EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 15 VARA CVEL DA COMARCA

DE VOLTA REDONDA ESTADO DO RIO DE JANEIRO

Processo n. 2017040804
Promovente: Sergio Rodolfo da Silva
Promovido: Alfa

Empresa de telefonia ALFA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no

CNPJ sob o n 31.565.104/0020-30, com endereo na Av. das Amricas, n 2480, 3 Andar, Lead
Americas Business - Ed. Corporate, Barra da Tijuca, CEP: 22.640-102, Rio de Janeiro - RJ, Brasil;
devidamente representada por seus procuradores in fine assinados (instrumento de procurao carreado
aos autos) aflui presente de Vossa Excelncia para apresentar sua CONTESTAO, nos autos da AO
DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE DBITO C/C OBRIGAO DE FAZER, DANO MORAL E
PEDIDO DE TUTELA DE URGNCIA, ajuizada por SERGIO RODOLFO DA SILVA, j qualificado nos
autos em epgrafe, o que faz pelos motivos fticos e jurdicos que ora passa a expor:

BREVE RESUMO DOS FATOS

O Promovente, Sr. SRGIO RODOLFO DA SILVA, ingressou com a presente

ao, em face de ALFA, intentando compelir a Promovida a dar quitao do suposto dbito referente
fatura com vencimento em julho de 2014, no valor de R$ 749,00 (setecentos e quarenta e nove reais),
bem como, ainda, o pagamento de uma indenizao por danos morais, pelos constrangimentos e
transtornos sofridos com a falta de quitao do ttulo, alm disso, alega ter enviado comprovante do
adimplemento da sua obrigao , por meio de um FAX, contudo a promovida nunca o recebeu . Em
resumo, so estes os fatos narrados e os pedidos elencados,
Nas linhas seguintes, resta inteiramente demonstrada a absoluta impertinncia das alegaes declinadas
pela parte Promovente, circunstncia que indica a necessidade de decretao da total improcedncia da
demanda.

DO DIREITO

DA AUSNCIA DE ILICITUDE POR PARTE DA PROMOVIDA

 Oportuno, ento, esclarecer-se que a questo apresentada pelo Demandante,
apresentada de forma equivocada, poder levar este Juzo a interpretaes incorretas ou deturpadas da
realidade.
Imprescindvel refutar ponto a ponto as alegaes autorais, elucidando os
fatos quanto ao julgamento da presente lide, a qual a empresa promovida acredita veementemente que
ser a total improcedncia da ao. Resta- nos tecer alguns esclarecimentos objetivando a elucidao de
Vossa Excelncia para a soluo da presente lide.
Pois bem. Constata-se, prima facie, que no obstante a pretenso requestada
em exordial infere-se da ficha de uso do servio de telefonia, que o mesmo sempre usufruiu dos servios
da promovida, mesmo depois do vencimento da fatura em questo, continuou a usufruir normalmente do
seu plano de telefonia, tudo nos conformes do que foi contratado.
A presente lide cinge-se em saber se houve ato ilcito praticado pela empresa
promovida capaz de ensejar dano moral indenizvel.
Logo que esclarecido a Vossa Excelncia que inexistiu ato ilcito por parte da
ALFA, certamente, a deciso de mrito ser a improcedncia do pleito de indenizao, tendo em vista as
diversas decises semelhantes:

Vejamos deciso em caso anlogo:

MAGDIEL PAULO DA SILVA COSTA X HAPVIDA
ASSISTNCIA
MDICA LTDA - 0011116-61.2011.820.0106 Mossor - RN
Inicialmente constata-se que, apesar de constar no sistema da
HAPVIDA que havia pendncias em nome do autor, o
laboratrio, ora ru, realizou o exame de sangue. Ressalte-se
que o mesmo instituio privada e no tem a obrigao de
prestar servios aos consumidores sem contrapartida, ou seja,
sem o respectivo pagamento. Ainda, no h nos autos
qualquer relato de mal atendimento ou outro ato ilcito que se
possa imputar a este demandado. Assim, inexistente o dever
de indenizar por parte do suplicado CACIM.
Quanto ao ru HAPVIDA tem-se que no h controvrsia
acerca de que o autor no estava em dbito perante o plano de
sade, j que o mesmo reconhece que no tinha sido dado
baixa no pagamento da fatura em razo de erro no cdigo de
barra. Dessa forma, estando o consumidor em dia com o
pagamento qualquer recusa de atendimento tida porilcita
geradora de danos, seja material, seja moral.
Inobstante essa concluso, no caso dos autos, mesmo
constando nos registros a pendncia indevida, o autor no foi
privado de realizar o exame, nem a consulta mdica que
necessitava e no h notcia de outros atos que possam ter
maculado sua honra, tranquilidade ou outro atributo de
ordem moral. Apesar dos aborrecimentos para tentar
solucionar a questo, estes no foram de monta configurar
danos morais.
Diante do exposto, JULGO PARCIALMENTE
PROCEDENTE o pedido inicial para DECLARAR inexistente
a dvida em questo em relao ao demandado HAPVIDA.
E, pelos argumentos acima expostos, JULGO
IMPROCEDENTE o pedido de indenizao por danos morais
e os pedidos formulados na exordial em relao ao demandado
CACIM.(G.N)
1 Juizado Especial Cvel MOSSOR-RN

JOS ONILDO FONTES X HAPVIDA ASSISTNCIA MDICA

LTDA - 0011746-63.2011.820.0124 -

A demandada Hapvida, em sua defesa, admite que houve erro

no recebimento do pagamento, de responsabilidade de uma
terceirizada que recebe pagamentos em seu nome.
O erro na cobrana est evidente, a par da prova coligida,
dando conta de que foi emitida uma segunda via para
pagamento de ms j quitado junto ao plano de sade.
Portanto, houve falha na prestao do servio oferecido pela
empresa r, a partir do momento em que no cumpriu
satisfatoriamente com sua obrigao de dar baixa no
pagamento do autor, imputando a ele, indevidamente, um
dbito que no existia.
No que tange ao pedido de danos morais, embora afirme o
promovente haver sofrido dano imaterial em sua rbita
pessoal, observa esta magistrada, pelos fatos expostos nestes
autos, que, em virtude da ocorrncia da cobrana em
duplicidade do valor respectivo a um ms pretrito, por si s,
no configura o dano moral se inexistente repercusso
negativa honra e imagem da promovente.
Destarte, no qualquer contratempo que acarreta o dano
moral, conforme tem se manifestado a jurisprudncia mais
atualizada, cujo entendimento visa evitar a banalizao do
instituto e a completa intolerncia das pessoas com erros
comuns do nosso cotidiano.
Assim, o dano moral que induz obrigao de indenizar deve
ser de certa gravidade, com capacidade de efetivamente
significar um prejuzo moral, decorrente de ofensa a bens ou
interesses suscetveis de tutela jurdica. Simples dissabores,
potencializados em razo de sensibilidade exacerbada da
pessoa, no configuram tal dano e, por conseguinte, no
acarretam a obrigao de indenizar.
 In casu, no restou provado que do valor cobrado, o
filho do Demandante tenha sido impedido de ser
consultado, ou, ainda, que tenha ensejado parte
autora a impossibilidade de honrar outros
compromissos, ocasionando, por exemplo, a incluso
do seu nome em bancos de dados dos rgos de
proteo ao crdito.

Os requisitos para a imposio da responsabilidade

civil e a consequente obrigao de indenizar so: uma
conduta danosa, um dano e o nexo de causalidade
entre aquela e este.

Apesar de alegar o demandante haver uma conduta

ilcita da demandada, causadora de danos morais, os
fatos relatados na inicial no so suficientes a
configurar uma reparao civil e sua consequente
obrigao de indenizar, mormente por no ter
deixado claro o autor, que no pde utilizar o plano
de sade em prol de seu filho.
Entendo, assim, no haver dano moral na conduta da
demandada ensejadora de responsabilidade
indenizatria, tratando-se, pois, de mero dissabor,
no havendo dano de tal modo grave que justifique a
reparao de ordem pecuniria.

Em face do exposto, JULGO PROCEDENTE EM

PARTE o pedido inicial, para condenar a empresa
HAPVIDA a desconstituir o dbito referente ao ms
de setembro de 2008, com vencimento em 20/09/2008,
bem como JULGO IMPROCEDENTE o pedido de
danos morais. (G.N)

2 JUIZADO ESPECIAL CVEL DE

PARNAMIRIM - RN

Ultrapassadas a questo do pleito de danos morais, uma vez que

no cabe a indenizao no presente caso, passemos apenas a adentrar no mrito da
questo, para que contestada sejam as alegaes autorias.

Pois bem. Aps tomar cincia da presente ao, esta contestante

procedeu a uma anlise no sistema financeiro do plano de telefonia do promovente
objetivando a busca da realidade dos fatos.
Ato contnuo a empresa promovida constatou que havia uma
pendncia financeira em relao fatura com vencimento em julho de 2014 em
decorrncia de falha quando do pagamento pelo agente/agncia sacadora (Caixa
Econmica Federal), o que, acarretou o no reconhecimento no sistema financeiro
da ALFA.
 Conforme ficha financeira do contratante em anexo, pode-se
comprovar que a fatura referente ao ms de julho de 2014 encontrava-se vencida.
Ressalte-se que mesmo a mensalidade referente ao ms de julho
de 2014 se encontrar em aberto, a fatura telefnica do promovente permanece em plena
normalidade, ou seja, mesmo estando vencida a mensalidade do ms de julho de 2014,
o contrato do promovente no foi cancelado e muito menos houve qualquer restrio no
seu uso.
Muito embora a situao em comento no tenha sido gerada por
negligncia do promovente, o certo que a empresa promovida tambm no pode ser
responsabilizada, uma vez que o fato foi gerado por culpa nica e exclusivamente de
terceiros.

Para melhor compreenso do presente caso teceremos algumas

explicaes, o que, ao final restar demonstrado a absoluta ausncia de prtica de ato
ilcito por parte desta operadora de telefonia, seno vejamos:
Pois bem. Todo comprovante de pagamento, para ser legtimo,
deve conter certas informaes do documento cuja quitao atesta.
Assim, por exemplo, os cdigos de barras do banco, ou seja, autenticao mecnica da
agncia sacadora deve conter a mesma numerao.
Ocorre que, no obstante o tempestivo pagamento por parte do
promovente, o agente arrecadador (CAIXA ECONOMICA FEDERAL) no repassou o
valor da mensalidade referente ao ms de julho de 2014 empresa Demandada, pois a
numerao da autenticao fora digitada incorretamente, razo pela qual, sem a
informao de pagamento do boleto por parte do agente arrecadador, no havia como
a Promovida identificar o cumprimento da obrigao permanecendo em aberto a
mensalidade do referido ms.

Fcil a constatao do dito acima, pois a partir da anlise dos

documentos juntados aos autos pelo promovente percebe-se que houve um equvoco
por parte do agente arrecadador quando da digitao do campo conhecido como
CDIGO DE BARRAS

Para comprovar o alegado por esta empresa, basta que Vossa

Excelncia verifique (documento em anexo) um campo denominado cdigo de barras
presente tanto na fatura quanto no comprovante de pagamento emitido pela Caixa
Econmica Federal. Assim a autenticao mecnica do comprovante de pagamento da
agncia sacadora deve ser idntica com o cdigo de barras apresentado no boleto da
mensalidade expedida pela empresa cedente (ALFA).
Entretanto Exa., vlido ressaltar que conforme comprovante de
ttulos recusados em anexo, a promovida em nenhum momento chegou a receber o
valor pago pelo promovente, que inclusive fora devolvido ao Banco recebedor, pela
ocorrncia 51 (cdigo invlido).
Ora, qualquer divergncia de informaes entre o boleto emitido
pela empresa Promovida e o comprovante de pagamento no pode, obviamente, ser
imputado a esta, pois, certamente, a instituio financeira, ao fazer o pagamento, digitou
o cdigo de barras errado, o que, outrossim, acarretou no no conhecimento da quitao
pelo setor financeiro da ALFA
Saliente-se Excelncia que, no obstante a situao apresentada
no presente caso cumpre-nos informar que jamais houvera recebimento de fax, como
prova de quitao do dbito, favorvel ao promovente, visto que no consta nos arquivos
da promovida tal documento .
 Frise-se que a empresa promovida no efetuou qualquer conduta
capaz de ocasionar dano parte promovente. O suposto dano, caso ocorrido, s pode
ser imputado ao agente sacador que efetuou o pagamento do boleto digitando o cdigo
de barras de forma errada.
.

Nesta esteira, vlido colacionar julgado proferido nos autos da

apelao n Apelao n 0020644-97.2009.8.26.0664, pelo Tribunal de Justia de
So Paulo:

DANO MORAL - No configurao Incluso do nome da autora

nos cadastros dos rgos de proteo ao crdito no obstante o
pagamento da dvida - Erro de digitao do cdigo de barras que
obstou a identificao do pagamento efetuado - Equvoco que no
pode ser imputado aos rus - Inexistncia de ilicitude
Improcedncia mantida - Recurso desprovido.

pelo constante dos autos, possvel constatar que houve

equvoco quando do pagamento do referido boleto, haja vista que
o cdigo de barras constante do recibo de pagamento no condiz
com aquele constante do ttulo em questo.

Assim, no se pode ter como ilcita a conduta das rs ao

protestar o ttulo, pois, em ltima anlise, a autora estava
inadimplente. Logo, a incluso e a manuteno do nome da
empresa autora nos cadastros dos rgos de proteo ao crdito,
no pode ser tida como ato ilcito por parte dos rus, na medida
em que a causadora do equvoco, do qual resultou tal incluso, foi
a prpria autora.

Em sntese, no se pode conceber como causa ensejadora de

reparao moral o mero aborrecimento cotidiano, mormente
quando para ele concorreu a prpria vtima. Mera confuso
comercial, sem prova alguma de dano concreto, a partir de
impontualidade da prpria autora, no hiptese de dano e muito
menos de dano reparvel moralmente.

Isto posto, nega-se provimento ao apelo, nos termos e pelos

fundamentos constantes do presente voto condutor do acrdo.

Ora nclito Julgador, por todo o exposto questiona-se: qual foi o

ato ilcito perpetrado pela promovida? Qual foi o direito violado da parte autora, capaz
de ensejar um prejuzo de ordem moral? No se verifica no presente caso, nem um nem
outro.

Art. 186 do Cdigo Civil de 2002: "Aquele que, por ao ou

omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e
causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete
ato ilcito.
 Os tribunais ptrios so unssonos em rejeitar o pleito de
responsabilizao extrapatrimonial, quando no h comprovao da violao do direito
de outrem capaz de ensejar o dano moral.

Desta forma colaciona-se brilhante deciso da lavra do eminente

desembargador gacho Dcio Antnio Erpsen em acrdo prolatado na apelao n
596.181, do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:

A prevalecer a tese de que sempre que houver mora ou qualquer

contratempo num contrato, haveria o dano moral respectivo,
estaramos gerando uma verdadeira indstria dessas aes. Em
breve teramos um tribunal para decidir causas, e um tribunal
especializado talvez denominado
Tribunal do Dano Moral. A vida vai ser insuportvel. O direito
existe para viabilizar o vida, e a vingar a tese generosa do dano
moral sempre que houver contratempo, vai culminar em trunc-
la, merc de uma criao artificiosa. Num acidente de trnsito
haver o dano material, sempre seguido do moral. No atraso do vo
haver a tarifa, mas o dano moral ser maior. Nessa nave do dano
moral em praticamente todas as relaes humanas, no pretendo
embarcar. Vamos atingir os namoros desfeitos, as separaes, os
atrasos nos pagamentos. Ou seja, a vida a servio dos profissionais
do direito. Se a segurana jurdica tambm valor supremo do
direito, devemos pr em prtica mecanismos tal que simplifique a
vida, sem se estar gerando um estado generalizado da neurose do
suspense.

Vejamos o que a Douta Juza de DIREITO DO 10 JUIZADO

ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE NATAL/RN UNIDADE CENTRAL nos autos do
processo 001.2010.040.036-3, exps em seu julgado:

Entende-se, assim, no haver ato ilcito na conduta da parte

demandada ensejador de responsabilidade indenizatria. Trata-
se, pois, de mero dissabor, no havendo dano de tal modo grave
que justifique a reparao de ordem pecuniria.
Por esta forma, compete ao presente rgo judicante proferir o
devido provimento jurisdicional capaz de deslindar a causa.

Em face do exposto JULGO PARCIALMENTE PROCEDENTE a

pretenso encartada na inicial para condenar a HAPVIDA a
autorizar a realizao do procedimento de ultra-sonografia
mamria, no prazo de 10 (dez) dias a contar do trnsito em julgado
da presente deciso, sob pena de multa diria de R$ 100,00 (cem
reais) at o limite de 20 (vinte) salrios mnimos

Diante de todo o exposto, esta promovida no pode ser

responsabilizada civilmente, pois no cometeu qualquer ato ilcito capaz de ensejar dano
moral, de modo que a presente ao dever ser julgada totalmente improcedente.
DA INEXISTENCIA DE DANO MORAL
A situao vivida pelo promovente, no chegou nem de longe a
causar prejuzos na sua esfera moral, capazes de ser merecedora de indenizao.

Visto que, no h que se falar em culpa por parte da promovida,

a fim de se verificar reparao cvel, tendo em vista que no cabia outra conduta, seno
a incluso do nome do requerente no cadastro de inadimplentes, uma vez que, com o
erro na digitao do boleto, no houve saneamento da dvida

No qualquer dissabor irrelevante da vida que pode levar

indenizao. importante o critrio do homem mdio, o bnus pater familias: no se
leva em conta o psiquismo do homem excessivamente sensvel, que se aborrece com
quaisquer fatos da vida, nem o homem de pouca ou nenhuma sensibilidade, capaz de
resistir sempre s rudezas do destino. Nesse campo, no h frmulas seguras para
auxiliar o juiz. Cabe a ele decidir conforme o caso concreto, de acordo com as
circunstncias.

Carlos Alberto Ghersi sintetiza os seguintes critrios para

avaliao dos danos morais:

os danos morais no devem necessariamente guardar proporo

com outros danos indenizveis, os quais, inclusive, podem
inexistir;o dano moral no est sujeito a cnones estritos;no se
deve recorrer a clculos puramente matemticos;devem ser
levadas em conta as condies pessoais de quem ser indenizado,
os padecimentos causados, as circunstncias traumticas da
conduta do ofensor e as seqelas que afetam a vtima, e,
finalmente; deve ser considerada a idade da vtima.

O Dano Moral abrange tambm os direitos da personalidade,

direito imagem, ao nome, privacidade, ao prprio corpo etc. O dano moral quando
causa um distrbio anormal na vida do indivduo; uma inconvenincia de
comportamento, ou um desconforto comportamental a ser examinado em cada caso. No
presente caso, no houve qualquer abalo moral, vez que demandante no chegou a ter
prejuzo de ordem extrapatrimonial.

Em verdade, o que o Promovente alega que sofreu suposto

abalo moral, uma vez que fora comunicado que estava em atraso com a mensalidade
do ms de julho/2014. No se pode falar em dano moral, quando estes so originrios
de um simples dissabor junto parte contrria.

Para fundamentar a matria, basta lanar mo das brilhantes

decises do D. Juiz Marco Antnio Mendes Ribeiro do JEC da Comarca de Natal
Unidade Central e da D. Juza Rossana Maria Andrade de Paiva do 2 JEC da Comarca
de Natal Zona Norte, respectivamente:

(...) Ademais, no que tange ao dano moral, entendo que no

restou evidenciado nos autos qualquer indicador que induza
conseqncia de uma reparao civil desta natureza, at
porque, acaso restasse configurado o descumprimento
contratual, tal fato, por si s, no faz presumir a presena de ato
ilcito ensejador de dano moral, somente assim ocorrendo em
 situaes excepcionais, o que no o caso dos autos, tendo o
STJ decidido que:
"O inadimplemento do contrato, por si s, pode acarretar
danos materiais e indenizao por perdas e danos, mas, em
regra, no d margem ao dano moral, que pressupe ofensa
anormal personalidade. Embora a inobservncia das
clusulas contratuais por uma das partes possa trazer desconforto
ao outro contratante e normalmente o traz, trata-se, em princpio,
do desconforto a que todos podem estar sujeitos, pela prpria vida
em sociedade. Com efeito, a dificuldade financeira, ou a
quebra da expectativa de receber valores contratados, no
tomam a dimenso de constranger a honra ou a intimidade,
ressalvadas situaes excepcionais" (cf. Ac. un. de 02/08/2001
RESp 202564/RJ; Rec. Especial(1999/0007836-5) Min. Slvio de
Figueiredo Teixeira (1088) in DJ de 01.10.2001 pg. 00220).
Verifica-se ento que a requerente no mostrou onde se
concentra a ocorrncia do dano moral no caso em espcie, a no
ser a demonstrao de insatisfao ou contrariedade em virtude
do contratempo pela infrao contratual, no ficando consignado
qualquer gravame que pudesse atingir a honra, imagem ou
reputao da autora, entre outras, de forma a respaldar a
confirmao do dano moral (...). (Juiz Marco
Antnio Mendes Ribeiro AO COMINATRIA DE N
001.2009.031.495-4; Autor: EMERSON ALVES PALACIO DA
CAMARA; Ru: HAPVIDA).
Entendo que no restou evidenciado nos autos
qualquer indicador que induza conseqncia de
uma reparao civil desta natureza. Os fatos narrados
na inicial so deveras insuficientes para se obter uma
condenao por dano moral.
Tal fato, como restou esquadrinhado nos autos, deve ser visto
como um mero aborrecimento do dia a dia, sendo impossvel a esta
julgadora condenar quem quer que seja por danos morais apenas
por este fato. O verdadeiro dano moral apenas estaria presente
em havendo comprovao de repercusso exterior, no que
concerne imagem da autora para com a sociedade, e/ou de um
grande transtorno a ponto de comprometer seriamente o seu
quotidiano. Em se tomando outro norte, dar-se-ia a total
banalizao do dano moral constitucionalmente previsto em
nosso ordenamento a tornar o Poder Judicirio instrumento de
uma indstria da indenizao" que poderia causar grandes
prejuzos a toda a economia nacional e enriquecimento ilcito
a uns poucos prejudicados". SRGIO CAVALIERI FILHO expe
acerca da necessidade de aplicao, pelo magistrado, de
regras de prudncia e moderao das realidades da vida
para a configurao do dano moral. Seno vejamos1:
O que configura e o que no configura o dano moral. Na falta
de critrios objetivos, essa questo vem-se tornando
tormentosa na doutrina e na jurisprudncia, levando o
julgador a situao de perplexidade. (...), corremos o risco de
ingressar na fase da sua industrializao, onde o aborrecimento
 banal ou mera sensibilidade so apresentados como dano moral,
em busca de indenizaes milionrias.

Sendo assim, outro no poderia ser o entendimento desse

Juzo seno o de julgar prejudicado o pleito de autorizao
para realizao das sesses faltantes, posto
administrativamente concedidos e improcedente o pedido
por danos morais vez que inexistente no presente caso.
Rossana Maria Andrade de Paiva - Juza de Direito. Processo
n 001.2010.003.831-2. Promovente: ANA SUELY DE LIMA.
Promovido(a):Hapvida.

Deste modo, no h que se falar em dano moral indenizvel, que

representa um delrio autoral, uma forma ilcita de locupletamento, demonstrando o
judicirio est sendo usado cotidianamente para dar sustentao a teses sem
fecundidade ftica, e sem razoabilidade.

Urge, portanto, que este Juzo reconhea a falta de amparo legal

e jurisprudencial em razo do pedido de indenizao por danos morais, alm de ficar
demonstrado o interesse do Promovente em obter vantagem indevida.

DA NO COMPROVAO DOS SUPOSTOS DANOS SOFRIDOS.

Como desenvolvido supra, mesmo tendo informado que os danos

sofridos se originaram da conduta da ALFA, o Promovente no conseguiu comprovar,
em nenhum momento, nem os danos, nem a responsabilidade da Requerida.

No bastasse a ausncia de configurao do ato ilcito

supostamente perpetrado pela empresa Demandada, impende ressaltar que tambm os
danos hipoteticamente sofridos pela parte autora passaram ao longe de qualquer
comprovao que lhes dessem substncia.

Compulsando-se os autos do processo em epgrafe, no se

encontra qualquer relao entre o prejuzo supostamente sofrido pelo Demandante e
qualquer ato ilcito praticado pela requerida, que pudessem impor uma condenao
mesma , tendo como firmamento o art 403 do cc/02 seno vejamos:

Art.403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo

do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os
lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do
disposto na lei processual.

Como j explicado alhures, no havia outra conduta a ser tomada

pela promovida ante a falta de recebimento do pagamento devido erro de terceiro,
ficando claro a falta de correlao entre a conduta da promovida e o suposto dano
sofrido pelo promovente.

Note-se, a este respeito, a lio do professor SLVIO DE SALVO

VENOSA. Referido mestre escreve, acerca da responsabilidade civil, tratando
especificamente dos dispositivos referentes ao dever de indenizar, cuja teoria geral
repousa no Cdigo Civil brasileiro, que, verbis:

Decantados esses dispositivos, verifica-se que neles esto

presentes os requisitos para a configurao do dever de indenizar:
ao ou omisso voluntria, relao de causalidade ou nexo causal,
dano e, finalmente, culpa (Direito Civil, Vol. IV, Editora Atlas, 3
Edio, pg. 13). [Destacamos]

A Lei Substantiva brasileira, destarte, ao engendrar a teoria geral

da responsabilidade civil por atos ilcitos, erigiu trs requisitos bsicos, sem os quais no
haver que se falar em dever de indenizar. Em relao ao primeiro deles, de bom
alvitre esclarecer, desde logo, que no nos referimos a qualquer ao ou omisso
voluntria, negligncia ou imprudncia, mas quela capaz de violar direito e causar dano
a outrem (conceituao legal de ato ilcito).

Assim, por outras palavras, necessrio que haja o dano, que este
tenha sido ocasionado por ao ou omisso voluntria que viole direito (ato ilcito) e que
exista nexo de causa-efeito entre os citados elementos. Corroborando com a tese at
aqui construda, vejamos o esclio do tratadista Rui Stoco, que, em seu Tratado de
Responsabilidade Civil, escreve, verbis:

Portanto, sem o binmio ato ilcito + dano no nasce a obrigao

de indenizar ou de compensar, embora o autor da conduta fique
sujeito desconstituio do ato ou sua anulao (ob. cit., Ed.
Revista dos Tribunais, 6 Edio, So Paulo : 2004, pg. 124).
[Grifo no original]

No caso vislumbrado, a Promovente no logrou xito na tarefa de

demonstrar a existncia do ato ilcito. Ademais, no h uma nica evidncia (no
chegamos, sequer, a falar em prova), na pea vestibular ou acostada a ela, que
demonstre a existncia dos danos supostamente experimentados pela Demandante
relacionados a impossibilidade da compra de um carro, os quais justificariam, a seu
sentir, qualquer reparao civil.
A este respeito, vejamos o ensinamento do professor Caio Mrio
da Silva Pereira, que disserta:

O outro requisito do dano que seja certo. No se compadece com

o pedido de reparao um prejuzo meramente eventual. No
momento em que se tenha um prejuzo conhecido, ele fundamenta
a ao de perdas e danos, ainda que seja de conseqncias futuras,
dizem os Mazeaud (Responsabilidade Civil, Editora Forense, 9
Edio, Rio de Janeiro : 2001, pg. 40).

Em seu Tratado de Responsabilidade Civil, o Professor Rui Stoco

trata com singular percucincia da temtica em trio, seno vejamos:

Segundo Aguiar Dias o que o prejudicado deve provar, na ao,

o dano, sem consideraes ao seu quantum, que matria da
liquidao. No basta, todavia, que o autor mostre que o fato de
que se queixa, na ao, seja capaz de produzir dano, seja de
 natureza prejudicial. preciso que prove o dano concreto, assim
entendida a realidade do dano que experimentou, relegando para
a liquidao a avaliao do seu montante. (Grifou-se)

Em concluso, a prova da existncia do dano indispensvel, sob

pena de ser o responsvel liberado de pagar, posto que o juiz s
poder dar pela procedncia do pedido se houver, na prpria ao
de conhecimento, prova do dano, sendo certo que na liquidao
apura-se apenas o quantum debeatur (ob. cit., pg. 143).

Claro que as circunstncias podem at indicar, como indcios, que

tenha ocorrido possveis prejuzos. Mas isso no basta. Para que
subsista a obrigao indenizatria h que existir o dano
comprovado, que constitui a condio essencial para aquela (ob.
cit., pg. 1185) [No h grifos no original]

Assim sendo, ao pleitear o recebimento de indenizao por danos

morais, deveria o Autor ter demonstrado, efetivamente, a ocorrncia e a dimenso do
suposto dano, o que, no entanto, no foi feito, impossibilitando, dessa forma, a
condenao pretendida.

Em que pesem seus sentimentos e aspectos psicolgicos

pessoais, o instituto do dano moral, que a partir da Constituio Federal de 1988 tornou-
se de grande relevncia no ordenamento jurdico brasileiro, no pode ser desvirtuado
chegando-se a ponto da banalizao.

Sendo assim, no se presta demonstrao do dano, elemento

indispensvel a consubstanciar a obrigao de indenizar, a simples meno a
hipotticos prejuzos morais sofridos pela suposta vtima. Insuficiente, neste contexto,
que o Promovente apenas se refira, sem qualquer comprovao, aos danos que lhe
teriam sido ocasionados.

DA INDSTRIA DO DANO MORAL.

Como j fartamente aduzido, as alegaes declinadas pela parte

autora no so aptas a fundamentar qualquer pedido de indenizao de
responsabilidade da Contestante.

No presente caso, o que se verifica mais uma das aes

integrantes do que j se convencionou chamar de indstria do dano moral, onde pessoas
se aproveitando de situaes previamente amadurecidas pelas mesmas, tentam junto
ao judicirio uma forma de obter vantagens econmicas sem trabalhar.

Como prova do acima exposto, note-se que cerca de grande

parte das demandas que tramitam na Justia, se referem ao mesmo assunto, qual seja:
AO DE INDENIZAO POR DANOS, o que no se pode admitir, sob pena de tornar
a sociedade um verdadeiro caos, a ponto de impossibilitar a convivncia social,
garantida constitucionalmente.
 Portanto, diante de todo o exposto, no h como justificar o pleito
de indenizao contra a requerida, cabendo a parte autora trazer aos autos provas
efetivas de que houve dano e que este decorreu de ato ilcito e lesivo da r. Sobre o
nus da prova, assim dispe o art. 373, I do Cdigo de Processo Civil:

Art.373. O nus da prova incumbe:

I- ao autor ,quanto ao fato constitutivo do seu direito.

Restando demonstrado que a conduta da Promovida se perfez

correta em todos os momentos, mister que se denegue o pedido autoral, em razo
dos argumentos supra delineados.

DA IMPOSSIBILIDADE DE INVERSO DO NUS DA PROVA.

Conceitualmente a prova a tentativa de demonstrao

objetivados fatos controvertidos com a inteno de facultar ao juiz a formao de uma
hiptese razovel que possa ser adotada como suporte ftico para a formulao de uma
deciso.

Pois bem, o julgador no precisa formular uma certeza acerca dos

fatos controvertidos, mas lhe basta firmar um juzo de probabilidade que permita afastar
as dvidas razoveis. Como estamos no campo das probabilidades, o juiz dever
motivar sua escolha, isto , determinar porque selecionou racionalmente sua hiptese
como a mais provvel.

Caso no haja condies objetivas de formular sequer uma

hiptese que seja considerada razoavelmente provvel, surge a importncia da
atribuio do nus da prova.

O nus da prova o poder ou faculdade de executar livremente

certos atos ou adotar certa conduta prevista na norma, para benefcio e interesse
prprios, mas cuja inobservncia acarreta consequncias desfavorveis.

Em sede de responsabilidade civil, a Lei 8.078/90, atual Cdigo

de Defesa do Consumidor (artigo 6,VIII), contm dispositivo que permite a inverso do
nus da prova, desde que verificadas a verossimilhana do direito e a condio de
hipossuficincia do demandante.

Art. 6 - So direitos bsicos do

consumidor: (...)

VIII a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a

inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil,
quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou
quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias
de experincia.
 Para HUMBERTO THEODORO JUNIOR a verossimilhana
juzo de probabilidade extrada de material probatrio de feitio indicirio, do qual se
consegue formar opinio de ser provavelmente verdadeira a verso do consumidor.
Pela narrativa da pea vestibular, denota-se facilmente que no
h fatos que faam surgir um juzo de probabilidade de que a R tenha praticado
qualquer ilcito contratual.

Dessa forma no h que se falar em inverso do nus probatrio,

conforme o entendimento primrio, pois no caso em comento, tal instituto processual
no tem aplicao, pelo fato de no estarem presentes a verossimilhana das alegaes
e hipossuficincia tcnica, exigidos pelo art. 6, inciso VIII da Lei 8.078/90 do Cdigo
Consumeirista.

Neste diapaso, a inverso do nus da prova, no caso em tela,

resta impossibilitada, uma vez que imporia um obstculo intransponvel a esta Empresa
de Telefonia.

CHIOVENDA, renomado processualista italiano, ensina com

propriedade que, no mais das vezes, a PROVA NEGATIVA de um fato, ou seja, que o
fato no ocorreu, mostra-se materialmente impossvel de ser realizada, como no caso
em que se pretende comprovar que algum no falou determinada coisa, pois pode ela
ter falado sem que as testemunhas trazidas tivessem disso conhecimento1. Assim
sendo, deve ser apreciada, diante do caso concreto, a possibilidade e relevncia de
inverter-se o nus da prova, mormente quando tal procedimento tiver como
conseqncia a elaborao de prova negativa.
Chiovenda Giuseppe, Principii de Diritto Processuale, 3 ed, Roma, 1923, pg. 50

A jurisprudncia pacfica neste sentido, seno, vejamos as mais

abalizadas decises sobre casos anlogos ao presente:

AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E EXCLUSO DE

RESTRIO DE CRDITO.
(...) Tendo autora deixado de fazer prova, que s ela podia
fazer, no sendo caso de inverso do nus da prova, pois no se
pode impor empresa a produo de prova negativa, ou seja, que
no recebeu o pagamento, tanto mais que podia a autora
demonstrar que efetuara o pagamento Embratel, assim como
efetuara Telemar (TJ-RJ - 2005.001.19743 - APELACAO
CIVEL - DES. MARIA AUGUSTA VAZ - Julgamento:
04/10/2005)

PROVA NEGATIVA DEMONSTRAO A empresa no pode

produzir prova negativa, no sentido de que tem empregados
filiados ao sindicato. Prova negativa prova impossvel. A prova
do sindicato que props a ao. (TRT 2 R. AP 22690
(20030328602) 3 T. Rel. Juiz Srgio Pinto Martins DOESP
29.07.2003)
EMBARGOS EXECUO EXIGNCIA DE APRESENTAO DE
NOTAS FISCAIS FALTA DE PROVA MULTA DESCABIMENTO
1. Se a parte foi multada por argida no entrega de notas fiscais
requisitadas, no comprovado que foi feita a exigncia, ilcita a sano.
2. No pode a parte fazer prova negativa,
qual seja a de que no recebeu a notificao para entregar
 documentos. 3. Apelao e remessa desprovidas. (TRF 1 R. AC
01201112 DF 3 T.Supl. Rel. Juiz Conv. Evandro Reimo dos
Reis DJU 31.07.2003 p. 60)

Dessa forma, resta demonstrado que o pedido da parte autora

pela concesso da inverso do nus da prova carece de qualquer fundamentao ftica
ou jurdica.
DOS PEDIDOS

Postas as questes fticas, bem como apresentada a

fundamentao jurdica, pugna a empresa demandada que Vossa Excelncia se digne
em Julgar os pedidos formulados pela parte autora INTEIRAMENTE
IMPROCEDENTES, haja vista inexistncia de ato ilcito praticado pela empresa
promovida, no cabendo qualquer indenizao por danos morais e/ou materiais.

Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito

admitidos, especialmente, a ouvida do depoimento pessoal da parte autora a prova
documental, juntada posterior de documentos novos e em forma de contraprova.

Outrossim, requer que, sob pena de nulidade, todas as

publicaes e intimaes a serem procedidas no caso em tela, sejam efetuadas em
nome dos advogados MICHELE XAVIER MOTA, OAB-CE n 00000 e EPAMINONDAS
CARACAS FEITOSA, OAB/CE sob o n XXXXXX, com endereo profissional
(endereo completo) , Volta Redonda - RJ, CEP ...........

Nestes Termos,
Pede e Espera Deferimento.

Volta redonda/RJ, 20 de abril de 2017.

__________________
MICHELE XAVIER
OAB-CE sob o n 00000

________________________
EPAMINONDAS CARACAS
OAB-CE sob o n XXXXX
Entretanto Exa., vlido ressaltar
PROCURAO AD-JUDICIA

OUTORGANTE: ALFA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n

31.565.104/0020-30, com endereo na Av. das Amricas, n 2480, 3 Andar, Lead
Americas Business - Ed. Corporate, Barra da Tijuca, CEP: 22.640-102, Rio de Janeiro -
RJ, Brasil.

OUTORGADO: MICHELE XAVIER, brasileira, casada, advogada, inscrito na OAB/RJ,

sob o nmero xxx e no CPF sob o nmero xxxxxx, com endereo profissional localizado
na (endereo completo) e-mail advogadosestagio@adv.com.br .

PODERES: pelo presente instrumento o outorgante confere ao outorgado amplos

poderes para o foro em geral, com clusula "ad-judicia et extra", em qualquer Juzo,
Instncia ou Tribunal, podendo propor contra quem de direito, as aes competentes e
defend-lo nas contrrias, seguindo umas e outras, at final deciso, usando os
recursos legais e acompanhando-os, conferindo-lhe ainda, poderes especiais para
receber citao inicial, confessar, e conhecer a procedncia do pedido, desistir,
renunciar ao direito sobre que se funda a ao, transigir, firmar compromissos ou
acordos, receber e dar quitao, podendo agir em Juzo ou fora dele, assim
como substabelecer est a outrem, com ou sem reservas de iguais poderes, para agir
em conjunto ou separadamente com o substabelecido.

FINALIDADE: para o fim de contestar AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE

DBITO C/C OBRIGAO DE FAZER, DANO MORAL E PEDIDO DE TUTELA DE
URGNCIA em face da Empresa de telefonia ALFA, pessoa jurdica de direito privado,
inscrita no CNPJ sob o n 31.565.104/0020-30.

Volta Redonda - RJ, 20 de abril de 2017

 PROCURAO AD-JUDICIA

OUTORGANTE: ALFA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n

31.565.104/0020-30, com endereo na Av. das Amricas, n 2480, 3 Andar, Lead
Americas Business - Ed. Corporate, Barra da Tijuca, CEP: 22.640-102, Rio de Janeiro -
RJ, Brasil.

OUTORGADO: EPAMINONDAS CARACAS, brasileiro, casado, advogado, inscrito na

OAB/RJ, sob o nmero xxxxxx, com endereo profissional localizado na (endereo
completo) e-mail advogadosestagio@adv.com.br;

PODERES: pelo presente instrumento o outorgante confere ao outorgado amplos

poderes para o foro em geral, com clusula "ad-judicia et extra", em qualquer Juzo,
Instncia ou Tribunal, podendo propor contra quem de direito, as aes competentes e
defend-lo nas contrrias, seguindo umas e outras, at final deciso, usando os
recursos legais e acompanhando-os, conferindo-lhe ainda, poderes especiais para
receber citao inicial, confessar, e conhecer a procedncia do pedido, desistir,
renunciar ao direito sobre que se funda a ao, transigir, firmar compromissos ou
acordos, receber e dar quitao, podendo agir em Juzo ou fora dele, assim
como substabelecer est a outrem, com ou sem reservas de iguais poderes, para agir
em conjunto ou separadamente com o substabelecido.

FINALIDADE: para o fim de contestar AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE

DBITO C/C OBRIGAO DE FAZER, DANO MORAL E PEDIDO DE TUTELA DE
URGNCIA em face da Empresa de telefonia ALFA, pessoa jurdica de direito privado,
inscrita no CNPJ sob o n 31.565.104/0020-30.

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