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RENTA VITALICIA
A. DEFINICION
Es un contrato por el que una de las partes recibe de la otra un capital o unos bienes
determinados, a cambio de lo cual se obliga a darle alojamiento, manutencin y toda
clase de asistencia y cuidados durante toda su vida. Asimismo, el Tribunal Supremo
entiende que al contrato de vitalicio no le son aplicables por analoga los preceptos
1 del contrato de renta vitalicia, debido al principio de libertad contractual, ya que las
partes pueden establecer los pactos que estimen convenientes, que sern los que lo
rijan, en la medida en que no contradigan las normas generales de las obligaciones,
entendiendo existente la jurisprudencia la posibilidad de desistimiento unilateral
del contrato cuando los alimentos han de prestarse en rgimen de convivencia
Segn nuestro C.C Contrato por el cual una de las partes se compromete a
alimentar, sostener y dar habitacin a la otra parte durante
toda su vida, contra una remuneracin o casi siempre
la enajenacin de un bien o de un capital.
El contrato oneroso y aleatorio de renta vitalicia es aqul en el que una de las partes
entrega a la otra un capital, que puede ser en dinero o cosas muebles o inmuebles, a
cambio de lo cual sta ltima asume la obligacin de pagar una renta en dinero a
favor de una o varias personas, por perodos de tiempo peridicos y determinados
durante la vida de una o varias personas.
Sin embargo, sta no es la nica forma que puede revestir ese contrato ya que
tambin existe el contrato gratuito de renta
vitalicia, en cuyo caso no sera necesaria la entrega de la suma de dinero o cosa
mueble o inmueble apreciable en dinero a que se refiere el citado artculo.
B. CARACTERES JURIDICOS
C. SUJETOS
Son el constituyente de la renta, que es aquel que se obliga a dar la renta, y de otro
lado, el rentista, que es el que la recibe.
D. CAPACIDAD
Es distinta y est en funcin de la gratuidad u onerosidad del contrato.
En la renta vitalicia gratuita, el constituyente tiene que ser plenamente capaz,
porque trasciende sobre su patrimonio, pero no el rentista. En la renta vitalicia
onerosa, se exige plena capacidad de ambos sujetos: en el constituyente y en el
rentista.
E. OBJETO
G. FORMA
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El contrato de renta vitalicia es solemne, conforme lo establece el art. 1925 cuando
dice: "Se constituye por escritura pblica, bajo sancin de nulidad".
Lo que quiere decir, que es solemne ad solemnitate, ya que el incumplimiento de
esta formalidad, invalida el acto jurdico.
Entonces la escritura pblica, ser necesaria, ya se trate de la constitucin de la renta
vitalicia a ttulo oneroso o a ttulo gratuito. Pero como quiera que la renta vitalicia
tambin puede constituirse por testamento, en caso que ste sea olgrafo, se
requerir su protocolizacin, de conformidad a los arts. 817 al 825 del nuevo Cdigo
Procesal Civil; asimismo de conformidad con el art. 1941 del Cdigo Civil, la renta
vitalicia constituida por testamento, se sujeta a lo dispuesto en los arts. 1923 a 1940
en cuanto sean aplicables, es decir a la normatividad referida a la renta vitalicia
contractual.
En la escritura pblica se determinar:
a) Quien es la persona vitalizante
b) Quien es la persona vitalizada
c) La vida con la que concluye la obligacin;
d) El capital;
e) La renta que el capital debe producir; y
f) Otras condiciones que se crea conveniente,
2.- Por la resolucin del contrato, que est contemplada en el art. 1935, que
establece, en primer lugar, que el contrato se pacta entregndose el capital a
la persona que asume el pago de la renta, obligndose aquella a otorgar
determinada garanta. En un segundo lugar, ocurre que no se cumple con esta
obligacin, habiendo ya podido empezar el pago de la renta. El acreedor de
sta, sin un pago, puede tener el fundado temor de que el futuro vitalizante
incumpla con el pago. De ah la reaccin resolutoria que le concede el
art.1935 anteriormente transcrito.
A. GENERALIDADES
El juego ya la apuesta, tratado en los arts. 1942 y siguientes del Cdigo Civil, son
contratos aleatorios En efecto, el resultado econmicamente favorable o
5 desfavorable para la persona que la celebre depende de una acontecimiento o
resultado incierto.
B. DEFINICION
El contrato de juego, es aquel que tiene lugar cuando dos o ms personas entregadas
al juego se obligan a pagar a la que ganase, una suma de dinero u otro objeto
determinado'".
Apuesta, es el "Contrato por el cual dos personas, que son de una opinin contraria,
sobre cualquier materia, convienen en que aquella cuya opinin resulta fundada,
recibir de la otra, una suma de dinero o cualquier otro objeto determinado"1". El
art. 1942 del C. C. dice; "Por el juego y la apuesta permitidos, el perdedor queda
obligado a satisfacer la prestacin convenida, como resultado de un
acontecimiento futuro o de uno realizado, pero desconocido para las partes
En la doctrina se diferencia el juego de la apuesta. En el juego predomina el azar, el
envite y la suerte; en la apuesta, la destreza, la habilidad y la aptitud. Ambos estn
sujetos a las mismas normas.
C. CARACTERSTICAS
PRINCIPALES
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Porque existen por s mismos, es decir, tienen existencia propia, no dependen
de ningn otro contrato.
ALEATORIOS
BILATERALES
ONEROSOS
CONSENSUALES
SON CONDICIONALES
En los permitidos cabe accin judicial, pero no en los prohibidos. Los juegos de
envite y azar prohibidos, no dan accin de reclamar, a no ser que suceda obligacin
7 natural, consistente en que si el perdedor paga, ya no puede repetir, salvo que haya
mediano error o dolo en la obtencin de la ganancia o el repitente sea incapaz (art
1943).
Los juegos permitidos, son los menos, los prohibidos son los ms.
Se considera la apuesta o el juego como medio para llegar a un fin o para zanjar una
discusin.
E. SUJETOS Y CAPACIDAD
Los sujetos son, en trminos genricos, los jugadores. Una vez producido el
resultado de una situacin hasta entonces incierta quedan precisados como el
vencedor y el perdedor, respectivamente, an cundo esta diferencia no se presenta
con esta claridad en los juegos permitidos, pues quien hace empresa nunca resulta
perdedor y siempre existe para l un margen calculado de ganancia, cualquiera sea
el resultado.
Son modalidades del juego y la apuesta y estn legislados por el art. 1947 que
prescribe: Los contratos de lotera, pronsticos sobre competencia deportivas,
apuestas hpicas, peleas de gallos y otros espectculos y concursos similares, se
rigen por las normas legales o administrativas pertinentes. En estos casos, no es de
aplicacin la reduccin prevista en el segundo prrafo del art. 1942.
Las rifas y dems concursos pblicos eventuales, sern autorizados previamente por
la autoridad correspondiente (art 1948).
G. OBJETO DE LA PRESTACIN
En teora nada impide que en el juego y apuesta permitidos el objeto sea prestacin
de hacer, y en el comentario al art. 1942 ponemos ejemplo de esta posibilidad,
Tampoco cabe destacar que el objeto resulte una prestacin de no hacer, esto es, un
deber de abstencin, que en la prctica lo vemos sumamente remoto.
H. CADUCIDAD
B. PARTES
Este contrato hace surgir relaciones jurdicas entre dos sujetos el mandante y el
mandatario. El primero debe ser capaz y estar legitimado para contratar y realizar
los actos que encomienda al mandatario. A su vez este ltimo debe ser capaz y estar
legitimado para celebrar el contrato de mandato. En trminos generales el
mandante y el mandatario pueden ser una persona natural o jurdica.
C. CARACTERSTICAS
D. OBJETO
E. CLASES DE MANDATO
El mandato puede ser expreso o tcito. El expreso puede darse por instrumento
pblico o privado. La aceptacin puede ser por tanto tambin expresa o tcita,
deducida esta ltima de los actos del mandatario en estricta aplicacin del artculo
141 del Cdigo Civil".
El mandato puede ser tambin gratuito o retribuido. Puede ser asimismo generar,
especial, segn el poder e instrucciones de que se le faculte. En este acpite,
incluimos la clasificacin del mandato bajo la ptica de la representacin -directa-
segn la cual se bifurcan en dos especies: el mandato con representacin y el
mandato sin representacin directa.
El artculo 2036 del Cdigo Civil en su inciso 1 distingue claramente entre el contrato
de mandato, de otros actos de otorgamiento de poder diferentes a este. Es que, a
decir de la ms autorizada doctrina, el poder no impone una obligacin de actuar,
solo enviste de facultades a una determinada persona, vale decir, el apoderado
puede actuar, pero no est obligado a hacerlo, como en el caso del mandato donde
existe la obligacin de realizar determinados actos jurdicos.
Como fiel reflejo del artculo 155 del Cdigo Civil, el artculo bajo comentario,
tambin distingue entre el mandato general y el especial. Las inscripciones para
otorgar poder o registrar un mandato, modificarlo o extinguirlo se harn en el lugar
donde se va ejercer este.
Por los efectos que surte, este registro es facultativo y declarativo, pues para la
validez y eficacia del mandato no es necesaria su inscripcin. As por ejemplo en el
mbito de las sociedades cuando un acto inscribible se celebra mediante
representacin o poder no inscrito, basta dejar constancia o insertar poder en virtud
del cual se acta, para que el acto que se celebr se inscriba. Sin embargo, la
inscripcin del mandato es relevante para efectos del trfico comercial seguro, pues
producida la inscripcin nace el principio publicidad y de la fe registral, esto es el
acto jurdico se reputa conocido por todos, por tanto, oponible a todos, como se
infiere del articulo 2012 y 2038 del Cod. Civil.
Es importante anotar adems que toda persona cuyo nombramiento como
mandatario con representacin ha sido inscrito tiene derecho a que el Registro
inscriba su renuncia mediante solicitud con firma notarialmente legalizada,
acompaando copia de la carta de renuncia con constancia notarial de haber sido
entregada a la sociedad.
K. CONCLUSIN
1. El mandato no necesariamente conlleva representacin en sentido estricto.
2. El mandato no tiene por objeto la representacin de una persona sino la
realizacin de actos jurdicos por esta. As el mandatario queda obligado a realizar
los actos a que se comprometi en funcin a las instrucciones del mandante y a los
usos y costumbres en caso de ausencia de estas.
3. La representacin es un acto unilateral, recepticio que lleva aparejado
apoderamiento, el mandato es un acto jurdico bilateral, un contrato, con
prestaciones reciprocas que no necesariamente implica apoderamiento.
4. El mandato es el gnero de otras instituciones jurdicas, que en esencia tienen la
misma finalidad tales como la Comisin Mercantil (Cdigo de comercio), la Comisin
burstil (Ley de Mercado de Valores) y la Comisin de Confianza (Ley N' 26702) slo
que aplicados a campos especficos.
5. Las disfuncionalidades del mandato sin representacin, deben ser corregidas. en
forma anloga como se realiza en el sistema anglosajn, esto es haciendo
solidariamente responsables al mandante y al mandatario, en caso de fraude a la ley.
De lo contrario, la interposicin de personas o sociedades para burlar la ley,
continuara provocando situaciones injustas y siendo un tema pendiente en la
agenda del legislador nacional.
CAPITULO IV
(CONTRATO DE GARANTIA)
LA ANTICRESIS
I. ANTECEDENTES HISTORICOS
El trmino anticresis se deriva del griego "antichresis"que siguiendo a Alvarez
podemos traducir como "contragoce" (op. cit. pg. 212) Se trata de una figura nacida
en la Grecia antigua y, en su origen, consista en un pacto de compensacin de frutos
21 por intereses. En otras palabras, el deudor entregaba una cosa al acreedor, para que
ste se hiciera pago de los intereses con el valor de los frutos que la cosa originaba.
Los romanos recogieron la institucin, otorgando al acreedor anticrtico un derecho
similar al del usufructuario, de manera que el bien poda ser arrendado por aqul.
Cabe anotar que Constantino, al fijar un lmite a la tasa de inters, determin que los
frutos cobrados por el acreedor no pudiesen ex-ceder de dicha tasa, debindose
imputar el exceso al capital. Posteriormente, la figura evolucion de manera que se
admita lo que se ha dado en llamar anticresis compensatoria: es decir, que los frutos
se imputasen a los intereses sin limitacin.
En la Edad Media, la anticresis se vio afectada por la prohibicin cannica del cobro
de intereses. Qued expresamente proscrita en el Concilio de Pars del ao 829.
Posteriormente, bajo el Pontificado de Gregorio IX, se admiti de manera
excepcional la anticresis constituida para garantizar la dote prometida al marido.
En los siglos posteriores se mantuvo la prohibicin con la excepcin ya referida,
hasta que las legislaciones comenzaron a permitir el cobro de intereses, con lo cual
el pacto anticrtico fue nuevamente admitido. Los autores coinciden en sealar al
Cdigo Napolen como el cuerpo legal que confiri autonoma a la anticresis. En
efecto, hasta entonces esta. Institucin vena siendo contemplada siempre como un
pacto accesorio a la prenda. El cuerpo legal francs, teniendo en cuenta las ventajas
que ofreca a los deudores que nicamente posean bienes inmuebles, decidi
convertir esta figura en un derecho real, autnomo e independiente.
En nuestros das son muchos los ordenamientos jurdicos que como el nuestro
mantienen la regulacin de la anticresis. A pesar de ello, un sector de la doctrina
plantea su supresin, por considerar que se trata de un rudimentario y superado por
la moderna concepcin de la hipoteca. El Proyecto elaborado por la Comisin
Encargada del Estudio y Revisin del Cdigo Civil de 1936 suprimi a la anticresis
de su articulado. A decir de la autora de la Ponencia, Dra. Lucrecia Maisch von
Humboldt, la anticresis "... es una institucin que ms que de antigedad (la hipoteca
es tambin de origen remoto) sufre de obsolescencia, dadas las inconveniencias
estructurales que presenta, como es la desposesin del deudor, la limitacin de ser
una garanta que exclusivamente puede respaldar obligaciones pecuniarias, el
derecho del acreedor a recibir los frutos del inmueble (de incierta determinacin en
el futuro), la innegable disminucin del jus abutendi que sufre el propietario y
deudor anticrtico..." (Comisin Encargada del Estudio y Revisin del Cdigo Civil,
op. cit., pg. 259). La ponente segua pues la opinin de tratadistas como Planiol y
Ripert, quienes vieron en esta institucin una garanta rudimentaria que,
despojando al deudor del uso y disfrute, le impide enajenar el inmueble.
Por nuestra parte, ya en 1949 manifestbamos que la anticresis era in-necesaria
dado el desarrollo de la hipoteca, y que adems tena el inconveniente de trabar la
circulacin de la riqueza al constituir un obstculo para la transmisin de la
propiedad. ("Exposicin y Comentarios de los Derechos Reales en el Cdigo Civil de
1936, tomo IV, pg. 185).
Peses lo dicho, ratificamos ahora lo expresado con posterioridad a la promulgacin
22 del vigente Cdigo Civil ("Luces y Sombras del Cdigo Civil", tomo I, pg. 283), en el
sentido de que, si bien convenimos que esta figura es raramente celebrada en la
costa, debemos admitir que, en regiones de la Sierra de nuestro pas, tales como
Arequipa, Puno y Cusco, se emplea con frecuencia y que, por tanto, su conservacin
en el Cdigo es acertada.
2. NATURALEZA JURIDICA
Planiol y Ripert definen a la anticresis como "... Un contrato por el cual el deudor o
un tercero pone al acreedor en posesin de un bien inmueble hasta el pago ntegro
de su crdito, con autorizacin para que cobre los frutos y los impute anualmente,
bien a los intereses de lo que se le adeuda, y en caso d sobrante, al capital de su
crdito, sea sobre el capital nicamente, si no se le adeudan intereses". (Op. cit.,
Tomo XII, pg. 276).
Por su parte, Salvat apunta que "... la anticresis es el derecho real con-cedido al
acreedor por el deudor, o un tercero por l, ponindole en posesin de un inmueble,
y autorizndolo a percibir los frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses
del crdito, si son debidos; y en caso de exceder, sobre el capital, o sobre el capital
solamente si no se deben intereses". (Op. cit., Torno 3, pg. 310).
Albaladejo estima que se trata del "... derecho real que puede tener el acreedor de
una obligacin principal, sobre un inmueble ajeno, en cuya virtud, para garantizar el
cumplimiento de aqulla y el cobro de los inmersos que devengue, est facultado
para poseerlo (si no se excluy), percibir sus frutos y promover su enajenacin si es
incumplida, y que le sea hecho preferentemente pago con el precio". (Op. cit., pg.
266).
Nuestro Cdigo Civil la consagra como un derecho real en virtud del cual se entrega
un inmueble en garanta de una deuda, confiriendo al acreedor el derecho de
explotarlo y percibir sus frutos.'
De las definiciones antes citadas se desprenden diversos conceptos de orden
general, que pasaremos a enumerar:
1. Se trata, en primer lugar, de un derecho real, que se constituye sobre un
bien inmueble, y que como tal es oponible a terceros, siempre que se registre.
2. Es un derecho de garanta que generalmente se concede al acreedor de una
suma de dinero. No obstante, ello, en aplicacin del artculo 1091 del Cdigo
vigente, entendemos que su mbito de aplicacin puede ex-tenderse a otra
clase de obligacin, al no existir distincin en la norma.
3. Concede al acreedor la posesin del bien anticrtico, con las facultades de
usar y disfrutar del mismo. Queda claro, asimismo, que su mbito se
encuentra circunscrito a los bienes inmuebles.
4. Los frutos que rinde el inmueble se aplican necesariamente al pago de la
imputndose en primer lugar a los intereses y luego al capital.
5. Faculta al acreedor, en caso de incumplimiento de la obligacin
garantizada, a solicitar la venta del inmueble para cubrir su acreencia con el
producto de dicha enajenacin. Este ltimo elemento ser analizado en
23 detalle ms adelante, ya que es objeto de debate en doctrina.
3. CARACTERES JURDICOS
Como principales caracteres jurdicos de la anticresis podernos sealar los
siguientes:
a) Se trata de un derecho accesorio a una obligacin principal, lo cual es
consecuencia de su condicin de derecho de garanta. Por consiguiente, no se
concibe su existencia de modo autnomo, sin una deuda a ser garantizada. Se
desprende tambin de ello que seguir la suerte de la obligacin principal, en caso
de extincin de la misma.
b) Se trata de un derecho indivisible, ya que al igual que los dems derechos reales
de garanta, afecta en su integridad al bien gravado. Ello trae consigo que el pago
parcial de la deuda no determina que el gravamen se extinga en la parte
proporcional. Por el contrario, ste contina sobre la totalidad del bien.
c) Se trata de un derecho eminentemente temporal, ya que se extinguir con su
realizacin en caso de incumplimiento, con la cancelacin de la deuda, y en
cualesquiera circunstancias que determinen la extincin de la obligacin principal.
d) Segn se ha mencionado anteriormente, se trata de una garanta exclusivamente
inmobiliaria, sin que sea posible su aplicacin sobre otra clase de bienes.
e) Se trata de un derecho real que siempre nace de la voluntad de las partes
expresada contractualmente. No puede, por tanto, ser constituida por mandato legal
o por pacto unilateral. Nuestra legislacin exige, adems, su otorgamiento por
escritura pblica bajo sancin de nulidad, por lo que podemos afirmar que
necesariamente debe surgir de un contrato solemne. La inobservancia de la citada
formalidad acarrear, pues, la inexistencia de la garanta.
f) Se trata de un acto eminentemente oneroso, puesto que siempre garantiza el
cumplimiento de obligaciones de contenido pecuniario susceptible de serlo.
El anticresista
Al igual que en el usufructo, la anticresis constituye una desmembracin de la
propiedad, por lo cual para establecerla es preciso tener respecto al bien la mxima
capacidad.
El anticresista deber por ello ser propietario del inmueble, gozar de plena
capacidad de ejercicio y tener la facultad de disponer libremente del bien.
Nada impide que el anticresista sea representado por otra persona, en concordancia
con las normas generales de los artculos 145 y siguientes del Cdigo Civil.
Tratndose de un acto de gravamen, el encargo deber formalizarse de modo
expreso y por escritura pblica, con arreglo al artculo 156 del mismo cuerpo legal.
El acreedor
El beneficiario de la anticresis es, como hemos visto, el acreedor de la obligacin
principal. La capacidad que le es exigida depender, en consecuencia, de la
obligacin de que se trate.
No existiendo normas especficas sobre el particular, debemos sin embargo tener en
cuenta las prohibiciones generales de adquirir derechos reales contenidas en los
artculos 1366 al 1368 del Cdigo Civil, relativas a diversas autoridades y
funcionarios, respecto de los bienes sujetos a su intervencin por razn de su cargo.
Estas normas evidentemente son de aplicacin al beneficiario de la anticresis.
6. DERECHOS Y OBLIGACIONES
a) El anticresista
DERECHOS El anticresista tiene como derecho fundamental exigir que el uso y
disfrute del inmueble le sean restituidos una vez extinguida la garanta, sea por el
pago de la deuda y sus accesorios o por cualquier otra causa de extincin.
En aplicacin del artculo 1094 del Cdigo Civil, que hace extensivas al acreedor las
obligaciones del arrendatario, podemos afirmar que el propietario del inmueble
estar facultado para todos aquellos actos que tengan por objeto supervisar el uso y
explotacin del mismo.
As, podr inspeccionar por causa justificada el bien; podr tambin exigir que se le
notifique de las perturbaciones que pudieran intentar-se sobre el mismo; y podr
requerir del acreedor la ejecucin de las reparaciones que le correspondan. El
anticresista est tambin facultado a exigir una peridica rendicin de cuentas del
acreedor. Ello porque, segn hemos visto, esta institucin no solamente supone que
el inmueble constituya una garanta, sino que adems es inherente a la misma que
el bien sea explotado, a fin de destinar sus frutos al pago de la deuda. Este aspecto
es tan importante que autores como Alvarez Caperochipi llegan a sostener que la
renuncia de la facultad de explotar el bien determina que el acreedor pierda la
garanta real (op. cit., pg. 220). El propietario podr pues fiscalizar la correcta
27 explotacin del in-mueble, y la aplicacin de sus beneficios al pago de la deuda.
Finalmente, el anticresista tiene derecho a ejercitar todos los poderes inherentes a
su condicin de propietario. As, podr disponer de la propiedad a ttulo oneroso o
gratuito y, en general, realizar todos aquellos actos de disposicin o gravamen que
no sean incompatibles con la anticresis.
b) El acreedor
El derecho del acreedor radica en exigir la entrega del inmueble
DERECHOS
objeto del gravamen. Ello supone, adems, que se le facilite la
administracin del mismo para su explotacin. El acreedor tendr derecho a
explotar el inmueble de acuerdo con su destino, percibiendo sus frutos y
aplicndolos al pago de la deuda de acuerdo a ley.
Como consecuencia de lo anterior, el acreedor podr hacer use de todos los medios
legales que sean necesarios para defender su posesin, en caso que esta se vea
perturbada.
Conforme a los artculos 1071 y 1072 del Cdigo Civil, relativos a la prenda, pero
aplicables a la anticresis por remisin del numeral 1096, el acreedor est facultado
para exigir el cumplimiento de Ia obligacin principal, aun cuando el plazo no est
vencido, si no se entrega el bien objeto de Ia garanta o si resultara que este no
perteneca al deudor o era distinto a lo pactado.
El beneficiario de la anticresis esta tambin facultado a exigir que el anticresista In
reembolse los gastos efectuados para la conservacin del inmueble.
La ley concede asimismo al acreedor, el derecho de retener at in-mueble mientras
no se cancele la deuda. El derecho de retencin aplica en virtud de las normas sobre
prenda (artculo 1067), que regulan supletoriamente esta instituci6n. Cabe sealar,
no obstante, que a diferencia de lo que ocurre con la prenda, en la anticresis el bien
no puede ser retenido por el acreedor para garantizar el pago de otra deuda, a
menos que se hubiera pactado expresamente.
Finalmente, el acreedor est facultado para pedir la realizaci6n judicial del
28 inmueble, en caso de incumplimiento de la obligacin garantizada.
Este ltimo derecho, llamado tambin "ius distrahendi", ha sido objeto de debate
doctrinario.
En efecto, existe una opinin clsica que formulan tratadistas como Pothier, Baudry-
Lacantinerie, Laurent y Troplong, por citar algunos, segn la cual la anticresis no
confiere al acreedor el derecho a la realizacin del bien. Lo esencial de esta
institucin seria, segn estos autores, la posibilidad de administrar el bien dado en
garanta, para de ese modo hacerse pago de la deuda.
Una posicin ms moderna, representada por a t s como los Mazeaud, Roca Sastre,
Santos Briz, Albaladejo, DufLicazo Gullon y Lacruz, opina que, por el contrario, es
inherente a la anticresis la presencia del "ius distrahendi". De otra manera, sostiene
Albaladejo: la nica garanta que quedara al acreedor sera la de cobrarse la deuda
sobre los frutos que el inmueble fuese dando, resultara que habida cuenta de que
de los frutos ha de cobrarse intereses (si los hay) y capital, posiblemente la anticresis
se convertira en un gravamen inacabable. Lo que sin duda no pudo ser propsito
del legislador..." (in. cit., pg. 271).
Nos inclinamos a asumir esta segunda posicin, dado que no existe, por lo menos
en nuestro ordenamiento legal, ninguna razn para suponer que el derecho de
realizacin del bien se encuentre ausente de la anticresis. Compartimos con
Albaladejo el criterio de considerar que si se eliminase tal derecho la institucin
quedara incompleta, y su carcter de derecho de garanta completamente
desvirtuado. Por otra parte, la remisin a las normas sobre prenda que nuestro
Cdigo vigente impone a esta figura (artculo 1096) nos lleva a concluir la
aplicabilidad de las reglas relativas al "ion distrahendi". De consiguiente,
modificamos la opinin que diramos en "Luces y Sombras del Cdigo Civil", Tomo
1, pg. 282, al estimar que el acreedor anticrtico no disfruta del citado ius
distrahendi, aunque reiteramos la crtica hecha al artculo 1069 del Cdigo Civil
(supra, pg. 95), ya modificada en el Cdigo Procesal Civil. En conclusin, pensamos
que en el futuro deberan emplearse en el cdigo una norma especfica sobre
realizacin del bien anticrtico.
En cuanto al procedimiento legal aplicable en caso de realizacin del bien, cabe
anotar que tratndose de un inmueble seran de aplicacin, por analoga, las reglas
relativas a la venta judicial de inmuebles hipotecados. Coincidimos en ese sentido
con Lucrecia Maisch von Humboldt, quien considera que estas normas son ms
apropiadas que las que rigen la prenda, que como sabemos recae siempre sobre
muebles (Comisin Encargada del Estudio y Revisin del Cdigo Civil, op. cit., pg.
262).
7. OBJETO
Segn hemos afirmado en reiteradas ocasiones, la anticresis es una garanta real
cuya aplicacin se encuentra restringida a los bienes inmuebles.
En este sentido existe unanimidad en la doctrina y legislaciones consultadas.
Cabe anotar, al respecto, que, dada la naturaleza de la institucin, el in-mueble debe
ser "fructfero", es decir, capaz de ser sometido a relaciones jurdicas susceptibles
de producir frutos. A decir de Albaladejo "... la anticresis no requiere que el inmueble
est produciendo frutos cuando se constituya, si-no que precisa slo de su potencia
productora" (op. cit., pg. 267).
Estos frutos, evidentemente, podrn ser naturales, industriales o civiles.
8. EXTINCION
Nuestro Cdigo Civil no se pronuncia de modo expreso sobre las causas de extincin
de la anticresis, por lo que debemos considerar aplicables aquellas que determinan
la extincin de la prenda, siempre y cuando no sean incompatibles.
De ese modo, por remisin del artculo 1096 del Cdigo vigente, podemos enumerar
como CAUSAS de extincin de la anticresis las siguientes:
1. Extincin de la obligacin principal. -La naturaleza accesoria del derecho de
garanta determina que ste se extinga siempre que ello ocurra con la obligacin
principal, cualquiera sea el motivo. De ese modo, la anticresis concluir con el pago
de la deuda, con su compensacin, condonacin, consolidacin, etc. Es claro que la
extincin deber ser total, abarcando el principal, los intereses (de haberse
pactado), y gastos.
2. Nulidad, anulacin, rescisin o resolucin de la obligacin principal. -
Nuevamente se trata de una consecuencia del carcter accesorio siempre que la
obligacin principal sea anulada, rescindida o resuelta. Respecto a la anulacin, cabe
anotar que se ha recogido la regla general contenida en el artculo 224, ltimo
prrafo, del Cdigo Civil.
3. Renuncia del acreedor. - La renuncia del acreedor se admite en aplicacin del
principio de la autonoma de la voluntad. Dada la formalidad impuesta para la
30 constitucin de la anticresis, estimamos que la renuncia debe ser expresa y re-vestir
la misma forma, es decir, la escritura pblica.
4. Destruccin total del bien. - Al margen de las cuestiones jurdicas que surgiran
de la destruccin, y del rgimen de indemnizaciones segn haya mediado culpa de
una u otra parte, lo evidente es que en tal caso la garanta real desaparecera, pues
no se concibe su subsistencia sobre un inmueble inexistente. Cabe mencionar que la
hiptesis de destruccin del bien objeto de la garanta, sea por culpa del acreedor, o
sin mediar causas imputables a ste, se ve regulada por los artculos 1081 y 1082
del Cdigo Civil. Es-tos dispositivos se ubican en la normativa relativa a la prenda,
pero son de aplicacin a la anticresis en virtud de la norma remisoria del artculo
1096, a que se ha aludido con anterioridad. Se trata de preceptos que regulan lo
relativo a la responsabilidad del acreedor y han sido analizados en la parte
correspondiente (supra, pg. 116).
5. Expropiacin. -Teniendo su fundamento en el "sa imperium" del Estado, en
caso de expropiacin deber considerarse extinguida la anticresis. Lo anterior es
consecuencia de la teora exclusivista recogida por nuestra legislacin relativa a
expropiacin (Exgesis, tomo IV, actualizado en 1998, pg. 243), que excluye a los
terceros del procedimiento expropiatorio y exime al Estado de cualquier
responsabilidad frente a los mismos.
6. Consolidacin. -No nos referimos a la que se produce en las personas del
acreedor y deudor (que determina la extincin de la deuda principal y por ende de
la garanta), sino a la que pueda operar entre el acreedor y el propietario del
inmueble, dado que, si bien es cierto que en la mayora de casos el anticresista es el
propio deudor, nada impide que lo sea un tercero ajeno a la deuda principal.
Un ejemplo ilustrar el principio:
Supongamos que "A" adeuda a "B" la suma de 5,000 nuevos soles. Para garantizar la
deuda, "C" entrega a "B" una vivienda en anticresis, para que ste la arriende y se
haga pago de la obligacin, sirviendo adems de garanta para d caso de
incumplimiento.
Imaginemos que "C" fallece, habiendo legado la propiedad del inmueble a "B". En tal
hiptesis, se producira la consolidacin a que nos referimos en este inciso, ya que
se reuniran en "B" las calidades de beneficiario de la anticresis y propietario del
inmueble. Es evidente que la garanta se extinguira pues carecera de sentido. Es
obvio tambin que la obligacin principal subsistira pasando a los herederos de "C"
(en el entendimiento de que "B" sera slo legatario del inmueble).
7. Realizacin del inmueble. - Si bien no es mencionada expresamente por ley,
debe tenerse en cuenta que la anticresis se extinguir cuando se promueva la venta
judicial del inmueble, en caso de incumplimiento de la obligacin garantizada.
Producida la extincin por las causas citadas en los prrafos 1. 2. y 3., el acreedor
deber restituir el inmueble a su propietario de inmediato, procedindose a efectuar
una liquidacin de cuentas en lo relativo a frutos pen-dientes, reparaciones y, en
31 general, al estado de conservacin del bien.
9. NORMA JURIDICA
Forma de constitucin
Aplicacin de la renta
La renta del inmueble se aplica al pago de los intereses y gastos, y el saldo al capital.
La norma define, acertadamente, el orden de prelacin en que debe imputarse la
renta que genere el inmueble. Se establece, en primer trmino, que sta se aplicar
a los intereses y gastos, y el remanente, si los hubiere, al capital.
Supongamos, sin embargo, que la deuda principal no genere intereses por haberse
estipulado as. Evidentemente, en tal hiptesis la renta deber ser -aplicada a los
gastos, y luego al capital.
Siguiendo a Planiol, estimamos que la imputacin de la renta deber hacerse
anualmente, salvo pacto distinto (op. cit., pg. 287).
Resulta ntimamente ligado a este tema el de la rendicin de cuentas que el acreedor
anticrtico debe presentar. Si bien no hay un pronunciamiento expreso de nuestra
legislacin sobre el particular, la obligacin de rendir cuentas deriva de la condicin
de administrador de un bien ajeno que tiene el acreedor, y de la necesidad de
fiscalizar no slo la adecuada explotacin del inmueble, sino la correcta imputacin
de los rendimientos obtenidos.
Las obligaciones del acreedor son las mismas del arrendatario, excepto la de pagar
la renta.
La norma nos remite a los preceptos contenidos en el Captulo Tercero, Ttulo VI de
la Seccin Segunda del Libro VII del Cdigo Civil (artculos 1681 y siguientes).
Se trata de una regla similar a la que estableca el numeral 1007 del Cdigo Civil de
1936. Este principio fue criticado por E. Romero Romaa, quien consideraba que el
acreedor anticrtico debera haber sido equiparado al usufructuario, ms que al
arrendatario.
Como ya sostuvimos al comentar el Cdigo Civil derogado (op. cit., pg. 204), si bien
no podemos negar las semejanzas existentes entre la anticresis y el usufructo,
tampoco debemos desconocer que haber optado por la remisin a las reglas de ste
o del arrendamiento, en la prctica, resulta equivalente, pues las obligaciones del
arrendatario y las del usufructuario son similares, en la medida que ambos utilizan
un bien ajeno.
La hipoteca puede recaer sobre bienes inmuebles no inscritos?: No, aun cuando
la hipoteca se constituya en documento privado con las firmas legalizadas por
notario, como en el caso de los previsto en la ley especial agraria (Art. 10 del D.L.
653), debe inscribirse en el registro especial de predios rurales.
No existe la tradicin del bien. Los bienes quedan en poder del hipotecante a fin
de que pueda continuar utilizndolos y sirvindose de ellos, explotndolos y
obteniendo sus frutos y sus rentas. El inmueble no es entregado al acreedor
(Como ocurre en la anticresis y la garanta mobiliaria), permanece siempre en
poder del deudor.
3. ESPECIALIDAD
Al tratar sobre el origen de la hipoteca, se ha visto que en Roma poda recaer sobre la
totalidad de los bienes del deudor, muebles e inmuebles, presentes y futuros,
concepcin que el derecho francs modifica sentando el principio de la Especialidad
que es mantenido en las legislaciones modernas, con el que se puso fin a la era de las
hipotecas totales sobre muebles e inmuebles presentes y futuros.
El principio de Especialidad en la hipoteca establece, que ella deber recaer sobre uno
o varios inmuebles perfectamente determinados o individualizados (Especialidad del
bien inmueble, art. 1100 del C.C.), con el cual se ampla el crdito del deudor al
permitrsele disponer de nuevas hipotecas para cada uno de sus inmuebles.
El cdigo carece de una norma que establezca cuales son los bienes inmuebles
susceptibles de hipoteca; sin embargo, la relacin de inmuebles que contiene el art. 885
del C.C., implcitamente seala que bienes pueden ser objeto de hipoteca; pero se debe
aclarar que no todos los consignados en dicha norma pueden ser hipotecados, por
ejemplo, los ros, lagos, manantiales, en razn de que las aguas en todos sus estados son
de propiedad inalienable e imprescriptible del Estado (Arts. 1 y 5 del D.L. 17752).
En lo que al crdito respecta lo limita en el sentido de que su importe debe ser cierto y
determinado (Especialidad del Crdito, art. 1099 inc. 2 del C.C.), no pudiendo por
tanto gravarse, indiscriminadamente todas las obligaciones pendientes o futuras del
acreedor y por ltimo que se inscriba en el Registro de la Propiedad Inmueble (Art. 1099
del C.C.).
El art. 1097 establece que se puede garantizar con la hipoteca cualquier clase obligacin,
vinculada a una obligacin de dar dinero. Lo que aconseja la especialidad de la hipoteca
es que en todo caso deber ser determinado el monto cierto por el cual se garantiza y se
grava el derecho de propiedad del deudor; es decir, se trata de la determinacin de la
obligacin y la cantidad que comprende la obligacin.
Para la validez de la hipoteca se exige que recaiga sobre bien inmueble especficamente
38 determinado, que el dinero objeto del crdito sea de cantidad determinada o
determinable, que cuente con inscripcin en el Registro de la Propiedad inmueble, y que
el titular del derecho de propiedad sea el hipotecante. Estos requisitos son inescindibles
entre s para que la hipoteca funcione con plena efectividad, la ausencia o escisin de
una acarrea la nulidad absoluta del acto constitutivo del mutuo de dinero con garanta
real hipotecaria. Esta nulidad sanciona con rigor al acreedor, implica no solo la prdida
de la hipoteca, sino tambin de todas aquellas potestades que se le otorgaron para
cuando la obligacin principal esta vencida, sin que haya sido cancelada.
Las normas que declaran aquella nulidad son de orden pblico (Art. 219 inc.3; 1099 y
1408 del C.C. y art. V del T.P. DEL C.C.). el acto jurdico es la manifestacin del acuerdo
de voluntades de las partes; sin embargo, su eficacia o ineficacia esta librada a las
disposiciones de la ley.
La no traditio posesoria del bien inmueble (No desplazamiento a favor del acreedor
hipotecario hace considerar, a algunos autores, que la hipoteca no es un derecho real,
porque se tiene el concepto de que los derechos reales sobre bienes ajenos deben
constituir necesariamente el desplazamiento de la posesin. Situacin que, no opera en
la hipoteca, en todo caso, la traditio es jurdica; pero no advierten que la hipoteca es un
gravamen del derecho de propiedad, y por ende una limitacin al ejercicio del mismo, y
no propiamente una desmembracin fsica, que no se da jurdicamente en la hipoteca,
sino solo es el desplazamiento del ius persequendi e ius distrahendi, a favor del
acreedor. Lo evidente es, que al constituirse la hipoteca esta limita el ejercicio pleno de
la propiedad del deudor, en razn de que este, cede o desplaza hacia el acreedor
condicionalmente aquellas facultades sustantivas. Quien adquiere un bien hipotecado,
debe saber que est adquiriendo una propiedad limitada por la hipoteca, y debe
atenerse a los derechos que ostenta el acreedor.
La naturaleza real de la hipoteca nace de la ley (Arts. 881 y 1097 del C.C.), no de la
voluntad de las partes, en cambio la obligacin principal si tiene como fuente el negocio
jurdico patrimonial de naturaleza personal, que contiene el acto constitutivo. La
hipoteca es de naturaleza real, ella se manifiesta, como sabemos, por el derecho
conferido al acreedor para disponer (venta) el bien hipotecado (Ius distrahendi), cuya
efectividad esta sustentada en los derechos de preferencia (ius preferendi) y de
persecucin (ius persequendi). Por consiguiente, la hipoteca, para ser considerada
como derecho real, est centrada en el ius distrayendo, que tiene como objeto establecer
que el acreedor tiene el poder de disposicin del bien inmueble, que, en s, no es sino, la
manera de hacer efectiva la garanta hipotecaria, en el caso de incumplimiento de la
obligacin principal.
Cabra tambin aadir otro argumento de peso para determinar la naturaleza real de la
hipoteca, en cuanto esta no puede existir sin el objeto inmobiliario, con el que se asegura
el cumplimiento de la obligacin principal. La inmobiliaria de los bienes por su propia
naturaleza pertenece al mundo de los derechos reales. Ahora bien, si en la hipoteca no
existe la tradicin o el acreedor no mantiene la inmediatividad con el bien objeto de
garanta, no le quita en lo absoluto la categora de ser un derecho real. Como deca Cicu,
el fin de la hipoteca, es el valor de la cosa.
Anteriormente dijimos, que algunos piensan que la hipoteca como derecho real emerge
del Ius preferendi que tiene el acreedor, sin advertir que la preferencia sola no
proporciona la connotacin de derecho real a la hipoteca, sino, es consecuencia de lo
que la hipoteca proporciona, y que viene a ser la garanta real. Es en esta que se halla
39 implcito el derecho de preferencia o de pago preferente de la deuda.
El Ius preferendi y el Ius persequendi, que son propios de los derechos reales, tienen
operatividad cuando la obligacin esta con el plazo vencido y no se ha cumplido con
pagar la deuda a satisfaccin del acreedor. La efectividad de la hipoteca como derecho
real radica en la seguridad que le otorga al acreedor frente de la obligacin principal
asumida por el deudor. Para lo cual, el acreedor ostenta todos los derechos (Que la
hipoteca le confiere), como la enajenacin (Venta) del bien, incluso sin el
consentimiento del deudor.
6. CULES SON LAS RAZONES QUE INFLUYEN PARA DETERMINAR QUE LA HIPOTECA
ES UN DERECHO REAL?
Planiol y Ripert se refieren al tercero ajeno a la obligacin como un Fiador real. Este
fiador no obligado personalmente, no puede ser demandado en relacin con bienes
diversos que los afectados por la hipoteca. Queda a cubierto de toda persecucin en
cuanto deja de tenerlos en su poder, bien por haber trasmitido la propiedad, bien por el
abandono. Se encentra en una situacin que se parece a la del adquirente de un
inmueble hipotecario: como el, slo est obligado propter rem, sobre el inmueble que
ha hipotecado en inters ajeno.
Siendo la hipoteca un acto que importa una enajenacin parcial de dominio ya que
puede culminar con la disposicin del bien para el pago de la obligacin que garantiza,
es obvio que se requiere la capacidad plena del sujeto constituyente para que sea vlida.
Cuando se constituye una hipoteca con incapacidad relativa del agente, el acto es
anulable y puede quedar convalidado. Como bien seala Lafaille, Los beneficios
prcticos de esta ltima figura (de la convalidacin) y su valor tico en amparo de la
buena fe, subsisten plenamente para los dems gravmenes sobre la cosa ajena o frente
al dominio mismo.
10. FORMALIDAD
10.1. La hipoteca es un derecho real de garanta o es un contrato?
41
No es jurdico denominar a la Hipoteca como Contrato real o Contrato de hipoteca,
aun menos como Contrato accesorio de hipoteca, como lo hace la doctrina desfasada
o la prctica jurdica negativa (La correcta denominacin seria Contrato de
prstamo de dinero con garanta hipotecaria o Contrato de crdito con
hipoteca), que son simplemente consecuencia de no distinguir el objeto del contrato
(Mutuo o crdito) y la situacin jurdica sustancial de la hipoteca en el acto constitutivo,
que no es sino, la de un derecho real accesorio e indivisible (Es derecho no contrato). Su
objeto principal es asegurar o garantizar el cumplimiento de la obligacin creada por el
negocio jurdico de mutuo o prstamo de dinero. La hipoteca no garantiza el contrato,
sino a la obligacin que d el nacen. Tanto es as, que los inc. 1 y 2 del art. 1122 del C.C.
establecen que lo que se acaba o extinguen son las obligaciones y no el contrato. El
contrato puede ser declarado nulo, rescindido o resuelto, pero la garanta real subsiste,
hasta que sea totalmente pagada la deuda.
La norma impone una forma, pero no sanciona su inobservancia con la nulidad (Art. 144
del C.C.), de tal manera que no estamos ante un acto ad solemnitatem, sino ad
probationem; sin embargo, la hipoteca exige ciertos requisitos de validez: Que el
gravamen sea de cantidad determinada o determinable y que el acto constitutivo se
inscriba en los registros de la propiedad inmueble. Dichos en otras palabras el negocio
jurdico patrimonial del mutuo o crdito de dinero con garanta real de hipoteca se
perfecciona con la inscripcin registral. El contrato tiene como objeto el crdito del
dinero y la hipoteca es la garanta real; del primero surge el derecho personal de pagar
la obligacin principal (Pagar la deuda) y de la segunda, el derecho real accesorio, que
garantiza la relacin obligacional del deudor-acreedor.
En primer trmino, la hipoteca no producir los efectos frente a terceros (De acuerdo a
los Arts. 2012 y 2013 del C.C.), adems de un posible incumplimiento de la obligacin
principal, el acreedor no tendr la calidad de acreedor hipotecario, y carecer de las
facultades de persecucin, preferencia y venta del bien inmueble (Art. 1097 del C.C.).
Los requisitos sustanciales que debe contener el documento constitutivo del mutuo con
garanta hipotecaria son los siguientes:
a. El nomen iuris del acto constitutivo es: Contrato de crdito (mutuo) con
garanta real de hipoteca (El contrato tiene como objeto el crdito, del cual se
derivan las obligaciones del deudor que son garantizadas con el derecho real de
la hipoteca)
b. La forma del contrato de mutuo o crdito con garanta hipotecaria es por
escritura pblica. Esta publicidad notarial es asignada por la ley de manera
imperativa (Art.1098 del C.C.)
c. Los datos generales de las partes: Nombre, identificacin, domicilio, estado civil,
nacionalidad, del cnyuge, si proceden por derecho propio. Si es por
presentacin convencional, el apoderado debe contar con poder especial,
otorgado por escritura pblica e inscrita en el registro correspondiente; adems
el poder debe contener la expresin literal del encargo sea del deudor o
acreedor hipotecario (Art. 156 del C.C.). Cuando la intervencin es en
representacin legal, ser conforme a los estatutos de la persona jurdica o como
dispone la ley.
d. El derecho de propiedad del deudor sobre el inmueble objeta de la hipoteca, si
es de origen derivado ser con la secuencia del tracto sucesivo; el historial literal
registral y la libertad de todo gravamen.
e. La individualizacin del bien inmueble (Urbano o rural) objeto de hipoteca,
comprendiendo sus bienes integrantes y accesorios de ser el caso (Principio de
especialidad de la hipoteca con relacin al inmueble)
f. La determinacin exacta de la cantidad cierta o monto del dinero, que constituye
objeto del crdito y obligacin principal (Principio de especialidad con relacin
al crdito).
g. Las condiciones de cumplimiento de la obligacin garantizada con la hipoteca
(Plazo, condicin y modo de pago).
h. La valorizacin del bien inmueble (Urbano o rural), al momento de la
suscripcin del contrato, que debe cubrir el capital y los intereses.
i. El acuerdo sobre la cotizacin del seguro del capital e intereses, as como sobre
el seguro del bien inmueble.
j. Las estipulaciones de todo acuerdo que convengan a los intereses de las partes,
pero que no afecten al orden pblico, las buenas costumbres y la moral. Que no
vayan en contra de una norma imperativa o prohibitiva.
k. La inscripcin en los registros pblicos, por disposicin del art. 1099, inc.3 del
C.C.; es decir, el gravamen debe inscribirse en el Registro de la propiedad
inmueble; de aqu desprendemos que el acto constitutivo se perfecciona con la
inscripcin registral (Aqu adquiere la categora de constitutiva de derecho y de
acto solemne).
Est totalmente prohibido que las partes, en el acto constitutivo del mutuo con garanta
hipotecaria, acuerden transformar al acreedor en propietario del inmueble hipotecado
por falta de pago de la obligacin principal, o como la propia norma contenida en el art.
1111 del C.C. dice: Aunque no se cumpla la obligacin, el acreedor no adquiere la
propiedad del inmueble por el valor de la hipoteca. Es nulo el pacto en contrario. Este
dispositivo concuerda con el art. 219 inc. 7 del C.C.
43
11. LA HIPOTECA Y EL MONTO DEL GRAVAMEN
Esta clase de hipoteca nace de la libertad contractual que ejercitan las personas para el
prstamo o crdito; gracias al ejercicio de esa libertad contractual para la disponibilidad
patrimonial, tanto por parte del acreedor como del deudor, es posible provocar que la
voluntad sea tangible en un acto jurdico escrito (Para la decisin de otorgar o no el
crdito; o que si el deudor garantiza o no el cumplimiento de la obligacin con la
hipoteca inmobiliaria).
12.1.3.1. FORMAL
12.1.3.2. SUSTANCIAL:
Es la que se constituye por expresa disposicin de la ley en los casos que ella establece.
Las personas a cuyo favor se concede una hipoteca legal, no tendrn otro derecho que
46 el de exigir la constitucin de una hipoteca especial suficiente para la garanta de su
derecho. Aqu no se trata que las hipotecas legales nazcan de la ley; sino que exista la
base en algn precepto legal para poder exigir la celebracin del acto constitutivo.
a. Se origina de acto jurdico (Art. 1118 inc.1 del C.C.): La hipoteca se origina del
mismo acto jurdico del que resulta una obligacin pendiente, por ejemplo,
habr hipoteca legal cuando se ha enajenado sin que se haya cancelado el total
del precio, o en su caso, que el precio haya sido pagado con dineros de tercera
persona.
b. Su constitucin est determinada por la ley (art. 1118 del C.C.)
c. Su inscripcin es de oficio (Art 1119 del C.C.): se constituye de pleno derecho y
se inscriben de oficio en los registros pblicos, bajo responsabilidad del
registrador.
d. Son renunciables (Art. 1120 del C.C.): debe ser expresa y acorde a la forma que
se exige para la constitucin de la hipoteca. La renuncia y a cesin de la hipoteca
pueden hacerse de manera antelada y unilateralmente.
e. Produce los mismos efectos que la convencional, manteniendo tambin la
misma especialidad. Puede operar si la garanta constituida resulta insuficiente
para asegurar la obligacin principal, en tal caso, se proceder de igual forma
que en la constitucin original.
f. La reduccin de la cantidad de la obligacin principal garantizada, procede
cuando se haya reducido la obligacin.
g. La extincin se da por las mismas causales que establece la ley para la hipoteca
convencional.
12.2.3. CULES SON LAS HIPOTECAS LEGALES?
Regulada en el art. 1108 del C.C. Proviene de la voluntad unilateral que tiene por objeto
garantizar ttulos transmisibles por endoso o al portador, en este caso se debe hacer
constar en la escritura los detalles de la emisin de los ttulos, que pueden ser, cedulas,
bonos y otros ttulos de deuda con los cuales se recauda dinero del mercado de capitales,
con el atractivo de una tasa de inters y el respaldo de una garanta hipotecaria.
12.3.2. CARACTERES:
a. Es acto unilateral: emana de una sola voluntad, que es la de quien ejerce el
derecho de propiedad de un bien con el que garantiza o asegura la obligacin
asumida por la emisin de ttulos endosables o al portador).
b. Existe a priori a la obligacin garantizada: Existe con anterioridad al crdito,
garantiza las obligaciones del propietario de los bienes hipotecados, antes de
que esas obligaciones se hayan definido.
Tiene por objeto asegurar ttulos endosables o al portador, que emergen antes
que se haya creado la obligacin asegurada. En la hipoteca unilateral se
producen dos actos: uno, representado por la voluntad de quien emite las
obligaciones, de manera unilateral, con el pleno deseo de adquirir la calidad de
deudor; y dos, la constitucin de la hipoteca que garantice las obligaciones que
ha generado el mutuo. De tal manera la hipoteca ser creada siempre con
antelacin al crdito; es decir, que la hipoteca asegura la emisin del ttulo
endosable o al portador, sin dejar de lado la informacin del principio de
especialidad que la hipoteca reclama, como es la exigencia de la determinacin
de la obligacin y tambin sin descuidar los aspectos formales, que son propios
a la hipoteca convencional.
c. Recae sobre ttulos de crdito: Tiene por objeto garantizar el pago de las
obligaciones endosables o al portador adquiridas por el deudor. Los ttulos
valores de cualquier clase o los instrumentos donde conste la adquisicin de
crditos o derechos personales, estn considerados dentro de nuestro
ordenamiento civil como bienes muebles (art. 886 del C.C.)
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12.4. HIPOTECA Y SUS EFECTOS
Se hallan previstas en el art. 1122 del C.C. son las mismas fijadas para la extincin de la
prenda (art. 1090 del C.C., derogado)
a. Renuncia escrita del acreedor: El acreedor por acto voluntario puede decidir
renunciar a la hipoteca, decide no requerir ni exigir al deudor la garanta hipotecaria
(Prstamo simple). Esta renuncia no implica ninguna afectacin a la obligacin
principal.
b. Destruccin total del inmueble: si el bien hipotecado se destruyera parcialmente se
mantendr la hipoteca sobre la parte no destruida. Si la hipoteca versa sobre terreno
o suelo no se puede hablar de destruccin, menos de su totalidad. Pero si la
destruccin es total, el acreedor puede adoptar las siguientes posiciones:
Exigir que se cumpla la obligacin de sustituir el bien, si es posible, con otro
del mismo valor.
Hacer efectiva la extensin de la hipoteca de conformidad con el art. 1001
del C.C., bsicamente al importe de la indemnizacin del seguro, si el bien
est asegurado.
c. Consolidacin: Si el acreedor adquiere la propiedad o se hace dueo del inmueble
obviamente deja de ser acreedor y deja de existir la hipoteca. La consolidacin no se
trata de ningn apoderamiento del inmueble en pago de la deuda; sino la trasmisin
del derecho de propiedad de parte del deudor y a aceptacin del acreedor.
d. Prescripcin: la obligacin de pagar una deuda que no ha sido exigida por el
acreedor dentro del lapso indicado por el art. 2001 inc. 1 del C.C. ha prescrito. Por la
prescripcin extintiva o liberatoria se extingue la pretensin personal o real, sin la
posibilidad de reclamar la obligacin principal. La prescripcin extintiva debe ser
invocada, no opera de oficio, solo es a peticin de parte.