Superior Tribunal de Justia

RECURSO ESPECIAL N 1.512.652 - RS (2013/0352614-6)

RELATOR : MINISTRO NAPOLEO NUNES MAIA FILHO
RECORRENTE : PLANIMEC ASSESSORES S/S
ADVOGADOS : MARCELO ANDR PIERDONA
CSAR ARLEI PALUDO E OUTRO(S)
RECORRIDO : MUNICPIO DE PORTO ALEGRE
PROCURADOR : SYLVIO ROBERTO CORRA DE BORBA E OUTRO(S)

RELATRIO
1. Trata-se de Recurso Especial interposto por PLANIMEC
ASSESSORES S.S., com fundamento na alnea a do art. 105, III da Constituio
Federal, contra acrdo proferido pelo egrgio Tribunal de Justia do Estado do Rio
Grande do Sul, que, dando provimento aos Embargos Infringentes interpostos
contra o resultado da Apelao, ficou assim resumido:

TRIBUTRIO. ISS. ARTIGO 9o., 1o. E 3o., DECRETO-LEI

406/68. SOCIEDADE SIMPLES. PROVA DOS AUTOS E ESTRUTURA
EMPRESARIAL INAPLICABILIDADE.

No se apresenta como beneficiria da regra de tributao destinada

s sociedades unipessoais, de que trata o artigo 9o., 1o. e 3o.,
Decreto-Lei 406/68, a sociedade simples cujo carter empresarial se
desvenda pelo exame da prova dos autos, notadamente pelo fato de o
exerccio da profisso constituir elemento da empresa, exceo prevista no
pargrafo nico do artigo 966, CC/02, prestados os servios jurdicos e
contbeis de forma impessoal, uma vez desatrelados da figura dos scios ou
dos demais colaboradores (fl. 784).

2. Os Embargos de Declarao opostos foram rejeitados (fls.

814/822).

3. Nas razes de seu Apelo Nobre, a recorrente aponta violao

do art. 9o., 1o. e 3o. do Decreto-Lei 406/68. Defende, em suma, o recolhimento
do ISS na forma privilegiada prevista na mencionada norma, porquanto preenchidos
os requisitos legais para tanto.

4. Com contrarrazes (fls. 861/864), o recurso foi inadmitido na

origem (fls. 874/882).

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5. Verificando ser o caso de apreciao pelo rgo colegiado,
houve a determinao de converso do Agravo em Recurso Especial (fl. 993).

6. o relatrio.

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RECURSO ESPECIAL N 1.512.652 - RS (2013/0352614-6)
RELATOR : MINISTRO NAPOLEO NUNES MAIA FILHO
RECORRENTE : PLANIMEC ASSESSORES S/S
ADVOGADOS : MARCELO ANDR PIERDONA
CSAR ARLEI PALUDO E OUTRO(S)
RECORRIDO : MUNICPIO DE PORTO ALEGRE
PROCURADOR : SYLVIO ROBERTO CORRA DE BORBA E OUTRO(S)

VOTO
TRIBUTRIO. ISS. ARTIGO 9o., 1o. E 3o., DECRETO-LEI
406/68. SOCIEDADE SIMPLES PLURIPROFISSIONAL DE ADVOGADOS E
CONTADORES. INEXISTNCIA DE CARTER EMPRESARIAL. SERVIO
PRESTADO DE FORMA PESSOAL. RECOLHIMENTO DO ISS SOBRE
ALQUOTA FIXA. POSSIBILIDADE.

1. O que define uma sociedade como empresria ou simples

o seu objeto social. No caso de sociedades formadas por profissionais
intelectuais cujo objeto social a explorao da respectiva profisso
intelectual dos seus scios - so, em regra, sociedade simples, uma vez que
nelas faltar o requisito da organizao dos fatores de produo, elemento
prprio da sociedade empresria (ANDR LUIZ SANTA CRUZ RAMOS,
Direito Empresarial Esquematizado, So Paulo, Mtodo, 2014).

2. Ambas as Turmas que compem a Primeira Seo

entendem que o benefcio da alquota fixa do ISS somente devido s
sociedades uni ou pluriprofissional que prestam servio em carter
personalssimo sem intuito empresarial. Precedentes.

3. No caso, tratando-se de sociedade em que o objeto social

a prestao de servios tcnicos de consultoria e de assessoria, prestados
diretamente pelos scios, em que o profissional responde pessoalmente
pelos servios prestados, faz jus ao recolhimento do ISS na forma do art. 9o.,
1o. e 3o. do Decreto-Lei 406/1968.

4. Recurso Especial provido para reconhecer o direito da

recorrente ao recolhimento do ISS com base no art. 9o., 1o. e 3o. do
Decreto-Lei 406/1968. Invertido os nus sucumbencias.

1. Cinge-se a questo em saber se a recorrente faz jus ao

recolhimento do ISS na forma privilegiada previsto no art. 9o., 1o. e 3o. do
Decreto-Lei 406/1968.

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2. O art. 9o. do Decreto-Lei 406/1968 assim dispe:

Art 9o. A base de clculo do imposto o preo do servio.

1o. Quando se tratar de prestao de servios sob a forma de

trabalho pessoal do prprio contribuinte, o imposto ser calculado, por meio
de alquotas fixas ou variveis, em funo da natureza do servio ou de
outros fatores pertinentes, nestes no compreendida a importncia paga a
ttulo de remunerao do prprio trabalho.

(...).

3o. Quando os servios a que se referem os itens 1, 4, 8, 25, 52,

88, 89, 90, 91 e 92 da lista anexa forem prestados por sociedades, estas
ficaro sujeitas ao imposto na forma do 1o., calculado em relao a cada
profissional habilitado, scio, empregado ou no, que preste servios em
nome da sociedade, embora assumindo responsabilidade pessoal, nos
termos da lei aplicvel.

3. No caso dos autos, os servios prestados se referem aos itens

25 (contadoria) e 88 (advogado) da lista de servios que incide o ISS.

4. A sentena julgou improcedente o pedido observando que a

recorrente no se enquadrava nas disposies dos 1o. e 3o. do art. 9o. do
Decreto-Lei 406/1968, em razo de existir diviso de lucros no Contrato Social da
empresa e por existir a responsabilizao limitada dos scios conforme sua cota
social (fl. 534).

5. O Tribunal a quo, ao julgar a Apelao, concluiu, por maioria

de votos, que a recorrente uma sociedade simples, constituda de Advogados e
Contadores que prestam servios autnomos, includos na Lista, em que
profissionalidade juntam-se a independncia e a responsabilidade pessoal (fl. 692).

6. Contudo, ao analisar os Embargos Infringentes, a Corte local,

reformando o acrdo anterior, entendeu pela ausncia de prestao de servios de
forma exclusiva, em carter personalssimo, pelos scios, ao assim dispor, no que
interessa:

In casu, ao contrrio do alegado na inicial, a prova dos autos revela

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exercer a embargada suas atividades de forma impessoal, possuindo
evidente organizao empresarial.

A leitura dos documentos das fls. 168-176, extrados da pgina da

embargada na internet, bem revela o carter empresarial da sua atuao,
desatrelado figura pessoal dos scios ou dos demais colaboradores.

Esclarecedor d texto de apresentao, cujo teor reproduzo, in litteris:

Desde a sua fundao em 1972, a Planimec dedica toda a

sua experincia aos empresrios que buscam qualificao em;
servios de assessoria empresarial e contbil, consultoria jurdica e
planejamento tributrio, tendo se especializado nesse atendimento,
sempre levando em conta as caractersticas prprias de cada cliente,
seja ele pessoa jurdica ou fsica.
A Planimec conta com mais de 2.000 clientes em todo o
territrio nacional e no exterior, nos mais variados segmentos
econmicos, muitos deles na condio de assessorados
permanentes.
(...).

Inegvel, portanto, estar-se diante de sociedade pluriprofissional,

empresarialmente organizada, a qual se enquadra na exceo prevista ao
final do pargrafo nico do artigo 966 do CC/02.

(...).

Diante de tal contexto, no se apresenta como beneficiria da regra

de tributao destinada s sociedades unipessoais, de que trata o artigo 9o.
1o. e 3o., Decreto-Lei 406/68, a sociedade simples cujo carter
empresarial se desvenda pelo exame da prova dos autos, notadamente pelo
fato de o exerccio da profisso constituir elemento da empresa, prestados os
servios jurdicos e contbeis de forma impessoal, uma vez desvinculados da
figura dos scios ou dos demais profissionais (fls. 788/802).

7. Conclui-se que a Corte de origem entendeu que a recorrente

tinha carter empresarial em razo do tamanho da empresa e por ser constituda
por advogados e contadores (sociedade pluriprofissional).

8. Muito embora o acrdo recorrido tenha afirmado que a

recorrente enquadrava-se como sociedade empresria, analisando o contrato social
da empresa recorrente, observa-se que o objeto social a prestao de servios
tcnicos de consultoria e de assessoria, prestados diretamente pelos scios (fl. 47).

9. Tampouco sobrevive o argumento utilizado pelo Juzo

sentenciante em que afirma existir a responsabilizao dos scios conforme suas

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cotas sociais. O que ocorre, em verdade, a formao do capital social com o valor
em que cada scio contribuiu para a formao da sociedade, nada tendo a ver com
responsabilizao do scio perante terceiros.

10. Destaca-se que o lucro e sua distribuio elemento de qualquer

sociedade seja empresria ou no, caso contrrio, estaramos diante de uma
associao, em que se sabe, a distribuio e auferimento de lucro vedado.

11. Outrossim, observa-se que caso se tratasse de sociedade

empresria, esta deveria ser registrada na Junta Comercial, conforme dispe o art.
1.150 do Cdigo Civil, e no no Cartrio de Registro Civil, como o caso; o que
colabora com a tese de que a recorrente uma sociedade simples.

12. O fato de ser constituda por inmeros scios e por

pluriprofissionais, tambm, no a torna sociedade empresria, pois tratando-se de
sociedade em que existe a explorao da respectiva profisso intelectual e que os
scios respondem em carter pessoal pelos servios prestados, enquadra-se
perfeitamente como sociedade simples, fazendo jus ao recolhimento do ISS na
forma do art. 9o., 1o. e 3o. do Decreto-Lei 406/1968.

13. Para elucidar a questo, o Professor ANDR LUIZ SANTA

CRUZ RAMOS ensina que o que define uma sociedade como empresria ou
simples o seu objeto social. A saber:

Se nem sempre o exercente de atividade econmica considerado

empresrio, haja vista a regra excludente do pargrafo nico do art. 966 do
Cdigo Civil, isso nos leva concluso de que tambm nem sempre uma
sociedade ser empresria, haja vista a possibilidade de se constiturem
sociedade cujo objeto social seja a explorao da atividade intelectual dos
seus scios. Essas sociedades, antes chamadas de sociedades civis, so
denominadas pelo atual Cdigo Civil de sociedades simples.

O Cdigo Civil estabelece, em seu art. 982, que salvo as excees

expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o
exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e,
simples, as demais. Isso mostra que o que define uma sociedade como
empresria ou simples o seu objeto social. H apenas duas excees a
essa regra, contidas no seu pargrafo nico, o qual prev que
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independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por
aes; e simples, a cooperativa.

Diante do exposto, resta claro que as chamadas sociedades

uniprofissionais - sociedades formadas por profissionais intelectuais cujo
objeto social a explorao da respectiva profisso intelectual dos seus
scios - so, em regra, sociedade simples, uma vez que nelas faltar, no
raro, o requisito da organizao dos fatores de produo, da mesma forma
que ocorre com os profissionais intelectuais que exercem individualmente
suas atividades (Direito Empresarial Esquematizado, So Paulo, Mtodo,
2014, pp. 101/102).

14. Acrescenta o mesmo autor que a exceo para se enquadrar

uma sociedade simples como empresria deve existir o requisito da organizao
dos fatores de produo:

No entanto, seguindo a diretriz do art. 966, pargrafo nico, do

Cdigo Civil, nos casos em que o exerccio da profisso intelectual dos scios
das sociedade uniprofissionais (que compem o seu objeto social) constituir
elemento de empresa, ou seja, nos casos em que as sociedade
uniprofissionais explorarem seu objeto social com empresarialidade
(organizao dos fatores de produo), elas sero consideradas sociedade
empresrias.

Em sntese: o requisito da organizao dos fatores de produo

que caracteriza a presena do chamado elemento de empresa no exerccio
de profisso intelectual receba a qualificao jurdica de empresrio. Isso,
obviamente, vale tanto para o exerccio de profisso intelectual
individualmente quanto para o exerccio de profisso liberal da sociedade
(Ob. cit., p. 102).

15. Portanto, analisando o caso concreto, conclui-se que inexiste o

requisito da organizao dos fatores de produo , pois est-se diante de uma
sociedade simples que tem por objeto social a prestao de servios tcnicos de
consultoria e de assessoria, prestados diretamente pelos scios , em que o
profissional responde pessoalmente pelos servios prestados.

16. No mbito do Superior Tribunal de Justia, o entendimento

firmado por ambas as Turmas que compem a Primeira Seo que o benefcio da
alquota fixa do ISS somente devido s sociedades uni ou pluriprofissional que

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prestam servio em carter personalssimo sem intuito empresarial. Nesse sentido:

TRIBUTRIO. ISS. ART. 9, 1 e 3, DO DECRETO LEI No.

406/68. SOCIEDADE PLURIPROFISSIONAL DE ARQUITETOS E
ENGENHEIROS. INEXISTNCIA DE CARTER EMPRESARIAL.
RECOLHIMENTO DO ISS SOBRE ALQUOTA FIXA. POSSIBILIDADE.
CONCLUSO DO TRIBUNAL DE ORIGEM COM BASE EM FATOS E
PROVAS DOS AUTOS. BICE DA SMULA 7/STJ.

1. O Tribunal a quo ao analisar os fatos e as provas dos autos,

concluiu que a parte agravada no apresenta natureza de organizao
empresarial, permitindo o recolhimento do ISS sobre alquota fixa.

A alterao destas concluses demandaria, necessariamente, novo

exame do acervo ftico-probatrio constante dos autos, providncia vedada
em recurso especial, conforme o bice previsto na Smula 7/STJ.
Precedente.

2. Agravo regimental a que se nega provimento (AgRg no REsp.

1.486.568/RS, Rel. Min. SRGIO KUKINA, PRIMEIRA TURMA, DJe
13.11.2014).

TRIBUTRIO PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE

DECLARAO RECEBIDOS COMO AGRAVO REGIMENTAL.
INSTRUMENTALIDADE RECURSAL. SOCIEDADE UNIPROFISSIONAL DE
ADVOGADOS. ISS. RECOLHIMENTO COM BASE EM VALOR FIXO
ANUAL. TRATAMENTO TRIBUTRIO DIFERENCIADO PREVISTO NO ART.
9, 1 E 3, DO DECRETO-LEI No. 406/68. REQUISITOS PARA O
BENEFCIO LEGAL VERIFICADOS NA CORTE DE ORIGEM E. SMULA
7/STJ.

1. possvel receber os embargos de declarao como agravo

regimental, em homenagem fungibilidade recursal e economia
processual, quando ntido o seu carter infringente. Precedente: EDcl na Rcl
5.932/SP, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Primeira Seo, DJe
29.5.2012.

2. A jurisprudncia das duas Turmas que compem a Primeira

Seo uniforme no sentido de que o benefcio da alquota fixa do ISS
somente devido s sociedades unipessoais integradas por profissionais que
atuam com responsabilidade pessoal, no alcanando as sociedades
empresariais, como as sociedades por quotas cuja responsabilidade

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limitada ao capital social.

3. , portanto, necessrio, para o deferimento das benesses do

dispositivo em questo, o atendimento de requisitos especficos.

4. O Tribunal de origem entendeu que o recorrido no preenche tais

requisitos. Incidncia da Smula 7/STJ.

5. Quanto interposio pela alnea c, este Tribunal tem

entendimento no sentido de que a incidncia da Smula 7 desta Corte
impede o exame de dissdio jurisprudencial, uma vez que falta identidade
entre os paradigmas apresentados e os fundamentos do acrdo, tendo em
vista a situao ftica do caso, com base na qual a Corte de origem deu
soluo causa.

Embargos de declarao recebidos como agravo regimental, e

improvido (EDcl no AREsp. 425.635/PE, Rel. Min. HUMBERTO MARTINS,
SEGUNDA TURMA, DJe 16.12.2013).

17. Assim, percebe-se que a sociedade simples constituda por

scios de profisses legalmente regulamentadas, ainda que composta por
profissionais de reas diversas, no pode ser considerada sociedade empresria
pelo simples fato de ser composta por pluriprofissionais.

18. Por essas razes, tratando-se de sociedade em que o objeto

social a prestao de servios tcnicos de consultoria e de assessoria, prestados
diretamente pelos scios , em que o profissional responde pessoalmente pelos
servios prestados, faz jus ao recolhimento do ISS na forma do art. 9o., 1o. e 3o.
do Decreto-Lei 406/1968.

19. Ante o exposto, dou provimento ao recurso especial para

reformar o acrdo recorrido e reconhecer o direito da recorrente ao recolhimento
do ISS com base no art. 9o., 1o. e 3o. do Decreto-Lei 406/1968. Inverto os nus
sucumbencias.

20. como voto.

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