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LA MULTIDIMENSIONALIDAD DE LOS DERECHOS HUMANOS


EN LA FILOSOFA JURDICA CONTEMPORNEA*

Horacio Tijerina Saldvar

Resumen:
El concepto derechos humanos, como muchas de otras categoras con las que se trabaja
en el mbito jurdico, es utilizado con particular imprecisin. De hecho, para referirse a
ese concepto se utilizan expresiones distintas y supuestamente sinnimas; de ah la
necesidad de una mayor clarificacin y dilucidacin conceptual. Sin embargo, el
imparable proceso de globalizacin en que nos encontramos agudiza el contraste entre
la tradicional insistencia en el carcter universal de los derechos humanos con la
exigencia actual en su atribucin diferencial. Estas dos tendencias plantean todo tipo de
dilemas y contradicciones que es preciso resolver.

Palabras clave:
Derechos naturales, derechos innatos, derechos subjetivos pblicos, garantas
individuales, derechos fundamentales.

Sumario:
1. Introduccin; 2. Sobre el concepto de derechos humanos; 2.1. El carcter
multidimensional de la nocin de derechos humanos; 2.2. Explicacin y aplicacin del
aparato conceptual wittgensteiniano; 3. Sobre el concepto de derecho fundamental; 3.1.
Enfoques para estudiar los derechos fundamentales; 3.2. Fundamentos posibles de los
derechos fundamentales; 3.3. Derechos fundamentales del hombre; 3.3.1. El concepto
dualista de los derechos fundamentales; 4. Los derechos fundamentales como concepto
histrico; 4.1. El protagonismo de la burguesa; 4.2. La nueva forma del poder poltico:
el Estado y su derecho; 5. Una definicin formal del concepto de derechos
fundamentales; 6. Los aspectos sociolgicos de los derechos humanos; 7. Conclusiones;
8. Bibliografa.

1. Introduccin
El estudio de los derechos puede efectuarse desde diversos puntos de vista. La
perspectiva histrica, por ejemplo, nos ayuda a entender mejor la evolucin de las
primeras instituciones, dado que no podemos hablar propiamente derechos
fundamentales hasta la modernidad. Debemos recordar que cuando no sabemos a dnde

*
El presente artculo es una investigacin elaborada bajo la direccin del profesor Dr. Rafael Enrique
Aguilera Portales. Quiero expresar mi agradecimiento al doctor por sus sugerencias, observaciones y
correcciones que pertinentemente me realiz para su presente publicacin.

Profesor titular de Derecho Penal de la Facultad de Derecho y Criminologa con 25 aos de


experiencia docente; juez penal, abogado litigante en derecho penal, familiar, civil, electoral y maestro de
Educacin media-superior al servicio del Estado de Nuevo Len, Mxico

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vamos, no hay mejor orientacin que voltear a ver de dnde venimos. Igualmente puede
abordarse su anlisis desde el pragmatismo de la defensa de los derechos humanos,
analizando el contenido de las leyes y reflexionando sobre las particularidades propias
surgidas con motivo de su aplicacin; no sin antes hacer notar la perspectiva de la
jurisdiccin, del ejercicio de los tribunales judiciales, llenos de formalismos que nuestra
tradicin civilista ha incrementado, hasta el grado de que gran parte de la imparticin de
justicia en ocasiones resulta ser formal, aparente y no material.
Por otra parte, al referirnos a los derechos fundamentales y afirmar con toda
propiedad que se trata de un concepto histrico propio del mundo moderno, no
pretendemos decir que las ideas que subyacen en su raz, la dignidad humana, la
libertad o la igualdad por ejemplo, slo se empiezan a plantear desde los derechos en
un momento determinado de la cultura poltica y jurdica moderna, sino que existieron
con anterioridad a ella. Apelamos, por tanto, a la definicin de derechos subjetivos
como un logro y conquista plenamente moderna.
Antes exista una idea de la dignidad, de la libertad o de la igualdad, que
encontramos dispersa en autores clsicos como Platn, Aristteles o Santo Toms, pero
stas no equivalen o significan plenamente al concepto de derechos humanos. Tampoco
aparece la nocin de la noche a la maana, sino que se prepara con la cristalizacin de
una serie de rasgos que caracterizan incipientemente a la modernidad.
Desde esta perspectiva, como el Doctor Rafael Aguilera Portales mantiene, nos
encontramos ante un concepto complejo pero enriquecedor: El valor de la dignidad
puede ser visto desde distintos enfoques debido a su enorme riqueza conceptual. Desde
el mbito de la Filosofa del Derecho, Filosofa poltica y Antropologa jurdica este
concepto fundamental aporta un alto grado de confusin en lo que respecta a su
tratamiento tcnico-jurdico como principio fundacional clave de los derechos humanos
porque exige dilucidar, reflexionar y precisar de qu concepto de dignidad humana
estamos hablando. Pero, sin lugar a dudas, esta pluralidad de enfoques y perspectivas no
nos deben llevar a desdear y rechazar un valor eje sobre el cual articulamos el germen,
fundamento y reconocimiento de los derechos humanos actuales1.

1
AGUILERA PORTALES, Rafael Enrique, Universalidad de los derechos humanos y crtica a las
teoras de la naturaleza humana en el pragmatismo de Richard Rorty, Revista Universitas (Revista
Filosofa, Derecho y poltica), Universidad Carlos III de Madrid, Instituto de Derechos humanos
Bartolom de las Casas, vol. V, 2006, pp. 47-75, p. 50.

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2. Sobre el concepto de derechos humanos.


La problemtica inicial que ha de enfrentarse cuando se aborda el tema de los
derechos humanos gira alrededor tanto de su concepto como de su fundamento. Los dos
elementos estn relacionados de tal manera que el trmino y predicado que a dichos
derechos se otorgue delatar una determinada postura respecto de alguna corriente
doctrinal o filosfica de fundamentacin.
Es necesario determinar qu se entiende por derechos humanos o derechos
fundamentales del hombre. Al respecto, Antonio Truyol precisa: Decir que hay
derechos humanos o derechos del hombre en el contexto histrico-espiritual, equivale a
afirmar que existen derechos fundamentales que el hombre posee por el hecho de ser
hombre, por su propia naturaleza y dignidad; derechos que le son inherentes, y que,
lejos de nacer de una concesin de la sociedad poltica, han de ser por estar consagrados
y garantizados2.
Harold J. Laski advierte que los derechos son, en realidad, las condiciones de la
vida social, sin las cuales no puede ningn hombre perfeccionar y afirmar su propia
personalidad. Puesto que el Estado existe para hacer posible esa tarea, solo manteniendo
esos derechos puede conseguir su fin. Los derechos, por consiguiente, son anteriores a
la existencia del Estado, en el sentido de que, reconocidos o no, son la fuente de donde
se deriva su validez legal3.
El concepto derechos humanos, como muchas otras categoras con las que se
trabaja en el mbito jurdico, es utilizado con particular imprecisin. De hecho, para
referirse a la idea de derechos humanos se acude a varias expresiones supuestamente
sinnimas. Entre stas, podemos enumerar como conceptos primordiales los siguientes:
derechos naturales, derechos innatos, derechos subjetivos pblicos, garantas
individuales, principios generales del derecho o derechos fundamentales.
El profesor Gregorio Peces Barba opina que esta multiplicidad de
denominaciones nos da ya, en una primera aproximacin, noticia de la dificultad. Se
encierran en esas simples palabras significados distintos, apoyados en fundamentos
ideolgicos y filosficos tambin diferentes4. Esta circunstancia, como se podr
entender, de la propia dinmica con que se usa o aplica la idea o concepto de derechos

2
TRUYOL Y SERRA, Antonio, Los derechos humanos, Madrid, Tecnos, 1977, p.11.
3
LASKI, Harold J., Los derechos humanos, Costa Rica, Universidad de Costa Rica, 1978, p. 3.
4
PECES BARBA, Gregorio, Derechos fundamentales, Universidad Complutense, Madrid, 1986, p. 13.

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humanos en los diversos mbitos o discursos en que opera con propsitos singulares. Es
quiz por ello que, como seala Luis Prieto Sanchs, algunos debates o disensiones en
torno a su fundamentacin se explican en el fondo por una concepcin dispar acerca de
su significado. Con ello no quiero decir- subraya ese autor- que exista una y slo una
concepcin aceptable de derechos humanos, que hubiera permanecido oculta para
algunos tratadistas, sino sencillamente que el esfuerzo de fundamentacin aparece
estrechamente condicionado por la idea que se mantenga acerca del significado y
funcin de los derechos humanos en el entramado jurdico poltico5.
De conformidad con lo anteriormente expuesto, arribamos a la conclusin que el
problema que plantea el concepto derechos humanos se resume contestando las dos
siguientes preguntas: cul es el modo como funciona el lenguaje y cmo adquieren su
significado las palabras; cuestiones que se analizan en los siguientes apartados.
En relacin a la primera cuestin, es posible demostrar que algunos supuestos
sinnimos de la expresin derechos humanos poseen tal carcter slo en virtud de una
incorreccin de orden tcnico-jurdico. Esto es, que indebidamente se emplean como
expresiones sustantivas conceptos cuyo predicado tcnico tiene otra aplicacin en la
doctrina o la prctica jurdicas. De ah que en forma ms sencilla podemos afirmar que
la indeterminacin recurrente de la naturaleza jurdica del concepto derechos humanos
hace que se empleen nociones en relacin con l, cuyo uso en el vocabulario tcnico y
su funcin en los sistemas jurdicos son diferentes y cuya semejanza con el de derechos
humanos, por mayor que sta sea no justifica su fusin y confusin. Como afirma el
profesor Rafael Enrique Aguilera Portales: Los derechos humanos urgen y precisan de
mayor clarificacin y dilucidacin conceptual, dentro del proceso irreductible de
globalizacin en que nos encontramos surgen dos tendencias opuestas entre
universalidad y diferencialidad, dos tendencias que nos est sometiendo a todo tipo de
dilemas y contradicciones que de forma especial tenemos que afrontar.
Por ello, es conveniente analizar el termino derechos humanos y las
posibilidades de acceder a un concepto lo mas preciso que ayude a aclarar la confusin
tanto terminolgica como de contenidos. Esta confusin suele generarse cuando quieren
aplicarse indiscriminadamente a la idea de derechos humanos expresiones que, por su
naturaleza jurdica son inapropiadas para dicha idea.

5
PRIETO SANCHS, Luis, Estudios sobre Derechos fundamentales, Debate, Madrid, 1990.

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El establecimiento o la determinacin de la naturaleza jurdica de un concepto


como el de derechos humanos es convencional y se refiere, ante todo, a cuestiones
terico-prcticas; no se requiere de una expedicin metafsica para acceder a un algo
esencial siempre oculto, sin cuya deteccin sera imposible definir un concepto o
determinar su naturaleza jurdica.
En realidad lo que encontramos en el fondo de una supuesta sinonimia entre el
concepto derechos humanos y otras instituciones jurdicas a cuya naturaleza se le
asimila, no es mas que un lazo entre figuras jurdicas afines cuya relacin (de afinidad
precisamente) radica, segn sea el caso, en un pasado evolutivo de objetivos comunes, o
en la precitada complementariedad.
Carlos S. Nino opina que al abordar una tarea de ndole conceptual en torno a
los derechos humanos, el objetivo perseguido no es otro que establecer las condiciones
de aplicabilidad de esa expresin6. Empero esta tarea no se circunscribe a una mera
investigacin lexicogrfica porque, como sostiene textualmente el mismo autor: la
tarea filosfica fecunda pasa por una va intermedia constituida por la reconstruccin
racional de un concepto, ella consiste en la transformacin de un concepto inexacto y
vago empleado en algn mbito por otro ms preciso y exacto que pueda ser usado en la
mayora de las ocasiones en que se usa el concepto anterior.

2.1. El carcter multidimensional de la nocin de derechos humanos


El referido tema radica, precisamente, en el anlisis de la ya citada cuestin, a
saber, el modo en que funciona el lenguaje y adquieren su significado las palabras.
Gracias a este anlisis ser posible comprobar que el trmino derechos humanos es
usado de forma diferente en distintos mbitos o dimensiones y sus respectivos
discursos, haciendo alusin a prcticas distintas. En efecto el concepto de derechos
humanos posee un carcter multidimensional; por tanto, se desenvuelve con
personalidad propia y, por ende, con usos y efectos singulares, no slo en su dimensin
jurdica, sino tambin en otras como la filosfica y la poltica.
Este hecho es de particular relevancia, ya que denota que el concepto de
derechos humanos es multvoco por ser precisamente, multidimensional, es decir que su
significado depender de la funcin que desempee en la dimensin o contexto en que
se le utiliza; funcin que (como es de suponerse), no siempre coincide con lo que realiza

6
NINO, Carlos S., tica y derechos humanos, Paids Buenos Aires, 1984, p. 21.

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o se pretende realice el concepto jurdico. El concepto de derechos humanos traspone


los lmites de lo jurdico y de lo terico-filosfico para ser usado con fines propios en
otras dimensiones y sus respectivos discursos, adquiriendo as, nuevos significados.
La importancia de que una investigacin parta de una concepcin
multidimensional de los derechos humanos, radica en que, antes de preenjuiciarnos
sobre la polisemia de una expresin, conduce a preguntarse cmo es que puede darse
esta expansin de significados: existe alguna relacin o semejanza entre el concepto de
derechos humanos usado en las distintas dimensiones donde se aplica? Cmo se
explica tal semejanza? Cul es la actividad o el propsito comn que campea en los
distintos usos de la expresin derechos humanos? Qu dificultades reales produce esta
suerte de desfasamiento entre los significados de una misma expresin como la de
derechos humanos en sus distintas dimensiones? Dnde (en qu mbito) y por qu
naci el concepto derechos humanos?
stas y otras dificultades que enfrenta tanto ste como otros conceptos pueden
ser cabalmente resueltas su recurrimos a algunas de las nociones con que Ludwig
Wittgenstein aclara qu es y cmo funciona el lenguaje.

2.2. Explicacin y aplicacin del aparato conceptual wittgensteiniano


Conviene traer a colacin lo que al respecto de la filosofa del lenguaje de
Ludwig Wittgenstein han dicho algunos de sus exegetas para entender la razn de
aplicar su aparato conceptual al referido problema. Ciertamente, el aparato conceptual
wittgensteiniano puede brindar una invaluable ayuda para explicar razonablemente el
hecho de que un mismo concepto, en este caso el de derechos humanos, sea utilizado
como es usado en distintos mbitos; en otras palabras, el que los derechos humanos
tengan un carcter multidimensional.
Para Wittgenstein las palabras no son otra cosa que instrumentos. El mismo en
su clebre Philosophical Investigations, escriba que cuando pensaba en las palabras
pensaba en los utensilios de una caja de herramientas: hay un martillo, pinzas, un
serrucho, un desarmador, una regla, pegamento, clavos y tuercas -las funciones de las
palabras son tan diversas como las funciones de esos objetos (y en ambos casos hay
similitudes)7.

7
WITTGENSTEIN, Ludwig, Philosophical investigations, New Jersey, Prenitec-Hail, 1958, prrafo 11,
p. 6, la traduccin de la cita es de Mario I. LVAREZ LEDESMA, Acerca del concepto de derechos
humanos, Buenos Aires, Paids, 1984.

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Si las palabras son instrumentos, una misma palabra- y esto es de vital


importancia para nuestro anlisis- servir para mltiples cosas y, por lo tanto, tendr
distintas aplicaciones.
Esta concepcin que Wittgenstein tiene de las palabras como instrumentos le
permite rebatir las teoras tradicionales, e incluso su propia teora pictrica, sobre el
significado de las palabras. Luego entonces, un trmino poseer tantos significados
como usos tenga y cambiar o se transformar en la medida que dichos usos cambien.
Ello muestra que para Wittgenstein el lenguaje no es una institucin ya dada, algo
determinado a priori, sino algo expansivo, algo que crece y se desarrolla y no algo
esttico, fijo, establecido de una vez por todas8.
Ahora bien, si el lenguaje es algo dinmico y cambiante, la dinmica y el
cambio no proceden del lenguaje mismo, pues su naturaleza es instrumental, sino del
modo y manera en que este realiza su funcin en la realidad. Para explicar esta
circunstancia Wittgenstein cre la nocin de juego de lenguaje.
Como expresa el doctor Rafael Aguilera Portales: El segundo Wittgenstein
super una filosofa analtica y positivista excesivamente fra, acadmica y profesional
por medio de una nueva y revolucionaria concepcin del lenguaje con su nocin de
juego del lenguaje; desde este sentido reconoci que el campo propio del filosofar es
una esclarecimiento del lenguaje que no se limita a los estudios lgica, pragmtica,
lingstica o epistemologa9. Un juego de lenguaje es el todo consistente en el
lenguaje y en las acciones con las cuales est entrelazado. Procedamos a dar algunos
ejemplos para entender mejor esta nocin.
Dado que los juegos de lenguaje estn directamente relacionados con las
actividades, hay juegos de lenguaje asociados con la comida, el deporte, el derecho, la
medicina, la tica y as ad infinitum. En su caso las palabras delito y contrato
pertenecen claramente al juego de lenguaje del derecho, en cambio, palabras como
enfermedad, salud, infeccin, pertenecen al juego de lenguaje de la medicina.
Si esto es as, el diverso uso que suele darse a la expresin derechos humanos
visto desde la interpretacin wittgensteniana, no hace ms que delatar una serie de
actividades de distinto cuo (filosficas, polticas, jurdicas, etc.) en las que una
comunidad est involucrada y que han expandido (y quizs en algunos casos hasta

8
dem.
9
AGUILERA PORTALES, Rafael Enrique, tica, mstica y religin en Ludwig Wittgenstein en
Revista Humanitas, ao 34, vol. I, Universidad Autnoma de Nuevo Len, pp. 9-39, p. 38.

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diluido en tal expansin) el significado original de la expresin: dos caras de la misma


moneda. Hay tantas formas de vida como juegos de lenguaje o, dicho de otro modo,
a cada forma de vida, a- cada grupo de actividades socialmente sancionado,
corresponde su propio juego de lenguaje.
Ahora bien, si trasladamos las ideas de Wittgenstein al anlisis del concepto
derechos humanos y se acepta de stos su carcter multidimensional y, por
consecuencia, su multiplicidad de significados, es posible comprender que al igual que
con otros conceptos, el de derechos humanos se desplaza y se usa en diferentes juegos
de lenguaje, aludiendo a distintas formas de vida, es decir, a distintas dimensiones o
actividades humanas, como la poltica, el derecho, la filosofa, etc. De ah que la nocin
de derechos humanos sea una nocin compartida que se usa de modo distinto en todos
esos diferentes juegos
As las cosas, en el juego del lenguaje asociado con la poltica de un sistema
democrtico, una expresin como la de derechos humanos suele funcionar como un
paradigma cuya observancia condicionar parte de legitimidad poltica del propio
sistema. En cambio, en el juego del lenguaje asociado con el derecho, la nocin
derechos humanos puede, por ejemplo, aludir a un tipo especial de derecho subjetivo
por virtud del cual un ciudadano est facultado para exigir al Estado una
responsabilidad civil y/o penal luego de agotar un recurso jurisdiccional ante un
tribunal. ste determinar si alguna autoridad viol cierto tipo de prescripcin legal
vigente que amparaba a un derecho humano.
De lo anterior podemos arribar a lo siguiente: a) es precisamente la idea
multidimensionalidad la que permite sealar que la expresin derechos humanos es
usada en diferentes juegos de lenguaje, esto es, una red de actividades no son idnticas.
Dicho de otro modo: las actividades polticas referidas a los derechos humanos no son
iguales a las actividades que en torno a dichos derechos se desarrollan en otros mbitos
como el jurdico o el filosfico. Mientras en el primero el concepto de derechos
humanos hace alusin a una de las condiciones de legitimidad de un rgimen, en el
segundo se refiere a su condicin normativa en trminos de facultades y prerrogativas
reconocidas por la ley; en tanto que en el mbito filosfico el concepto de derechos
humanos tiene que ver con los paradigmas ticos, valores o principios de justicia en
relacin a los cuales se mide o juzga el comportamiento de ciertos individuos o
instituciones sociales; b) en suma: el objetivo es- desentraar, como deca uno de los
autores citados, aquella nocin de derechos humanos con que cuenta nuestra comunidad

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lingstica y cultural y con la cual se llevan a cabo aquellas actividades, una especial
praxis humana en mbitos como la filosofa, la poltica y el derecho.

3. Sobre el concepto de derecho fundamental


El objetivo de este apartado es suministrar una serie de pautas para que el lector
tenga elementos de carcter conceptual sobre los derechos fundamentales. Para bien
interpretar el referido tema en necesario contestar las siguientes cuestiones: Por qu
hay algunos derechos que se llaman fundamentales? Qu son esos derechos? Cules
son las diferencias que existen entre los derechos fundamentales y los dems tipos de
derechos? Cmo se puede saber si est frente a un derecho fundamental o frente a un
derecho de otra especie? Veamos posibles soluciones ante algunas de estos
interrogantes o cuestiones fundamentales.

3.1. Enfoques para estudiar los derechos fundamentales


Unificado a la explicacin de su concepto, una de las primeras cuestiones que
debemos estudiar sobre el tema de los derechos fundamentales tiene que ver con su
fundamento, con su razn de ser. Las preguntas esenciales en este tema seran: Por qu
necesitamos tener derechos fundamentales? Cules podran ser los criterios para
considerar que ciertos derechos son o deben ser fundamentales y otros no? Por qu
asignamos a ciertas prerrogativas o pretensiones una proteccin reforzada frente a otros
derechos?
Las preguntas anteriores pueden ser contestadas desde varios puntos de vista. El
ms prximo a los estudios de carcter estrictamente positivo dira que son derechos
fundamentales aquellos que estn consagrados en la Constitucin, es decir, el texto que
se considera supremo dentro de un sistema jurdico determinado. Por ese slo hecho y
porque el propio texto constitucional los dota de un estatuto jurdico privilegiado
sostendra esta visin tales derechos son fundamentales.
Siendo esto cierto en parte, tambin es verdad que para cualquier observador
resulta obvio que los derechos no han llegado ni automtica ni mgicamente a los textos
constitucionales. Los derechos estn all por alguna razn; razn (o mejor dicho
razones) que habra que rastrear en la historia, en la sociologa, en la economa y en la
poltica, no solamente en el interior de los fenmenos jurdicos. Reducir los derechos a
su connotacin jurdica, sin dejar de ser importante, significa aislarlos de una realidad
que va ms all de los diferentes ordenamientos jurdicos que, tanto en la esfera interna

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de los Estados nacionales como en la de las relaciones internacionales, los han


reconocido y protegido.
El estudio de los derechos tiene que distinguir, en consecuencia, varios planos de
anlisis, cada uno de los cuales intenta responder a preguntas diferentes10:

a) Uno, de los que se acaba de mencionar, es el que corresponde a la dogmtica jurdica


de acuerdo con el cual, se estudian los derechos fundamentales que estn consagrados
en los textos constitucionales o en algunos tratados internacionales. Desde este punto de
vista la pregunta a contestar es la de cules son los derechos fundamentales? La
respuesta a esta pregunta se debe dar a travs de la descripcin de un determinado
ordenamiento jurdico; y por ello se describirn la libertad de expresin del artculo 6
de la Constitucin mexicana o la libertad de trnsito del artculo 11 de la misma carta
magna.

b) Un segundo nivel de anlisis corresponde a la teora de la justicia o tambin a la


filosofa poltica y jurdica11; para este punto de vista lo importante es explicar la
correccin de que ciertos valores sean recogidos por el derecho positivo en cuanto
derechos fundamentales, as como justificar la necesidad de incorporar como derechos
nuevas expectativas o aspiraciones de las personas y grupos que conviven en la
sociedad. La pregunta a la que se busca contestar en este nivel de anlisis es cules
deben ser (o es justo que sean) los derechos fundamentales? Para responder a este
interrogante se deben ofrecer justificaciones y razones por las que se considera que
deben ser derechos fundamentales; el derecho a la igualdad, los derechos de libertad o
los derechos de participacin poltica, con independencia de que un determinado
ordenamiento jurdico los recoja o no como derechos efectivamente tutelados por la
Constitucin.

c) Un tercer nivel es el que corresponde a la teora del derecho; dicha teora tiene por
objeto construir un sistema de conceptos que nos permita entender qu son los derechos

10
CARBONELL, Miguel, Los derechos fundamentales en Mxico, Mxico, Porra, 2006 (2 ed.) p. 2.
siguiendo la exposicin de FERRAJOLI, Luigi, Los fundamentos de los derechos fundamentales en la
obra colectiva del mismo nombre, Madrid, Trotta, 2001, pp. 289-291.
11
Al respecto puede verse el trabajo del doctor Rafael Enrique AGUILERA PORTALES, Utilidad y
sentido metodolgico, hermenutico, ontolgico, axiolgico y didctico de la Filosofa del Derecho en
Revista Conocimiento y Cultura Jurdica, Facultad de Derecho y Criminologa, Universidad Autnoma
de Nuevo Len, ao 1, 2007, pp. 11-42, p. 37.

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fundamentales. La pregunta que se intenta resolver en este nivel de anlisis: Qu son


los derechos fundamentales? Para dar contestacin a esta pregunta se debe aportar una
definicin adecuada de lo que son los derechos fundamentales; esto en virtud del
rendimiento explicativo que tenga para entender lo que son los derechos fundamentales
en cualquier ordenamiento jurdico, con independencia de cules sean los derechos que
en ese ordenamiento se prevean.

d) Un cuarto nivel es el que se refiere a la sociologa en general y a la sociologa


jurdica en particular, as como a la historiografa; desde este punto de vista, la pregunta
relevante es qu derechos, con qu grado de efectividad, por qu razones y mediante
qu procedimientos son y han sido, de hecho, garantizados como fundamentales? Ante
dicho planteamiento se trata de estudiar el grado de eficacia que los derechos han tenido
y tienen en la realidad, as como los factores que inciden en esa eficacia, los grupos
sociales que presionan para que se creen nuevos derechos o aquellos que se oponen a
los ya consagrados y as por el estilo. Pero la explicacin de cada interrogante ser
motivo de otro estudio. Por otra parte, para contestar a la citada pregunta, nos dice Luigi
Ferrajoli, debemos aportar: respuestas empricas susceptibles de argumentarse como
verdaderas, no ya con referencia a las normas que confieren derechos en un determinado
ordenamiento, sino a lo que, de hecho, ocurre o ha ocurrido en el mismo. A las luchas
sociales y a los procesos polticos a travs de los cuales tales derechos han sido,
primero, afirmados y reivindicados, y luego, conquistados y consagrados como
fundamentales en las leyes o en las Constituciones. A las condiciones econmicas,
sociales, polticas y culturales de su implementacin. Al grado, en fin, de tutela efectiva
que, de hecho, les otorga el concreto funcionamiento del ordenamiento12.

3.2. Fundamentos posibles de los derechos fundamentales


Un derecho fundamental encuentra su justificacin para ser considerado como
tal por reunir las caractersticas que se establecen en la definicin terica que se ofrezca
de los derechos; finalmente, para el nivel de anlisis filosfico, sociolgico o
historiogrfico, un derecho fundamental tendr justificacin en la medida en que se

12
FERRAJOLI, Luigi, Los fundamentos de los derechos fundamentales, en op. cit., p. 289-291 (la
traduccin de la cita es de Miguel Carbonell en su obra Los derechos fundamentales en Mxico). Vase
tambin el trabajo colectivo de los doctores ZARAGOZA HUERTA, Jos, AGUILERA PORTALES,
Rafael, NEZ TORRES, Michael, Los derechos humanos en la sociedad contempornea, Monterrey,
Editorial Lago, 2007.

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haya realizado en la prctica o haya tenido alguna relevancia histrica, es decir, siempre
que no haya sido una pura entelequia o la mera disquisicin de algn pensador, sin
ninguna repercusin prctica.
Para una primera aproximacin puede ser interesante situarse en el segundo de
los niveles de anlisis ya mencionado, es decir, el que tiene que ver con la teora de la
justicia o con la filosofa poltica. Los filsofos de la justicia y los tericos polticos
discrepan en varios puntos cuando se trata de justificar los valores que demuestran o
apoyan la cuestin de cules deberan ser los derechos fundamentales. Luigi Ferrajoli,
por ejemplo, sostiene que es posible identificar cuatro criterios axiolgicos que
responden a la pregunta de qu derechos deben ser (o es justo que sean) fundamentales;
estos criterios son: la igualdad, la democracia, la paz y el papel de los derechos
fundamentales como leyes del ms dbil.
En trminos generales puede decirse que los derechos fundamentales son
considerados como tales en la medida en que constituyen instrumentos de proteccin de
los intereses ms importantes de las personas, puesto que preservan los bienes bsicos
necesarios para poder desarrollar cualquier plan de vida de manera digna; coincidiendo
con Ernesto Garzn podemos entender por bienes bsicos aquellos que son condicin
necesaria para la realizacin de cualquier plan de vida, es decir, para la actuacin del
individuo como agente moral13.
Lo que hay que enfatizar es que cuando hablamos de derechos fundamentales
nos estamos refiriendo a la proteccin de los intereses ms vitales de toda persona, con
independencia de sus gustos personales, de sus preferencias o de cualquier otra
circunstancia que pueda caracterizar su existencia. Por eso se puede decir, que los
derechos fundamentales deben ser universales, porque protegen bienes con los que debe
contar toda persona, con independencia del lugar en el que haya nacido, de su nivel de
ingresos o de sus caractersticas fsicas.
Tomando en cuenta lo anterior, podemos decir que lo primordial del fundamento
de los derechos fundamentales intenta responder a las siguientes preguntas: por qu
debemos proteger cierto bien como un derecho fundamental? qu es lo que debemos
tomar en cuenta para decidir qu bienes deben tener el rango de derechos fundamentales
y cules deben ser considerados derechos secundarios, derechos que pueden pactar entre

13
GARZN VALDS, Ernesto, Derecho, tica y poltica, Madrid, Centros de Estudios Constitucionales,
1993, p. 531.

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s los particulares o simples aspiraciones sociales o morales no respaldadas por la fuerza


del sistema jurdico?
Prez Luo mediante un ejemplo refleja con mucha claridad la diferencia entre
el uso que le damos al concepto de derechos humanos y el que corresponde a la nocin
de derechos fundamentales: habra un amplio consenso en considerar que en el rgimen
del apartheid en Sudfrica o en la dictadura de Pinochet en Chile se violaban derechos
humanos, sin embargo, de acuerdo con el sistema jurdico de esos pases, la detencin
sin causa o la segregacin racial no eran actos violatorios de derechos
fundamentales14. Esos dos regmenes (y muchos otros que se han visto y se siguen
viendo en tantos pases) podran ser denunciados como violadores de derechos
humanos, pero no como violadores de derechos fundamentales en tanto que sus
ordenamientos jurdicos internos no reconocan como tales una serie de derechos que a
nosotros nos pueden parecer esenciales desde cualquier punto de vista.
El trmino derechos fundamentales aparece en Francia (droits fundamentaux)
a finales del siglo XVIII, dentro del movimiento que culmina con la expedicin de la
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789. En sentido
moderno, toma relieve sobre todo en Alemania bajo la denominacin de Grundrechte
adoptada por la Constitucin de ese pas en 194915.
Los derechos humanos son una categora ms amplia y que, en la prctica, se
suele utilizar con menos rigor jurdico que la de derechos fundamentales. Muchas veces
se hace referencia a los derechos humanos como expectativas que no estn previstas de
forma clara en alguna norma jurdica, con el objeto de reclamar lo que a algunas
personas les puede parecer una actuacin indebida de las autoridades. Para algunos
tericos, que alegan muy buenas razones en su favor, seran tambin derechos humanos
algunos derechos no jurdicos; se tratara por ejemplo, de los llamados derechos
morales como bien lo seala el eminente iusfilsofo sevillano Antonio E. Prez Luo.

3.3. Derechos fundamentales del hombre


Para buena parte de la doctrina el trmino derechos fundamentales deviene no
slo como el ms apropiado, sino que, gracias al calificativo fundamentales, supera la

14
PREZ LUO, Antonio E., Los derechos fundamentales, Madrid, Tecnos, 1991, p. 29.
15
CARBONELL, Miguel, Los derechos fundamentales en Mxico, op. cit. p. 8.

189
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inconveniente redundancia que afecta las expresiones derechos humanos y derechos


del hombre16.
Los derechos fundamentales son derecho positivo, en contraparte, los derechos
humanos son derecho natural. Esta diferenciacin, insiste, no es intrascendente, Cuando
se habla de derechos humanos se hace referencia a derechos eternos y universales,
vlidos en cualquier parte del mundo; en cambio, los derechos fundamentales seran los
derechos del hombre garantizados por las instituciones jurdicas e inclusive, con la
posibilidad de invocarse ante los tribunales, por lo tanto, su validez est condicionada
temporal y espacialmente, su funcin se encauza a limitar el poder de los rganos del
Estado17.
En este aspecto, ha sido el profesor Gregorio Peces-Barba quien ha desarrollado
el llamado concepto dualista de los derechos fundamentales18, que sigue ofreciendo no
slo una interesante alternativa metodolgica para desentraar sus problemas
conceptuales, sino tambin una base para iniciar la difcil empresa de fundamentar los
derechos humanos.

3.3.1.- El concepto dualista de los derechos fundamentales


El concepto dualista de los derechos fundamentales concibe a stos en virtud de
una doble personalidad, la cual se desenvuelve, igualmente en dos niveles distintos19 de
anlisis terico-disciplinario que, sin embargo, interactan y se hallan ntimamente
relacionados para efectos de su concepcin y aplicacin en la realidad.
La primera personalidad que poseen los derechos fundamentales del hombre es
la que muestra su carcter de valores o paradigmas que ubican la condicin humana en
un rengln tico superior. Esta primera faceta de los derechos humanos los presenta,
precisamente, como exigencias ticas para la sociedad, el Estado y el Derecho, porque

16
PECES BARBA, Gregorio, indica Por mi parte prefiero, entre todas las denominaciones, la de
derechos fundamentales, ms adecuada que la de derechos humanos, que aunque ms generalizada es
ms confusa. Todos lo derechos son humanos, puesto que el hombre es el sujeto del Derecho por
excelencia y as el Derecho del arrendador a cobrar una renta o el del comprador a recibir la cosa
comprada son derechos humanos, Derechos fundamentales, pp. 13-14.
17
ALVAREZ LEDESMA, Mario I., A cerca del concepto derechos humanos, p. 130, siguiendo el criterio
de Martn Kriele.
18
PECES-BARBA MARTNEZ, Gregorio, Derechos fundamentales, pp. 28 y s.
19
Naturalmente esta concepcin dualista.tiene un sentido cientfico y parte de una realidad mucho
ms compleja. Distinguir para unir. El viejo lema maritainiano nos sirve para recordar puramente
instrumental y cientfico de la distincin, op. cit., p. 27.

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aqu, dir el propio Peces-Barba, los derechos fundamentales no son Derecho, s son
slo valores, sin incorporar al Derecho20.
Para el eminentemente filsofo del Derecho Peces-Barba, arribar al concepto de
derechos humanos requiere de un proceso histrico-social que los incuba y que podra
resumirse en tres momentos cumbre. Por lo que toca a los presupuestos ideolgicos, hay
que referirse primero al Humanismo renacentista y la Reforma protestante; en un
segundo momento, a la filosofa del liberalismo democrtico y a la doctrina del Estado
de derecho donde opera la concepcin de los derechos humanos como lmite al poder
poltico y garante de un mbito de autonoma para el desarrollo de la persona humana;
en un tercero y ltimo momento, aparece la crtica socialista a la organizacin liberal,
sobre todo econmica, que hace prevalecer el inters individual sobre el comunitario.
Gregorio Peces-Barba sintetiza esta tercia de momentos histricos, cuya carga
ideolgica configura el concepto filosfico de derechos fundamentales, en el llamado
trnsito a la modernidad. l mismo lo esboza en los siguientes trminos21:
Se pondr de relieve el carcter histrico del concepto de derechos
fundamentales que estando al servicio de la persona humana se concreta en un momento
que es a partir del trnsito a la modernidad sin que con anterioridad se pueda hablar sino
de precedentes. No es que en la Edad Antigua y en la Edad Media no hubiera una
conciencia de la dignidad del hombre, pero slo a partir del trnsito a la modernidad se
empieza a pensar que para servir a esa dignidad y al desarrollo de las personas hay que
hacerlo a travs de la teora de los derechos fundamentales
Ahora bien, la segunda personalidad con que se presentan los derechos
fundamentales surge y procede de la filosofa. Una vez concebidos como valores, una
vez madurada su base ideolgica, los derechos humanos demandan su concrecin en el
derecho positivo para revelar su faceta jurdica. Es el paso del valor a la norma jurdica,
de la filosofa al derecho, como se seal de la mera obligatoriedad moral a la
vinculatoriedad jurdica.
El segundo nivel de estudio dice Peces-Barba- supone el paso de la filosofa de
los derechos fundamentales al Derecho de los derechos fundamentales, es decir, la
insercin de los valores en normas jurdicas, en el derecho positivo, y la configuracin
de los derechos fundamentales, como derechos subjetivos pblicos.

20
Op. cit., p. 25.
21
dem.

191
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El paso de la filosofa de los derechos humanos a la norma de derecho positivo


es particularmente relevante, porque significa asegurar uno de los varios modos con que
se podr garantizar la efectiva vigencia de los derechos humanos en una sociedad.
Caracterizada en sus distintos componentes, la nocin provisional ha concebido
a los derechos humanos como22:

a) Exigencias ticas de importancia fundamental que poseen todos los seres humanos,
sin excepcin, por razn de su sola pertenencia al gnero humano.
b) Exigencias sustentadas en valores cuyos principios se han traducido histricamente
en normas de derecho internacional y nacional.
c) Valores-principios considerados como parmetros de justicia y legitimidad poltica.

Los derechos humanos son primeramente valores, potestades de


orden tico en torno a la exigencia moral de respetar y proteger a los seres humanos en
virtud de la sola posesin de esa condicin. Como puede deducirse, los derechos
humanos no son efectivamente derechos (en el sentido jurdico) en su nocin
axiolgica; son paradigmas, principios ticos sobre los cuales aqullos se desarrollan.

4. Los derechos fundamentales como concepto histrico


No se puede hablar propiamente de derechos fundamentales hasta la
modernidad. Cuando afirmamos que se trata de un concepto histrico propio del mundo
moderno, queremos decir que las ideas que subyacen en su raz, la dignidad humana, la
libertad o la igualdad por ejemplo, slo se empiezan a plantear desde los derechos en
un momento determinado de la cultura poltica y jurdica. Son los caracteres
identificadores del mundo a partir del Renacimiento los que van a explicar este trmino,
tanto en sus dimensiones polticas y jurdicas, como econmicas, sociales y culturales.
Ser la conjuncin y la interinfluencia de todos ellos, en una especie de funcin
catalizadora, que mezcla elementos medievales y elementos nuevos. Como dice Welsen,
en miles de hebras va tejindose lo nuevo de lo viejo. Ahora bien, justamente aqu
radica la cuestin, algo viejo se transforma en algo nuevo y uno tiene que preguntarse
qu es, en sentido propio y verdadero, ese algo nuevo23. Entre lo nuevo estn los

22
bidem. p. 25.
23
PECES BARBA MARTNEZ, Gregorio, Curso de derechos fundamentales. Teora General. Siguiendo
a Ernest Welsen. p. 114. Vid. ZARAGOZA HUERTA, Jos, AGUILERA PORTALES, Rafael, NEZ

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derechos humanos, aunque tambin tienen una prehistoria medieval, donde apunta un
elemento decisivo que es el de lmite al poder poltico, a travs de privilegios otorgados
a gremios, a clases sociales o a la burguesa de las ciudades, y que se plasman en textos
jurdicos como la Carta otorgada por el rey Alfonso IX a las Cortes de Len y Castilla
en 1188, o en la Carta Magna de Juan Sin Tierra en 1212.
El paso del privilegio al derecho fundamental con un destinatario genrico, el
homo jurdicos, y con un contenido abstracto, vlido para todos los hombres, es el
itinerario que nos lleva a nuestro tema y que debemos aclarar. Se trata de estudiar tanto
las condiciones de la sociedad como el mbito concreto y la razn por la que aparecen
los derechos.
Por su parte, la aportacin del Estado como poder soberano, que no reconoce
superior y que pretende el monopolio en el uso de la fuerza legtima, generar un
disenso, la burguesa, sobre las condiciones del ejercicio absoluto de ese poder, y
construir un nuevo consenso poltico cuestionando el origen del poder, su justificacin,
su ejercicio y sus fines, con el contractualismo, con la idea de Constitucin y de
derechos humanos como objeto del contrato y como lmites el poder.
Para enriquecer el concepto vertido en el prrafo inmediato anterior, me permito
sealar lo que el Doctor Michael Nez Torres, indica en el captulo que denomina
Nuevas tendencias en el derecho constitucional del siglo XXI o el regreso de
concepciones clsicas del Estado de la obra compilada por el Doctor Pedro Torres
Estrada: La lucha por el fortalecimiento del Estado Constitucional se funda en la
idoneidad de ste como espacio institucional propicio para el desarrollo de los derechos
humanos, que son, en definitiva, los que constituyen el punto de integracin de la
sociedad. Ya no desde un exclusivo punto de vista formal, sino comprendidos como
imperativos constitucionales, segn los cuales el Estado sigue siendo el vehculo
institucional para garantizarlos. En definitiva, un Estado ser ms o menos justo en
tanto que logre garantizar los derechos humanos de sus ciudadanos24.
Estos dos puntos de vista, tanto los factores sociales en que aparecen por primera
vez los derechos, como la reflexin terica y las causas que explican el consenso de su
inicial moralidad, desembocarn en los primeros textos positivos que situamos en los

TORRES, Michael, Los derechos humanos en la sociedad contempornea, Monterrey, Editorial Lago,
Universidad Autnoma de Nuevo Len, 2007.
24
NEZ TORRES, Michael, Nuevas tendencias en el derecho constitucional del siglo XXI o el
regreso de concepciones clsicas del Estado, en TORRES ESTRADA, Pedro (comp.)
Neoconstitucionalismo y Estado de derecho, Mxico, Limusa, 2006, pp. 135-169, p.135.

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siglos XVI y XVII, en Europa primero y ms tarde en las colonias inglesas de


Norteamrica.

4.1. El protagonismo de la burguesa.


El profundo cambio en la situacin econmica y social, con la aparicin
progresiva de un sistema que en su maduracin ser el capitalismo, y con la afirmacin
de la burguesa como clase progresiva y en ascenso es el primer elemento a considerar.
Ese nuevo orden supone la toma del poder econmico por la burguesa, y frente al
enmarcamiento del hombre medieval en status, favorece e impulsa la mentalidad
individualista.
As, los derechos fundamentales son un signo del desarrollo de ese
individualismo y del protagonismo que adquiere en esta poca el hombre individual. No
ser una casualidad que los derechos fundamentales apareciesen en el mundo moderno
en aquellos pases en los cuales el capitalismo y la revolucin industrial, aunque todava
muy incipientes, estaban ms avanzados y donde, consiguientemente, la toma de
conciencia de la burguesa sobre su poder era tambin ms clara.
Aunque con el mercantilismo, basado en la idea de que la riqueza de las
naciones se produce por la acumulacin de metales preciosos y de dinero, se reforzar el
poder del Estado absoluto, lo cierto es que tambin se beneficiar a los intereses de la
burguesa, facilitando una salida segura y prspera de la vieja sociedad estamental.
Cuando en los siglos XVII y, sobre todo, XVIII el descontento de la burguesa por el
excesivo poder del Estado, y la fuerza econmica adquirida, la lleven a pretender
compartir el poder poltico, los derechos humanos sern una de las armas ms
importantes.
Tambin los fisicratas utilizarn el argumento de los derechos naturales para
justificar a la propiedad como el nico derecho natural, incluso en su desigualdad25 y
lanzarn el famoso lema del laissez faire.
En todo caso, la relacin entre esa economa precapitalista primero, y capitalista
despus, la burguesa como impulsora prctica de la misma y los nacientes derechos
fundamentales, ser muy decisiva hasta las revoluciones liberales en el siglo XVIII, y a
travs de ella se incorporarn a la idea de derechos componentes elitistas y

25
PECES-BARBA MARTNEZ, Gregorio, Curso de Derechos Fundamentales, Teora General, Madrid,
1999. p. 117, siguiendo a Ernest Welsen. Vid. AGUILERA PORTALES, Rafael Enrique, El debate
iusfilosfico contemporneo en torno a la ciudadana entre comunitaristas y liberales en Anuario de
Derecho Universidad de Alcal de Henares, Universidad Alcal de Henares, Madrid, ao 2006, pp. 6-44.

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desigualitarios, que la evolucin posterior corregir a travs del proceso que llamamos
de generalizacin a partir del siglo XIX.
Cuando el Estado absoluto deja de ser un elemento de apoyo al cambio y se
convierte en una rmora y cuando otros factores como los religiosos (las guerras de
religin sern una gran dificultad para el comercio), coincidan en dificultar el progreso
del protagonismo de la burguesa propietaria y comerciante, se empezarn a producir las
primeras formulaciones de la filosofa de los derechos fundamentales, en defensa de la
tolerancia y de la limitacin del poder absoluto.
En las sociedades ms avanzadas ir reclamando el individuo burgus la
direccin de los asuntos polticos, y buscar un sistema poltico y una nueva ideologa
que cristalizarn en Inglaterra desde el siglo XVII, y en sus colonias de Norteamrica y
en Francia en el siglo XVIII. Incluso antes, a travs de la idea de los derechos humanos,
se construir la justificacin del derecho de propiedad (edificado jurdicamente con el
apoyo del derecho Romano) y se superarn las trabas de la organizacin gremial con las
libertades de industria y comercio.

4.2. La nueva forma del poder poltico: el Estado y su derecho


El nuevo tipo de poder poltico que se configura en el trnsito a la modernidad,
frente a los poderes polticos medievales, es otro elemento imprescindible para entender
la aparicin de la idea de derechos fundamentales, y es consecuencia de influencias
econmicas, culturales y sociales y de su propia dinmica interna.
El poder poltico adquiere la forma del Estado, superior a los mltiples poderes
que disfrutan de derechos de soberana en el mundo medieval con el fin de pacificar la
guerra civil religiosa que asola Europa a raz de la Reforma protestante. El derecho
tambin adopta nuevos caracteres acordes con esa funcin, tales caractersticas son de la
mayor importancia en la formacin de los derechos fundamentales26:

1) El Derecho ser derecho estatal, fundado en el poder del Estado, y supondr


cada vez ms una ordenacin racional y completa de la sociedad a travs de
normas generales y abstractas.
2) El destinatario del Derecho ser el homo iuridicus, el hombre y el ciudadano,
frente a los destinatarios particulares y concretos de la Edad Media.

26
PECES-BARBA MARTNEZ, Gregorio, Curso de Derechos Fundamentales, Teora General, Madrid,
1999, p. 137.

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3) El Derecho se identificar con la Ley, frente a la idea medieval del Derecho


como ius, como bsqueda de lo justo en el caso concreto. De ser un arte
jurdico, tendente a obtener un reparto justo, una proporcin, id quod iustum
est, pasar a ser unas reglas de conducta, formalizadas en leyes escritas.
4) El derecho subjetivo ser en el campo del Derecho, el instrumento ms adecuado
para expresar la mentalidad antropocntrica de la poca. En la escolstica
espaola, la distincin entre derecho objetivo y subjetivo aparecer en Francisco
Surez en la denominacin de ius dominativum y ius praeceptivum.
5) La coactividad o coercibilidad, como consecuencia de la relacin entre Derecho
y Poder, se considerar requisito esencial del Derecho, y abrir paso, incluso
desde el propio iusnaturalismo racionalista, a la idea de que el nico Derecho es
el positivo, que detenta esa condicin de la coercibilidad.
6) La distincin entre derecho pblico y privado, con la hegemona de ste, como
expresin jurdica de la autonoma de la voluntad de la burguesa. As, los
derechos fundamentales en sus primeras etapas se conceban como derecho de
los privados, propiedad y libertad, como disfrute pacfico de la independencia
individual al decir de Constant, que identifica as lo que llama la libertad de los
modernos.

5. Una definicin formal del concepto de derechos fundamentales


De vuelta al problema del concepto de los derechos fundamentales merece una
mencin particular Luigi Ferrajoli27, quien propone como definicin terica, puramente
formal o estructural, de derechos fundamentales la siguiente: son derechos
fundamentales todos aquellos derechos subjetivos que corresponden universalmente a
todos los seres humanos en cuanto dotados del status de personas, de ciudadanos o
personas con capacidad de obrar; entendiendo por derecho subjetivo cualquier
expectativa positiva (de prestaciones) o negativa (de no sufrir lesiones) adscrita a un
sujeto por una norma jurdica; y por status la condicin de un sujeto, prevista
asimismo por una norma jurdica positiva, como presupuesto de su idoneidad para ser
titular de situaciones jurdicas y/o autor de los actos que son ejercicio de stas.
Los derechos fundamentales, a diferencia de los dems derechos, vienen a
configurarse como otros tantos vnculos sustanciales normativamente impuestos en

27
FERRAJOLI, Luigi, Derecho y razn: teora del garantismo penal, Madrid, Trotta, 1998, p. 90.

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garanta de intereses y necesidades de todos estipulados como vitales, por eso


fundamentales (la vida, la libertad, la subsistencia)-tanto a las decisiones de la
mayora como el libre mercado: podemos redefinir los derechos fundamentales, en
contraposicin a todas las dems situaciones jurdicas, como aquellos derechos cuya
garanta es igualmente necesaria para satisfacer el valor de las personas y para realizar
su igualdad. A diferencia de los derechos patrimoniales -del derecho de propiedad a los
derechos de crdito- los derechos fundamentales no son negociables y corresponden a
todos y en igual medida, en tanto que condiciones de la identidad de cada uno como
persona y/o como ciudadano28. La forma universal, inalienable, indisponible y
constitucional de estos derechos se revela, en otras palabras, como la tcnica -o
garanta- prevista para la tutela de todo aquello que en el pacto constitucional se ha
considerado fundamental. De ah la connotacin sustancial impresa por los
derechos fundamentales al Estado de derecho y a la democracia constitucional.

6. Los aspectos sociolgicos de los derechos humanos.


La otra cara del anlisis terico de los derechos humanos, es junto con la
reflexin filosfica, su realidad sociolgica, o sea, su existencia, impacto y
manifestacin en la realidad. Esto nos conduce a preguntarnos en qu medida existen
estos derechos como vivencias cotidianas; en qu sentido los observamos en su
manifestacin fctica; qu grupos los asumen para su proteccin; cmo operan los
mecanismos protectores de ellos, etc., son cuestiones interesantes en la orientacin
sociolgica de su anlisis.
Haciendo alusin a ello el filsofo del derecho italiano de gran influencia,
Norberto Bobbio, indica que: El problema que se nos presenta, en efecto, no es
estrictamente filosfico, sino jurdico, y en sentido ms amplio poltico. No se trata
tanto de saber cules y cuntos son esos derechos, cul es su naturaleza y su
fundamento, si son derechos naturales o histricos, absolutos o relativos, sino cul es el
mtodo ms seguro para garantizarlos, para impedir que, a pesar de las declaraciones
solemnes, sean violados continuamente29.
En el orden sociolgico, el derecho se presenta como un fenmeno ms que
rige dentro de la sociedad; se presenta como una realidad existencial que configura las

28
Ibid., p. 98.
29
BOBBIO, Norberto, Presente y Porvenir de los derechos Humanos, en Anuario de Derechos
Humanos No. 1. Madrid, 1981, p. 9.

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relaciones humanas, por lo que sealar tal sentido a los derechos humanos, no es otra
cosa que tratar de ver, en su manifestacin vital, a las garantas de la Ley.
Pocos estudios existen sobre los matices sociolgicos de los derechos Humanos,
salvo la importante obra de compilacin llevada a cabo por la Comisin Nacional de
derechos Humanos bajo la direccin de Daniel E. Herrendorf, denominada Sociologa
de los derechos humanos, en la que se exponen por va de antologa trabajos de Max
Weber, Erich Fromm, Benedetto Croce, Jacques Maritain, entre otros connotados
exponentes de la Filosofa poltica-jurdica y la Sociologa jurdica.

7. Conclusiones
PRIMERA.- El concepto derechos humanos, como muchos otros con los que se
trabaja en el mbito jurdico, es utilizado con particular imprecisin. De hecho, para
referirse a la idea de derechos humanos se acude a varias expresiones supuestamente
sinnimas. Entre stas, podemos enumerar como conceptos primordiales los siguientes:
derechos naturales, derechos innatos, derechos subjetivos pblicos, garantas
individuales, principios generales del derecho o derechos fundamentales
SEGUNDA.- El problema que plantea el concepto derechos humanos se resume
contestando las dos siguientes preguntas: cul es el modo como funciona el lenguaje y
cmo adquieren su significado las palabras; cuestiones que se analizaron en diversos
apartados.
TERCERA.- Al referirse a los derechos fundamentales, Luigi Ferrajoli indica que
son todos aquellos derechos subjetivos que corresponden universalmente a todos los
seres humanos en cuanto dotados del status de personas, de ciudadanos o personas con
capacidad de obrar; entendiendo por derecho subjetivo cualquier expectativa positiva
(de prestaciones) o negativa (de no sufrir lesiones) adscrita a un sujeto por una norma
jurdica; y por status la condicin de un sujeto, prevista asimismo por una norma
jurdica positiva, como presupuesto de su idoneidad para ser titular de situaciones
jurdicas y/o autor de los actos que son ejercicio de stas.
CUARTA.- En otro apartado el autor sealado en la Conclusin inmediata anterior, al
abordar el tema de los derechos fundamentales, precisa que en contraposicin a todas
las dems situaciones jurdicas, como aquellos derechos cuya garanta es igualmente
necesaria para satisfacer el valor de las personas y para realizar su igualdad. A
diferencia de los derechos patrimoniales del derecho de propiedad a los derechos de
crdito -los derechos fundamentales no son negociables y corresponden a todos y en

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igual medida, en tanto que condiciones de la identidad de cada uno como persona y/o
como ciudadanos.
QUINTA.- Lo que hay que enfatizar es que cuando hablamos de derechos
fundamentales nos estamos refiriendo a la proteccin de los intereses ms vitales de
toda persona, con independencia de sus gustos personales, de sus preferencias o de
cualquier otra circunstancia que pueda caracterizar su existencia.
SEXTA.- Se afirma que los derechos fundamentales deben ser universales, porque
protegen bienes con los que debe contar toda persona, con independencia del lugar en el
que haya nacido, de su nivel de ingresos o de sus caractersticas fsicas
SPTIMA.- El trmino derechos fundamentales aparece en Francia (droits
fundamentaux) a finales del siglo XVIII, dentro del movimiento que culmina con la
expedicin de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789. Por
otra parte los derechos humanos son una categora ms amplia y que, en la prctica, se
suele utilizar con menos rigor jurdico que la de derechos fundamentales.
OCTAVA.- No se puede hablar propiamente de derechos fundamentales sino hasta la
modernidad. Cuando afirmamos que se trata de un concepto histrico propio del mundo
moderno, queremos decir que las ideas que subyacen en su raz, la dignidad humana, la
libertad o la igualdad por ejemplo, slo se empiezan a plantear desde los derechos en
un momento determinado de la cultura poltica y jurdica.
NOVENA.- No es una casualidad que los derechos fundamentales apareciesen en el
mundo moderno en aquellos pases en los cuales el capitalismo y la revolucin
industrial, aunque todava muy incipiente, estaban ms avanzados y donde,
consiguientemente, la toma de conciencia de la burguesa sobre su poder era tambin
clara.
DCIMA.-El anlisis de las instituciones y tcnicas a travs de las que se ha venido
realizando la positivacin de los derechos fundamentales permite ahora abordar, de
forma ordenada, la consideracin gentica de tal proceso.
DCIMA PRIMERA.-Si por derechos fundamentales se entienden en sentido muy
amplio todas aquellas normas jurdicas que reconocen ciertas prerrogativas a los
particulares, el proceso de si positivacin puede remontarse a los ms lejanos
testimonios de ordenamientos jurdicos positivos.

8. Bibliografa
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