23/05/2017

DOLO (DERECHO PENAL)

DOLO (DERECHO PENAL)

I. CONCEPTO
II. ELEMENTOS
III. CLASES

I. CONCEPTO

Acudiendo al diccionario de la Real Academia de la Lengua (22 edicin), podemos observar en la palabra "Dolo" (Del
lat. dolus), tres entradas: siendo la 1, (m.) Engao, fraude, simulacin la 2 (m.) Der. Voluntad deliberada de
cometer un delito a sabiendas de su ilicitud y la 3 (m.) Der. En los actos jurdicos, voluntad maliciosa de engaar a
alguien o de incumplir una obligacin contrada.

De las tres acepciones anteriores, la segunda hace referencia al Derecho Penal y contiene los dos elementos que
doctrina y jurisprudencia vienen apreciando en el mismo: el conocimiento y la voluntad. A ello nos referiremos
posteriormente al tratar los elementos del dolo.

Debemos comenzar sealando que no existe una definicin legal de dolo. A lo ms que alcanza el Cdigo Penal es a
sealar en el artculo 5 que "No hay pena sin dolo o imprudencia". Este precepto fue criticado en la doctrina
sealndose que no aportaba nada nuevo sino que era una repeticin de parte del contenido del artculo 10 del
Cdigo, siendo un intento de hacer referencia al principio culpabilstico y a la prohibicin de la responsabilidad
objetiva (Quintero Olivares/Morales Prats, Serrano Butragueo, entre otros). Baste decir aqu que salvo los tipos
imprudentes penalizados de forma expresa en virtud de lo dispuesto en el artculo 12 del Cdigo Penal, el resto de
todos los tipos descritos en el Cdigo Penal son dolosos.

Partiendo de esta segunda acepcin podemos sealar con Eser/Burkhardt una definicin doctrinal y general de dolo
entendiendo por tal "conocimiento y voluntad de realizacin del supuesto de hecho tpico", o tambin Cuello Caln
que seal "voluntad consciente dirigida a la ejecucin de un hecho que la ley prev como delito".

No obstante ha de tenerse en cuenta que las definiciones generales o conceptos de dolo, como sucede en otros
muchos casos, -la mayora-, varan en funcin de la posicin doctrinal desde la que se ofrezcan.

Muy interesante es la visin que nuestro Tribunal Supremo tiene del "dolo" y en este sentido, la Sentencia n
210/2007 de la Sala II de 15 de marzo de 2007, seala en su que "Como se argumenta en la Sentencia del Tribunal
Supremo de 16 de junio de 2004 el dolo, segn la definicin ms clsica, significa conocer y querer los elementos
objetivos del tipo penal. En realidad, la voluntad de conseguir el resultado no es ms que una manifestacin de la
modalidad mas frecuente del dolo en el que el autor persigue la realizacin de un resultado, pero no impide que
puedan ser tenidas por igualmente dolosas aquellas conductas en las que el autor quiere realizar la accin tpica que
lleva a la produccin del resultado, o que realiza la accin tpica, representndose la posibilidad de la produccin del
resultado. Lo relevante para afirmar la existencia del dolo penal es, en esta construccin clsica del dolo, la
constancia de una voluntad dirigida a la realizacin de la accin tpica, empleando medios capaces para su
realizacin. Esa voluntad se concreta en la acreditacin de la existencia de una decisin dirigida al conocimiento de
la potencialidad de los medios para la produccin del resultado y en la decisin de utilizarlos. Si, adems, resulta
acreditada la intencin de conseguir el resultado, nos encontraremos ante la modalidad dolosa intencional en la que
el autor persigue el resultado previsto en el tipo, en los delitos de resultado.

Pero ello no excluye un concepto normativo del dolo basado en el conocimiento de que la conducta que se realiza
pone en concreto peligro el bien jurdico protegido, de manera que en esta segunda modalidad el dolo radica en el
conocimiento del peligro concreto que la conducta desarrollada supone para el bien jurdico, en este caso, la vida,
pues, en efecto, "para poder imputar un tipo de homicidio a ttulo doloso basta con que una persona tenga

1/3
 23/05/2017

informacin de que va a realizar lo suficiente para poder explicar un resultado de muerte y, por ende, que prevea el
resultado como una consecuencia de ese riesgo. Es decir, que abarque intelectualmente el riesgo que permite
identificar normativamente el posterior resultado. En el conocimiento del riesgo se encuentra implcito el
conocimiento del resultado y desde luego la decisin del autor est vinculada a dicho resultado".

II. ELEMENTOS

Como hemos sealado anteriormente, la doctrina y la jurisprudencia vienen conviniendo que el dolo se integra por
dos elementos: el intelectivo y el volitivo, y siguiendo precisamente a Cuello Caln, podemos distinguir:

1. Elemento intelectivo, que comprende la representacin o conocimiento del hecho. A su vez este autor
entiende que ello supone: a) El conocimiento de los elementos objetivos del hecho delictivo (ha de tenerse
en cuenta en este punto la regulacin legal del error en el artculo 14.1 y 2 del Cdigo Penal) b) El
conocimiento de la significacin antijurdica de la accin, es decir, que el sujeto se percate que est
realizando algo que est prohibido. Por ello se ha venido considerando el dolo como "dolos malus" en la
concepcin tradicional (causalista), si bien la concepcin finalista de la accin observa el dolo como "dolo
natural", sin incluir en l la conciencia de la antijuridicidad. El artculo 14.3 del Cdigo Penal contempla el
error sobre la ilicitud del hecho constitutivo de la infraccin c) Conocimiento del resultado de la accin, sin
que sea exigible la contemplacin de todas y cada una de las consecuencias producidas con la misma.
2. Elemento volitivo, esto es, la voluntad de ejecutar la accin.

III. CLASES

Dependiendo de la intensidad de los elementos sealados anteriormente se distinguen doctrinal y

jurisprudencialmente varias clases de dolo y aunque desde el punto de vista de los efectos tal distincin carece de
relevancia en cuanto a la exigencia de constitucin de infraccin penal (pues si es dolo puede constituir la infraccin
penal y si no lo es (y salvo que constituya imprudencia), no es infraccin penal, ex artculos 5, 10, etc. del Cdigo
Penal), sin embargo s puede tener relevancia tal distincin a los efectos de determinacin de la pena (en cuanto
esta se fija en atencin a la mayor o menor gravedad del hecho).

As, se encuentra en primer trmino el dolo llamado "directo de primer grado" (tambin llamado dolo de propsito o
por Jescheck "dolo intencional") en el que predomina la voluntad de ejecucin del hecho sobre la representacin que
del resultado se efecte el autor.

En segundo lugar se encuentra el dolo denominado "directo de segundo grado" (o indeterminado o de consecuencia
necesarias, o por Jimnez De Asa "dolo mediato") en que, por el contrario, predomina el conocimiento sobre la
voluntad, as el autor se representa como seguro la produccin de un resultado que no pretende pero que se le
constituye como necesario para el que pretende (por ejemplo el que coloca una bomba en un vehculo oficial para
matar a la Autoridad aunque ello conlleve la muerte del conductor).

Finalmente se distingue una tercera categora o clase de dolo que suscita mayores problemas doctrinales (y
prcticos) y que es el llamado dolo indirecto o dolo eventual, en el que el autor alcanza a comprender que su accin
"puede producir" un resultado lesivo, que no pretende, pero an as realiza la accin. Los problemas se suscitan en
esta clase de dolo en su distincin con la imprudencia, concretamente de la llamada "culpa consciente" que parte de
esa misma premisa (posibilidad de produccin del resultado lesivo y no pretensin estricta del mismo), discutiendo la
doctrina qu elemento adicional ha de exigirse para distinguir uno u otro (Luzn Pea), surgiendo diferentes teoras
como (1) la del consentimiento (mayoritaria en Espaa) que pone el acento en el elemento volitivo y entiende que
aunque el sujeto no est seguro de que se produzca el resultado lesivo ni lo quiera, pero plantendose su
produccin, realiza la accin (2) las de la representacin (teora de la posibilidad y teora de la probabilidad), que
inciden en el elemento intelectivo, esto es, el conocimiento o la representacin, de la probabilidad (una teora) o de
la posibilidad (otra teora), de produccin del resultado lesivo (3) teora del sentimiento o de la indiferencia, segn
la cual la distincin entre el dolo eventual y la culpa conciente radica en el elemento subjetivo en el sujeto de
actitud de rechazo (culpa consciente) o no (dolo eventual) del posible resultado (4) teoras eclcticas, que tratan
de combinar las del consentimiento con las de la representacin (5) teora restringida del consentimiento, que
ubicada dentro de la teora del consentimiento la restringe en el sentido de que la aceptacin o consentimiento slo
se excluye por una confianza mnimamente fundada en algo objetivo de que no se produzca el hecho.

2/3
 23/05/2017

El Tribunal Supremo en Auto de inadmisin de Recurso de Casacin de 10 de octubre de 2003 haciendo un resumen
de su doctrina sobre el tratamiento del dolo, y refirindose expresamente a la distincin dolo eventual/culpa
consciente, seala "En definitiva, el dolo eventual supone que el agente se representa un resultado daoso, de
posible y no necesaria originacin y no directamente querido, a pesar de lo cual se acepta, tambin conscientemente,
porque no se renuncia a la ejecucin de los actos pensados. La misma imputacin deviene, conocido el acto y sus
consecuencias, con la voluntad de realizarlo y con la probabilidad del dao directamente no deseado. Por tanto, el
dolo eventual exige la doble condicin de que el sujeto conozca o se represente la existencia en su accin de un
peligro serio e inmediato de que se produzca el resultado y que, adems, se conforme con tal produccin y decida
ejecutar la accin asumiendo la eventualidad de que aquel resultado se produzca. Lo que significa que, en todo caso,
es exigible en el autor la consciencia o conocimiento del riesgo elevado de produccin del resultado que su accin
contiene (Sentencia del Tribunal Supremo de 21/06/99).

Finalmente sealar que resulta tambin interesante (especficamente en las infracciones contra el patrimonio) desde
el punto de vista penal la distincin de dolo penal/dolo civil y que sirve para distinguir el nimo de defraudar (penal)
del mero incumplimiento contractual (civil), muchas veces de no fcil distincin, debiendo acudirse al examen de la
"intencin previa, coetnea o posterior que deber inferirse de los hechos externos anteriores, coetneos y
posteriores a la accin, mediante la prueba indirecta, circunstancial o indiciaria (Sentencias del Tribunal Supremo de
12 de junio y 17 de noviembre de 1997).

3/3