Diagnostico Juridico Aguas Subterraneas

2EVISTA)USET0RAXIS!O.
PP

)33.
5NIVERSIDADDE4ALCA &ACULTADDE#IENCIAS*URDICASY3OCIALES
Diagnstico jurdico de las aguas subterrneas
Daniela Rivera Bravo
4RABAJORECIBIDOELDEOCTUBREDEYAPROBADOELDEMAYODE
Diagnstico jurdico de las aguas subterrneas*1

LEGAL SITUATION OF GROUNDWATER
DANIELA RIVERA BRAVO**
RESUMEN
El trabajo ofrece un panorama de la situacin jurdica actual de las aguas subterrneas en Chile,
describiendo las principales reglas del Derecho vigente. Se divide en tres apartados: el primero,
destinado a una contextualizacin general de la normativa, destacando sus hitos centrales en
textos histricos y contemporneos; el segundo, dirigido a identificar las figuras e instituciones
que el rgimen en vigor contempla; y, el tercero, enfocado a la enunciacin de algunas novedades
QUEPUEDENADVERTIRSEENEL$ECRETO.DEQUEAPRUEBAEL2EGLAMENTOSOBRENORMAS
de exploracin y explotacin de aguas subterrneas.
ABSTRACT
The present article offers a broad view of the actual legal situation in Chile concerning underground
waters, describing the main rules of law in force. This work is divided into three sections: the
first one attempts to give a general context of the regulation that governs the use of underground
waters, highlighting its main accomplishments based on historical and contemporary texts; the
second, aims to identify the institutions established by this regulation; and, the third one, focuses
ONTHEENUNCIATIONOFSOMENOVELTIESTHATCANBEAPPRECIATEDINTHE$ECREE.OF
which approves rules of exploration and exploitation of underground waters.
PALABRAS CLAVE
Aguas subterrneas, Insuficiencia regulatoria, Desconocimiento
KEY WORDS
Groundwater, Regulatory failure, Lack of knowledge
Introduccin
Tradicionalmente, las aguas subterrneas han sido las grandes olvidadas de
los legisladores y gestores de recursos hdricos. Como consecuencia de ello, aun
cuando forman parte de un ciclo hidrolgico nico, y estn estrechamente inte
rrelacionadas con aquellas de ndole superficial, su regulacin ha sido escueta
4RABAJOREALIZADOENELMARCODEL0ROYECTODE)NICIACINEN)NVESTIGACIN.
AUSPICIADOPOREL&ONDO.ACIONALDE#IENCIAY4ECNOLOGA&ONDECYT #ONICYT YQUESETITULA0ARTICU
laridades del Derecho de Aguas Subterrneas. Instituciones y principios jurdicos en Chile.
**1Licenciada en Ciencias Jurdicas, Universidad de Talca; Magster en Ciencia Jurdica y Doctora en
Derecho, Pontificia Universidad Catlica de Chile. Investigadora y Profesora de Derecho de Aguas
del Programa de Derecho Administrativo Econmico, Facultad de Derecho, Pontificia Universidad
Catlica de Chile.
2EVISTA)USET0RAXIS!O.

PP
ARTCULOS DE INVESTIGACIN / RESEARCH ARTICLES Daniela Rivera Bravo
en comparacin con estas ltimas1. Si bien esta tendencia ha experimentado

algunas variaciones en los aos recientes, la precariedad del tratamiento de las
aguas subterrneas sigue siendo,en trminos generales, una nota caracterstica
de los regmenes jurdicos a nivel mundial.
%N #HILE EL #DIGO DE!GUAS DE #! Y TAMBIN LOS TEXTOS QUE LE
precedieron, fueron diseados, en esencia, para aguas superficiales, por lo que
contienen escasos pronunciamientos sobre aguas subterrneas2. Por su parte,
las particularidades del recurso subterrneo requieren, en varios aspectos, res
PUESTASESPECIALIZADAS(ASTAAHORASEGNSECOMPROBARENESTEDIAGNSTICO
tales respuestas no estn suficientemente claras o, simplemente, no existen.
De este modo, someto a evaluacin el statu quo de una temtica cuya re
levancia se ha acentuado en el ltimo tiempo, producto del incremento de la
explotacin de aguas subterrneas en un escenario de escasez cuasi permanente.
En este contexto, y a la luz del vigente estatuto jurdico de las aguas subterrneas,
incluyo alusiones a ciertas problemticas que se estn produciendo en relacin
a ellas, sealando los criterios utilizados para resolverlas, y precisando aquellas
cuestiones que siguen careciendo de soluciones adecuadas.
La legislacin no ha ido a la par con las exigencias de esta compleja materia;
y los aportes jurisprudenciales y doctrinales han sido tambin reducidos. Ello ha
dificultado el aprovechamiento y la gestin de un recurso que, paradojalmente,
aunque fsicamente oculto a nuestros ojos, se vuelve cada vez ms visible3.
I. Historia normativa de las aguas subterrneas: un lento alumbramiento

Desde sus orgenes, nuestras leyes han definido a las aguas subterrneas
como aquellas que estn ocultas en el seno de la tierra y no han sido alumbradas.
1
La falta de consideracin de las aguas subterrneas por el Derecho y por las polticas hidrolgicas
nacionales ha sido bastante denunciada en Espaa, donde se habla de un desprestigio de este tipo
de recurso, y de una verdadera hidroesquizofrenia. En este sentido, vase LLAMAS QUIENALU
de a las causas de la dialctica entre aguas superficiales y subterrneas y a interesantes antecedentes
histricos que explicaran el mencionado olvido.
2
3LOENSEDICTUNREGLAMENTOSOBREAGUASSUBTERRNEAS(ASTAENTONCESLASLAGUNASLEGALESSE
llenaban a travs de dos vas: recurriendo a las reglas propias de las aguas superficiales, lo cual no siem
pre es coherente y suficiente; y/o, empleando las directrices de actos administrativos de orden interno
de la Direccin General de Aguas (DGA), antecesores del citado reglamento, los cuales admitan serios
cuestionamientos, entre otros, por invadir competencias exclusivas del legislador en varios supuestos.
3
Sobre la situacin fctica de las aguas subterrneas en Chile, el desconocimiento existente a su res
pecto, y el aumento de su utilizacin, vanse PINTO (1993); MUOZ Y YARUM y OYARZN
!SUVEZUNPANORAMADELACONmICTIVIDADYDELASLNEASJURISPRUDENCIALESRECIENTESENTORNO
a este tema, puede verse RIVERA ENPRENSA

Matizando algo esta conceptualizacin, se ha dicho que son aquellas que normalmente estn en el
subsuelo, y que slo ocasionalmente aparecen a flor de tierra; cuando afloran a la superficie, como
vegas o pantanos, se llaman aguadas. En este sentido, ver LIRA y DE LA MAZA P
226 Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2

2015, pp. 225 - 266
Dicha conceptualizacin forma parte de las disposiciones generales de todos los

#DIGOSDE!GUASDICTADOSDESDEENNUESTROPASLOSCUALESCOMIENZAN
sosteniendo que las aguas terrestres pueden ser superficiales o subterrneas.
Ahora bien, la gran diferencia entre estas dos modalidades de presentacin del
RECURSOENSUESTADONATURALVISIBILIDAD NOVISIBILIDAD NOSETRADUCEENUNA
distincin de trato regulatorio: todo est orientado hacia las aguas superficiales;
la presencia de las aguas subterrneas en la normativa siempre ha sido muy
tmida, por lo que su estatuto jurdico es bastante limitado.
Aunque podra pensarse que la falta de especificaciones legislativas respecto
a las aguas subterrneas no produce inconvenientes, pues pueden aplicrseles las
mismas prescripciones que a las aguas superficiales, la realidad pronto requiere
especializacin. Es que el hecho de que no estn naturalmente a la vista del
hombre complica no slo el conocimiento y comprensin de sus caractersticas
y dinmicas, sino tambin su uso, administracin y control6.
A efectos de conocer la evolucin que ha experimentado este tema, reviso
seguidamente la forma en que las aguas subterrneas han sido reguladas en los
principales textos codificados dictados hasta hoy.
1. Cdigo Civil de 1857: carcter privado de las aguas subterrneas

%L#DIGO#IVILDEQUEENTRENVIGENCIAENCONTENAENSU
PRIMIGENIOARTUNADISPOSICINRELATIVAAAGUASSUBTERRNEASALLSESOS
tena que:Cualquiera puede cavar en suelo propio un pozo, aunque de ello
resulte menoscabarse el agua de que se alimenta otro pozo, pero si de ello no
reportare utilidad alguna o no tanta que pueda compararse con el perjuicio
ajeno, ser obligado a cegarlo.
De acuerdo a ello, la propiedad del suelo se extenda hacia las aguas que
pudieren encontrarse en el subsuelo, de modo que el dueo respectivo poda

6ERARTSDELOS#DIGOSDEYYINClNALDEL#DIGODE
6
Sobre este punto, PINTO ha manifestado la necesidad de adecuar la legislacin a la realidad fsica de
las aguas subterrneas. Luego, FIGUEROA advierte que las aguas subterrneas tienen un comportamiento
distinto a las superficiales, generando una especificidad de las primeras frente a estas ltimas; as, por
ejemplo, la indisponibilidad es diferente en ambos supuestos. Por su parte, ARIAS postula la pertinen
cia de estudiar las disposiciones que regulan las aguas subterrneas, con miras a su simplificacin,
unificacin y sistematizacin, y a revisar la procedencia de un estatuto jurdico particular para ellas.
Asimismo, VERGARA enfatiza que estamos frente a una materia de conocimiento tcnico complejo y
reciente, que requiere una gestin especial y un anlisis separado de las aguas superficiales. Ver PINTO
PFIGUEROA PP ARIAS PYVERGARA PPY

Este escueto pronunciamiento revela, a juicio de LIRA, el desconocimiento y la consecuente subesti
MACINDELASAGUASSUBTERRNEASQUEEXISTAENESAPOCA%L#DIGODE!GUASHABRAADVERTIDO
la relevancia de las aguas subterrneas y la inconveniencia de la escasez regulatoria en su mbito,
extrayndolas del dominio privado. Vase LIRA PP
Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2 227

2015, pp. 225 - 266
extraerlas y utilizarlas libremente, incluso si se generaban perjuicios a un tercero.

Esta amplia permisividad, que fue considerada como una manifestacin de la
teora del abuso del derecho, daba cuenta del carcter privado que detentaban
las aguas subterrneas: su propietario era el dueo del suelo. Era, segn otros,
una aplicacin del concepto romano de propiedad, en cuya virtud el dueo
del suelo no lo era slo de la superficie, sino tambin del cielo y del subsuelo9.
2. Cdigo de Aguas de 1951: directrices iniciales para su exploracin y

aprovechamiento
El primer texto codificado de aguas de nuestro pas vari el tratamiento
que el recurso subterrneo tena en la norma civil previamente revisada (que
fue derogada, aunque ese texto original se ha mantenido, salvo un matiz,en
todos los cdigos de aguas posteriores, incluso el vigente). Ello no se tradujo,
sin embargo, en un marco regulatorio detallado, sino en el establecimiento de
prescripciones bsicas; a saber:
a) Se limit a la bebida y uso domstico el derecho ipso iure del propie
tario del suelo, reconocido desde la legislacin civil, para aprovechar las
aguas subterrneas que se encontraren en sus terrenos. Para cualquier otra
utilizacin o destino era obligatoria la obtencin de la correspondiente
MERCEDARTSY
b) En terrenos de propiedad nacional se reconoca (art. 22):
i) el derecho del Fisco para aprovechar las aguas alumbradas producto
de la ejecucin de obras; y,
ii) la facultad de los particulares de catear y cavar para alumbrar aguas
subterrneas, en los trminos consagrados en la ley.
c)2ESPECTOALABORESDEEXPLORACINSEDISPONAQUEARTSY 11:
i) cualquiera poda efectuarlas en terreno propio (esto es, sin necesidad
de permiso administrativo);
ii) en bienes nacionales se requera permiso de la DGA (una vez com
probada la existencia de aguas subterrneas, el interesado gozaba de

En este sentido, LIRA PP Y PYGUZMN y RAVERA P
9
SILVA P
3EGNALGUNOSTEXTOSYESTUDIOSDELAPOCAEL#DIGODETERMINCONELSILENCIOQUEIMPERABA

hasta ese momento sobre aguas subterrneas, ya que el legislador habra visualizado los beneficios
que su aprovechamiento tendra para el pas. En esta lnea, SILVA P
11
Estas prescripciones estaban dirigidas, segn entiende LIRA, a fomentar o estimular la iniciativa privada
para el alumbramiento de aguas subterrneas. Vase LIRA PP

2015, pp. 225 - 266
derecho preferente para solicitar la merced respectiva, conservando

el derecho de aprovechamiento aunque las aguas salieran del predio en
que fueron alumbradas)12; y
iii) estaba prohibido explorar en suelo particular ajeno13.
d) A los dueos de pertenencias mineras, carbonferas, salitreras o petro
lferas se les reconoca el derecho ipso iure para aprovechar, dentro de
ellas, las aguas halladas en sus labores, mientras mantuvieran el dominio
de dichas pertenencias y en la medida necesaria para su explotacin.
Encontramos ac un antecedente del derecho de aguas halladas en
labores mineras, que luego reviso en el contexto del rgimen vigente.
e)#OMOUNASPECTOIMPORTANTEDEDESTACARELLEGISLADORDEADVIRTI
y dej constancia de la conexin e interrelacin entre aguas superficiales
y subterrneas del siguiente modo:
i) prescribiendo que la solicitud de exploracin de aguas subterrneas en
bienes nacionales deba indicar los aprovechamientos de aguas superfi
CIALESYSUBTERRNEASEXISTENTESENLAZONARESPECTIVAART. Y
ii) sosteniendo que el derecho de aprovechamiento se entiende sin
perjuicio de otros derechos constituidos previamente en corrientes su
PERFICIALESOSUBTERRNEASART
12
Parece distinguirse entre permiso (para labores de exploracin) y merced (para explotacin y
aprovechamiento de las aguas). El procedimiento, los requisitos y las potestades administrativas que
SEAPLICABANAESTEPERMISODEEXPLORACINSEDETALLABANENLOSARTSADEL#DIGODE
13
hxNOEXISTECONVENIENCIAENPERMITIROBTENERMERCEDESDEAGUASSUBTERRNEASENSUELOAJENOPOR
los transtornos y molestias que tendra que soportar el dueo de los TERREnos. Quizs si cuando se
adelanten los estudios tcnicos sobre aguas subterrneas, que hasta ahora son muy inciertos, una ley
especial podra contemplar la idea en referencia (LIRA P 3IBIENELRGIMENENVIGOR
NOCONTEMPLAUNAPROHIBICINSEMEJANTEALAESTABLECIDAENEL#DIGODEDEBEADVERTIRSEQUE
la exploracin y explotacin de aguas subterrneas en TERREnos ajenos de dominio particular llevan
implcita una notoria dificultad de acceso para el interesado en ejecutar dichas labores y obtener los
derechos de aprovechamiento respectivos. En efecto, tal interesado queda totalmente sujeto a la vo
luntad del propietario del suelo, no existiendo, ante la negativa de este ltimo, medios que le permitan
aprovechar aguas disponibles (bien nacional de uso pblico). Es una situacin curiosa, que no se da
respecto a aguas superficiales, y que, por cierto, cabe examinar con mayor rigurosidad.

%XISTEUNPRECEDENTEMSANTIGUOENLOS#DIGOSDE-INERADEART ART Y
ART QUEPRECEPTUABANh,ASAGUASPROCEDENTESDELOSTRABAJOSSUBTERRNEOSDELASMINASPERTENE
cen a stas. Con ello, precisa SILVA, el legislador fomentaba el desarrollo de la industria minera. No se
trataba de una asignacin de propiedad de tales aguas al dueo de la mina; lo que se admita era que
ste poda aprovecharlas en su laboreo y explotacin, no en otros destinos diversos. Vase SILVA
P3EPERCIBEASDESDELASPRIMERASALUSIONESAESTAlGURAELCARCTERLIMITADOYRESTRINGIDODEL
derecho de aguas halladas en labores mineras.

2015, pp. 225 - 266
3. Cdigo de Aguas de 1967: vigorizacin del rol de la autoridad administrativa

Producto de las modificaciones introducidas por la Ley de Reforma Agraria,
SURGE UN NUEVO #DIGO DE!GUAS EN EL AO %N LO RELATIVO AL RECURSO
SUBTERRNEOESTETEXTOSIGUIENGRANMEDIDAASUANTECESORDEPEROSE
introdujeron nuevas regulaciones, segn se explicita a continuacin:
a) Se fortalecen las potestades de la DGA, facultndola para regular,
paralizar y prohibir las exploraciones de aguas subterrneas, dotndola,
asimismo, de atribuciones sancionatorias ante el incumplimiento de las
disposiciones que dictare en este mbito (art. 61). Esta norma es el pre
CEDENTEDELVIGENTEART#!QUECOMOSEREVISAinfra, contiene una
rara especie de delegacin regulatoria a una autoridad administrativa.
b) Se mantiene el derecho general para explorar y alumbrar aguas subte
rrneas en terreno propio, sealndose ahora que ello deber efectuarse
en conformidad a las normas que determine la DGA.
c) Se otorga a los Servicios, Instituciones y Empresas del Estado el dere
cho a explorar y cavar en terrenos privados y nacionales cuya tenencia
se hubiere entregado a un particular, para alumbrar aguas subterrneas;
todo con autorizacin previa de la DGA. Como contrapartida, se reco
noci el derecho del dueo del terreno a ser indemnizado por el dao
emergente que le provocare la ejecucin de las obras. Los mencionados
Servicios, Instituciones y Empresas del Estado tenan, a su vez, la pre
ferencia para obtener el derecho de aprovechamiento sobre las aguas
alumbradas (art. 66).
$EESTEMODOEL#DIGODEHABILITAAUNQUESLORESPECTOADETERMI
nados sujetos, la exploracin y explotacin de aguas subterrneas en inmuebles
privados de terceros, lo cual estaba prohibido totalmente en el rgimen anterior.
4. Cdigo de 1981: incompleto tratamiento de las aguas subterrneas

En la actualidad, seguimos teniendo una ley insuficiente en lo referente a
AGUASSUBTERRNEASPUESLOSARTCULOSDEL#DIGODEDEDICADOSAREGULARLAS
SONMENOSDESUDCIMAPARTEALREDEDORDEDEUNTOTALDEDISPOSICIONES

%L-ENSAJEDEL%JECUTIVOQUEPROPUSOLAAPROBACINDELA,EY.PRECISABAhx%NLOQUE
respecta a las subterrneas, todas las legislaciones europeas, entre las que merece destacarse la fran
cesa, establecen un control estricto que abarca todos los aspectos tcnicos relativos a la excavacin
de pozos, al alumbramiento y aprovechamiento de esas aguas, a pesar de cualquier disposicin de
orden civil en cuanto a su dominio, el que paulatinamente ha ido perdiendo todo contenido efectivo,
incluso en los pases tradicionalmente ms individualistas en lo que respecta al derecho de propiedad.

2015, pp. 225 - 266
permanentes y 13 transitorias)16.As, este texto denota una inadecuada despreo

cupacin por las aguas subterrneas; ello es tan evidente que ni siquiera sus
lineamientos esenciales estn especificados, como corresponde, en sede legal.
Aunque complementariamente existe un puado de reglas dispersas en otras
leyes especiales, lejos estamos de tener un rgimen acabado y coherente.
Atendido a que el contenido de estas prescripciones se desarrolla en el
prximo apartado, por ahora slo adelanto los aspectos que la legislacin,
ESPECIALMENTEAPARTIRDEL#DIGODECONSIDERASOBRELASAGUASSUBTERR
neas: conceptualizacin y nociones generales; origen de los derechos de apro
vechamiento; proteccin y limitaciones a su explotacin; y, gestin colectiva
de derechos de aguas subterrneas.
5. El novsimo Reglamento sobre normas de exploracin y explotacin de aguas

subterrneas, de 2014
(ACEPOCOHAINGRESADOAESCENAUN2EGLAMENTOSOBRENORMASDEEXPLO
RACINYEXPLOTACINDEAGUASSUBTERRNEAS%L$ECRETO.DEDEMAYO
DEFUEPUBLICADOYCOMENZAREGIRELDADEMARZODE%NSUS
considerandos, el Ejecutivo reconoce la necesidad de reglamentar la exploracin
y explotacin de aguas subterrneas y otorgar certeza jurdica y tcnica a los
usuarios en un contexto de sustentabilidad y eficacia; todo ello sin afectar el ejer
cicio de derechos constituidos sobre las mismas aguas. Asimismo, se advierte
la procedencia de profundizar ciertos conceptos tcnicos y de incorporar otros
nuevos para enfrentar la diversidad de aristas que se presentan en este tema.
El Reglamento tiene casi la misma estructura formal (y similar desarrollo de
FONDO QUELA2ESOLUCIN$'!DELAANTERIORREGULACINhADMINIS
trativa de la materia), e incluye los siguientes captulos:
16
Si revisamos el Cdigo de Aguas actual, el concepto que existe de aguas subterrneas es, de alguna
manera, arcaico y ms bien pobre en cuanto a sus potencialidades y su capacidad de desarrollo. Pare
ciera que al legislador se le olvidaron las aguas subterrneas y puso un apndice en el cual habla de la
exploracin y explotacin de ellas. All se trat de ir resolviendo algunos aspectos. Sin embargo, falta
crear conciencia y conocer cul es la verdadera situacin, dentro del mbito de los recursos naturales,
de las aguas subterrneas, para poder legislar sobre su aprovechamiento y su administracin (PERALTA
(1993), p. 39). En la misma direccin, VERGARA denuncia que el Cdigo aborda parcial y fragmentaria
mente un tema que requiere, por responsabilidad legislativa, un tratamiento sistemtico, por medio
de un captulo especial, por ejemplo. Vase VERGARA P

Atendida la doble tipologa de derechos de aprovechamiento existente en Chile, esta mencin debiera
INCLUIRTAMBINOENTENDERSEEXTENSIVAAAQUELLOShRECONOCIDOSv6ERARTS$,.DEY
.INClNAL#ONSTITUCIN0OLTICA#02

La novedad, en ese sentido, no fue demasiada; ha sido, ms bien, un mero cambio de ropaje, mo
tivado, en alguna medida, por las crticas que generaba el hecho que una resolucin administrativa
fuera, en la prctica, la principal fuente regulatoria del aprovechamiento de aguas subterrneas.

2015, pp. 225 - 266
a) Exploracin de aguas subterrneas (en inmuebles de dominio privado

y en bienes nacionales); y,
b) Explotacin de aguas subterrneas (disposiciones generales; reas
de proteccin; limitaciones a la explotacin; comunidades de aguas
subterrneas; cambio de punto de captacin y/o restitucin; cambio
de fuente de abastecimiento; puntos alternativos de captacin y/o res
titucin; recarga artificial; disposiciones especiales; y, disposiciones
transitorias).
Este pronunciamiento tampoco desarrolla totalmente el rgimen de las
aguas subterrneas. Se advierten, no obstante, algunos puntos en que hay in
tromisin y variaciones del esquema del Cdigo del ramo, los que particularizo
ms adelante, a la luz de los anlisis pertinentes. Igualmente, otras referencias
puntuales al contenido del Reglamento se realizan en seguida, al precisar las
orientaciones normativas sobre aguas subterrneas.
II. Ejes regulatorios de las aguas subterrneas

Al sistematizar las prescripciones legislativas y reglamentarias sobre el tpico
en estudio, percibiremos que las reglas centrales son las siguientes19:
A/ Origen del derecho de aprovechamiento: concesin y reconocimiento de

situaciones especiales
1. Directriz preliminar: vinculacin entre aguas superficiales y subterrneas
%L#DIGODEPARTEDECLARANDOQUELACUENCAUHOYAHIDROGRlCA
constituye una unidad, conformada por las aguas superficiales y subterrneas
QUEAmUYENAELLADEFORMACONTINUAODISCONTINUAART#! . Esta regla
es una robusta constatacin de la realidad, la que es posible confirmar desde
las perspectivas geogrfica, hidrolgica e hidrogeolgica, con mltiples y
relevantes implicancias jurdicas. En funcin de ello, surge automticamente
un deber para la autoridad administrativa al constituir derechos de aprovecha
miento: considerar y respetar, como natural efecto del principio de unidad de
la corriente, la relacin existente entre aguas superficiales y subterrneas, de
19
Cabe incluir, asimismo, la gestin colectiva, a travs de organizaciones de usuarios, de las aguas
subterrneas. Esta temtica, sin embargo, se excluye del presente anlisis, pues su enfoque es el estatuto
individual de los titulares de derechos de aguas subterrneas.

ste es el sustrato legal del denominado principio de unidad de la corriente, formulado doctri
nariamente en Chile por VERGARA !HORABIENELART#!NOESNOVEDOSOENRELACINALOS
TEXTOSCODIlCADOSPREVIOSIDNTICAPRECISINSEENCONTRABAENELARTDELOS#DIGOSDE!GUASDE
Y

2015, pp. 225 - 266
MODODENOAFECTARDERECHOSDETERCEROSARTS#!YE $ECRETO.
DE
Esta ltima disposicin reglamentaria incluye una conceptualizacin de
interferencia entre aguas superficiales y subterrneas (la Resolucin DGA
DESEREFERAAhINTERCONEXINv PRECISANDOQUEELLASEDACUANDO
la extraccin de aguas subterrneas provoca una reduccin del volumen de las
fuentes superficiales; a lo que agrego su contrapartida: cuando el aprovecha
miento de aguas superficiales afecta a las subterrneas21.
Como puede apreciarse, la nocin reglamentaria de interferencia es res
tringida, pues se centra en el aspecto cuantitativo de las aguas, omitiendo las
eventuales afecciones a su calidad. Esta cuestin, me parece, debe ser revisa
da; la contaminacin de las aguas (particularmente de las subterrneas, cuya
recuperacin es lenta, difcil y a veces casi imposible) es uno de los mayores
desafos de los regmenes jurdicos a nivel mundial22.
Sealado ello, debe precisarse que la DGA ser quien deba determinar, en
cada caso, la existencia de la mencionada interferencia. Es una tarea comple
ja, por lo que sern cruciales los estudios tcnicos ejecutados por este mismo
Servicio, y tambin los que puedan aportar los interesados.
2. Rgimen general: la concesin

La concesin es, por excelencia, la frmula que da origen a los derechos
de aprovechamiento. El reconocimiento de usos consuetudinarios, aun cuan
do es el antecedente inmediato de la mayora de las titularidades de aguas en
nuestro pas, oper slo para aquellas situaciones iniciadas antes de la entrada
ENVIGENCIADEL#DIGODEVARIASDELASCUALESANSEENCUENTRANENVAS
DEREGULARIZACINARTS$&,.DE.INClNAL#02Y
TRANSITORIO#! 23.
21
A este respecto se ha sostenido que las corrientes superficiales aportan aguas de recarga a los
acuferos subterrneos, y, por el contrario, los embalses subterrneos realizan aportaciones a los flujos
superficiales de agua, permitiendo muchas veces la subsistencia de estos flujos de agua que, de otra
manera, podran desaparecer. Este mismo fenmeno, de la interrelacin entre los distintos flujos de
aguas, puede provocar que un embalse subterrneo se vea afectado por las extracciones de agua de
un curso superficial o que, por contrapartida, la cantidad o calidad de agua de un ro se deteriore por
las extracciones en un acufero subterrneo, GONZLEZ P%NREALIDADSOSTIENEGETCHES,
casi no hay aguas subterrneas que estn totalmente desconectadas de las aguas superficiales. Vase
GETCHES P
22
Adems, como precisa PREZ, La gestin del agua es interdependiente, fcilmente se comprende
que no se pueden independizar los problemas de cantidad y calidad del recurso, de forma que la
sobreexplotacin, la salinizacin y la contaminacin se interconexionan y agravan mutuamente,
PREZ P
23
Sobre ello ver VERGARA YRIVERA

2015, pp. 225 - 266
Aunque la tcnica concesional es regulada en trminos generales, esto es,

cubriendo aguas superficiales y subterrneas, es posible identificar algunas
particularidades para estas ltimas; a saber:
a) Dualidad de etapas: exploracin y explotacin. A diferencia de las aguas
superficiales, las subterrneas no estn naturalmente a la vista del hombre, por
lo que es necesario, en primer lugar, estudiar y determinar su real existencia;
slo una vez comprobado lo anterior, se obtendr el derecho para aprovecharlas
(extraerlas), de acuerdo a los trminos establecidos en el ttulo concesional.
As, en tal aprovechamiento se distingue una fase de exploracin (labores
geofsicas de prospeccin y/o perforacin del subsuelo para detectar aguas
subterrneas) y otra de explotacin (extraccin y utilizacin propiamente
tal). Ambas fases deben desarrollarse de acuerdo a las normas que establezca
LA$'!ARTSBISY#!
En relacin a este tema es posible formular las siguientes apreciaciones:
i) Carcter de la concesin de exploracin en relacin a la posterior explota-
cin. Una de las preguntas que surge de inmediato es si resulta obligatorio contar
con una concesin de exploracin para luego poder obtener la de explotacin;
dicho en otros trminos, la concesin de exploracin es un requisito habilitante
para el otorgamiento de la concesin de explotacin?
De acuerdo a los preceptos legales y reglamentarios correspondientes, la
concesin de exploracinno fue establecida estricta y literalmente como una
condicin sine qua non de la solicitud de un derecho de aprovechamiento
de aguas subterrneas, salvo la excepcin que luego se anuncia. Lo que se

Algo similar ocurre en materia de minas, en que se distinguen las etapas de exploracin y explo
tacin, pues si bien los minerales pueden encontrarse en la superficie, lo que facilita su explotacin,
por lo general se tiene que recurrir al laboreo subterrneo mediante excavacin de pozos, socavones
OGALERASxvVERGARA P(AYUNRIESGOEINCERTEZAIMPORTANTEENELAPROVECHAMIENTODE
estos recursos naturales del subsuelo (aguas y minerales), lo cual va acompaado, adems, de altos
costos econmicos. En ese contexto, entonces, el rol del Derecho es crucial, pues es necesaria la
existencia de reglas que confieran claridad y seguridad al sistema. Con relacin a ello se ha sostenido
QUEhxLOSRECURSOSHDRICOSSUBTERRNEOSPONENDEMANIlESTOLAINCAPACIDADlNANCIERADEL%STADO
para destinar recursos a su descubrimiento y cuantificacin, lo cual, en trminos prcticos, conduce
al hecho de que, un recurso que se sabe existente en general pero que no ha sido ni descubierto ni
CUANTIlCADOENCONCRETOEQUIVALEAQUENOEXISTAENABSOLUTOx3ONPRECISAMENTELOSINVERSIONISTAS
privados, que motivados por la necesidad de aportar recursos hdricos a sus proyectos econmicos
particulares, toman el riesgo de invertir grandes cantidades de dinero, en campaas de exploracin de
AGUASSUBTERRNEASYMALLASDESONDAJESx0ORELLOLOMNIMOQUEEL$ERECHOPUEDEHACERALIGUAL
que ocurre analgicamente en el rgimen minero, es de alguna manera compensar la aleatoriedad y
MAGNITUDDELRIESGOECONMICOCONSEGURIDADJURDICAxvTALA P

!RTINClNAL$ECRETO.DE2ESPECTOAELLOPUEDEAlRMARSEQUELANOCINJURDICA
de aguas subterrneas excluye la posibilidad de afloramiento natural de las mismas; es fundamental la
intervencin del hombre. En este sentido ver BOETTIGER PYARVALOB PP

2015, pp. 225 - 266
requiere es que el particular compruebe, antes de la presentacin de la men

CIONADASOLICITUDLAEFECTIVAEXISTENCIADEAGUASSUBTERRNEASARTS#!Y
A $ECRETO.DE $ICHACOMPROBACINPODRPROVENIRDELABORES
de alumbramiento ejecutadas en el marco de una concesin de exploracin, o
bien, al margen de ella. En la prctica, esta ltima opcin se da en los alumbra
mientos que se producen en inmuebles privados26; pero si se trata de bienes
nacionales, la concesin de exploracin es la nica va de acceso legtima.
La posicin del concesionario de exploracin en bienes nacionales se ve
fortalecida con ciertas prerrogativas reconocidas a su favor. Se trata de la exclu
SIVIDADPARAEFECTUARTRABAJOSDEEXPLORACINENELREAlJADAART$ECRETO
.DE YLAPREFERENCIAPARAOBTENERELDERECHODEAPROVECHAMIENTO
SOBRELASAGUASALUMBRADASARTSBIS#!Y$ECRETO.DE
ii) Exclusividad y preferencia del concesionario de exploracin en bienes
pblicos. Obtenida la concesin de exploracin, su titular goza, en primer
lugar, de un derecho de exclusividad para desarrollar las tareas tendientes a la
deteccin de aguas.
26
Cabe tener presente que En suelo ajeno slo se podr explorar previo acuerdo con el dueo del
PREDIOYENBIENESNACIONALESCONLAAUTORIZACINDELA$IRECCIN'ENERALDE!GUASvARTINC
CA). Sobre este punto, conviene llamar nuevamente la atencin en torno a las limitaciones existentes
para aprovechar aguas subterrneas ubicadas en inmuebles particulares de terceros. Segn precisa LIRA,
STAFUEUNAMATERIADISCUTIDAENELPROCESODEREDACCINDEL#DIGODE!SUNATESISABOGABAPOR
permitir la exploracin y aprovechamiento en suelo ajeno, sustentndose, principalmente, en el carcter
de bien nacional de uso pblico del agua, en el precedente de la legislacin minera, y, en el postulado
de que ello era conveniente y necesario para el desarrollo del recurso. Por otro lado, la concepcin
que finalmente triunf sostena que el alumbramiento y explotacin de aguas subterrneas en suelo
ajeno implicaba un grave perjuicio para el dominio del predio superficial, poda deteriorar la calidad
del suelo y dar lugar a abusos, pues todos preferiran alumbrar aguas en los predios vecinos y evitarse
las molestias de las instalaciones correspondientes en sus inmuebles. Vase LIRA PP

Aqu debe precisarse el caso de los bienes fiscales, regionales y municipales, los que en estricto
rigor se rigen por las reglas del sistema posesorio inscrito de Derecho privado, y son distintos de los
hBIENESNACIONALESDEUSOPBLICOv%LARTINC#!ESAMBIGUOPUESUTILIZADEMANERAGENRICA
la expresin bienes nacionales; procede preguntarse si ella incorpora todas esas categoras de bienes,
en relacin a los cuales hay regmenes diferenciados y rganos administrativos con competencias di
VERSAS%L2EGLAMENTO$ECRETO.DE NOTERMINCONESTAAMBIGEDADPUESUTILIZAAMBAS
frmulas (bienes nacionales y bienes nacionales de uso pblico).

En efecto, es la Direccin General de Aguas la que, para explorar aguas subterrneas, autoriza
LACONSTRUCCINDEPOZOSDESONDAJEENTALESBIENESPBLICOSxENELPOZOQUEHASIDOCONSTRUIDOEN
el cauce natural con autorizacin de la Direccin General de Aguas, otorgada en el procedimiento
de exploracin, es donde se alumbran aguas, cumpliendo su objetivo esta primera fase, de ex
ploracin. Y, es con la misma obra hidrulica, as construida y autorizada, que se inicia la segunda
fase de explotacin, ante la misma Direccin General de Aguas. Fase precedida ineludiblemente,
de este modo, por la de exploracin, en el caso de los TERREnos de bienes pblicos VERGARA
PP

2015, pp. 225 - 266
Luego, una vez finalizada dicha exploracin, y siempre que haya presentado
en tiempo y forma el informe correspondiente, se confiere al concesionario la
preferencia para obtener el derecho de aprovechamiento sobre las aguas de
tectadas. La citada preferencia puede hacerse efectiva dentro del plazo de la
concesin de exploracin y hasta tres meses despus de terminada sta.
Ahora bien, la preferencia indicada no es absoluta29; si dentro del plazo
de 6 meses contados desde la presentacin de la solicitud (para estos efectos,
se entiende que la fecha de presentacin de la solicitud es aquella que otorg
la concesin de exploracin), otros peticionarios solicitan derechos sobre las
mismas aguas, y no hay disponibilidad para satisfacer todos los requerimientos,
la regla de mercado irrumpe en este escenario, procedindose al respectivo re
mate. Sin embargo, esta excepcin no se aplica si la concesin de exploracin
tambin hubiese sido otorgada mediante remate; en este evento prevalece la
preferencia del concesionario de exploracin, como absoluta.
iii) Improcedente rol normativo de la Direccin General de Aguas. Al ampa
RODELOPRESCRITOPORELLEGISLADORENLOSARTSY#!31, la DGA emiti las
RESOLUCIONESDEDEDEYDE32, sobre
normas de exploracin y explotacin de aguas subterrneas.
2ESULTADESAJUSTADALARARAhDELEGACINvENBLOQUEQUELOSARTSINCY
#!REALIZANALAAUTORIDADADMINISTRATIVADESAJUSTEQUESEACENTAANTELA
incompleta intervencin del Cdigo en estas materias33. Sin perjuicio de ello,
#ONANTERIORIDADALASMODIlCACIONESINTRODUCIDASPORLA,EY.DELAPREFERENCIA

29
del concesionario de exploracin s tena este carcter absoluto, y las solicitudes se preferan unas a
otras por su fecha y hora de presentacin. Sobre ello, ver BOETTIGER PP QUIENAlRMA
que tal rgimen s fomentaba la investigacin y exploracin particular de aguas subterrneas.

Criticando este paralelismo, BOETTIGER postula que se ha creado una categora preferencial de permisos
de exploracin: aquellos adquiridos va remate. El resto no confiere la preferencia ni la seguridad en
torno a la inversin que, en todos los casos, implican las labores de exploracin. Ello, a juicio de la
autora, desincentiva la actividad privada en la exploracin de aguas subterrneas, no existen razones
de fondo que avalen este trato desigual y puede llevar a situaciones injustas. Vase BOETTIGER
PP %NUNAPOSICINDISTINTAPOSTULANDOQUEESADECUADALAINCLUSINDELMECANISMODE
remate, pues restringe la discrecionalidad de la DGA y da coherencia al sistema, contemplando un
mecanismo nico para aguas superficiales y subterrneas ante peticiones contemporneas, ver CARRASCO
PP
31
Disponen, en lo pertinente, estas normas: Cualquiera persona puede explorar con el objeto de
alumbrar aguas subterrneas, sujetndose a las normas que establezca la Direccin General de Aguas
ARTINC#! Yh,AEXPLOTACINDEAGUASSUBTERRNEASDEBEREFECTUARSEENCONFORMIDADANORMAS
GENERALESPREVIAMENTEESTABLECIDASPORLA$IRECCIN'ENERALDE!GUASvART#!
32
STASEMANTUVOVIGENTEHASTAMARZODECUANDOSEPUBLICEL2EGLAMENTOSOBRENORMASDE
exploracin y explotacin de aguas subterrneas. Entre ambos textos, como se anuncia supra, existe
una notoria coincidencia.
33
Criticando esta situacin vase VERGARA PP QUIENSOSTIENEhxzESCORRECTAYPRO
CEDENTELAACTUACINDELLEGISLADORALCONFERIRENLOSARTSYDEL#!FACULTADEShNORMATIVASvA

2015, pp. 225 - 266
y precisamente producto de estos evidentes vacos o lagunas regulatorias, la

autoridad administrativa se convirti, durante muchos aos, en la autora de
detalladas regulaciones sobre aguas subterrneas. A este respecto puede
observarse que:
1 La resolucin administrativa (en sus diversas versiones) abord la ex
ploracin y explotacin de aguas subterrneas con mucho mayor detalle
QUEEL#DIGODE.OOBSTANTEVARIOSASUNTOSSEGUANYSIGUEN
sin tener una respuesta coherente y acabada. Entre ellos pueden citarse
la recarga artificial de acuferos, las comunidades de aguas subterrneas,
el acceso (servidumbres) para aprovechamiento de aguas subterrneas
en predios privados, la reperforacin o profundizacin de pozos, en
tre otros. La verdad es que todos estos temas envuelven problemticas
jurdicas y prcticas, cuyas soluciones, hasta hoy (en una metfora de
la realidad de las aguas subterrneas), se mantienen ocultas en el seno
de la tierra.
2 Tal como lo advirtieron algunos autores, la tcnica empleada admita
serias crticas36. En verdad, a travs de un mero acto administrativo de
orden interno, dictado en virtud de potestades jerrquicas del Director
General de Aguas respecto nicamente de los funcionarios de su Servicio,
se invadi el mbito competencial exclusivo del legislador y se incorpo
raron nuevos mandatos normativos conductuales a los administrados.
Ello, ciertamente, careca de legitimidad.
UNRGANOADMINISTRATIVOz#ULESELALCANCEDELAEXPRESINhNORMASvQUEUSANLOSARTSYDEL
CA? De partida, cabe eliminar dos posibilidades: que sean potestades o normas legislativas o regula
TORIASPORNOCORRESPONDERLEAUNRGANODELA!DMINISTRACINDICTARLEYESOREGLAMENTOSxvP

A estas resoluciones cabe agregar otro acto administrativo interno de la DGA, en que tambin se
incluyen reglas sobre aguas subterrneas, y que en la prctica se aplican como autnticas normas
legales o reglamentarias: trtase del Manual de Normas y Procedimientos para la Administracin de
2ECURSOS(DRICOSDE

Sobre esta cuestin, Pinto precisa que el acufero normalmente se considera desde dos dimensiones,
pero existe una tercera (la profundidad) que ha quedado olvidada. Ver PINTO P!SIMISMO
MUOZADVIERTEQUEhxELACTOORIGINARIODECONSTITUCINDEUNDERECHODEAPROVECHAMIENTODEAGUA
subterrnea no determina que su explotacin deba hacerse desde una determinada cota, al igual que
no asegura que el ejercicio de un derecho de agua superficial se haga siempre a un mismo nivel o
altura de agua. Es decir, un titular de un derecho de agua subterrnea tiene determinado un punto de
extraccin y un caudal que puede explotar debiendo este procurarse de las condiciones necesarias
para su ejercicio, no siendo ello responsabilidad del Estado. MUOZ (1999), p. 321.
36
En este sentido ver ZAARTU PCARRASCO PP YYVERGARAA
PP YB PP
.OOBSTANTELOEXPUESTOALGUNASSENTENCIASAlRMARONLAVALIDEZDELAMENCIONADA2ESOLUCIN

DE6ASE#ORTEDE!PELACIONESDE#OPIAP2OL. DEDEOCTUBREDEY#ORTE

3UPREMA2OL. DEDESEPTIEMBREDE

2015, pp. 225 - 266
b) Conservacin y proteccin del acufero en la determinacin de dispo-

nibilidad de aguas subterrneas. De acuerdo a lo establecido en los arts. 22
YINClNAL#!LOSREQUISITOSPARALACONSTITUCINDETODODERECHODE
aprovechamiento son: procedencia legal de la solicitud, inexistencia de per
juicios a derechos de terceros y disponibilidad de aguas. En la definicin
de este ltimo elemento, en el caso de las aguas subterrneas, la DGA debe
incluir un aspecto adicional (es decir, no slo basta comprobar la existencia
material de aguas y que ellas no estn asociadas a derechos constituidos o
reconocidos preexistentes): la explotacin del acufero debe ser la adecuada
para su conservacin y proteccin en el largo plazo, de acuerdo a antece
dentes tcnicos de recarga y descarga y a las condiciones de uso existentes y
PREVISIBLES4ODAESTAINFORMACINDEBESERDEPBLICOCONOCIMIENTOARTS
BISINClNAL#!YD $ECRETO.DE 39.
En importante medida, esta nocin, incorporada al Cdigo del ramo por la
,EY.DERECOGIELCRITERIOADMINISTRATIVODELhUSOPREVISIBLEv
empleado en su momento por la DGA y en cuya virtud se consideraraban como
disponibles aquellas aguas que no eran usadas por los respectivos titulares
de derechos. Ello introdujo distorsiones, pues en el rgimen jurdico vigente
no existe la obligacin de utilizacin efectiva del recurso, de modo que la
falta de uso no afecta la conservacin del derecho por parte de sus titulares.
En estas condiciones, todos los volmenes asociados a derechos contituidos
o reconocidos, independientemente de si se usan o no, no estn disponibles
para el otorgamiento de nuevas titularidades.

La determinacin de la disponibilidad de aguas subterrneas se ha transformado en uno de los
puntos ms lgidos y discutidos a nivel jurisprudencial en los ltimos aos. En relacin a ello pueden
verse MUOZ (1999); FIGUEROA YRIVERA ENPRENSA
39
#ABEADVERTIRQUEALENUNCIARLAMENCIONADAEXIGENCIAELARTBIS#!DISPONEQUEELLAESSIN
perjuicio de lo establecido en otros preceptos del Cdigo, entre los cuales se menciona al art. 129 bis
1. Este artculo se refiere al caudal ecolgico mnimo, limitacin ambiental que slo es aplicable a
los nuevos derechos que se constituyan sobre aguas superficiales. Por lo tanto, hay aqu una remisin
incorrecta del legislador.

!ESTERESPECTOLA#ONTRALORA'ENERALDELA2EPBLICAHAPRECISADOQUEhxLAREFERENCIAQUELA
norma legal en examen hace a la consideracin de las condiciones de uso existentes y previsibles
al igual que de los antecedentes tcnicos de recarga y descarga, dice relacin con la exigencia
orientada a que la aludida Direccin debe verificar que la explotacin del respectivo acufero sea la
apropiada para su conservacin y proteccin en el largo plazo, y no con la determinacin, a travs
de esas condiciones, de la disponibilidad especfica susceptible de ser constituida como derecho de
aprovechamiento en trminos tales de distinguir entre los caudales nominalmente otorgados y el uso
EFECTIVOQUESUSTITULARESHACENDESTOSvDICTAMEN.DEDEJUNIODE

2015, pp. 225 - 266
2. Tres casos especialsimos de derechos de aprovechamiento de aguas

subterrneas
La legislacin contempla tres supuestos muy excepcionales de derechos
de aguas subterrneas, en que la titularidad no surge por la va concesional
(regla general), sino que nace por el slo ministerio de la ley. Adems, estamos
frente a unos usos limitados o restringidos; de ah que estas hiptesis deben
interpretarse restrictivamente. Se trata de los siguientes casos:
a) Bebida y usos domsticos.$EACUERDOALARTINC#!CUALQUIERA
puede cavar pozos en suelo propio para bebidas y usos domsticos. A este res
pecto, debe consignarse que el Reglamento precisa que la nocin de bebida
y uso domstico corresponde al aprovechamiento que una persona o familia
realiza del agua que ella misma extrae de un pozo para fines de bebida, aseo
personal y cultivo de productos hortofrutcolas indispensables para su subsisten
CIASINOBJETOSECONMICOSOCOMERCIALESART$ECRETO.DE .
Sin perjuicio de estimar correcta esta conceptualizacin, debe advertirse que
el Reglamento est precisando una nocin legal, y no es procedente que ello
sea asumido desde esta instancia; la interpretacin legislativa queda fuera de
la potestad reglamentaria de ejecucin.
En funcin de la aplicacin restrictiva que corresponde a esta norma, ella
supone que la persona favorecida con este derecho ipso iure no tenga acceso
al agua para satisfacer menesteres bsicos por otras vas o medios, como es la
cobertura de agua potable o saneamiento, tanto en zonas urbanas como rurales.
b) Aguas halladas en labores mineras. Asimismo, el concesionario minero
tiene, por el slo ministerio de la ley, el derecho de aprovechar las aguas que
ENCONTRAREENSUSFAENASYQUEFUERENNECESARIASPARASUEXPLOTACINARTS
INC#!Y#DIGODE-INERA).

Sobre ello ver ARVALO PYVERGARA PP Y PP Y
!MBOSAUTORESHABLANDEUSOShMNIMOSvOhLIMITADOSvADVIRTIENDOVERGARA que ellos deben
igualmente respetar las reglas generales del ejercicio de todo derecho de aprovechamiento (principio
de unidad de la corriente, unidad regulatoria de todos los derechos de aguas, respeto a los derechos
de terceros y otros lmites comunes).

Siguiendo una lnea similar, esta temtica ha sido abordada tambin en sede jurisprudencial, para
LOCUALPUEDEVERSE#ORTEDE!PELACIONESDE6ALPARASO2OL. DEDEABRILDE$E
#ONTRALORA'ENERALDELA2EPBLICAVERDICTAMEN.DEDEMAYODE

ARVALO P

Sobre la historia legislativa y el estatuto jurdico actual de esta figura, puede verse el completo y
fundado trabajo de VERGARA PP

#ABEIGUALMENTETENERPRESENTELODISPUESTOENLOSARTSINClNALDELA,EY.DE
Orgnica Constitucional de Concesiones Mineras (Los titulares de concesiones mineras tendrn los
DERECHOSDEAGUAQUEENSUFAVORESTABLEZCALALEYv YDEL#DIGO3ANITARIOh.OSEPODREJECUTAR

2015, pp. 225 - 266
El Cdigo de Minera es ms amplio en la definicin de este derecho, pues

lo asigna, en forma genrica, al titular de concesin minera, que puede ser
de exploracin o explotacin; el Cdigo de Aguas, en cambio, utiliza la voz
dueo de pertenencias mineras, restringindolo, por tanto, al concesionario de
explotacin. En este punto, y en lo relativo al contenido de la titularidad, prima
ra la prescripcin del Cdigo de Minera, posterior a la normativa de aguas.
Los presupuestos de hecho que deben reunirse para el surgimiento de este
derecho de aprovechamiento son: existencia de una concesin minera (de
exploracin o explotacin, ya constituida); las aguas deben ser halladas en la
ejecucin de las labores propias de la concesin (dicho hallazgo es, por ende,
fortuito); estas aguas solo pueden ser empleadas para la exploracin, explotacin
y beneficio de minerales, y en la medida que tales faenas lo requieran; y, la
concesin debe mantenerse vigente (es decir, el derecho de aguas es accesorio
a sta).
El Reglamento de aguas subterrneas no contiene alusiones explcitas a esta
figura; slo establece que los pozos para bebidas y usos domsticos son la nica
excepcin al deber de respeto generalizado a las reas de proteccin (art. 1 b
$ECRETO.DE 3EDEJAFUERAPORENDEELDERECHODEAGUASHALLADAS
en labores mineras, que s era considerado dentro de tales excepciones en la
2ESOLUCIN$'!DE
Por ltimo, cabe sealar que es bastante decidor que este excepcional
derecho est incluido dentro de aquellos que deben registrarse en el Catastro
Pblico de Aguas (CPA).
c) Aguas alumbradas en el ejercicio de concesiones de energa geotrmica.
Aunque el Cdigo precisa que, fuera de los dos casos previamente menciona
dos, todo aprovechamiento de aguas subterrneas requerir la correspondiente
labores mineras en sitios donde se han alumbrado aguas subterrneas, en terrenos particulares ni en
aquellos lugares cuya explotacin pueda afectar el caudal o la calidad natural del agua, sin previa
autorizacin del Servicio Nacional de Salud, el que fijar las condiciones de seguridad y el rea de
proteccin de la fuente o caudal correspondiente. / El Servicio Nacional de Salud podr ordenar en todo
caso la paralizacin de las obras o faenas cuando ellas puedan afectar el caudal o la calidad del agua).

VERGARA advierte que, por un criterio cronolgico, en lo referente al contenido material del derecho
ENCUESTINESINDUDABLEQUEPREVALECEELARTDEL#DIGODE-INERAENTODOLODEMSESTATUTO
y ejercicio del derecho) rige el Cdigo de Aguas. Vase VERGARA PP Y PP
%NLAMISMALNEAVER!LBURQUENQUE PYARVALOA P

En esta direccin vase ARVALO PP ALBURQUENQUE PP YVERGARA
PP

3EALAELARTLETRAC DEL$3.DEhx DEBERNREGISTRARSEENEL#ATASTRO0BLI
CODE!GUASLOSSIGUIENTESDERECHOSDEAPROVECHAMIENTOC !QUELLOSAQUESERElEREELARTCULO
INCISOSEGUNDODEL#DIGODE!GUASELARTCULODEL#DIGODE-INERAYELARTCULODELA,EY
.DE/RGNICA#ONSTITUCIONALDE#ONCESIONES-INERASv

2015, pp. 225 - 266
CONCESIN ART #! LA ,EY . DE SOBRE CONCESIONES DE
energa geotrmica, incluye otra hiptesis de derecho de aguas subterrneas
reconocido por el slo ministerio de la ley. Dicho derecho est configurado de
manera similar al que favorece al concesionario minero, pero con las siguientes
particularidades:
i) Se explicita o tipifica el derecho, atribuyndole los caracteres de con
suntividad y continuidad; y,
ii) Se configura una obligacin para el concesionario: poner en conoci
miento de la DGA la ubicacin de la captacin, caractersticas tcnicas
de la extraccin y caudales extrados; ello, dentro del plazo de seis meses
contado desde el alumbramiento de las aguas.
d) Necesidad de revisin de excepciones al rgimen concesional. No corres
ponde profundizar sobre este asunto en este texto, pero debe advertirse que la
tendencia legislativa de exclusin de ciertos aprovechamientos de aguas de la
institucionalidad concesional no es nueva en nuestro pas: en materia de pozos
DOMSTICOS PROVIENE DESDE EL #DIGO #IVIL DE Y RESPECTO A LAS AGUAS
halladas en labores mineras, existen antecedentes en el Cdigo de Minera de
0ORCIERTOLANOVEDADESLAINCLUSINDELAENERGAGEOTRMICAENESTE
MISMOGRUPOAO
Tratndose de pozos para bebidas y usos domsticos puede presumirse que
el legislador entendi, dada la particularidad y especificidad del objeto previsto
en la norma, que se trata de un uso limitado, y que, en tal carcter, no afecta
mayormente a otros usuarios de la respectiva fuente subterrnea. En la hiptesis
de concesionarios mineros y de energa geotrmica, el legislador se refiere a
aguas halladas fortuitamente a propsito del ejercicio de una concesin, esto es,
no deliberadamente encontradas; en mltiples ocasiones, dichas aguas obstacu
lizan las labores de exploracin o explotacin, y afectan su seguridad, de modo
que deben ser extradas del lugar en que se encontraron. En ese contexto, se

%LARTINCSYDELACITADA,EYPRECEPTAh%LTITULARDELACONCESINDEENERGAGEOTRMICA
tiene, por el solo ministerio de la ley, y en la medida necesaria para el ejercicio de la concesin, el
derecho de aprovechamiento, consuntivo y de ejercicio continuo, de las aguas subterrneas alumbradas
en los trabajos de exploracin o de explotacin. Este derecho de aprovechamiento es inherente a la
concesin de energa geotrmica y se extinguir con sta. / Dentro del plazo de seis meses, contado
desde el alumbramiento de las aguas subterrneas, el concesionario de energa geotrmica deber
informar a la Direccin General de Aguas, respecto de la ubicacin del punto de captacin, de las
caractersticas tcnicas de la extraccin y de los caudales extrados.

En efecto, encontrar aguas en una faena minera es, en la prctica, un verdadero problema, toda
vez que significa tener que invertir capital en drenar esa agua, o lo que es peor, suspender las faenas.
ALBURQUENQUE P

2015, pp. 225 - 266
facilita su aprovechamiento por los concesionarios que las necesitaren en sus

faenas, presumindose igualmente que su utilizacin ser limitada.
Algunos conflictos se han suscitado en los ltimos aos a propsito de las
aguas halladas en labores mineras. El tenor de las discusiones generadas parece
indicar que la configuracin y diseo de estas figuras deben ser revisados, deter
minando sus condiciones a la luz del escenario jurdico e hidrolgico actual.
3. Flexibilizacin o alteracin de reglas concesionales y de regularizacin para

las aguas subterrneas
Adems de las hiptesis recin enunciadas, pueden encontrarse otras en
que el legislador modifica sus propias reglas para atender ciertas situaciones
puntuales. Son las que se indican brevemente a continuacin:
a) Pozos de emergencia ante una extraordinaria sequa. De acuerdo al
ART#!ANTEUNADECLARACINDEZONADEESCASEZPROCEDENTEENCASODE
extraordinaria sequa), y por el mismo perodo de duracin de dicha decla
racin, la DGA se encuentra habilitada para autorizar extracciones de aguas
superficiales y subterrneas sin que sea necesario constituir derechos de apro
vechamiento y sin las limitaciones de la figura del caudal ecolgico mnimo.
Respecto a las aguas subterrneas, es lo que comnmente se conoce como
pozos de emergencia.
Varias dificultades se encuentran asociadas a esta cuestin. Es un espacio
nebuloso, donde la emergencia parece justificar la flexibilizacin de las exi
gencias legales y aumentar la discrecionalidad de las autoridades administrativas

Sobre ello, ARVALO precisa que, salvo una situacin contemplada en la Ley General de Pesca y
Acuicultura, la minera es el nico caso en que el destino/uso de las aguas se convierte en un cri
terio de asignacin de derechos de aprovechamiento. A su vez, aparte de la generacin de energa
geotrmica, la minera es la nica actividad econmica que tiene asociados derechos de aguas por
el slo ministerio de la ley. Ello se debe, sostiene el autor, a su importancia en la economa del pas.
Ver ARVALOA P
$ELA#ORTE3UPREMAVANSELOSSIGUIENTESFALLOS2OL. DEDEOCTUBREDE

2OL. DEDEABRILDEY2OL. DEDENOVIEMBREDE%STOS

pronunciamientos se han referido, fundamentalmente, a los presupuestos o requisitos del derecho de
aguas halladas en labores mineras y al lugar en que stas pueden ser utilizadas; una sistematizacin
de dichos criterios jurisprudenciales puede verse en RIVERA ENPRENSA

Cabe hacer presente que se encuentran en tramitacin parlamentaria algunos proyectos de ley
que pretenden modificar la situacin descrita, en el sentido que resumidamente se indica: imponer a
explotadores mineros la obligacin de utilizar agua desalada, disminuyendo la extraccin de aguas
TERRESTRESTANTOSUPERlCIALESCOMOSUBTERRNEAS"OLETN. INGRESADOCONFECHADENO
VIEMBREDE YELIMINARELDERECHODEAPROVECHAMIENTORECONOCIDOPORELSLOMINISTERIODELA
ley a concesionarios mineros y geotrmicos, precisando que debern informar a la autoridad sobre
las aguas halladas y solicitar la concesin de uso temporal de dichas aguas, de acuerdo a las reglas
GENERALESDEL#DIGODELRAMO"OLETN. INGRESADOCONFECHADEMAYODE

2015, pp. 225 - 266
INTERVINIENTES!SLA$IRECCINDE/BRAS(IDRULICAS$/( ENCOORDINACIN

se supone, con la DGA, impulsa la perforacin de pozos para abastecimiento a
poblaciones. Sobre dicho proceder, la Contralora, al controlar la legalidad de
los actos correspondientes, ha emitido escuetos pronunciamientos, indicando
que los aprueba en el entendido que se cumplir la normativa pertinente del
Cdigo de Aguas (por lo tanto, actuando un tanto a ciegas, sobre hechos in
ciertos, confiando en la correccin de los procedimientos que se ejecutarn).
Otra anomala sobre este tema fue constatada en una auditora practicada
por la Contralora General de la Repblica (CGR) a la DGA, cuyos resultados
SECONOCIERONENABRILDE. Se detect que los usuarios suelen continuar
extrayendo agua de los mencionados pozos, supuestamente de emergencia,
aun despus que ha cesado la vigencia de las declaraciones de zona de escasez.
Se configurara as un supuesto de uso de aguas sin ttulo legtimo, lo que fue
catalogado, por el rgano contralor, como una deficiencia administrativa en el
control de la extraccin del recurso.
b) Constitucin menos rigurosa y regularizaciones expeditas de derechos de
aguas: la inusitada e improcedente habilitacin de la Ley N 20.017, de 2005.
Como digo ms arriba, los nicos usos consuetudinarios que pueden conside
rarse como derechos de aprovechamiento reconocidos son aquellos iniciados
ANTESDELAENTRADAENVIGENCIADEL#DIGODE!GUASDEDEOCTUBREDE
$ESPUSTODOSLOSNUEVOSDERECHOSDEBENNACERDEUNPROCEDIMIENTO
concesional reglado (salvo que se trate de los derechos ipso iure). Sin embargo,
ENLASDISPOSICIONESTRANSITORIASDELA,EY.DEQUECONSAGR
LAREFORMAMSIMPORTANTEREALIZADAHASTAELMOMENTOAL#DIGODESE
incluyen las siguientes regulaciones excepcionales:
i) Flexibilizacin de requisitos para constituir derechos en virtud de solicitu-
des presentadas hasta el 1 de enero de 2000. Se trata de una reaccin legislativa
frente a las demoras de la DGA, pues su objeto es dar respuesta a peticiones
QUEALAENTRADAENVIGORDELACITADA,EY.LLEVABANMSDEAOS
en tramitacin.
!SELARTTRANSITORIODELA,EY.PRECISAQUELA$'!CONSTITUIR
como consuntivos, definitivos, permanentes y continuos, y hasta por un caudal
de dos litros por segundo, los derechos vinculados a solicitudes presentadas
en la fecha indicada y cuya resolucin estuviere pendiente o con recursos sin
resolver, siempre que se reunieren los siguientes requisitos: 1 procedencia legal
DELASOLICITUDMENCIONESDELART#!YPUBLICACIONESCONFORMEART
%NESTESENTIDOVERDICTMENES.SDEDEDICIEMBREDEYDEDEMARZO

DE

)NFORMElNAL.DEDEABRILDE

2015, pp. 225 - 266
CA); 2 si el derecho recayere sobre aguas subterrneas, probar dominio del

predio donde se ubica el pozo o la autorizacin de quien correspondiere si tal
predio es ajeno; 3 acreditar alumbramiento de aguas en la obra de captacin;
y, 4 demostrar que las obras de captacin no estn en reas de proteccin de
otros derechos.
Por lo tanto, la prohibicin de causar perjuicio a derechos de terceros y la
propia disponibilidad del recurso son evaluados de un modo bastante menos
riguroso en este caso.
ii) Regularizaciones expeditas de derechos de aguas subterrneas. Aun
CUANDOLOSARTSYTRANSITORIOSDELA,EY.SERElERANAhCONSTITUIRv
derechos, lo que permiten estas diposiciones es, en realidad, una formaliza
cin o regularizacin de situaciones preexistentes. En efecto, se posibilit la
regularizacin de derechos de ejercicio permanente respecto a captaciones
CONSTRUIDASANTESDELDEJUNIODECONLASSIGUIENTESLIMITACIONESDE
caudal: hasta dos litros por segundo para las regiones primera a metropolitana
(ambas inclusive), y hasta cuatro litros por segundo en el resto del pas.
La solicitud de regularizacin deba cumplir una serie de presupuestos:
1 utilizar el formulario dispuesto por la DGA para estos fines; 2 acreditar
dominio del predio donde se ubicaba la captacin o la autorizacin de quien
correspondiere si tal predio era ajeno; 3 PROBAR ANTIGEDAD DE LA OBRA Y EL
caudal susceptible de ser regularizado; y 4 las obras de captacin no deban
estar situadas en reas de proteccin de otros derechos.
Al amparo de estas normas, ingres a la DGA un enorme volumen de pe
ticiones, provocando un importante colapso administrativo. Adems, estas
prescripciones buscaban proteger a pequeos productores o comunidades
agrcolas y al abastecimiento humano en reas rurales; sin embargo, muchas
solicitudes se presentaron desde otros sectores, con cierto abuso, desvirtuando
estos fines. Por todo ello, el propio legislador debi dar un paso atrs, y a travs
DELAS,EYES.SDEYDESEPROHIBILAREGULARI
ZACINDEDERECHOSENVIRTUDDELARTTRANSITORIODELA,EY.ENUN
conjunto de acuferos ubicados desde la primera a la sexta regin del pas.

%NEFECTOSEPRESENTARONMSDESOLICITUDESCUESTINQUEHASIDOCONSTATADAPORLAPROPIA
DGA en algunos procesos judiciales suscitados a partir de la aplicacin de estas disposiciones. A ttulo
meramente ejemplar, ver relacin de antecedentes de hecho en los siguientes fallos: Corte Suprema,
2OL. DEDEJULIODEY#ORTEDE!PELACIONESDE3ANTIAGO2OL. DE
DEAGOSTODE$EBENOTARSEQUEESTETEMAHASIDOBASTANTECONmICTIVOOCUPANDOUNDESTACADO
lugar en la agenda jurisprudencial de las aguas en los ltimos aos.

Dato tambin develado por la DGA en las sedes judiciales mencionadas en la nota previa.

Sin perjuicio de ello, se previ que podan incorporarse nuevas reas en caso que antecedentes tc
nicos demostraren una afectacin del acufero en el mediano y largo plazo. Quedaron exceptuadas de

2015, pp. 225 - 266
B/ Limitaciones a la explotacin de aguas subterrneas

Como una particularidad de las aguas subterrneas frente a las superficiales,
la DGA est dotada de la potestad de restringir o limitar su aprovechamiento
ante determinadas circunstancias. En este punto, y pese a la desregulacin que
impera en este mbito, la legislacin, y ahora el Reglamento, dan cuenta de
un mayor control e intervencin administrativa respecto a este recurso todava
desconocido.
Las medidas consagradas en esta lnea a se enfocan bsicamente en la
cantidad o disponibilidad de aguas subterrneas; el aspecto cualitativo no
es mayormente contemplado, salvo algunas inclusiones recientes efectuadas por
el Reglamento. En orden de menor a mayor intensidad, las referidas medidas
son las siguientes:
1. Reduccin temporal del ejercicio de derechos de aguas subterrneas

Si la explotacin de aguas subterrneas por algunos usuarios provoca
perjuicios a otros titulares de derechos, la autoridad, a peticin de uno o ms
afectados, puede decretar la reduccin temporal del ejercicio de derechos de
APROVECHAMIENTOARTS#!Y$ECRETO.DE %STADETERMINACIN
implica el reconocimiento de la conexin de los acuferos, y de la influencia
que existe entre captaciones vecinas, lo que permite catalogarla como una
medida de carcter local61.
Se trata, en la prctica, de una suerte de prorrateo, a cuyo respecto el
Reglamento especifica sus causales con detalles tcnicos, describe el procedi
miento para solicitar su adopcin (aplicacin de las normas generales de los
ARTSY#! YMENCIONAEXPRESAMENTELASFORMALIDADESQUEDEBECUMPLIR
el acto administrativo final declarativo.
Ahora bien, esta medida ha tenido nula aplicacin prctica, pues nunca se
ha decretado; y es que slo procede a peticin de parte, por lo que difcilmente
ESTAPROHIBICINLASSOLICITUDESPRESENTADASPORCOMUNIDADESAGRCOLASORGANIZADASSEGNEL$&,.
DEPORPEQUEOSPRODUCTORESAGRCOLASYCAMPESINOSYPORINDGENASYCOMUNIDADESINDGENAS

De acuerdo a FIGUEROA, si existe declaracin de reduccin temporal o de rea de restriccin, estamos
frente a una disponibilidad condicionada de aguas subterrneas, pues se tiene el derecho de aprove
chamiento, pero estar limitado temporalmente en su ejercicio, o ser de carcter provisional (nicos
que pueden constituirse en reas de restriccin). Siguiendo este razonamiento, ante una declaracin
de zona de prohibicin, la indisponibilidad de aguas sera total o absoluta. Ver FIGUEROA P

Como precisan algunos autores, se denota la ausencia de normas sobre calidad de aguas subterrneas
y su proteccin de la contaminacin en el Cdigo; cuestin relevante, y que debe ser cuidadosamente
abordada. Vase LIRA PYPERALTA P
61
En esta lnea ver ARVALO PYC PMUOZ (1999), p. 321, y, GALLARDO
P

2015, pp. 225 - 266
los usuarios solicitarn a la autoridad la imposicin de una determinacin que

conlleva una afeccin transitoria al ejercicio de sus propios derechos62.
Observando lo que sucede en aguas superficiales, y la labor de distribucin
desarrollada por las organizaciones de usuarios, parece que lo ms ajustado
sera que este prorrateo de aguas subterrneas quedara tambin dentro de las
funciones propias de las organizaciones correspondientes. Tales organizaciones
estn especficamente contempladas en la legislacin63, aunque hay problemas
en su puesta en marcha y funcionamiento.
2. rea de restriccin y derechos provisionales

a) Declaracin administrativa. En el evento de existir riesgo de grave dismi
nucin de un acufero, con el consecuente perjuicio a los titulares de derechos
en el mismo, procede, de oficio o a peticin de un usuario del respectivo sec
torLADECLARACINDEREADERESTRICCINART#! 3ETRATAPORENDEDE
una medida preventiva.
El Reglamento contiene una enumeracin de situaciones que definen su
APLICACINART$ECRETO.DE SISEREVISACONDETENCINPUE
de percibirse que no todas ellas se enmarcan en la causal general consagrada
en el Cdigo (riesgo de grave disminucin de un acufero)66. Por lo tanto, el
Reglamento estara excedindose en este punto; es la ley, y no una norma de
inferior rango, la que debe precisar cundo, bajo qu circunstancias y qu
derechos se pueden afectar ante una declaracin de esta ndole.
62
En este sentido ver ARVALOC PP
63
Se trata de las comunidades de aguas subterrneas, entidad propia y exclusiva para este tipo de
usuarios; y, de las juntas de vigilancia, que deben ejercer jurisdiccin sobre todas las aguas de la
cuenca respectiva.

De acuerdo a ello, esta solicitud no podra presentarla, por ejemplo, un titular de derechos de aguas
en una fuente superficial vinculada al sector hidrogeolgico de aprovechamiento comn. Este criterio
no es adecuado, pues rompe el principio de unidad de la corriente y la vinculacin e interconexin
existente entre aguas superficiales y subterrneas, explicada ms arriba, todo lo cual tiene sustento
legal y reglamentario.

Sobre este punto ver ARVALO PYD PP QUIENPRECISAQUESIBIENSU
conceptualizacin es propia de una medida preventiva, las exigencias que involucra la declaracin
de rea de restriccin distan bastante de una determinacin de ese tipo; sera, a su juicio, la ms com
pleja de las limitaciones a la explotacin de aguas subterrneas. Destacando el mencionado carcter
preventivo, vase MUOZ (1999), p. 322; GALLARDO PYCARRASCO P
66
As, por ejemplo, se contempla la concurrencia de antecedentes tcnicos demostrativos de riesgo
DECONTAMINACINPORDESPLAZAMIENTODEAGUASCONTAMINADASODELAINTERFASEAGUADULCE SALADA
Ello claramente est enfocado en el factor cualitativo, en tanto que el Cdigo centra su atencin en la
cantidad o disponibilidad de aguas para perfilar el rea de restriccin.

CARRASCO PP #ABECONSTATARQUELAVIGENCIATEMPORALDELASDECLARACIONESDEREAS
de restriccin y zonas de prohibicin ha generado bastantes conflictos; en concreto, se discute si la

2015, pp. 225 - 266
b) Derechos provisionales.En reas de restriccin no se produce (como su

cede en la zona de prohibicin) un cierre total de la fuente subterrnea, dado
que la DGA, de modo limitado, puede otorgar derechos provisionales, sobre
cuyo rgimen puede consignarse lo siguiente:
i) Poseen un precario estatus, ya que pueden ser limitados prudencialmente
por la DGA en el evento de constatarse un descenso sostenido de los niveles
del sector hidrogeolgico de aprovechamiento comn o de parte del mismo, o
cuando el ejercicio del derecho provisional haya afectado a otros componentes
de dicho sector (vegas, bofedales, salares, sitios Ramsar, entre otros)69; y, pueden
ser dejados sin efecto si se constata perjuicio a derechos preexistentes (arts. 66
#!Y$ECRETO.DE .
Nos encontramos ac con un concepto tcnico indeterminado (descenso
sostenido de los niveles), que slo viene a acentuar el mbito de discreciona
lidad que, por su carcter prudencial, lleva implcita esta atribucin concedida
a la autoridad administrativa. Asimismo, estamos frente a un supuesto en que
la variable ambiental se incorpora al quehacer de la DGA (perjuicio a otros
componentes del sector hidrogeolgico). Ambas cuestiones, a mayor abunda
miento, tienen nicamente sustento reglamentario, pues el Cdigo slo alude
a una causal genrica para limitar o dejar sin efecto derechos provisionales:
constatacin de perjuicio a derechos ya constituidos.
ii) El Reglamento incorpora, como condicin de ejercicio de estos derechos,
la obligacin de sus titulares de contar con sistemas de control y monitoreo en
DGA puede o no aplicar estas declaraciones a solicitudes de derechos presentadas con anterioridad
a su publicacin. Sobre ello, y afirmando que, habindose acreditado la existencia de aguas y la no
afeccin a derechos de terceros, la DGA deber haber emitido y publicado previamente dichas decla
raciones para denegar legtimamente una solicitud de derecho de aprovechamiento, vanse FIGUEROA
PP ZAARTU PVERGARA PP YARVALO y MUOZ
PP ,ATENDENCIAJURISPRUDENCIALDELOSLTIMOSAOSNOOBSTANTEMUESTRAUNAORIENTACIN
distinta; un recuento de ello puede verse en RIVERA ENPRENSA

A travs de la constitucin de estos derechos, precisa MUOZ, la legislacin permite explotar el acu
fero ms all de cierto nivel seguro; la DGA considera como recurso disponible para otorgar derechos
definitivos y permanentes la recarga media de un acufero. Vase MUOZ P
69
Nuevamente, slo se incluye la situacin de los derechos de aguas subterrneas y no los potenciales
efectos que podran generarse respecto a titularidades o fuentes superficiales.

La referida precariedad se hace ms latente si se tiene presente que las resoluciones que dejan sin
efecto derechos provisionales estn exentas del trmite de toma de razn, segn ha advertido recien
temente el rgano contralor. Vanse dictmenes NosDEDEJUNIODEYDE
DEJUNIODE

Procede que la DGA tenga competencias en materia ambiental? Sealando que ello desnaturaliza
la normativa y la institucionalidad ambiental, descoordina al sector pblico y confunde al ciudadano,
ver CARRASCO P

2015, pp. 225 - 266
sus captaciones, y de enviar tal INFORMACINALA$'!ART$ECRETO.

DE .
iii) Los derechos provisionales pueden transformarse en definitivos una vez
transcurridos cinco aos de ejercicio efectivo y siempre que titulares de dere
CHOSPREEXISTENTESNOALEGUENNIACREDITENHABERSUFRIDODAOART#! .
Respecto a este punto, pueden aadirse las siguientes precisiones derivadas
del Reglamento:
1 La obligacin de uso efectivo del agua que debe cumplir el solicitante
RESPECTIVODEBESERALMENOSEQUIVALENTEALDELVOLUMENTOTALANUALDEL
derecho provisional durante cada ao del plazo de cinco aos fijado en el
ART#!!HORABIENSITALUSOSEINTERRUMPIEREELMENCIONADOPLAZODECINCO
aos comenzar a contarse nuevamente, desde la reanudacin de la extraccin
ART$ECRETO.DE
Sobre esto ltimo cabe preguntarse qu sucede, por ejemplo, si no hay
DISPONIBILIDADDERECURSOSPARAALCANZARUNAUTILIZACINDELDELVOLUMEN
anual asignado. Siguiendo los estrictos y literales criterios del Reglamento, ten
dramos que responder que ello implicara una interrupcin del plazo exigido, y,
en definitiva, la prdida del tiempo cumplido o reunido hasta ese momento. As,
lo que se est imponiendo es una obligacin de uso del agua para los titulares
de derechos provisionales, la cual no se ajusta a la libertad de uso/no uso que
otorga el Cdigo del ramo.
Adems del uso efectivo del recurso, para la transformacin de derechos
provisionales en definitivos no deben haberse afectado derechos definitivos
ya constituidos en el sector hidrogeolgico de aprovechamiento comn.
En funcin de la interconexin entre aguas superficiales y subterrneas y

4ALINCLUSINPODRATENERSUORIGENENELART#!QUEAUNQUENOALUSIVOALOSDERECHOSPROVISIO
nales propiamente tales, se ubica luego de las referencias a las declaraciones de reas de restriccin,
disponiendo que La Direccin General de Aguas podr exigir la instalacin de sistemas de medida
en las obras y requerir la informacin que se obtenga. En todo caso, la legislacin no precisa que ello
ser una condicin de ejercicio de estos derechos provisionales.

En esta materia derechos provisionales tambin se aplica el mecanismo de remate previsto en
LOSARTSYSS#!%NEFECTOELARTTRANSITORIOINCDELA,EY.DEPRESCRIBE
Los derechos de aprovechamiento solicitados que se encuentren pendientes de resolver a la fecha
DEPUBLICACINDELAPRESENTELEYQUEDECONFORMIDADCONLODISPUESTOENLOSARTCULOSYDEL
Cdigo de Aguas puedan ser constituidos en carcter de provisional y que sean incompatibles entre
SSEGNLODISPONEELINCISOPRIMERODELARTCULODEESTE#DIGOSERNOBJETODEUNOOVARIOS
remates pblicos que al efecto realizar la Direccin General de Aguas, de acuerdo al procedimiento
SEALADOENLOSARTCULOSYDEL#DIGODE!GUASv%NLAMISMALNEASE
ENCUENTRAELARTINC$ECRETO.DE

No se menciona la eventual afeccin a derechos reconocidos, lo cual, entiendo, puede deberse
a una simple confusin terminolgica o exclusin involuntaria del Reglamento.

2015, pp. 225 - 266
del principio de la unidad de la corriente, no debera tambin considerarse

para estos efectos la posible afeccin a derechos de aguas superficiales en
la cuenca?
2 La solicitud de transformacin de derechos provisionales en definitivos
debe notificarse a la comunidad de aguas organizada en el respectivo sector
hidrogeolgico de aprovechamiento comn, en caso que sta exista (art. 32
$ECRETO.DE .
En aras a una gestin integrada de las aguas superficiales y subterrneas,
hubiese sido apropiado que este deber de notificacin se hubiera extendido
tambin a la junta de vigilancia competente.
iv) El Reglamento ha incluido un precepto que, sin soporte legal, conlleva
un trato especial a los derechos provisionales: no estarn sujetos a la prorrata
que aplique la comunidad de aguas subterrneas a la que pertenecieren ni a la
REDUCCINTEMPORALQUEDECRETEEL$IRECTOR'ENERALDE!GUASART$ECRETO
.DE
Pareciera que el objetivo del Reglamento en este punto es no afectar o inte
rrumpir el cmputo del plazo de cinco aos de uso efectivo que se exige para la
transformacin de los derechos provisionales en definitivos. No obstante, debe
tenerse presente que las medidas mencionadas (prorrata o reduccin tempo
ral) estn contempladas para perodos de escasez hdrica, circunstancia ante
la cual lo ms equitativo es que todos los usuarios ajusten sus derechos a la
disponibilidad existente. Por lo tanto, un foco de potenciales conflictos puede
vislumbrarse en este mbito.
v) El Reglamento crea el Registro Pblico de Derechos de Aprovechamiento
de Aguas de Carcter Provisional, el cual formar parte del Registro sobre aguas
subterrneas del CPA (artculoSEGUNDO$ECRETO.DE .

Al existir declaracin de rea de restriccin, la comunidad debiera existir, ya que sta se constituye
PORMANDATOLEGALART#! SIENDORESPONSABILIDADDELOSUSUARIOSORGANIZARSE!HORABIENELLONOSE
verifica en la prctica; y no se establecen plazos ni consecuencias por el incumplimiento de este deber.
Siguiendo la literalidad del art. 196 CA, la comunidad se entiende organizada cuando est registrada
en la DGA. Sin embargo, la existencia misma de la comunidad no depende de este registro; es un
tema que reviste varias aristas e interpretaciones, y que, por no representar el objeto central de este
texto, por ahora slo se enuncia.

En cierta forma, sto aminora la precariedad registral de los derechos provisionales, pues, aun cuando
la ley no lo dispone as, la Contralora ha precisado que es improcedente su inscripcin conservatoria
VERDICTAMEN.DEDEABRILDE !ESTERESPECTOCOINCIDOCONARVALO cuando se
manifiesta contrario a este criterio, pues los derechos provisionales, aun con una condicin incierta en
cuanto a su duracin, son igualmente derechos de aprovechamiento de aguas, debiendo aplicrseles
las mismas prescripciones que rigen para la generalidad de ellos. Ver ARVALOE P

2015, pp. 225 - 266
3. Zona de prohibicin
Fundndose en la proteccin del acufero, puede decretarse zona de pro
hibicin para nuevas explotaciones. Es la determinacin ms extrema en esta
ndole, pues se traduce en un cierre de la fuente de abastecimiento para el
otorgamiento de derechos de aprovechamiento. Este cierre no es definitivo; a
peticin fundada de parte, la DGA deber pronunciarse sobre su mantencin
o alzamiento, considerando los resultados de nuevas investigaciones o estudios
ENELACUFEROARTSY#!
Sobre esta cuestin, puede sealarse que el Reglamento, en relacin al
CONTENIDO DE LA 2ESOLUCIN $'! DE SIMPLIlCA LA HIPTESIS QUE
hace procedente esta declaracin: cuando se hayan constituido derechos que
comprometan toda la disponibilidad fijada por la DGA para el otorgamiento
DEDERECHOSDElNITIVOSYPROVISIONALESART$ECRETO.DE . Se
elimina, por tanto, el factor cualitativo y ambiental que contemplaba el aludido
pronunciamiento administrativo a estos efectos.
C/ Resguardos al aprovechamiento de aguas subterrneas

En la legislacin es posible identificar, adems,algunas directrices parti
culares de resguardo a los recursos hdricos subterrneos y a los derechos de
aprovechamiento existentes sobre ellos. Lo anterior puede sistematizarse del
siguiente modo:
1. rea de proteccin
Se trata de un radio o permetro fijado respecto a cada derecho de aprove
chamiento, y que implica una prohibicin para terceros y para la propia DGA,
PUES ALL NO PUEDEN INSTALARSE OBRAS DE EXTRACCIN SIMILARES ARTS Y
.#! %NTRELASCAPTACIONESCUYASREASDEPROTECCINDEBENRESPETARSE
se incluyen no slo los derechos constituidos por acto de autoridad, sino
tambin aquellos que estn en proceso de ser regularizados conforme a los
PROCEDIMIENTOSESTABLECIDOSENLOSARTSTRANSITORIO#!YYTRANSITORIOS
DELA,EY.DEARTSF Y$ECRETO.DE

Relevante dato o antecedente tcnico que exigir estudios acabados de la autoridad administrativa.
(ABRASIDOPOSITIVOINCLUIRTAMBINPARAESTADETERMINACINUNINFORMEDELAORGANIZACINDEUSUA
rios correspondiente (comunidad de aguas subterrneas, en su caso, y junta de vigilancia de la cuenca
respectiva), de modo de tener en cuenta la interrelacin entre aguas superficiales y subterrneas).

Sin perjuicio de los cuestionamientos que pueden asociarse a los procedimientos expeditos con
TEMPLADOSENLOSARTSYTRANSITORIOSDELA,EY.DEREFERIDOSsupra, es positivo,
al menos, que el Reglamento aluda a ellos como lo que realmente son: herramientas de regulariza
CINvDEUSOSPREEXISTENTESNODECONSTITUCINDENUEVOSDERECHOSCOMOLAPROPIA,EY.
confusamente dispone.

2015, pp. 225 - 266
La referida rea de proteccin se materializa en un crculo con centro en la

UBICACINEFECTIVADELPOZOYSUDIMENSINESPORREGLAGENERALDEMETROS
medidos en terreno, salvo que, en la constitucin de nuevos derechos, se solicite
JUSTIlCADAMENTEUNAEXTENSINSUPERIORARTSY$ECRETO.DE .
En este contexto, el Reglamento ha introducido novedades, contemplando
un rea de proteccin especial para las fuentes cuyas aguas hayan sido de
CLARADAShCURATIVASvSEGNEL$ECRETO.DE3EHACEALUSINALOS
requisitos que debe reunir la solicitud respectiva y al procedimiento aplicable
ART$ECRETO.DE 3INEMBARGONINGNCRITERIOSEENTREGAALA
autoridad administrativa para fijar esta rea de proteccin especial, por lo que
es una cuestin que quedar entregada a su discrecionalidad.
Un ltimo dato sobre esta materia: aunque la adquisicin del derecho para
aprovechar las aguas medicinales y mineromedicinales se rige por las disposi
ciones del Cdigo de Aguas, su ejercicio debe efectuarse en conformidad a las
leyes especiales dictadas al efecto (art. 29 CA). La exclusin de este supuesto
del marco jurdico especial de las aguas terrestres no es una singularidad del
Derecho chileno, sino que se da tambin en otros regmenes, donde las aguas
mineromedicinales y/o termales cuentan con un estatuto particular.
2. Incidencia del estado cuantitativo de las aguas subterrneas en la aprobacin

de obras relativas a aguas superficiales
De acuerdo a la ley, sern denegadas las solicitudes de autorizacin para
efectuar modificaciones o nuevas obras en cauces naturales que impliquen

(ISTRICAMENTELAEXTENSINDELREADEPROTECCINlJADAPRIMEROENRESOLUCIONESADMINISTRATIVAS
y actualmente en un Reglamento) ha sido la misma. Ahora bien, es correcto, desde el punto de vista
hidrogeolgico, establecer un parmetro y dimensin uniforme para todas las explotaciones de aguas
subterrneas? No habr factores que necesariamente alteran esto? Sobre este punto se ha precisado que
Las reas de proteccin no solamente han sido mal definidas para el caso de acuferos no renovables,
sino que en general se concluye que el concepto aplicado es errado debido a que las reas de influencia
de los pozos son muy variables y la determinacin particular de sta puede hacerse usando las constantes
elsticas del acufero, variables elementales para controlar y proteger el recurso (PINTO P
!ESTERESPECTOPUEDENCITARSEESPECIALMENTEEL$&,.DESOBREFUENTESTERMALES

YEL$3.DEQUEAPRUEBAEL2EGLAMENTODEAGUASMINERALES3ETRATADEUNATEMTICA

escasamente tratada y que envuelve interesantes aristas y problemticas, pero que, atendido el objetivo
de este trabajo, no se pueden incluir en esta oportunidad.

)GUALREGLASEENCONTRABAENLOSARTSDEL#DIGODE!GUASDEYDEL#DIGODE
%NLAMISMALNEADEESTASDISPOSICIONESELARTDELA,EY.DESOBRECONCESIONESDE
energa geotrmica, seala que Las disposiciones de esta ley no se aplicarn a las aguas termales, mine
rales o no minerales, que se utilicen para fines sanitarios, tursticos o de esparcimiento. / La explotacin
y utilizacin de las aguas termales a que se refiere el inciso anterior se regirn por las disposiciones
DEL$ECRETOCON&UERZADE,EY.DEOPORLASNORMASGENERALESOESPECIALESQUEENCADA
caso, fueren aplicables. / El mbito de aplicacin de esta ley abarcar el territorio continental, insular
y antrtico incluyendo las aguas interiores, mar territorial y zona econmica exclusiva.

2015, pp. 225 - 266
disminuciones en la recarga natural de los acuferos, y que no consideren me

didas de mitigacin apropiadas (art. 129 bis 2 CA). Se hace latente en este punto
la interrelacin entre aguas superficiales y subterrneas, aunque restringido,
por ahora, slo a la cantidad del recurso; la calidad sigue siendo un elemento
excluido.
Para la adopcin de este tipo de determinaciones, el conocimiento de las
fuentes hdricas es un factor esencial. Y, en ese sentido, cabe traer a colacin
dos importantes facultades y deberes de la DGA:
a) puede exigir la instalacin de sistemas de medicin en obras de captacin
YSOLICITARLOSANTECEDENTESRESULTANTESDEELLOART#! ; y
b) debe instituir una red de estaciones de control de calidad, cantidad y ni
veles de aguas superficiales y subterrneas en cada cuenca u hoya hidrogrfica.
Dicha informacin tiene carcter pblico (art. 129 bis 3 CA).
3. Recarga artificial de acuferos

Se refiere a los mtodos dirigidos a aumentar los recursos de una fuente sub
terrnea, a travs de una intervencin directa en sus procesos de recarga. Como
un resguardo del aspecto cuantitativo de las fuentes subterrneas, se reconoce
una legitimacin activa general para efectuar este tipo de obras, debiendo para
ello contar con autorizacin previa de la DGA. De este modo, se entrega a los
particulares la responsabilidad de mantener el equilibrio de los acuferos sin
recarga natural. Y como incentivo a la realizacin de estas labores, y, a su vez,
como compensacin a quien las haya ejecutado, se le reconoce una preferencia
para obtener derechos provisionales sobre las aguas inyectadas mientras dure
LARECARGAARTSINC#!Y$ECRETO.DE
Pese a tratarse de un tema bastante complejo y que envuelve numerosas
aristas, el Cdigo es especialmente escueto al abordarlo. El Reglamento, por su
parte, complementa en los siguientes sentidos:
a) precisa los antecedentes que debe incluir la solicitud y el procedimiento
DESUTRAMITACINART$ECRETO.DE

El Reglamento acenta la potestad de la DGA de exigir la instalacin de sistemas de medicin de
niveles, calidad y volmenes explotados. Ello no se limita slo a los supuestos de zonas de prohibicin
OREASDERESTRICCINCOMOOCURRAENLA2ESOLUCIN$'!DE SINOQUESEHACEEXTENSIVA
a la generalidad de las comunidades o usuarios individuales, independientemente de la existencia de
las mencionadas declaraciones. Asimismo, se especifican con mayor detalle los sistemas de medicin
REQUERIDOSART$ECRETO.DE

MUOZ P

CARRASCO P

2015, pp. 225 - 266
b) incorpora los presupuestos que deben reunirse para que la DGA apruebe
LASOBRASDERECARGAQUESECUMPLANLASDISPOSICIONESCONTENIDASENELART
del Reglamento, y que no se ocasione la colmatacin del acufero (concepto
tcnico, sin precisin en dicho pronunciamiento) ni la contaminacin de las
AGUASART$ECRETO.DE %STASEXIGENCIASNOlGURANENEL#DIGO
DE!GUASNILOHACANENLA2ESOLUCIN$'!DE
c) Como otro tema sin precedentes en el escenario anterior al Reglamento,
se regula el procedimiento y los requisitos para la constitucin de derechos
PROVISIONALESCONCARGOAOBRASDERECARGAARTIlCIALART$ECRETO.
DE %NESTEMBITO
i)$EBENSEGUIRSELASREGLASPROCEDIMENTALESESTABLECIDASENELPRRAFO
del Ttulo I del Libro Segundo del Cdigo de Aguas, y reunirse los antecedentes
que el Reglamento consigna para las solicitudes de constitucin de derechos
de aguas subterrneas.
ii) Para que opere la preferencia configurada a favor de quien efecta la re
carga, se requiere que el solicitante seale que tiene la aprobacin de una obra
en esta lnea y particularice la resolucin correspondiente. Ahora bien, la aludida
preferencia se refiere slo al sector hidrogeolgico de aprovechamiento comn
directamente influenciado por la recarga; excepcionalmente podr hacerse
efectiva en un lugar distinto, pero siempre que est claramente interrelacionado
con aqul y que el o los puntos de captacin del derecho provisional estn en
una zona directamente influenciada por la recarga artificial.
iii) Las condiciones que deben concurrir para que la DGA constituya el
derecho provisional son los siguientes: procedencia legal de la solicitud (de
acuerdo a las reglas del Cdigo de Aguas y del Reglamento); obra de recarga
artificial aprobada a favor del solicitante y que se encuentre operando; balance
hdrico que determine el volumen adicional que la infiltracin produce en el
sector hidrogeolgico de aprovechamiento comn donde se encuentra el punto
de captacin del derecho solicitado; e, inexistencia de perjuicio por parte de
este ltimo a otros derechos previos.
d) Crea el Registro Pblico de Obras de Recarga Artificial de Acuferos, como
parte del Registro Pblico referente a las aguas subterrneas en el CPA (artculo
TERCERO$ECRETO.DE

Con ello queda claro que este proceso de constitucin de derechos provisionales se limita slo a
quienes han efectuado las respectivas obras de recarga. Entonces, para qu se establece una prefe
rencia a favor de estos ltimos?

Este balance hdrico y, en general, la medicin de los efectos de la infiltracin, considera las po
tenciales consecuencias que ello podra provocar en aguas superficiales?

2015, pp. 225 - 266
La recarga artificial es, como puede verse, un procedimiento complejo, en

cuyo marco reaparece la inquietud planteada en otras partes de este trabajo:
ninguna intervencin le corresponde en este proceso a la comunidad de aguas
subterrneas y/o a la junta de vigilancia competentes en el sector en que se
pretende ejecutar este tipo de obras?
III. Novedades reglamentarias: algunas notas sobre el Decreto N 203, de

2014
Para finalizar este recorrido por la regulacin de las aguas subterrneas, se
enuncian algunos criterios aportados por el Reglamento, lo que parece relevante
en su diagnstico.
1. Derechos no consuntivos de aguas subterrneas

3INSMILENLA2ESOLUCIN$'!DESECONSAGRAEXPLCITAMENTELA
posibilidad de constituir derechos no consuntivos de aguas subterrneas, para
lo cual se requiere que los puntos de captacin y de restitucin se encuentren
en el mismo sector hidrogeolgico de aprovechamiento comn. En la restitu
cin debern observarse las exigencias contempladas en el Reglamento sobre
prohibicin de afectacin a derechos de terceros y calidad de las aguas del
hACUFEROvART$ECRETO.DE
A travs de ello, se alude indirectamente a la generacin de electricidad
mediante el uso de aguas subterrneas. Esta posibilidad, no obstante, nunca tuvo
impedimentos legislativos (las tipologas de derechos de aprovechamiento, o
la naturaleza de los mismos, se consagran en el Cdigo para la generalidad de
las aguas, sin distincin), por lo que estrictamente hablando no era necesaria
una autorizacin reglamentaria.
Sin embargo, las dificultades parecen provenir desde el mbito tcnico y
prctico; surge desde ya, como una cuestin de especial inters, la devolucin
de las aguas subterrneas a su fuente (claramente no es lo mismo restituir aguas
a un ro que a un acufero o sector hidrogeolgico de aprovechamiento comn).
2. Lugar de ejercicio de derechos de aguas subterrneas y nuevas potestades

administrativas
a) Cambios de punto de captacin y/o restitucin. En este mbito se reco
nocen nuevas potestades para la DGA, inexistentes en el Cdigo de Aguas (y
TAMPOCOCONTEMPLADASENLA2ESOLUCIN$'!DE 3ETRATADELO
SIGUIENTEARTSY$ECRETO.DE
i) Autorizar cambios de puntos de restitucin (directamente relacionado
con la concesin de derechos de aprovechamiento no consuntivos de aguas
subterrneas, ahora explcitamente permitida).

2015, pp. 225 - 266
ii) Autorizar provisoriamente un cambio de punto de captacin (nada se dice

respecto al de restitucin, desconocindose si se trata de una omisin volunta
ria o un olvido del Reglamento). Ello tendr lugar cuando el proceso tenga un
grado importante de avance, lo que queda demostrado con una simple lectura
de las condiciones que deben reunirse.
iii) Autorizar cambios de punto de captacin y/o restitucin de derechos
provisionales. Esta aprobacin trae como consecuencia que debe comenzar a
COMPUTARSENUEVAMENTEELPLAZODEAOSDEUSOEFECTIVODELAGUAALMENOS
ELDELVOLUMENASIGNADO QUESEREQUIEREPARATRANSFORMARENDElNITIVAS
esas titularidades.
En todos estos casos, se incorpora la obligacin del titular del derecho res
pectivo de deshabilitar las obras originales, en forma total o parcial (segn lo
pedido), antes de ejercer el derecho en el nuevo punto. Dicha inhabilitacin
implica ejecutar las actuaciones reglamentariamente descritas, lo cual deber
ser verificado y aprobado por la DGA.
Respecto a las situaciones mencionadas, procede destacar dos aspectos:
1 Ninguna intervencin se reconoce a la comunidad de aguas subterrneas
que pudiere existir en la zona sobre la cual recaen las solicitudes de cambio
de puntos de captacin y/o restitucin. Menos an se considera una eventual
participacin de la junta de vigilancia competente, lo cual es a todas luces in
adecuado, demostrando una especie de doble contradiccin del Reglamento,
y de la normativa de aguas en general:
Primero, se busca fomentar la organizacin de comunidades de aguas
subterrneas en el pas, pero, de la mano, se las excluye de importantes
procesos, en que estas entidades claramente debieran tener un rol ms
activo, al menos a travs de informes que ayuden a la autoridad admi
nistrativa a adoptar decisiones ms ajustadas a la realidad.
Segundo, se pretende, a travs de la declaracin de una serie de dis
posiciones en esa lnea, que las aguas superficiales y subterrneas se
administren y gestionen conjuntamente. Sin embargo, las juntas de

A saber: la solicitud debe ser legalmente procedente; deben haberse realizado las publicaciones y
radiodifusiones correspondientes; no deben haberse presentado oposiciones; debe haberse practicado
la visita a terreno por parte de la DGA; el nuevo punto debe encontrarse fuera del rea de proteccin
de otros derechos de aprovechamiento; el nuevo punto debe estar en el mismo sector hidrogeolgico
de aprovechamiento comn que el original; y, el punto de captacin original debe encontrarse desha
bilitado, si procediere (lo que ocurrir cuando la solicitud de cambio sea total, pues tambin se admite
que la peticin sea por parte del volumen asociado a un derecho determinado).

!TTULOEJEMPLARPUEDENCITARSELOSARTSY#!YDEL$ECRETO.DE

2015, pp. 225 - 266
vigilancia brillan por su ausencia en esta regulacin particular de las

aguas subterrneas.
2 El Reglamento sostiene que se aceptarn las solicitudes de cambio de
puntos de captacin y/o restitucin que no acompaen el certificado del CPA si
LAINSCRIPCINRESPECTIVAHASIDOSOLICITADACONMSDEDASDEANTICIPACINY
SECUMPLENLOSREQUISITOSESTABLECIDOSENEL$3.DE2EGLAMENTO
del CPA). Se debilita con ello la figura del CPA y, particularmente, el carcter
de requisito habilitante para actuaciones ante la DGA que le asigna el propio
Cdigo a este registro administrativo; al mismo tiempo, se admite tcitamente
que este proceso de registro est lejos de ser sencillo, gil y expedito (especial
mente para aquellos derechos cuyos ttulos no estn perfeccionados).
b) Puntos alternativos de captacin y/o restitucin. Trtese de una figura
recogida por el Reglamento que no tiene antecedentes en el Cdigo ni en la
2ESOLUCIN$'!DEPEROSENLAPRCTICA
Las solicitudes de puntos alternativos de captacin y/o restitucin deben
aludir a un mismo sector hidrogeolgico de aprovechamiento comn, y pueden
referirse al todo o parte del caudal del respectivo derecho. En general, se aplica
el mismo procedimiento y se requieren idnticos antecedentes y requisitos que
para los cambios de puntos de captacin y/o restitucin.
Aprobada la solicitud, surge una obligacin para el titular del derecho y
una potestad para la DGA: como condicin previa al ejercicio del derecho, el
primero deber instalar un sistema de medicin de niveles y caudales explotados
en los puntos de que se trate, lo cual tiene que ser aprobado por la mencionada
autoridad; esta ltima, a su vez, podr requerir en cualquier momento la in
FORMACINPROVENIENTEDELALUDIDOSISTEMAART$ECRETO.DE
c) Cambio de fuente de abastecimiento. Sobre esta materia, el Reglamento
ARTSY$ECRETO.DE
i) Considera una nueva potestad para la DGA al momento de aprobar un
cambio de fuente de abastecimiento: indicar el caudal autorizado a extraer,
de acuerdo a la interaccin existente entre la antigua y la nueva fuente. Este
ltimo es un concepto tcnico indeterminado, no sealndose nada sobre su
manifestacin o concrecin; se trata, por tanto, de otro espacio entregado a la
discrecionalidad administrativa.
Estamos prcticamente ante una reiteracin del proceso constitutivo de de
rechos de aprovechamiento, donde la determinacin del caudal es uno de los
elementos centrales. Y es que podra darse que la DGA alterara el caudal fijado

Es decir, solicitud legalmente procedente; inexistencia de perjuicios a derechos de terceros; si corres
pondiere, Resolucin de Calificacin Ambiental favorable; y, respeto a las disposiciones del Reglamento.

2015, pp. 225 - 266
en el ttulo de constitucin o regularizacin del derecho objeto del cambio de

fuente.
ii) Tal como ocurre en el cambio de punto de captacin y/o restitucin, se
incorpora la obligacin de deshabilitar las obras originales antes de ejercer el
derecho en la nueva fuente (se entiende que la inhabilitacin es aqu total, pues
no hay posibilidad de solicitar un cambio parcial de fuente de abastecimiento).
Nuevamente conviene llamar la atencin sobre la omisin de las organi
zaciones de usuarios competentes en este proceso (comunidades de aguas
subterrneas y junta de vigilancia). Como se sostiene supra, ello da cuenta de
una importante falencia y atenta contra una resolucin realmente informada
de este tipo de asuntos.
3. Flexibilidad procedimental: vicios formales no esenciales no son causal de

rechazo de solicitudes
En una disposicin sin precedentes en el Cdigo del ramo ni en la Resolucin
$'!DEEL2EGLAMENTOINTRODUCEEXPRESAMENTEUNFACTORDEmEXIBI
lidad administrativa ante errores u omisiones de las solicitudes que no afecten
su acertada inteligencia por parte de terceros. De este modo, no ser causal de
rechazo la presencia de equvocos o falencias no sustanciales o no esencia
LESvCOMOPODRAMOSLLAMARLESART$ECRETO.DE .
Se trata, me parece, de una positiva incorporacin, aunque todo depender
de la aplicacin que haga de ella la DGA. Ahora bien, la acertada inteligencia
de terceros es una nocin que puede dar lugar a diversas interpretaciones91,
pero el pronunciamiento reglamentario incluye un ejemplo de los supuestos
incluidos en esta conceptualizacin, orientando dicha determinacin.
4. Conceptualizaciones tcnicas y jurdicas

En otra manifestacin sin antecedentes sectoriales previos, el Reglamento
entrega una serie de definiciones tcnicas y jurdicas: demanda comprometida,
interaccin o interrelacin, interferencia, nivel, perfil estratigrfico, recarga y
SECTORHIDROGEOLGICODEAPROVECHAMIENTOCOMNART$ECRETO.DE
3INQUEELLOIMPLIQUERESTARIMPORTANCIAALRESTOPORAHORAMEDETENDR

Sobre una perspectiva ms amplia de esta materia, particularmente sobre los vicios formales que no
afectan la validez del acto administrativo, puede verse el trabajo de VERGARAC
91
A este respecto, cabe recordar lo sucedido con el empleo de la misma expresin en el art. 131 CA, y
que gener varias y diversas formas de entenderla. La Contralora General de la Repblica contribuy a
SUCLARIlCACINPARALOCUALPUEDENVERSESUSDICTMENES.SDEDENOVIEMBREDE
DEDEENERODEDEDEMAYODEYDEDEOCTUBREDE
(este ltimo referido, precisamente, a aguas subterrneas).

2015, pp. 225 - 266
brevemente slo en esta ltima: acufero o parte del mismo que presenta carac
TERSTICASHIDROLGICASESPACIO TEMPORALESQUEPOSIBILITANSUDELIMITACINPARA
fines de evaluacin o gestin independiente.
Esta nocin supone la existencia de un completo y acabado mapeo y estudio
hidrogeolgico de las aguas subterrneas en nuestro pas, pues slo de ese modo
podr determinarse cundo se est en presencia de un sector hidrogeolgico
de aprovechamiento comn. Las consecuencias de ello no son menores, pues
tal delimitacin permite que ese sector no slo se evale, sino que se gestione
independientemente, esto es, en forma separada de los sectores contiguos o
vecinos (por distintas organizaciones de usuarios, en su caso). Desde un primer
momento, ello aparece como una excepcin a una regla general muy acentuada
en el Cdigo del ramo: la gestin integrada, y a travs de una nica organiza
cin de usuarios de las aguas, las cuales, en virtud del principio de unidad de
la corriente deben considerarse en sus diversas manifestaciones o tipologas:
superficiales y subterrneas92.
Si la definicin de interrelaciones y la procedencia de seccionamientos es
complicado en materia de aguas superficiales, la tarea es, per se, ms compleja
tratndose de aguas subterrneas. La autoridad y los particulares debern ser
especialmente rigurosos y cuidadosos en este aspecto.
5. Aplicacin retroactiva de las normas reglamentarias

%LNICOARTCULOTRANSITORIODEL$ECRETO.DEPRECISAQUELAS
solicitudes que se encuentren pendientes debern continuar tramitndose de
acuerdo a lo dispuesto en este Reglamento. Si bien esta disposicin tiene su
GNESISENLA2ESOLUCIN$'!DEAHORASEDAUNASOLUCINNICAY
diversa a la anterior: las nuevas normas se aplicarn a las solicitudes pendientes,
sin distinguir su estado de tramitacin o fecha de ingreso93.
Ante ello, conviene recordar que la aplicacin retroactiva de las normas es
excepcional y que slo puede ser establecida por ley. Por lo tanto, estaramos
frente a un pronunciamiento improcedente del Reglamento. Se alteran las reglas
del juego no slo para los procesos que se inicien con posterioridad a su entrada
en vigencia (como sera lgico), sino tambin para quienes ya han presentado
sus solicitudes cumpliendo las antiguas prescripciones; y ello puede significar,
en algunos puntos, la imposicin de condiciones o exigencias ms gravosas
para los particulares.
92
%NESTESENTIDOVANSEARTSY#!%NSEDEDOCTRINALPUEDEVERSEVERGARA
PP
93
,A2ESOLUCINDIFERENCIABAENTRELASPETICIONESINGRESADASANTESODESPUSDELDENOVIEM
BREDESLOPARAESTASLTIMASREGATOTALMENTECONTENIDOYPROCEDIMIENTO DICHA2ESOLUCIN

2015, pp. 225 - 266
6. Algunas cuestiones adicionales

Sin perjuicio del carcter principalmente descriptivo de este trabajo, y no
siendo sta, por tanto, la sede para efectuar mayores comentarios del Reglamento,
creo conveniente agregar algunas observaciones generales:
a) Pese a que se incorpora, incluso definindolo, el concepto de sector
hidrogeolgico de aprovechamiento comn, no hay un empleo uniforme del
mismo en el texto, no quedando tampoco clara la razn por la cual se usa, en
cada caso, sta u otra expresin para referirse a los depsitos de agua subterr
nea. As, por ejemplo, se habla de sector hidrogeolgico de aprovechamiento
COMNvARTSC INCA YC B A
B YH A YG DEhACUFEROvARTSD D YE
A INCINCYB YD F YG DEhFUENTE
SUBTERRNEAvARTG YhZONAACUFERAvARTE
b) Se sostiene expresamente que los plazos para efectuar actuaciones dentro
de los procedimientos administrativos contemplados son de das hbiles.
Aunque esta precisin se subentenda producto de la aplicacin supletoria de
LA,EY.DEART ESIGUALMENTETILSUEXPLICITACINPARA
evitar confusiones. Se siguen as, adems, las directrices de jurisprudencia uni
formemente sentada sobre este punto.
Conclusiones
1 La regulacin jurdica de las aguas subterrneas ha sido muy escueta,
pese a que son mencionadas desde los primeros textos normativos dictados en
nuestro pas; es especialmente precaria su historia legislativa, en comparacin
al recurso superficial.
2 No siempre las reglas de las aguas superficiales son directamente apli
cables a las subterrneas, ni permiten resolver de un modo adecuado todas sus
peculiaridades y especificidades.
3 En el rgimen vigente, las sumarias reglas de las aguas subterrneas se
ENCUENTRANDISPERSASENEL#DIGODE!GUASDEENFOCADOCENTRALMENTE
en aguas superficiales, y desprovisto de un captulo acabado sobre subterr
neas); en algunas leyes sectoriales (bsicamente, Cdigo de Minera, Ley sobre
CONCESIONESDEENERGAGEOTRMICAY,EY.DEQUEMODIlCAEL
Cdigo de Aguas); y, en el reciente Reglamento sobre normas de exploracin
YEXPLOTACINSOBREAGUASSUBTERRNEAS$ECRETO.DE QUEVINOA

!ESTOSEFECTOSVERARTSYDEL$ECRETO.DE

!TTULOEJEMPLARVANSE#ORTE3UPREMA2OL. DEDEJUNIODEY#ORTE3UPREMA
2OL. DEDEMARZODE

2015, pp. 225 - 266
reemplazar una serie de resoluciones administrativas de la DGA que, durante

aos, y atendidas las lagunas legales existentes, fueron la gran directriz de las
aguas subterrneas.
4 El actual esquema legislativo, ahora complementado reglamentariamen
te, aborda temticas bien puntuales relativas a aguas subterrneas, a saber:
origen concesional y va reconocimiento de derechos de aprovechamiento
sobre ellas; limitaciones administrativas a su explotacin; medidas de resguar
do a su aprovechamiento; y, promocin de la gestin colectiva del recurso.
Todo ello a travs de un puado de prescripciones tmidamente enunciadas
desde el Cdigo, y mayormente detalladas por el Reglamento que entr en
VIGENCIAELAO
5 El Reglamento sobre aguas subterrneas sigue, en importante medida, la
ESTRUCTURAYCONTENIDODELA2ESOLUCIN$'!DE!SLOQUESEOBSERVA
a este respecto es ms bien un cambio de ropaje jurdico; sin perjuicio de ello,
hay algunas cuestiones, novedades reglamentarias, que cabe revisar cuidadosa
mente, pues no tienen sustento legal, y se traducen, en varios supuestos, en la
dotacin de potestades a la autoridad administrativa (DGA), en la ampliacin
de su margen de discrecionalidad y en la incorporacin de conceptos tcnicos
y jurdicos indeterminados.
6Aun cuando la dictacin del citado Reglamento es un aporte al dbil rgi
men de las aguas subterrneas, existen relevantes aristas que siguen generando
interrogantes y problemticas prcticas, como son, las comunidades de aguas
subterrneas; la recarga artificial de acuferos; la profundizacin de pozos; las
limitaciones a la explotacin de aguas subterrneas; el acceso a su aprovecha
miento en terrenos particulares de terceros, entre otros.
Asimismo, la calidad de las aguas, en general, es un tema desprovisto de
un tratamiento jurdico sistemtico, en cuyo contexto se mezclan y cruzan
potestades de las autoridades ambientales y de la propia DGA. Aunque el
Cdigo de Aguas se centra en el aspecto cuantitativo y en la disponibilidad del
recurso, el Reglamento de aguas subterrneas introduce, en varios puntos, el
factor cualitativo y la variable ambiental en el quehacer de la citada autoridad
ADMINISTRATIVA (ABR QUE OBSERVAR EN TODO CASO CMO SE IMPLEMENTAN Y
aplican estas prescripciones.
BIBLIOGRAFA CITADA
ALBURQUENQUE, 7INSTON h,OSDERECHOSDEAGUASDELMINEROvENRevista
de Derecho Administrativo Econmico6OL)).PP
ARVALO, Gonzalo (1999): Apuntes sobre el rgimen jurdico de las aguas sub
terrneas, en: Revista de Derecho Administrativo Econmico6OL).
PP

2015, pp. 225 - 266
???????A h$ERECHOSDEAPROVECHAMIENTODEAGUASSUBTERRNEASQUE
se adquieren por el slo ministerio de la ley, en: VERGARA, Alejandro
(dir.), Cdigo de Aguas Comentado (Santiago, Editorial Abeledo Perrot),
PP
???????B h%XPLORACINDEAGUASSUBTERRNEASvENVERGARA, Alejandro
PP
???????C h2EDUCCINTEMPORALDELEJERCICIODELOSDERECHOSDEAPRO
vechamiento, en: VERGARA, Alejandro (dir.), Cdigo de Aguas Comentado
3ANTIAGO%DITORIAL!BELEDO0ERROT PP
???????D h$ECLARACINDEREADERESTRICCINvENVERGARA, Alejandro
PP
???????E h0OSIBILIDADDEOTORGARDERECHOSDEAPROVECHAMIENTOPRO
visionalmente y las obras de recarga artificial, en: VERGARA, Alejandro
PP
ARVALO, Gonzalo y MUOZ'ONZALO h)R RETROACTIVIDADDELASDECLARACIO
nes de rea de restriccin formuladas por la Direccin General de Aguas,
en: Actas de Derecho de Aguas. PP
ARIAS0ATRICIO h#OLISINDEDERECHOSCONCESIONESMINERASYPERMISOS
para explorar aguas subterrneas, en: Revista de Derecho Administrativo
Econmico de Recursos Naturales6OL))). PP
ARUM, J.L. y OYARZN2! h,ASAGUASSUBTERRNEASEN#HILEvENBoletn
Geolgico y Minero. PP
BOETTIGER#AMILA h!LGUNASCONSIDERACIONESENTORNOALAPREFERENCIA
del explorador de aguas subterrneas en Chile, en: Actualidad Jurdica
. PP
CARRASCO%DESIO h#OMENTARIOSALNUEVORGIMENDEAGUASSUBTERRNEAS
APARTIRDELAREFORMAAL#DIGODE!GUASDEvENRevista de Derecho
Universidad Catlica del Norte!O. PP
FIGUEROA ,UIS 3IMN h$ETERMINACIN DE AGUAS DISPONIBLES SUBTERR
neas, en: Revista de Derecho Administrativo Econmico 6OL )) .
PP
GALLARDO3ILVIA h-EDIDASQUELIMITANLAEXPLOTACINDEAGUASSUBTE
rrneas y su aplicacin prctica, en: Revista de Derecho Administrativo
Econmico . PP
GETCHES$AVID h,ASLEYESDEAGUASSUBTERRNEASENLOS%STADOS5NIDOSv
en: Revista de Derecho Administrativo Econmico 6OL)). PP

2015, pp. 225 - 266
GONZLEZ!NDRS h"ASESHIdrolgicas de las aguas subterrneas, en:

Revista de Derecho de Aguas6OL6) PP
GUZMN ALCALDE, Alberto y RAVERA HERRERA%RNESTO Estudio de las aguas
en el Derecho chileno (Santiago, Ediciones Jurdicas Congreso).
LLAMAS MADURGA-2AMN h)NmUENCIADELASAGUASSUBTERRNEASDE
Madrid en la poltica y en la legislacin hidrulica de Espaa, en Actas I
Congreso Nacional de Derecho de Aguas. Comunicaciones a la Ponencia
II: Aguas Subterrneas. -URCIAMAYO#ONSEJO2EGIONALDE-URCIA
!CADEMIADE,EGISLACINY*URISPRUDENCIADE-URCIA PP
LIRA URQUIETA, Pedro y DE LA MAZA,ORENZO Rgimen legal de las aguas
en Chile (Santiago, Editorial Nascimento).
LIRA OVALLE 3AMUEL El Derecho de Aguas ante la ctedra (Santiago,
Coleccin Manuales Facultad de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales
Universidad Catlica de Chile).
??????? h#ONSTITUCINYTRANSFERENCIADELOSDERECHOSDEAGUASvEN
Nuevo Cdigo de Aguas, #OLECCIN3EMINARIOS.3ANTIAGO%DICIONES
&ACULTADDE$ERECHO5NIVERSIDADDE#HILE PP
MUOZ, Jaime (1999): Gestin de acuferos. Disponibilidad tcnica y jurdica
de aguas subterrneas, en: Revista de Derecho Administrativo Econmico
6OL). PP
??????? h3ITUACINDELASAGUASSUBTERRNEASEN#HILEDEMANDADIS
ponibilidad, caudales concedidos, en: Revista de Derecho Administrativo
Econmico de Recursos Naturales6OL)). PP
??????? h'ESTINDEAGUASSUBTERRNEASDERECHOSPROVISIONALESYRECAR
ga artificial de acuferos, en: Revista de Derecho Administrativo Econmico
de Recursos Naturales6OL))). PP
PERALTA, Fernando (1993):Aguas subterrneas, un recurso inexplorado y desco
nocido, en: Derecho en la Regin, Seminario Poltica Nacional de Aguas,
Legislacin y Administracin de Cuencas, Universidad de Talca (Ao I,
. PP
PREZ%MILIO h0ROBLEMASJURDICOSDELAGUAENLAAGRICULTURAvENRevista
de Derecho de Aguas6OL6 PP
PINTO, Jos (1993): Poltica Nacional de Aguas y el agua subterrnea, en:
Revista de Derecho de Aguas6OL PP
RIVERA BRAVO$ANIELA Usos y derechos consuetudinarios de aguas. Su
reconocimiento, subsistencia y ajuste (Santiago, Thomson Reuters).
??????? h,ASAGUASSUBTERRNEASENCONmICTOSUREALIDADYLNEASJU
risprudenciales recientes, en prensa.

2015, pp. 225 - 266
SILVA-ARIO Rgimen legal de las aguas en Chile (Santiago, Editorial

Jurdica de Chile).
TALA JAPAZ, Alberto (1999): Derecho de Recursos Naturales. Ambiente, aguas,
minas (Santiago, Ediciones Jurdicas La Ley).
VERGARA BLANCO!LEJANDRO h%LPRINCIPIODEUNIDADDELACORRIENTEENEL
Derecho de Aguas, en: Revista de Derecho de Aguas6OL6))) PP
???????A h"ASESYPRINCIPIOSDELDERECHODEAGUAS%NESPECIALDELOS
usos consuetudinarios, en: Revista Anuario, Facultad de Ciencias Jurdicas,
Universidad de Antofagasta,SN PP
??????? h2ECONOCIMIENTOIPSOIUREYEJERCICIODELESPECIALSIMODERECHO
de aprovechamiento de aguas halladas en labores mineras, en: Revista de
Derecho Universidad Catlica del Norte, Actas de las II Jornadas de Derecho
DE-INERASN PP
??????? h#OMPETENCIA ADMINISTRATIVA PARA AUTORIZAR EL USO Y CONS
truccin de obras hidrulicas en cauces naturales. El caso de los pozos de
exploracin y explotacin de aguas subterrneas, en: Revista de Derecho
Administrativo Econmico. PP
??????? h0OTESTADESADMINISTRATIVASPARADENEGARSOLICITUDESDEDERECHOS
de aguas subterrneas y retroactividad, en: Revista Chilena de Derecho
6OL. PP
??????? Instituciones de Derecho Minero (Santiago, Abeledo Perrot).
???????A h0OTESTADESREGULATORIASDELA$IRECCIN'ENERALDE!GUAS
deferencia judicial e indefensin de los administrados, en: Actas de Derecho
de Aguas. PP
???????B h-ODIlCACINDELMARCOREGULATORIODELASAGUASPORMEDIO
de actos de orden interno emanados de la Direccin General de Aguas,
en: Actas de Derecho de Aguas. PP
???????C h6ICIOSDEPROCEDIMIENTOODEFORMAQUENOAFECTANLAVA
lidez del acto administrativo: las formalidades no esenciales, en: FERRADA
BRQUEZ, Juan Carlos (coord.): La nulidad de los actos administrativos en el
Derecho chileno3ANTIAGO!BELEDO0ERROT ,EGAL0UBLISHING PP
??????? Crisis institucional del agua. Descripcin del modelo, crtica a
la burocracia y necesidad de tribunales especiales (Santiago, LegalPublishing
Chile).
ZAARTU (IPLITO h!GUAS SUBTERRNEAS zNECESIDAD DE UN NUEVO EN
foque?, en: Revista de Derecho Administrativo Econmico de Recursos
Naturales6OL))). PP

2015, pp. 225 - 266
DOCUMENTOS CITADOS
)NFORMElNAL.$IVISINDE)NFRAESTRUCTURAY2EGULACIN3UBDIVISIN
de Auditora, Contralora General de la Repblica, sobre auditora a los de
rechos de aguas otorgados y denegados, en la Direccin General de Aguas,
DEL-INISTERIODE/BRAS0BLICASDEABRILDE
JURISPRUDENCIA CITADA
1. Sentencias Tribunales Ordinarios de Justicia

Fisco de Chile con Sociedad Contractual Minera Compaa de Salitre y Yodo
Soledad #ORTE3UPREMA2OL. DEDEOCTUBREDE
$ERECHODEAGUASHALLADASENLABORESMINERAS$AOAMBIENTALRE
curso de casacin en el fondo y sentencia de reemplazo).
Ziga Devia, Jorge con DGA #ORTE3UPREMA2OL. DE
DESEPTIEMBREDE)DENTIlCADOR,EGAL0UBLISHING#,*52
Constitucin de derechos de aguas subterrneas (recurso de casacin en
el fondo).
Sociedad Contractual Minera Compaa Minera Negreros con Direccin General
de Aguas #ORTE3UPREMA2OL. DEDEMARZODE
0LAZO DE INTERPOSICIN DE RECURSOS DE RECONSIDERACIN Y RECLAMA
cin en materia de aguas es de das hbiles. Aplicacin supletoria de Ley
.RECURSODECASACINENELFONDO
Direccin General de Aguas con Sociedad Legal Minera NX Uno de Peine
#ORTE3UPREMA2OL. DEDEABRILDE)DENTIlCADOR,EGAL
0UBLISHING#,*52!GUASSUBTERRNEASYDERECHODEAPROVECHA
miento del minero (recurso de casacin en el fondo).
Sociedad Copefrut S.A. con Direccin General de Aguas #ORTE3UPREMA
2OL. DEDEJUNIODE0LAZOSESTABLECIDOSEN#DIGODE
!GUASSONDEDASHBILES!PLICACINSUPLETORIADE,EY.RECURSO
de casacin en el fondo).
Guzmn Alcalde, Alberto con Direccin General de Aguas #ORTEDE
!PELACIONES DE 3ANTIAGO 2OL . DE DE AGOSTO DE
(recurso de reclamacin).
De la Fuente Valenzuela Felipe con DGA #ORTE DE !PELACIONES DE
#OPIAP2OL. DEDEOCTUBREDE)DENTIlCADOR,EGAL
0UBLISHING#,*52%XPLORACINDEAGUASSUBTERRNEASENBIENES
nacionales de uso pblico (recurso de reclamacin).

2015, pp. 225 - 266
Minera Los Pelambres con Direccin General de Aguas #ORTE3UPREMA

2OL. DEDENOVIEMBREDE$ERECHODEAGUASHALLA
das en labores mineras. Inclusin del concepto de proyecto minero en su
configuracin (recurso de casacin en el fondo / sentencia de reemplazo).
Rodrguez Fredes, Sergio Ramss con Hernndez Duarte, scar : Corte
DE!PELACIONESDE6ALPARASO2OL. DEDEABRILDE
Entidad e implicancias del derecho de agua ipso iure para bebida y uso
domstico (recurso de apelacin).
Productos de Acero S.A. con Direccin General de Aguas #ORTE3UPREMA
2OL. DEDEJULIODE2EGULARIZACINDEDERECHOSDE
AGUASSUBTERRNEASENVIRTUDDELA,EY%FECTOSDE,EYRE
curso de casacin en el fondo/sentencia de reemplazo).
2. Dictmenes Contralora General de la Repblica

$ICTAMEN.DEDENOVIEMBREDE0UBLICACINDESOLICITUDDE
derechos de aprovechamiento de aguas. Datos necesarios para su acertada
inteligencia.
$ICTAMEN.DEDEENERODE0UBLICACINDESOLICITUDDEDE
rechos de aprovechamiento de aguas. Datos necesarios para su acertada
inteligencia.
$ICTAMEN.DEDEABRILDE0ROCEDIMIENTOCONSTITUTIVODE
derechos de aguas subterrneas.
$ICTAMEN.DEDEMAYODE0UBLICACINSOLICITUDDEDE
rechos de aprovechamiento de aguas. Datos necesarios para su acertada
inteligencia.
$ICTAMEN.DEDEMAYODE!GUAPARABEBIDAYUSODOMS
tico. Derecho de aprovechamiento por el slo ministerio de la ley.
$ICTAMEN.DEDEOCTUBREDE&ORMALIDADESCONSTITUCIN
derechos de aprovechamiento de aguas subterrneas. Entidad de los datos
necesarios para acertada inteligencia de la solicitud.
$ICTAMEN.DEDEJUNIODE2EQUISITOADICIONALPARACONSTI
TUCINDEDERECHODEAGUASSUBTERRNEASARTBISINC#!
$ICTAMEN.DEDEDICIEMBREDE#ONSTRUCCINEIMPLEMEN
TACINDEPOZOSDEEMERGENCIAPORLA$/(ENZONASCONESCASEZHDRICA
$ICTAMEN.DEDEENERODE%JECUCINDEOBRASRELATIVASAL
ABASTECIMIENTOHUMANOENPERODODESEQUA$EBERES$/(
$ICTAMEN.DEDEJUNIODE%XENCINDETRMITEDETOMADE
razn de resolucin que deja sin efecto derechos provisionales de aguas
subterrneas.

2015, pp. 225 - 266
$ICTAMEN.DEDEJUNIODE%XENCINDETRMITEDETOMADE
razn de resolucin que deja sin efecto derechos provisionales de aguas
subterrneas.

2015, pp. 225 - 266

Diagnostico Juridico Aguas Subterraneas

Caricato da

Informazioni sul documento

Titolo originale

Copyright

Formati disponibili

Condividi questo documento

Condividi o incorpora il documento

Opzioni di condivisione

Hai trovato utile questo documento?

Questo contenuto è inappropriato?

Copyright:

Formati disponibili

Diagnostico Juridico Aguas Subterraneas

Caricato da

Copyright:

Formati disponibili

2EVISTA)USET0RAXIS !O .

  PP 

Diagnstico jurdico de las aguas subterrneas*1

2EVISTA)USET0RAXIS !O .

en comparacin con estas ltimas1. Si bien esta tendencia ha experimentado

I. Historia normativa de las aguas subterrneas: un lento alumbramiento

226 Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2

Dicha conceptualizacin forma parte de las disposiciones generales de todos los

1. Cdigo Civil de 1857: carcter privado de las aguas subterrneas

Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2 227

extraerlas y utilizarlas libremente, incluso si se generaban perjuicios a un tercero.

2. Cdigo de Aguas de 1951: directrices iniciales para su exploracin y

228 Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2

derecho preferente para solicitar la merced respectiva, conservando

Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2 229

3. Cdigo de Aguas de 1967: vigorizacin del rol de la autoridad administrativa

4. Cdigo de 1981: incompleto tratamiento de las aguas subterrneas

230 Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2

permanentes y 13 transitorias)16.As, este texto denota una inadecuada despreo

5. El novsimo Reglamento sobre normas de exploracin y explotacin de aguas

Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2 231

a) Exploracin de aguas subterrneas (en inmuebles de dominio privado

II. Ejes regulatorios de las aguas subterrneas

A/ Origen del derecho de aprovechamiento: concesin y reconocimiento de

232 Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2

2. Rgimen general: la concesin

Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2 233

Aunque la tcnica concesional es regulada en trminos generales, esto es,

234 Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2

requiere es que el particular compruebe, antes de la presentacin de la men

Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2 235

#ONANTERIORIDADALASMODIlCACIONESINTRODUCIDASPORLA,EY. DE LAPREFERENCIA

236 Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2

y precisamente producto de estos evidentes vacos o lagunas regulatorias, la

DE6ASE#ORTEDE!PELACIONESDE#OPIAP 2OL.  DEDEOCTUBREDEY#ORTE

Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2 237

b) Conservacin y proteccin del acufero en la determinacin de dispo-

238 Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2

2. Tres casos especialsimos de derechos de aprovechamiento de aguas

Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2 239

El Cdigo de Minera es ms amplio en la definicin de este derecho, pues

240 Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2

Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2 241

facilita su aprovechamiento por los concesionarios que las necesitaren en sus

3. Flexibilizacin o alteracin de reglas concesionales y de regularizacin para

2OL.  DEDEABRILDEY2OL.  DEDENOVIEMBREDE%STOS

242 Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2

INTERVINIENTES!S LA$IRECCINDE/BRAS(IDRULICAS$/( ENCOORDINACIN

%NESTESENTIDOVERDICTMENES.S DEDEDICIEMBREDE Y DEDEMARZO

Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2 243

CA); 2 si el derecho recayere sobre aguas subterrneas, probar dominio del

244 Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2

B/ Limitaciones a la explotacin de aguas subterrneas

1. Reduccin temporal del ejercicio de derechos de aguas subterrneas

Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2 245

los usuarios solicitarn a la autoridad la imposicin de una determinacin que

2. rea de restriccin y derechos provisionales

246 Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2

b) Derechos provisionales.En reas de restriccin no se produce (como su

Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2 247

sus captaciones, y de enviar tal INFORMACINALA$'!ART$ECRETO.

248 Revista Ius et Praxis, Ao 21, N 2

del principio de la unidad de la corriente, no debera tambin considerarse

2EVISTA)USET0RAXIS!O.

PP

2EVISTA)USET0RAXIS!O.

#ONANTERIORIDADALASMODIlCACIONESINTRODUCIDASPORLA,EY.DELAPREFERENCIA

DE6ASE#ORTEDE!PELACIONESDE#OPIAP2OL. DEDEOCTUBREDEY#ORTE

2OL. DEDEABRILDEY2OL. DEDENOVIEMBREDE%STOS

INTERVINIENTES!SLA$IRECCINDE/BRAS(IDRULICAS$/( ENCOORDINACIN

%NESTESENTIDOVERDICTMENES.SDEDEDICIEMBREDEYDEDEMARZO

sus captaciones, y de enviar tal INFORMACINALA$'!ART$ECRETO.

YEL$3.DEQUEAPRUEBAEL2EGLAMENTODEAGUASMINERALES3ETRATADEUNATEMTICA

GONZLEZ!NDRS h"ASESHIdrolgicas de las aguas subterrneas, en:

SILVA-ARIO Rgimen legal de las aguas en Chile (Santiago, Editorial

Minera Los Pelambres con Direccin General de Aguas #ORTE3UPREMA