Tema: "Las Encargadurias" en la Administracin Pblica

junio 10, 2015

Sobre este particular tenemos a bien realizar las siguientes

consideraciones:

1. El que se encomiende a un funcionario nominal o por

nombramiento, a realizar otras funciones distintas a las que
tiene asignadas a su cargo, bien sea, a un cargo de libre
nombramiento y remocin, a otro de carrera o a ejercer
simplemente otras funciones particulares; es una situacin
que puede generar la Repblica o el Estado, a travs de varias
figuras y no slo por la comisin de servicio, pero es
importante que se delimite las formas y maneras en que esta
situacin puede darse para, dentro de esa gama de
escenarios, se encuentre la respuesta a la situacin particular
que se intenta delimitar en sus consecuencias, no obstante,
que independiente de todas las figuras jurdicas en que esta
situacin puede manejarse, ninguna debe ir en detrimento de
las condiciones econmicas del funcionario o empleado, dado
el respeto a los principios constitucionales de progresividad de
los derechos laborales contenidos en el artculo 89 de la
Constitucin y desarrollado de distintas maneras por
diferentes leyes, verbigracia, la Ley Orgnica del Trabajo, los
trabajadores y las trabajadoras y la Ley del Estatuto la cual
resulta aplicable al caso de los funcionarios pblicos, adems
de los precedentes administrativos y jurisprudenciales
encontrados.

2. En ese orden tenemos, la ms convencional que es la

figura de la Comisin de Servicio o el apoyo institucional,
situaciones stas anlogas en su concepcin y en sus
consecuencias remunerativas; est se define como la
situacin administrativa de servicio activo y de carcter
temporal por la cual se encomienda a un funcionario o
funcionaria pblico el ejercicio de un cargo diferente, que
pudiera ser dentro del mismo organismo u otro de la
administracin Publica, de igual o superior nivel del cual es
titular y para lo cual deber reunir los requisitos exigidos para
el mismo, ello de conformidad con lo establecido en el artculo
71 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica (en lo sucesivo
LEFP).

Sobre esta figura debemos detenernos en la significacin del

trmino encomendar, en ese orden, para la real academia
espaola, resulta del verbo transitivo: Encargar a alguien que
haga algo o que cuide de algo o de alguien. Lo cual aplicado a
la situacin de delimita en la voluntad de un externo o
mandatario (en este caso, el Estado), en un uso de una
facultad de ejercicio de poder sobre otra para poder
comisionar el ejercicio de otras funciones, ante lo cual resulta
importante, una de las principales caractersticas de esta
figura que son:
1. La obligatoriedad de su aceptacin,

2. La Temporalidad,

3. ejercicio de un cargo diferente al cual se es titular, de igual

o superior nivel, y

4. Reunir los requisitos exigidos para el mismo.

A los efectos de la primera caracterstica; la obligatoriedad, es

de destacar que el Reglamento General de la Ley de Carrera
Administrativa (en lo sucesivo RGLCA) (Aun vigente en todo
aquello que no contradiga a la Ley del Estatuto de la Funcin
Pblica), establece en sus artculos 71 y siguientes, el
desarrollo de esta figura utilizando los siguientes verbos
impositivos, a saber: 1.- se ordena una misin (Artculo 71),

2.- Las comisiones de servicio sern ordenadas por la mxima

autoridad del organismo donde preste servicios el funcionario
(Artculo 73),

3.- la comisin podr ordenarse (Artculo 74) y

4.- la comisin de servicio se ordenar (Artculo 75), en todos

estos mandamientos, no se genera la necesidad de evaluar la
voluntad por parte del funcionario, y para lo cual, en ningn
momento, y ninguna norma prev la posibilidad del ejercicio
de la voluntad personal del funcionario para su aceptacin
incluso para su negacin, ante lo cual resulta a todas luces
una imposicin; pero que en exhaustividad, no puede vulnerar
derechos del funcionario, ni generar una desmejora en sus
condiciones econmicas, para lo cual, la misma Ley prev el
derecho al pago de la diferencia en su remuneracin, slo si
est fuera procedente (Artculo 71 LEFP), sobre esto nos
profundizaremos al final por ser la materia de la solicitud.

Sobre la temporalidad de esta situacin, que no est

mencionada en la LEFP, est desarrollada por el RGLCA
cuando en su artculo 74 nos ensea que la Comisin de
Servicio no podr exceder de doce meses. En caso de
ausencia temporal, la comisin podr ordenarse por el
trmino de aquella y se le pagar al comisionado la diferencia
entre la remuneracin de su cargo y la del cargo que va a
suplir. En caso de vacancia definitiva la comisin no podr
exceder de tres meses; de la norma parcialmente trascrita
puede deducirse claramente que el propio ejecutivo nacional
en un acto de efectos generales limito el tiempo de la
comisin de servicio, y ello resulta lgico cuando dentro de la
planificacin que debe imperar en la administracin de
personal, se deja en una situacin distinta para lo cual fue
incorporado un funcionario, lo cual va en detrimento de las
tareas y actividades que se vinculan al POA anual de cada
unidad.

Sobre el cargo distinto, resulta obvia la necesidad del

legislador de establecer la diferencia y como aplica la
situacin, para que en ese estado de necesidad que justifique
el movimiento de un funcionario mediante la comisin de
servicio, esta encuentre un patrn de identidad o de
comparacin, es decir, que el otro cargo al cual se est
moviendo al funcionario este rena los requisitos, lo cual le
denota el carcter nico y especial del funcionario puesto en
comisin, porque en la teora slo l o en su defecto unos
pocos, por sus caractersticas muy personales o de confianza
individual pueden llevar a cabo con idoneidad el cargo y la
actividad que se le va a encomendar, lo cual nos lleva a la
ltima condicin que es que rena el perfil del cargo.

Es importante destacar que los cargos de libre nombramiento

y remocin desde el punto de vista terico slo deben cumplir
el principio de idoneidad, no obstante ninguna disposicin
legal limita la designacin de un funcionario en un cargo de
libre nombramiento y remocin sin que rena el perfil del
mismo, cuestin contraria en los casos de cargos de carrera
que debe cumplir con los parmetros del manual descriptivo
de cargos.

3. Otra situacin distinta es el traslado, en la cual interviene el

consentimiento de ambas partes, dado que la Administracin
Pblica Nacional posee un inters en la cual est inmersa la
nocin de razones de servicio(Artculo 78 del RGLCA), y el
funcionario consiente a diferencia de la comisin de servicio
dicha situacin.

4. Los Permisos Especiales, establecidos en los artculos 69 y

70 del RGLCA, estn taxativamente previstos su supuesto de
hecho y de Derecho, y est reconocido como un derecho del
funcionario de que, a su eleccin y voluntad decida ejercer, o
un cargo de Libre nombramiento y Remocin, o un cargo de
eleccin popular, y tiene como efecto inmediato la concesin
del organismo del mencionado permiso, el cual deber ser no
remunerado y se entender concedido a partir de la fecha de
la toma de posesin hasta su reubicacin o retiro (Artculo 69
RGLCA) o por el tiempo de su investidura.

Es importante resaltar la diferencia entre esta figura y la

comisin de servicio, para los casos del ejercicio de cargos de
libre nombramiento y remocin, por la posible confusin que
deviene de la similitud de las implicaciones, y est delimitada
por la voluntad de quien pretende hacer valer la figura, es
decir, si el inters deviene de la Repblica ante lo cual
impongo al funcionario la obligatoria aceptacin del ejercicio
del cargo, la figura ser la comisin de servicio y deber
contener con ella todas las obligaciones patronales
correspondientes, ello infiere que debe continuar pagndose
el salario y los beneficios derivados del ejercicio pleno del
cargo de carrera y pagar s fuere procedente la diferencia de
remuneracin, lo cual quedar en manos del organismo a
donde prestar sus funciones el funcionario. Y por otra parte,
si la voluntad del ejercicio del cargo de libre nombramiento y
remocin devino del funcionario, a la administracin slo le
queda otorgar el permiso especial, el cual, como ya se explic,
es no remunerado, y en dicho caso estar sometido a las
reglas del ejercicio de un cargo de esta ndole y pasara a
reubicacin o disponibilidad en caso de remocin.

5. Sobre el pago, indicbamos en el punto 2, que el derecho al

pago que genera la comisin de servicio, es sobre la
diferencia en su remuneracin, slo si est fuera procedente
(Artculo 71 LEFP), ello indica que existen casos en que no lo
son; es decir, dado la diversidad de escalas que maneja la
administracin Pblica en sus distintas formas de organizacin
es ponderable que un funcionario en comisin de servicio sea
puesto a la orden (en comisin) a otro unidad administrativa,
u otro rgano o ente, en donde la funcin que ejercer no
genera diferencia porque su salario es superior al titular del
cargo; no obstante, la consulta realmente involucra a aquellas
personas que su salario de su cargo titular se encuentra por
debajo de la escala salarial del cargo o funciones que va a
desempear fruto del acto administrativo de comisin de
servicio, y en esa instante resulta la procedencia a que hace
referencia la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica en su
artculo 71.

Pues bien, de esta manera, la procedencia del pago impone el

criterio para el clculo de la diferencia, y en ese orden, en
primer lugar se debe tener como norte las disposiciones
constitucionales de progresividad e intangibilidad de los
derechos laborales de los funcionarios a quienes el Estado
coloca en esa situacin (art.89 CRBV), en el sentido, de que
tal situacin no puede menoscabar sus derechos particulares,
aunque ante ella tenga intrnseco un deber de obediencia.

Pues bien; es importante detenerse y manifestar que dicho

criterio debera venir emanado del Ministerio del Poder
Popular para Planificacin, por ser este el rgano rector en
materia funcionarial, no obstante, este asesor desconoce si
existe hasta la fecha, dicho criterio tcnico en un acto de
efectos generales publicado o divulgado por ese Ministerio,
ante lo cual lo que se expone resulta del criterio personal por
interpretacin de las normas aplicables, ante lo cual ante
cualquier situacin resulta una primera opcin el solicitar el
pronunciamiento preferente de ese Ministerio. No obstante, es
nuestro deber esbozar nuestro criterio, a saber:

a. Como la comisin de servicio no extrae al funcionario de su

cargo de origen, deben mantenerse todos los conceptos que
devengue fruto de su relacin funcionarial.

b. Como el artculo 71 de la LEFP, establece que Si el cargo

que se ejerce en comisin de servicio tuviere mayor
remuneracin, el funcionario o funcionaria pblico tendr
derecho al cobro de la diferencia, as como a los viticos y
remuneraciones que fueren procedentes; deben
complementarse todos aquellos beneficioso pagos que
devengara como s el mismo funcionario fuese titular del
cargo, ante lo cual debern pagarse las diferencias y
beneficios atendiendo, en el caso de las primas, a su tiempo
de servicio y partiendo de la diferencia en su remuneracin,
es decir; que se cancelar el X% de la diferencia entre su
sueldo de origen y el del cargo o funciones que ostentar.

c. Los beneficios que se otorguen que responda a otros que el

funcionario no detente en su cargo de origen deber pagarse
ntegramente, ante lo cual las diferencias se pueden generar
de mayor manera, verbigracia, prima por jerarqua.

d. Todas las diferencias, siendo una remuneracin adicional

debido a la situacin administrativa encomendada debe tener
carcter salarial, ante lo cual deber calcularse la incidencia
que genera en todos los beneficios, tales como bono
vacacional, vacaciones, bonificacin de fin de ao y
prestaciones sociales, sobre estas ltimas es importante
definir que pueden:

i. depositarse en su fideicomiso original

ii. Transferirse a su organismo de origen para que sea

incorporado en el fideicomiso del funcionario o

iii. Liquidarse al final de la comisin de servicio, ante lo cual

slo deber notificarse a su organismo de origen o en su
defecto incorporarse a su expediente como un adelanto de las
prestaciones sociales.

Sobre esa situacin de incidencia salarial que deriva la

comisin de servicio podemos extraer la Sentencia emanada
del Juzgado Superior de lo Contencioso Administrativo del
Segundo Circuito de la Circunscripcin Judicial del Estado
Bolvar en fecha 30 de abril de 2012; en el expediente FP11-N-
2011-000034, con motivo de la demanda por cobro de
diferencias salariales incoada por la ciudadana NURIS DEL
VALLE RODRGUEZ contra la DIRECCIN ESTADAL DE SALUD
DE LOS TRABAJADORES BOLVAR Y AMAZONAS, rgano
desconcentrado del Instituto Nacional de Prevencin, Salud y
Seguridad Laborales (INPSASEL), en la cual dictamino:

Del citado artculo se desprende que la comisin de servicio

es una situacin administrativa de carcter temporal en virtud
de la cual se le encomienda a un funcionario pblico el
ejercicio de un cargo diferente al desempeado de igual o
superior nivel; en cuanto a la remuneracin expresamente se
establece que si el cargo que se ejerce en comisin de
servicio tuviere mayor remuneracin, el funcionario tendr
derecho al cobro de la diferencia; aplicando tal derecho
legalmente establecido al caso de autos, resulta concluyente
para este Juzgado que la demandante tiene derecho a que se
le cancele la diferencia entre el sueldo devengado en el cargo
de Secretaria I y el ejercido en comisin de servicio en el
cargo de Inspector en Salud y Seguridad Laboral II, desde el
veintids (22) de octubre de 2007 hasta el primero (1) de
marzo de2010. As se establece.
En virtud de lo anteriormente decidido, la demandante tiene
derecho a que la Direccin Estadal de los Trabajadores
(Diresat) querellada le cancele la diferencia de los sueldos
mensuales correspondiente al mencionado perodo, la
diferencia correspondiente al bono vacacional y la
correspondiente a la bonificacin de fin de ao, tanto por el
periodo anual concluido como el fraccionado, el clculo de
dichos conceptos se efectuar mediante experticia
complementaria del fallo, a travs de la designacin de un
nico experto nombrado por este Juzgado Superior, si las
partes no se ponen de acuerdo en cuanto a su designacin, el
cual deber establecer el quantum, tomando como base de
clculo la diferencia entre el sueldo devengado por la
demandante en el cargo Secretaria I y el que devenga el
cargo de Inspector en Salud y Seguridad Laboral II desde el
veintids (22) de octubre de 2007 hasta el primero (1) de
marzo de 2010. As se establece.
http://bolivar.tsj.gov.ve/DECISIONES/2012/ABRIL/2348-30-
FP11-N-2011-000034-.HTML

e. Los pagos que por complemento derivados de estos

criterios debern imputarse a la partida 4.01.04.06.00
Complemento a empleados por comisin de servicios, segn
el clasificador presupuestario general de la administracin
pblica, y las retribuciones adicionales que se otorguen
distintas al diferencial de sueldo, se imputan por las
especficas correspondientes previstas en la partida
4.01.00.00.00 Gastos de personal, es decir, primas, bonos,
etc.

En virtud de lo aqu expresado, establece todas las solicitudes

referentes a las modalidades y formas de pago de las
situaciones administrativas del funcionario, y ms
especficamente la de la comisin de servicio, queda expuesta
el criterio de este pgina para su asesora con respecto a la
consulta formulada.