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Problemas Fundamentales
Octubre 2016
1. INTRODUCCIN
Con la dacin del Decreto Legislativo No. 813 Ley Penal Tributaria el 20 de
mayo de 1996, se cuenta con una norma especial para tipificar las conductas
que lesionen o pongan en peligro a la funcin tributaria o hacienda pblica,
-dependiendo del criterio que se adopte respecto al bien jurdico que se protege
con estos delitos-, derogndose los artculos 268 y 269 del Cdigo Penal;
bajo el fundamento, segn se advierte de su exposicin de motivos, de
especialidad y de generar mejores resultados en trminos de poltica preventiva
(crear mayor conciencia tributaria).
Se procur tambin, describir mejor las conductas que ponen o lesionan los
bienes jurdicos recogidos por los tipos penales fiscales, es decir, respetar con
solvencia el principio de legalidad y sus manifestaciones, identificando sus
elementos y contenido; para diferenciarlos con rigor de las meras infracciones
administrativas tributarias.
Dada la naturaleza del presente trabajo, y a fin de cumplir con los objetivos
preestablecidos de la ctedra (Derecho Penal Especial IV Delitos
Especiales), nos circunscribiremos en enfatizar y abordar la problemtica
Relativa a la conveniencia y utilidad de contar con una ley penal especial que
regule los delitos tributarios, identificando alguna de las dificultades que se
derivan de sta tcnica, enfocndonos tambin en el anlisis de la parte
adjetiva de dicha norma, considerando adems la entrada en vigencia del
Nuevo Cdigo Procesal Penal, y la emisin del Acuerdo Plenario Nro. 2-
2009/CJ-116 denominado Regularizacin Tributaria.
3. OBJETIVOS DEL TRABAJO
TITULO III
CAUCION
Artculo 13.- En los casos que se haya cumplido con el pago de la deuda
tributaria actualizada, el Juez o la Sala Penal, segn corresponda,
determinar el monto de la caucin de acuerdo a la responsabilidad y gravedad
del hecho punible cometido, as como a las circunstancias de tiempo, lugar,
modo y ocasin.
Artculo 15.- En el caso que sean varios los imputados que intervinieron
en la comisin del hecho punible, el Juez o la Sala Penal impondr al
partcipe, un monto no menor al diez por ciento (10%) de la caucin que
corresponde al autor.
Artculo 16.- En los casos que sean varios imputados, los autores
respondern solidariamente entre s por el monto de la caucin determinada
segn corresponda. Igual tratamiento recibirn los partcipes.
1. Consideramos que la dacin de una norma especial para regular los Delitos
Tributarios en estricto, Defraudacin Tributaria, no ha sido del todo la ms
acertada, pues si bien sistematiza mejor los supuestos que contemplaba el
Cdigo Penal, sta no deja de ser desordenada, pues bien seala Percy
Garca Cavero1: el Decreto Legislativo primer lugar, el tipo bsico del
delito de defraudacin tributaria (artculo 1). En el artculo 2 se establecen
modalidades especiales del delito defraudacin tributaria, las cuales, si
seguimos lo sealado expresamente en la exposicin de motivos, deberan
mantener los elementos principales y constitutivos del tipo base. No
obstante, una revisin de la redaccin tpica de las modalidades especiales
de defraudacin tributaria permite concluir que, posiblemente del mismo
modo que sucede con las defraudaciones especiales en el delito de estafa,
estos tipos especiales no necesariamente renen todos los elementos
constitutivos del tipo base de defraudacin tributaria [].La ley penal
tributaria establece adems un tipo penal atenuado en funcin del monto
defraudado (artculo 3), as como ciertos supuestos en los que se agrava la
pena prevista en el tipo penal bsico (artculo 4). En estos casos, s resulta
claro que se trata de tipos penales derivados que tienen como base los
elementos constitutivos de la defraudacin tributaria simple. Como tipo
penal autnomo, se regula en el artculo 5 la llamadainfraccin de
deberes contables.
1 Percy Garca Cavero Derecho Penal Econmico / Tomo II, Grijley 1 Edicin, Octubre 2007. Pgina 611.
solo vamos en direccin esttica o de uniformidad, sino en trminos de
coherencia legislativa entre la norma sustancial/procesal y constitucional.
2. El pago de la caucin reside en el fundamento principal, de asegurar la
concurrencia del inculpado durante el proceso (sustento cautelar), y ste
conforme lo prescribe el artculo 143 del Cdigo Procesal Penal de 1991,
se sujeta tambin a la posibilidad econmica del imputado, prescribindose
en el apartado 183 de la misma norma: La fijar solamente cuando
se trate de imputados con solvencia econmica, y consistir en una suma
de dinero que se fijar en la resolucin. El imputado que carezca de
solvencia econmica ofrecer fianza personal escrita de una persona
natural o jurdica.
2 Armando, Salvador Neyra La inaplicacin va control difuso caucin en los delitos tributarios, stode2009. Gaceta
Penal
C. Son delitos de resultado. Se exige la produccin de un perjuicio que se
consuma desde el momento en que se deja de pagar, total o
parcialmente, los tributos o que se obtenga o disfruta indebidamente de
un beneficio tributario.
D. El ncleo tpico es la elusin del pago de tributos debidos o la obtencin
indebida de beneficios tributarios, cuya perpetracin puede producirse
tanto por accin, como por omisin.
E. Es un delito doloso directo o eventual-, centrada en el conocimiento de
la afectacin del inters recaudatorio del Fisco. Adems, se requiere de
un elemento subjetivo especial o de tendencia: el nimo de lucro en
provecho propio como de un tercero [LUIS ALBERTO BRAMONT ARIAS
TORRES/MARA DEL CARMEN GARCA CANTIZANO: Manual de
Derecho Penal Parte Especial, Tercera edicin, Editorial San Marcos,
Lima, 1977, pgina 478], aunque no hace falta que se alcance
efectivamente.
Sobre estos puntos fijados por el Acuerdo, creemos que debi efectuarse una
mayor precisin en su redaccin e identificacin de tales caractersticas para
evitar mayor confusin, dado que no es tan cierto, que stos constituyan una
infraccin de deber en puridad, pues conforme se puede colegir en su
redaccin bsica, se requiere que el agente efecte una conducta dolosa
(comisiva u omisiva) de defraudacin, destinada a evitar el pago de los tributos
que se deben hacer, es decir no basta con infraccionar el deber.
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Sobre lo referido en el apartado B, toca alegar que la doctrina mayoritaria, no
se ane al concepto patrimonialista del bien jurdico de los delitos tributarios,
considerando que es la recaudacin y distribucin de los tributos (como
proceso), el que se ve afectado, y de modo general la Hacienda Pblica como
ente colectivo.
4.La norma penal tributaria as dada, permite penalizar fraudes que importen
montos impagos mnimos (bagatelas), pudindose admitir arbitrariedades,
siendo por ello necesario establecer de modo
referencial, algn parmetro para su determinacin, mxime que el artculo 3
de la LPT fija una atenuante-agravante si el monto dejado de pagar, no supera
las 5 UITs.
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hacer acotacin alguna al respecto, as Silfredo, Hugo Vizcardo4 hace un breve
desarrollo del mismo.
En cuanto a las notas esenciales de los delitos tributarios que anota el Acuerdo
Plenario en su fundamento 8, se tiene lo siguiente:
Tambin Percy, Garca Cavero indica, Unaoperacin no real es absoluta
cuando nunca se realiz, pese a lo cual se encuentra acreditada en un
comprobante de pago. Si se presenta este comprobante de pago a la
Administracin Tributaria con la finalidad de justificar la realizacin de una
operacin patrimonial, no hay duda de que se estar ante un engao capaz de
incidir en la determinacin de los tributos a pagar. Si se consigue efectivamente
dejar de pagar, en todo o en parte, los tributos legalmente establecidos,
entonces se cumplir con todos los elementos constitutivos del delito de
defraudacin tributaria previstos en el tipo bsico del artculo I de la5 LPT.
Jurdica Per.
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Se aprecia que el autor, seala en sntesis que se habr cumplido con todos los
elementos del tipo, solo si se consigue efectivamente dejar de pagar, es decir
que estaramos ante un delito de resultado, lo que contraria nuestra tesis, ya
que hemos anotado que estamos ante un delito de actividad, que se consuma
cuando el agente culmina su accionar (valindose del engao, astucia, ardid u
otra forma fraudulenta), para defraudar al Estado.
Daniel, Yacolca Estares anota que el bien jurdico protegido en estos delitos es
la haciendo pblica6, considerando que somos de la idea que en se
menoscaba a la actividad recaudadora del Estado (primer momento) y luego a
la hacienda pblica.
7. CONCLUSIONES
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Penal, 2011.