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Pueblos Indgenas
a la Consulta Previa,
Libre e Informada
Una gua de informacin y reflexin para su aplicacin
desde la perspectiva de los Derechos Humanos
Oficina en Colombia del Alto
Comisionado de las Naciones Unidas
para los Derechos Humanos
INVESTIGACIN Y CONTENIDO:
Libia Rosario Grueso Castelblanco
EDICIN:
Birgit Gerstenberg
Coordinadora rea Cooperacin Tcnica
Sol Espinosa
rea Cooperacin Tcnica
Archivo fotogrfico:
Archivo fotogrfico de la Organizacin
Indgena Nacional de Colombia ONIC Foto: archivo ONIC
Fotgrafos:
Ricardo Torres, Rafael Gmez, Jess Abad, Referencias
Cilsa Arias, Gilberto Harlan, Alcibades
documentales
Calambaz, Juan Martn Jamioy.
Pueblos indgenas que aparecen Convenio 169 sobre pueblos indgenas Foro Permanente para las Cuestiones Ind-
en el archivo fotogrfico ONIC: y tribales en pases independientes de la genas. Los pueblos indgenas en sus pro-
Motiln Bar, Pijao, Wayuu, Arhuaco, Organizacin Internacional del Trabajo pias voces. Preguntas frecuentes. http://
Inga, Nasa, Embera, Sikuani, Uwa, Declaracin de Naciones Unidas sobre los www.un.org/spanish/indigenas/2003/
Kanzak, Kankuamo, Guambiano, Tule, Derechos de los Pueblos Indgenas. Preguntas frecuentes sobre el enfoque
Nukak, Surimage. de Derechos Humanos en la cooperacin
Declaracin de Naciones Unidas sobre los
para el desarrollo, Oficina del Alto Comi-
Otros archivos: Derechos de los Pueblos Indgenas.
Sol Espinosa, pueblo indgena Muinai. sionado de las Naciones Unidas para los
Informe del Sr. Rodolfo Stavenhagen, Derechos Humanos, Ginebra, Nueva York,
Satya Jennings y Jennifer Chase.
Relator Especial sobre la situacin de 2006, p. 15 http://www2.ohchr.org/spanish/
Diseo: los derechos humanos y las libertades about/publications/docs/FAQ_sp.pdf
Taller de Diseo - Patricia Daz Vlez fundamentales de los indgenas, 15 de Sentencias de la Corte Constitucional
disgraficopd@yahoo.com
Noviembre de 2007. Colombiana
Esta publicacin ha sido financiada por el gobierno de A/CONF.157/23 Declaracin y Programa C-891 de 2002
Estados Unidos a travs de su Agencia para el Desarrollo
Internacional (USAID) dentro del marco del Programa de de Accin de Viena, 12 de julio de 1993. SU 039 de 1997
Derechos Humanos. Los textos de esta publicacin son SU 383 de 2003
responsabilidad de sus autores y no representan los pun- A/RES/59/174 Asamblea General de las
tos de vista de USAID ni del gobierno de Estados Unidos. Naciones Unidas, 20 de diciembre de 2004. T-380/93
2
AGRADECIMIENTOS
Instituciones zx Universidad del Rosario - Facultad
zx Ministerio del Interior y de Justicia de Derecho- Direccin de Especializa-
Direccin de Asuntos Indgenas, cin en Derecho Ambiental.
Minoras yRom1. zx Universidad de Los Andes Centro
zx Ministerio de Ambiente, Vivienda de Investigaciones Socio Jurdicas
y Desarrollo Territorial - Direccin (CIJUS).
de Licencias, Trmites y Permisos Pueblos y organizaciones indgenas del valle del Guamuez, San
Ambientales; Oficina de Educacin y indgenas que aportaron Miguel y Orito, Putumayo.
Participacin. a la construccin de esta
zx Asociacin de cabildos Ember-
zx Defensora del Pueblo Defensora gua
Kipar (Ascek) del Putumayo, Orito
Delegada para los indgenas y las zx Asociacin de cabildos indgenas comunidades de Sinorna, Caabravi-
minoras tnicas. de predio Putumayo (Acilapp), Puerto ta, Cristalina.
zx Procuradura General de la Nacin Leguzamo.
zx Asociacin de cabildos indgenas
Procuradura delegada para la zx Asociacin Pueblos Sionas (Acips), del municipio de Puerto Caicedo
prevencin en materia de Derechos Puerto Ass y Puerto Leguzamo, Pu- (Asocipca), pueblo yanacona, cabildo
Humanos y Asuntos tnicos. tumayo. Dimas Ariel Mayin, Putumayo.
zx Asociacin de cabildos indgenas zx Asociacin del pueblo nasa del
del municipio de Villa Garzn (Acim- Putumayo (Asonewesx), zona centro
vip), Putumayo. de Villa Garzn, Puerto Guzmn, Orito
zx Asociacin de cabildos indgenas y Mocoa.
1
La Direccin de Etnias del Ministerio del Interior y
del pueblo AWA del municipio de Orito zx Organizacin Nacional Indgena de
Justicia fue reestructurada en 2008 en la Direccin (Acipap), Putumayo. Colombia (ONIC).
de Asuntos Indgenas, Minoras y Rom y la
Direccin de Asuntos para Comunidades Negras, zx Asociacin de Autoridades. Mesa zx Autoridades Indgenas de Colombia
Afrocolombianas, Raizales y Palenqueras. permanente del pueblo kofn y cabildos (AICO).
3
CONTENIDO
PRESENTACIN 7 3. De las demandas de los pueblos indgenas
por sus derechos. 28
INTRODUCCIN 9 4. Del derecho mayor o ley de origen
El enfoque basado en derechos humanos 9 (derecho indgena). 30
El proceso de elaboracin de la Gua 10 zx Definicin. 31
1. PUNTOS DE PARTIDA PARA EL ANLISIS 13 5. De los tratados internacionales de los que
Colombia es parte. 32
1. Definicin de pueblos indgenas y de sus derechos
humanos y libertades fundamentales 14 zx UNESCO. 32
zx Los pueblos indgenas como titulares de 6. De otros instrumentos internacionales
derechos y los Estados como portadores relacionados. 32
de obligaciones 14
3. LA CONSULTA PREVIA, LIBRE E INFORMADA
2. El derecho a la consulta previa, libre e informada 16 COMO INSTRUMENTO DE LA PROTECCIN
3. Las caractersticas y los principios de la consulta 20 Y REALIZACIN DE DERECHOS 35
zx Buena fe 20 1. El derecho a la igualdad y el principio de la
zx Informada 20 no-discriminacin. 37
zx Libre 20 2. El derecho a la identidad e integridad cultural. 39
zx Previa 21 3. El derecho a conservar sus usos, costumbres
zx Procedimientos apropiados 21 y sus propias instituciones. 40
4. Desafos para llevar a cabo la consulta previa, 4. El derecho a la participacin. 41
libre e informada 23 5. El derecho a decidir sus propias prioridades
y estrategias para el desarrollo. 42
2. LAS BASES DE LA CONSULTA PREVIA, 6. El derecho a la tierra, al territorio, a los
LIBRE E INFORMADA 25 recursos naturales y al medioambiente. 44
1. Del reconocimiento internacional y del zx Alcance del derecho a la tierra y el territorio. 45
mandato constitucional de proteccin a la zx Recursos naturales y del subsuelo. 46
diversidad cultural. 26 zx Medioambiente. 46
2. El reconomiento internacional de la diversidad 7. El derecho a utilizar, revitalizar, fomentar y
cultural. 27 transmitir su propio idioma 47
4
4. RUTA PARA UNA EFECTIVA REALIZACIN 5. El caso del Plan Nacional de Desarrollo
DE LA CONSULTA 49 2006-2010. Sentencia C-461 de 2008. 70
1. Tipos de Consultas. 50 6. En la reubicacin o el retorno de la poblacin
zx Consulta sobre proyectos que requieren licencia ambiental 50 desplazada. 71
zx Los aspectos criticados en torno al decreto 1320
6. PROPUESTAS PARA FORTALECER LA
son, especialmente: 51
PERSPECTIVA DE DERECHOS EN LA
zx Consulta de proyectos que no requieren licencia ambiental. 51 CONSULTA PREVIA, LIBRE E INFORMADA 73
2. Participantes de la consulta. 52 zx Un desarrollo humano sostenible que respete los derechos
3. Procedimiento para el desarrollo de la de los pueblos indgenas. 74
consulta previa, libre e informada. 53
zx Abordar el debate en torno al desarrollo y el derecho al
4. Metodologa para aplicar en un proceso de desarrollo propio de los pueblos indgenas. 74
consulta previa, libre e informada. 54
zx Fortalecer el papel de los pueblos indgenas como sujetos
zx Fase de informacin. 54
de derechos especficos. 75
zx Fase de identificacin, comentarios y protocolizacin. 55
zx Partir del plan de vida del pueblo indgena respectivo como
zx Fase de sistematizacin y seguimiento. 56 marco para el dilogo y la concertacin 76
5. Cmo se toman las decisiones en el proceso
de aplicacin de la consulta? 57 zx Incluir la perspectiva de gnero y generacin; diferenciar
sectores vulnerables en los pueblos y sus comunidades. 77
5. REFERENCIA A CASOS EN RELACIN CON LA zx Fortalecer el papel del Estado como garante de derechos. 77
CONSULTA: LECCIONES APRENDIDAS 59
zx Desarrollar procedimientos respetuosos de los derechos
1. El caso Uwa. 61
y las libertades fundamentales de los pueblos en los
zx Leccin aprendida en el caso Uwa. 64 procesos de consulta previa, libre e informada. 78
2. El caso del resguardo indgena Cristiana. 65 zx Convertir el proceso de consulta en un verdadero dilogo
zx Leccin aprendida en el caso del resguardo intercultural en condiciones de igualdad y equidad. 79
indgena Cristiana. 67
zx Fortalecer la responsabilidad social y el pacto
3. El caso del pueblo Motiln Bar. 67 social empresarial. 79
zx El mandato de la Corte Constitucional. 68
zx Derechos Humanos. 80
zx Leccin aprendida. 69
4. El caso de la Ley general forestal. Sentencia zx Medioambiente. 80
C-030 de 2008. 69 zx Lucha contra la corrupcin. 80
5
6
Presentacin
internacionales en la materia, a pesar tivo de los derechos humanos de los te la aplicacin efectiva de este dere-
de que no es jurdicamente vinculan- pueblos indgenas. Sin embargo, cir- cho con la activa participacin de los
te. Como destaca el Foro Permanente cunstancias como el conflicto armado pueblos indgenas y otros grupos tni-
sobre Cuestiones Indgenas de las interno, el crimen organizado y el nar- cos con iguales derechos.
Naciones Unidas: Muchos de los de- cotrfico, patrones histricos de dis- Esta gua aspira a aportar una visin
rechos consagrados en la Declaracin criminacin, e intereses econmicos, del derecho a la consulta desde la
exigen nuevos enfoques con respecto hacen indispensable que el Estado perspectiva de los derechos humanos
a las cuestiones mundiales, como el adems acte eficaz y especialmente de los pueblos indgenas, as como
desarrollo, la descentralizacin y la para proteger los derechos de los pue- un punto de partida para la reflexin y
democracia multicultural.4 blos indgenas y crear los mecanismos el anlisis del estado actual de imple-
El Estado colombiano est a la van- necesarios para garantizarlos. mentacin de este derecho, y de su
guardia de Amrica Latina en el re- Uno de estos derechos es el de la reflejo en los procedimientos vigentes
conocimiento constitucional y legisla- consulta previa, libre e informada ante colombianos.
medidas legislativas y administrativas
del mismo Estado, y ante proyectos
4
Foro permanente para las cuestiones indgenas. econmicos y de desarrollo. La expe- Javier Hernndez
Los pueblos indgenas en sus propias voces. Representante (e)
Preguntas frecuentes. Disponible en http://www. riencia en Colombia nos demuestra Alto Comisionado de las Naciones Unidas
un.org/spanish/indigenas/2003/ que es preciso revisar constantemen- para los Derechos Humanos en Colombia
8
INTRODUCCIN
9
zx Participacin y no exclusin.
zx Perspectiva diferencial (gnero,
generacional, tnica, entre otras).
zx Transparencia, rendicin de cuen-
tas y fortalecimiento del Estado de
derecho.
zx Planteamiento integral: la univer-
salidad de los derechos humanos, su
indivisibilidad, integralidad e interde-
pendencia.
La Sala Segunda de Revisin ha identificado algunas comunidades indgenas
El Relator Especial sobre la situacin especficas que se encuentran desplazadas o en riesgo de desplazamiento y que, por
de los derechos humanos y las liber- sus condiciones crticas de existencia material o de riesgo, constituyen ejemplos
representativos de la grave situacin de las comunidades aborgenes del pas entre
tades fundamentales de los indgenas ellos el pueblo Tule, del Darin Corte Constitucional, Auto 234/07.
hasta mayo de 2008, seor Rodolfo Mujeres tule - Foto: archivo ONIC
Stavenhagen7, afirm que:
Un enfoque de derechos humanos basa en el respeto de los derechos Alto Comisionado de Naciones Unidas
de los pueblos indgenas y aspira a para los Derechos Humanos (OACNU-
permite identificar a los pueblos in-
su cumplimiento8. DH) se realiz entre octubre de 2007 y
dgenas como titulares de derechos
mayo de 2008. Se propuso contribuir
humanos y coloca la realizacin de Esta gua posiciona la consulta previa,
al fortalecimiento de las capacidades
estos derechos como el objetivo libre e informada no slo como un dere-
de las entidades responsables de
principal del desarrollo. Tal y como cho ms all de una mera obligacin ad-
promover y liderar el desarrollo de la
se ha documentado en numerosas ministrativa, sino como la puerta de ac-
consulta para cumplir con las normas
buenas prcticas en distintas partes ceso a la realizacin de otros derechos
establecidas en el Convenio 169 de la
del mundo, un desarrollo endgeno humanos de los pueblos indgenas. Est
Organizacin Internacional del Trabajo
encaminada al cumplimiento pleno de
y sostenido es posible cuando se (OIT), y a que los pueblos indgenas
los derechos tanto en el resultado como
y las comunidades afrodescendientes
en los procesos y procedimientos. se fortalecieran en sus capacidades
7
El profesor James Anaya fue designado por el El proceso de de participacin y accin efectiva en el
Consejo de Derechos Humanos de las Naciones cumplimiento del derecho a la consulta
Unidas como nuevo Relator Especial por un periodo elaboracin de la Gua
previa, libre e informada.
de tres aos a partir del 1 de mayo de 2008. El proyecto sobre el derecho a la con-
Informe del Sr. Rodolfo Stavenhagen, Relator sulta previa, libre e informada en pue- Dentro de este marco, se contempl
8
10
sulta previa, libre e informada. Esta Direccin de Licencias, Trmites y forma parte, adems de la Constitu-
publicacin se dise de forma parti- Permisos Ambientales, y la Oficina cin Poltica, las normas nacionales y
cipativa, y considera las experiencias de Educacin y Participacin. De los la jurisprudencia emitida por la Corte
y lecciones aprendidas de los pueblos organismos de control participaron Constitucional. Tambin se tuvieron
indgenas y sus organizaciones, as la Defensora del Pueblo, con el de- en cuenta las recomendaciones del
como de las entidades nacionales fensor delegado para los indgenas Relator Especial sobre la situacin de
competentes. y minoras tnicas, y la Procuradura los derechos humanos y las libertades
Con este criterio se defini, conjunta- General de la Nacin, con la delega- fundamentales de los indgenas y de
mente con la Direccin de Etnias del da para la prevencin en materia de los grupos de trabajo de las Nacio-
Ministerio del Interior y de Justicia, derechos humanos y asuntos tnicos. nes Unidas. Bajo esta perspectiva se
una zona piloto: el departamento del Estos espacios incluyeron un ejercicio analizaron los insumos del proceso
Putumayo. Esta zona, por sus carac- acadmico introductorio y recomen- participativo anteriormente descrito,
tersticas econmicas, sociales y cul- daciones hechas a partir de los deba- y los casos recopilados, tanto de ex-
turales, aportara desde la perspec- tes, donde se destacan los aportes de periencias directas en el terreno con
tiva los pueblos indgenas lecciones la Direccin de la especializacin en los pueblos indgenas del Putumayo,
aprendidas de situaciones crticas y derecho ambiental de la Universidad como de la informacin sobre pro-
de las buenas prcticas en torno a la del Rosario,9 con una gran experien- cesos de consulta realizados por los
consulta. En este proceso se efectua- cia en el tema de consulta previa, libre ministerios del Interior y de Justicia, y
ron dos talleres locales que facilitaron e informada en pueblos indgenas. El el Ministerio de Ambiente, Vivienda y
el intercambio de visiones y experien- Centro de Investigaciones Socio Ju- Desarrollo Territorial sobre 17 casos
cias sobre el derecho de la consulta. rdicas (Cijus) de la Universidad de considerados emblemticos, entre
Participaron siete organizaciones in- los Andes tambin contribuy al tema ellos los de los Uwa, Urr, Cristiana
dgenas regionales del Putumayo con con su conocimiento sobre iniciativas y Motiln Bar.
52 delegados, adems de lderes invi- legislativas.
tados de otras regiones y etnias como Las recomendaciones hechas en esta
Los intercambios entre actores institu-
la sierra nevada de Santa Marta, y de Gua estn encaminadas a aprovechar
cionales y lderes de procesos orga-
procesos la Organizacin Nacional In- las capacidades encontradas en cada
nizativos nacionales se realizaron en
dgena de Colombia (ONIC). dos conversatorios con la participa- uno de los actores que forman parte
cin de las oficinas del Alto Comisio- en el proceso de la consulta, a identi-
Los resultados de este ejercicio, que
nado de las Naciones Unidas para los ficar las dificultades halladas para su
recogi situaciones del Putumayo,
Derechos Humanos en Cali, Medelln realizacin efectiva, y a proponer un
fueron llevados a espacios de anli-
y Bucaramanga. camino para su superacin.
sis y discusin sobre los mandatos y
la normatividad del derecho a la con- Los contenidos de la Gua se desa-
sulta. En ellos participaron las entida- rrollaron en el marco de los estnda-
des responsables: del Ministerio del res internacionales y de los tratados 9
Gloria Amparo Rodrguez, directora e investigadora
Interior y de Justicia, la Direccin de relativos a los derechos y las liber- de la especializacin en derecho ambiental de
Etnias; del Ministerio de Ambiente, tades fundamentales de los pueblos la Facultad de Derecho de la Universidad del
Vivienda y Desarrollo Territorial, la indgenas de los cuales Colombia Rosario.
11
12
1 Puntos de partida
para el anlisis
14
derechos humanos y libertades funda- espirituales, de su historia y de Para efectos de la consulta libre, pre-
mentales reconocidos en los diversos su filosofa, especialmente los via e informada, el titular de derechos
instrumentos internacionales sin obs- derechos a sus tierras, territorios y es el pueblo indgena, en reconoci-
tculos ni discriminacin.12 recursos.15 miento de sus derechos colectivos.
El prembulo de la Declaracin afir- Los indgenas son reconocidos como No obstante, es necesario tener en
ma que los pueblos indgenas son sujetos de derechos colectivos e cuenta que los impactos de las me-
iguales a todos los dems pue- individuales. didas consultadas afectan de manera
blos, y reconoce al mismo tiempo diferenciada a los distintos miembros
el derecho de todos los pueblos a y grupos del pueblo.
ser diferentes, a considerarse a s Especialmente reconocen los instru-
mismos diferentes y a ser respeta- mentos internacionales los siguientes
dos como tales. derechos de grupos:
Igualmente los pueblos indgenas tie- Mujeres indgenas
nen derecho a la libre determinacin. El Convenio 169 y la Declaracin hacen
En virtud de ese derecho determinan nfasis en que todos los derechos hu-
libremente su condicin poltica y manos y las libertades fundamentales
persiguen libremente su desarrollo deben aplicarse sin discriminacin a los
econmico, social y cultural.13 hombres y a las mujeres indgenas.17
La Declaracin de Viena, resultado de la
Conferencia Mundial de Derechos Hu- 12
Art. 3.1. del Convenio 169, art. 1 de la
manos en 1993, reafirma la importancia Declaracin.
de la contribucin especfica de los pue-
13
Art. 3 de la Declaracin.
15
Niez indgena
a) asegurar a los miembros de dichos pueblos gozar, en pie de igualdad,
De la misma manera, en los dos ins- de los derechos y oportunidades que la legislacin nacional otorga a los
trumentos se hace especial mencin dems miembros de la poblacin;
de los derechos de la niez a la edu-
cacin, el derecho al idioma propio y a b) promover la plena efectividad de los derechos sociales, econmicos y
su bienestar.18 culturales de esos pueblos, respetando su identidad social y cultural, sus
costumbres y tradiciones, y sus instituciones;
Otros grupos vulnerables
c) ayudar a los miembros de los pueblos interesados a eliminar las di-
La Declaracin especifica a los jve- ferencias socioeconmicas que puedan existir entre los miembros ind-
nes, a los ancianos y a las personas genas y los dems miembros de la comunidad nacional, de una manera
con discapacidad como sujetos de compatible con sus aspiraciones y formas de vida.21
derechos que deben gozar de la pro-
teccin y garantas plenas del Estado
contra toda forma de violencia y dis- La Declaracin tambin establece la responsabilidad general de adop-
criminacin.19 responsabilidades generales de los tar medidas apropiadas, incluyendo
b) Obligaciones del Estado Estados en relacin con el reconoci- las legislativas, para alcanzar los fi-
miento de las leyes, tradiciones, cos- nes de la Declaracin, as como pro-
En relacin con las obligaciones de los
tumbres y sistemas de tenencia de la mover el respeto y la aplicacin de la
Estados, el Convenio 169 exige que
los gobiernos lleven a cabo acciones tierra.22 Los Estados tienen adems misma.23
coordinadas y sistemticas con el fin
de proteger los derechos de los pueblos
indgenas y garantizar el respeto de su
integridad.20 Para materializar esta obli- 2. El derecho a la consulta
gacin adopta las siguientes medidas:
previa, libre e informada
18
Convenio 169, artculos 26, 27, 29. Declaracin,
artculos 14, 22.
Declaracin, prembulo y artculo 22.
L a consulta previa, libre e informada La consulta contribuye a la
19
Convenio 169, artculo 2.1. es un derecho y un instrumento proteccin de los derechos de los
20
21
Ibd., artculo 2.2. pueblos indgenas cuando entran
para la participacin24 en las decisiones
22
Artculo 27.
sobre todos los asuntos que les en riesgo frente a las demandas y
23
Artculos 27 y 38 de 42.
24
Convenio 169, artculos 2.1., 6.b, c. conciernen a los pueblos indgenas. los requerimientos de sociedades
25
Conclusin del conversatorio institucional sobre numricamente mayoritarias, y con
consulta previa, Oficina en Colombia del Alto mayor poder de decisin en las
Comisionado de las Naciones Unidas para los
Derechos Humanos (OACNUDH), marzo de 2008.
esferas de lo pblico y lo privado.25
16
El Convenio 169 establece la aplica- Al aplicar la consulta previa, libre e
cin de la consulta como una obliga- informada se reconoce el derecho de En la sentencia C-891 de 2002
cin de los gobiernos.26 los pueblos indgenas a la autonoma la Corte expresa que la consul-
y al autogobierno, y a la cultura propia, ta constituye un instrumento
y el derecho de definir sus prioridades bsico para preservar la integri-
La Corte Constitucional colombiana en el proceso de desarrollo.28 dad tnica, social, econmica
ha afirmado que el derecho y cultural de las comunidades
a) El objetivo de la consulta previa,
fundamental de la comunidad a indgenas y para asegurar, por
libre e informada
preservar la integridad se garantiza ende, su subsistencia como
y efectiviza a travs del ejercicio de El Convenio 169 seala que las consul- grupo social.
otro derecho que tambin tiene el tas llevadas a cabo en aplicacin de
carcter de fundamental, como es este Convenio debern efectuarse
el derecho de participacin de la con la finalidad de llegar a un acuerdo
comunidad.27
o lograr el consentimiento acerca de Recursos naturales
las medidas propuestas.29
Con relacin a la prospeccin o explo-
En el caso especfico de los recursos tacin de los recursos existentes en
naturales, el Convenio establece que sus tierras.33
se realiza la consulta: a fin de deter-
Enajenacin (transmisin) de tierras
minar si los intereses de esos pueblos
seran perjudicados y en qu medida, Siempre que se considere su capa-
antes de emprender o autorizar cual- cidad de enajenar sus tierras o de trans-
quier programa de prospeccin o ex- mitir de otra forma sus derechos sobre
plotacin de los recursos existentes estas tierras fuera de su comunidad.34
en sus tierras.30
Y en el caso en que la educacin de la
niez indgena en su propio idioma no 26
Convenio 169, artculo 6.
sea posible, se emprendern acciones 27
Corte Constitucional, SU-039 de 1997,
con miras a la adopcin de medidas Derechos Fundamentales de Comunidad
Indgena-Titularidad, p. 1.
que permitan alcanzar este objetivo.31 28
Convenio 169, artculos 2.b, 5, 7.1. Declaracin,
b) Casos en que el Estado debe con- artculo 4.
Las autoridades de los
pueblos indgenas podrn ejercer funciones
sultar a los pueblos indgenas 29
Artculos 6.2.
jurisdiccionales dentro de su mbito territorial,
30
Convenio 169, artculo 15.2.
de conformidad con sus propias normas y
Medidas legislativas 31
Artculo 28.1.
procedimientos, siempre que no sean contrarios Cada vez que se prevean medidas 32
Artculo 6.1.a).
a la Constitucin y leyes de la Repblica..
Art 246 Constitucin Poltica. legislativas o administrativas suscep- 33
Artculo 15.2.
Foto: archivo ONIC tibles de afectarlos directamente.32 34
Artculo 17.2.
17
Programas de formacin profesional
Cuando los programas generales de formacin profesional no correspondan a
las necesidades especiales de los pueblos indgenas, debern ser consultados
programas especiales en cuanto a su organizacin y funcionamiento.35
Educacin de los nios indgenas en su propio idioma
Disponiendo que Siempre que sea viable deber ensearse a los ni-
os de los pueblos interesados a leer y a escribir en su propia lengua
indgena o en la lengua que ms comnmente se hable en el grupo a
que pertenezcan, el Convenio establece la consulta cuando ello
no sea viable con miras a la adopcin de medidas que permitan
alcanzar este objetivo. 36
18
De conformidad con la constitucin y las leyes, los territorios indgenas estarn gobernados por consejos
conformados y reglamentados segn los usos y costumbres... Artculo 330, Constitucin Poltica.
Indgenas Guambianos, Nasas y Paeces del Cauca. Foto: archivo ONIC
La Declaracin introduce el derecho contra la explotacin econmica y con los pueblos indgenas, adoptarn
de los pueblos indgenas a la consulta contra todo trabajo que pueda ser pe- medidas eficaces para facilitar el ejer-
en caso de: ligroso o interferir en la educacin de cicio y garantizar la aplicacin del dere-
zx Utilizacin de tierras o territorios los nios o que pueda ser perjudicial cho a mantener y desarrollar los con-
para actividades militares (art. 30.2). para la salud o el desarrollo fsico, tactos, las relaciones y la cooperacin,
mental o espiritual, moral o social de incluidas las actividades de carcter
zx Para combatir los prejuicios, elimi-
nar la discriminacin, y promover la los nios teniendo en cuenta su espe- espiritual, cultural, poltico, econmico
tolerancia, la comprensin y las bue- cial vulnerabilidad y la importancia de y social, con sus propios miembros as
nas relaciones entre los pueblos ind- la educacin para ser empoderados como con otros pueblos a travs de las
genas y todos los dems sectores de (art. 17.2). fronteras (art. 36.1 y 2).
la sociedad (art. 15.2). zx En relacin con los pueblos dividi- zx En relacin con las medidas para
zx En relacin con la proteccin de los dos por fronteras internacionales, los alcanzar los fines de la Declaracin
nios indgenas: Estados, en consulta y cooperacin (art. 38).
19
3. Las caractersticas y los
principios de la consulta
20
En el ya citado caso de excepciona- Tambin puntualiza, en su artculo 15,
les traslados de pueblos indgenas de sobre el derecho de esos pueblos a
sus tierras, el Convenio desarroll el participar en la utilizacin, administra-
concepto del consentimiento, dado cin y conservacin de los recursos
libremente.45 naturales en sus tierras, que los go-
biernos debern establecer o man-
Adems la Corte Constitucional tener procedimientos con miras a
puntualiza: consultar a los pueblos interesa-
Que se le d la oportunidad para que dos antes de emprender o autori-
libremente y sin interferencias extra- zar cualquier programa de prospec-
as pueda, mediante la convocacin cin o explotacin de los recursos
de sus integrantes o representantes, existentes en sus tierras.
valorar conscientemente las venta-
jas y desventajas del proyecto sobre
la comunidad y sus miembros, ser Procedimientos apropiados
oda en relacin con las inquietudes Se deben adoptar procedimientos
y pretensiones que presente, en lo apropiados para la consulta, y sta
que concierna a la defensa de sus debe realizarse a travs de las institu- Yarocamena prepar coca y ambil, donde est
intereses y, pronunciarse sobre la ciones representativas de los pueblos la esencia de la palabra de vida, palabra dulce,
palabra fra, nuestra ley de origen, y llam a
viabilidad del mismo. Se busca con indgenas.47 los jefes vecinos. Quiero que acabemos con este
lo anterior, que la comunidad tenga rgimen. Chupemos este ambil, mambiemos
El gobierno debe acordar con las co-
una participacin activa y efectiva esta coca; tomemos esta caguana y busquemos
munidades los procedimientos, tiem- nuestra libertad (tradicin oral de los
en la toma de la decisin que deba
pos, espacios y contenidos de la con- pueblos amaznicos de la regin del Caquet,
adoptar la autoridad, la cual en la me- Igaraparan y Caraparan)
sulta, garantizando que escojan a sus Nias muina, Araracuara, Caquet.
dida de lo posible debe ser acordada
representantes de manera autnoma; Foto: Sol Espinosa
o concertada.
construir la metodologa culturalmente
adecuada y en conjunto con los pue-
PREVIA blos indgenas.
El Convenio 169 establece la consulta En trminos de apropiacin, las mo- 45
Artculo 16.2.
cada vez que se prevean medidas dalidades tcnicas de la consulta 46
Convenio 169 de la OIT, artculo 6, 1.a.
legislativas o administrativas sus- necesitan contemplar claramente los Declaracin, artculo 19.
ceptibles de afectarles directamen- diversos niveles de la misma, a fin de
47
Convenio 169, artculo 6.1.a.
te.46 Es decir, la consulta debe ser impulsar los mecanismos propios de las Manual para la integracin de la participacin y
48
21
La cultura y cosmovisin de los pueblos indgenas deben ser respetadas, y la tiempos, espacios y contenidos de
consulta debe atender el derecho de los pueblos indgenas de aplicar sus pro- la consulta, garantizando que au-
pios usos y costumbres para establecer las reglas y los principios del proceso. tnomamente escojan a sus repre-
sentantes; as mismo, y en conjunto,
debern construir una metodologa
El Convenio 169 en su artculo 5 indica que al aplicar sus disposiciones:
culturalmente adecuada.
a) debern reconocerse y protegerse los valores y prcticas sociales,
zx Informacin previa suficiente y
culturales, religiosos y espirituales propios de dichos pueblos y deber
adecuada: las comunidades consul-
tomarse debidamente en consideracin la ndole de los problemas que
tadas deben tener un conocimiento
se les plantean tanto colectiva como individualmente;
pleno sobre el proyecto que se pro-
b) deber respetarse la integridad de los valores, prcticas e instituciones pone realizar en su territorio.
de esos pueblos; zx Legitimidad: el proceso debe ser
c) debern adoptarse, con la participacin y cooperacin de los pueblos in- coordinado por el gobierno. Se rea-
teresados, medidas encaminadas a allanar las dificultades que experimen- liza con la participacin de las au-
ten dichos pueblos al afrontar nuevas condiciones de vida y de trabajo. toridades legtimas de las comuni-
dades.
Como reitera la Corte Constitucional en la sentencia SU-383 de 2003: Tambin se zx Comunicacin intercultural y bilin-
le exige a los gobiernos que, al aplicar las leyes y reglamentos nacionales e impo- gismo. Debe existir un dilogo fluido
ner las sanciones penales, tengan debidamente en cuenta las caractersticas so- entre las partes, y se deben adoptar
ciales, econmicas y culturales de los pueblos indgenas y tribales. Estos pueblos, formas propias de difusin del cono-
segn el artculo 12, debern poder iniciar procedimientos legales para asegurar cimiento. Siempre que sea necesario
la proteccin de sus derechos, y debern tomarse medidas para que puedan com- y posible se debe garantizar la tra-
prender y hacerse comprender en dichos procedimientos. A tal fin, los gobiernos duccin a la lengua de las comunida-
debern adoptar servicios de interpretacin u otros medios efectivos. des consultadas (art. 2 Convenio).
zx Oportunidad: la consulta debe rea-
El Ministerio del Interior interpreta los lizarse antes de adoptar las medidas
principios de la consulta de la siguien- o emprender o autorizar el proyecto
te manera:49 (art. 15 Convenio, sentencia SU-039
zx Buena fe: principio rector, ac- de 1997).
tuar con la verdad, ser rectos y Pluralismo jurdico: los principios y
transparentes. procedimientos del derecho propio
49
Ministerio del Interior y de Justicia: La consulta de la comunidad por consultar ha-
zx Procedimientos apropiados: bajo la
previa a los pueblos indgenas y tribales: compendio
de legislacin, jurisprudencia y documentos de coordinacin del gobierno acordar con cen parte de las reglas aplicables al
estudio, Bogot, 2006. las comunidades los procedimientos, proceso.
22
4. Desafos para llevar a
cabo la consulta previa,
libre e informada
23
24
LAS BASES DE LA
2
CONSULTA PREVIA,
LIBRE E INFORMADA
De dnde y por qu surge el derecho de los pueblos indgenas
a la consulta previa libre e informada, y cmo se expresa?
26
La poblacin que se auto reconoce como afro es de
4316.592: 10,3% de la poblacin- (DANE 2005)
Foto: archivo ONIC
2. El reconocimiento
internacional de la
diversidad cultural
L a universalidad de los derechos destacando que: la cultura adquiere Pueblo ROM: Su poblacin en las
distintas kumpeniyi es de 4.832
humanos parte de la esencial igual- formas diversas a travs del tiempo personas es decir, 0,012% del total de
dad de todos los seres humanos. La y del espacio. Esta diversidad se la poblacin- (Censo DANE 2005).
Foto: Gloria Amparo Ramrez
Declaracin de Viena enriquece esta manifiesta en la originalidad y la plu-
visin comn de los Estados, aadien- ralidad de las identidades que carac-
do que debe tenerse en cuenta la terizan los grupos y las sociedades
importancia de las particularidades que componen la humanidad.54
nacionales y regionales as como
La diversidad cultural es valorada
los diversos patrimonios histri-
por esta Declaracin como fuente 53
Conferencia Mundial de Derechos Humanos.
cos, culturales y religiosos...53 Declaracin y Programa de Accin de Viena, junio
de intercambios, de innovacin y de de 1993, NuevaYork, 1993, p. 32, numeral 5.
En 2001 la Unesco aprob la Declara- creatividad. Sostiene que la diver- 54
Artculo 1, La diversidad cultural, patrimonio
cin Universal sobre Diversidad Cultural sidad cultural es, para el gnero comn de la humanidad.
27
humano, tan necesaria como la Concluye que los derechos humanos
diversidad biolgica para los or- son garantes de la diversidad cultural, y
ganismos vivos.55 que la defensa de tal diversidad es un
Adems est considerada como imperativo tico, inseparable del respe-
un factor de desarrollo en cuanto to de la dignidad de la persona humana.
ampla las posibilidades de elec- Hace especial mencin de los derechos
cin para las personas tanto en el humanos y las libertades fundamentales
sentido econmico, como intelec- de las personas que pertenecen a mino-
tual, espiritual y moral. 56 ras y a los pueblos indgenas.57
3. De las demandas de
los pueblos indgenas
por sus derechos
28
si no me dejan que la repita, como espero hacer, la historia no se
habr perdido. Ya la he contado a miles de oyentes en Europa. Ha
quedado inscrita en los registros, donde sus hijos podrn encon-
trarla cuando est muerto o encarcelado por atreverme a decir la
verdad. He contado esta historia en Suiza. En Suiza, un pequeo
pas, tienen libertad de expresin. All se puede decir la verdad en
pblico, aunque a algunos poderosos les incomode.
Esta historia la narra directamente Deskaheh, uno de los je-
fes de los cayugas. Soy el portavoz del Consejo de las Seis Na-
ciones, la Sociedad de las Naciones ms antigua que existe.
Fue fundada por Hiawatha. Es una Sociedad que sigue viva, y
que intenta defender, lo mejor posible, el derecho de los iroque-
ses a vivir con sus propias leyes en los pequeos pases que
les han dejado, a adorar al Gran Espritu a su manera y a dis-
frutar de derechos tan suyos como los del hombre blanco.
Extracto del ltimo discurso del lder cayuga Deskaheh, tomado del
libro Llamados bsicos de la conciencia, quien present en 1923 las
demandas de su pueblo ante la Liga de las Naciones en Suiza.58
29
zx Examinar las cuestiones indgenas zx Difundir las actividades relaciona-
en el contexto de las atribuciones del das con las cuestiones indgenas, y
Consejo relativas al desarrollo eco- promover su integracin y coordina-
nmico y social, la cultura, el medio- cin dentro del sistema de las Nacio-
ambiente, la educacin, la salud y los nes Unidas.
derechos humanos. En Colombia, el reconocimiento de los
zx Prestar asesoramiento especializa- derechos de los grupos tnicos en la
do y formular recomendaciones sobre Constitucin Poltica de 1991 enmar-
las cuestiones indgenas al Consejo, ca las relaciones entre el Estado y los
59
Artculos 7, 16, 71, 246, 286, 329 y 330, entre as como a los programas, fondos y pueblos indgenas como sujetos de
otros, de la Constitucin Poltica de 1991. organismos de las Naciones Unidas. derechos especficos.59
30
Esta diversidad jurdica hace necesa-
rio un dilogo intercultural para garan-
tizar plenamente el respeto de los de-
rechos de los pueblos indgenas bajo
la responsabilidad del Estado como
garante de los derechos fundamenta-
les de todos sus ciudadanos.
Definicin
31
5. De los tratados
internacionales de los
que Colombia es parte
6. De otros instrumentos
internacionales relacionados
32
Congreso ONIC
Foto: archivo ONIC
33
34
3
LA CONSULTA PREVIA,
LIBRE E INFORMADA
COMO INSTRUMENTO
DE LA PROTECCIN Y
REALIZACIN DE DERECHOS
Guayabero. Foto: archivo ONIC 35
Con ocasin de los procesos de colonizacin,
la implementacin de cultivos ilcitos y el
escalamiento del conflicto armado interno, el
territorio de los nukak ha sido paulatinamente
intervenido por diferentes actores armados
convirtindolos en un grupo humano altamente
vulnerable y en grave riesgo de extincin, debi-
do a su reducida poblacin total.
Directiva 0005 abril de 2006,
del Procurador General.
Nio Nukak, Foto: archivo ONIC
36
Los siguientes derechos tienen una relacin esencial con la consulta previa libre
e informada.
1. El derecho a la
igualdad y el principio
de la no-discriminacin
Lasociedad,
diversidad cultural, vista como diferencia entre las formas de vida en una
ha sido y es todava origen de la discriminacin.
La consulta previa, libre e informada puede ser un mecanismo efectivo para
superar la discriminacin de los pueblos indgenas. La construccin de la central hidroelctrica
de Urr afect la integridad territorial,
organizativa, de sobrevivencia, y cultural de
En su estudio sobre la situacin de los derechos humanos y las las comunidades ember-kato del Alto Sin,
libertades fundamentales de los indgenas, el Relator Especial, convirtiendo la zona en un rea de disputa
Rodolfo Stavenhagen,62 distingue cuatro tipos de discriminacin estratgica entre diversos sectores estatales,
privados y armados. Adicionalmente, la
racial y tnica: la estructural o histrica; la legal, en la que hay organizacin autnoma de las comunidades, sus
omisin en las leyes de enunciados favorables al pleno disfrute, nokos, cabildos y lderes, han sufrido diversas
por los pueblos indgenas, de todos los derechos humanos; la ins- acciones en su contra a travs del chantaje y la
titucional, manifestada en un sesgo desfavorable hacia los pueblos cooptacin de la empresa Urr, la divisin, la
persecucin y la muerte o desaparicin de sus
indgenas en la distribucin del gasto pblico y de los bienes colec- ms importantes dirigentes.
tivos, entre otros, y la interpersonal, evidenciada en el rechazo y la ONIC, RSS, Acnur, El desplazamiento indgena
exclusin por parte de otros grupos de la poblacin.63 en Colombia, 2003, Mujeres Ember.
Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados Foto: archivo ONIC
en esta Declaracin sin distincin alguna por motivos de raza,
color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra
ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o
cualquier otra condicin.64
62
Naciones Unidas, Informe del Relator Especial, seor Rodolfo Stavenhagen, sobre la situacin de los
derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas, numerales 15-18, p. 13s.
Naciones Unidas, Informe del Relator Especial, seor Rodolfo Stavenhagen, sobre la situacin de los derechos
63
humanos y las libertades fundamentales de los indgenas. Adicin Misin a Guatemala. E/CN.4/2003/90/Add.2,
10 de febrero de 2003. Publicacin de Minugua, p. 14.
64
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, artculo 2, adems: los Pactos Internacionales de Derechos
Econmicos Sociales y Culturales, y Civiles y Polticos, artculo 2 comn, Convencin para la eliminacin de
todas las formas de discriminacin racial.
37
El Convenio 169 en sus artculos 2.a La Constitucin Poltica en su artculo
y 3.1 reitera el derecho a la igualdad 13 ratifica esto y agrega que El Esta-
con los dems miembros de la pobla- do promover las condiciones para
cin y el goce de los derechos huma- que la igualdad sea real y efectiva y
nos y las libertades fundamentales sin adoptar medidas en favor de gru-
obstculos y discriminacin. pos discriminados y marginados.
38
El Plan de Accin de Durban, 2. El derecho a la identidad
en su numeral 15 insta a los
Estados a:
e integridad cultural
39
zx Orientan el procedimiento de la respetando su identidad social y cul-
consulta. tural, sus costumbres y tradiciones, y
sus instituciones.
zx Influyen en el contenido de las dis-
posiciones que el Estado y el sector El derecho a la identidad e integridad
privado deben prever y considerar en cultural es desarrollado en la Declara-
la realizacin de los proyectos y de cin que incluye el derecho a no sufrir
otras medidas que afectan pueblos la asimilacin forzada (art. 8), y el de-
indgenas. recho de pertenecer a una comunidad
o nacin indgena, de conformidad con
En la realizacin de los derechos hu-
las tradiciones y costumbres (art. 9).
manos, especialmente, como destaca
el Convenio 169 en su artculo 2.b), de La Constitucin Poltica, en su artculo
sus derechos econmicos, sociales y 70, establece que la cultura en sus
culturales, los gobiernos, con la par- diversas manifestaciones es funda-
Indgenas del pueblo Sek Nasa.
Foto: archivo ONIC ticipacin de los pueblos indgenas, mento de la nacionalidad. El Estado
deben promover su plena efectividad reconoce la igualdad y dignidad de
todas las que conviven en el pas.
3. El derecho a
Bin+emo komek+mo puee conservar sus
usos, costumbres
ka+ j+kanori, ka+, daire, ka+ iye
La consulta la tenemos que
hacer con el espritu de la madre y sus propias
naturaleza, nuestro monte, instituciones
nuestros ros68
Marceliano Guerrero,
E ste derecho est estrechamen-
te relacionado con lo anterior, y
ahonda en el aspecto de la forma en
la que los pueblos indgenas resuel-
ven los conflictos, arreglan sus asun-
tos familiares y comunales, y a travs
68
Traducido de la lengua n+pode por Ney Marcelino Guerrero Araracuara de qu instancias. Se refiere al uso del
Guerrero. Foto: Sol Espinosa derecho consuetudinario, as como al
40
El Convenio 169, en su artculo
quinto, tambin dispone que de-
bern reconocerse y protegerse
los valores y las prcticas sociales,
culturales, religiosas y espirituales
propios de dichos pueblos
Igualmente, debe tomarse en cuenta
la argumentacin de las autoridades
indgenas basada en su espiritualidad
dando un significado propio a las pro-
puestas de la consulta y a sus conse-
cuencias para los pueblos.
La Declaracin, en su artculo 34,
reafirma: Los pueblos indgenas tie- Rechazamos la presin de las multinacionales
y los megaproyectos que pretenden ponerle
nen derecho a promover, desarrollar precio a nuestras vidas y convertir el territorio
y mantener sus estructuras institu- en una mercanca. Nuestro territorio es sagra-
cionales y sus propias costumbres, do, es la esencia de la vida y de la cultura, por
tanto defendemos los principios de inembarga-
espiritualidad, tradiciones, procedi- bilidad, inalienabilidad e imprescriptibilidad de
Ciudad perdida Amazonas
Foto: Sol Espinosa.
mientos, prcticas y, cuando existan, los territorios indgenas
costumbres o sistemas jurdicos, de Mandato VIII Congreso de las comunidades
indgenas de Caldas, mayo 1 de 2007.
conformidad con las normas interna-
Foto: archivo ONIC
cionales de derechos humanos.
derecho de conservar sus creencias,
prcticas religiosas y su espiritualidad.
El Convenio 169 en su artculo 8 ex- 4. El derecho
pone que al aplicar la legislacin na- a la participacin
cional a los pueblos interesados debe-
rn tomarse debidamente en conside-
racin sus costumbres o su derecho
consuetudinario.69
L os pueblos indgenas tienen de-
recho a participar en la toma de
decisiones que les conciernen, y en la
vida poltica, econmica, social y cul-
Los procesos de la consulta previa, 69
Al artculo 9 del Convenio 169 entra
tural del Estado.70
libre e informada deben respetar la especficamente en materia de las regulaciones
y los mtodos indgenas para la represin del
institucionalidad indgena as como La consulta previa, libre e informada delito.
las prcticas en la aplicacin del de- es un instrumento para garantizar 70
Convenio 169, artculo 6b, y artculos 5 y 18 de
recho propio. este derecho. la Declaracin.
41
En su artculo 6.c, el Convenio 169 zx En los planes y programas de de-
dice que los Estados deben estable- sarrollo nacional y regional suscepti-
cer medios para el pleno desarrollo bles de afectarles directamente.71
de las instituciones e iniciativas de zx En la utilizacin, administracin y
esos pueblos, y en los casos apro- conservacin de los recursos natura-
piados proporcionar los recursos les en sus tierras.72
necesarios para este fin. zx En la elaboracin de programas de
El derecho a la participacin abarca formacin profesional especiales.73
varias dimensiones. Especficamente, La Constitucin Poltica observa el
los pueblos indgenas tienen derecho derecho a la participacin en sus ar-
a participar: tculos 286, 287 y 329.
42
y equitativa cuando son despose- Artculo7.3. Los gobiernos debe-
dos de sus medios de subsistencia rn velar por que, siempre que haya
y desarrollo. lugar, se efecten estudios, en coope-
racin con los pueblos interesa-
Desarrollo humano sosteni- dos, a fin de evaluar la incidencia
ble La persona humana est social, espiritual y cultural y sobre
en el centro del desarrollo, es el medioambiente que las activida-
el sujeto del desarrollo. Este des de desarrollo previstas pueden
cambio de perspectiva se re- tener sobre esos pueblos. Los re-
fleja en el trmino del desa- sultados de estos estudios debern
rrollo humano.75 Debido a la ser considerados como criterios
esencial relacin entre los se- fundamentales para la ejecucin de
res humanos y la naturaleza, las actividades mencionadas.76
La Sierra abastece de agua a los trece
fuente de la riqueza, medio Hay otras directrices internaciona- municipios y a las industrias agro-exportadoras
en que vivimos, el desarrollo les importantes que deben guiar la
de las zonas planas de la costa atlntica. Su
proximidad al mar facilita el contrabando, el
debe ser realizado con res-
accin de los Estados en materia de aprovisionamiento de armas y de municiones
peto al medioambiente y bajo as como el narcotrfico. Adems es un corredor
desarrollo, y la realizacin de los de- estratgico que se extiende desde la frontera
condiciones de su sostenibili- con Venezuela hasta la regin de Urab y que
rechos humanos y las libertades fun-
dad. En consecuencia, el de- incluye las regiones del Cesar y la Cinaga
damentales. Estas son, por ejemplo, Grande de Santa Marta, en camino hacia
sarrollo debe ser sostenible. Crdoba. Varios macroproyectos tambin estn
la Declaracin del Milenio (2000), la programados en la regin. Uno de los ms im-
Conferencia Mundial sobre Desarrollo portantes es la construccin de una represa en
la regin de Besotes, en territorio indgena.
El mismo artculo 7 del Convenio Sostenible en Johannesburgo, Sud- Informe de la Comisin de Observacin de
169 agrega elementos importantes frica (2002), y el documento final de la la Crisis Humanitaria en la Sierra Nevada
de Santa Marta. Defensora del Pueblo y
para el procedimiento de la consulta Cumbre Mundial (2005).77 Conferencia Episcopal. 2003.
y el objeto de los proyectos de de- Mamos Kankuamo y Kogui.
sarrollo: Foto: archivo ONIC
43
La Declaracin del Milenio78 reafirma los compromisos de los
Estados con el desarrollo humano sostenible, entre otros, con los
valores ticos de la igualdad, la libertad, el respeto de la diversidad,
la tolerancia, as como la nueva tica hacia el medioambiente.
Relaciona el desarrollo con la erradicacin de la pobreza extrema
y del hambre a la mitad hasta el 2015, y se propone garantizar la
sostenibilidad ambiental.79
6. El derecho a la tierra, al
territorio, a los recursos
naturales y al medioambiente
44
Foto: archivo ONIC
ocupado y utilizado, y a asumir blos interesados a utilizar tierras 14.2.), que debe tomar las medidas
las responsabilidades que a ese que no estn exclusivamente ocu- necesarias para ello garantizando
respecto les incumben para con las padas por ellos, pero a las que ha- la proteccin efectiva de sus dere-
generaciones venideras. yan tenido tradicionalmente acceso chos de propiedad y posesin.
para sus actividades tradicionales
Alcance del derecho a la La Constitucin Poltica refleja esto
y de subsistencia.
tierra y al territorio en su artculo 63 en que declara, en-
Adems, en el artculo 13.2. seala que: tre otros, las tierras comunales de los
En la definicin del alcance del dere- La utilizacin del trmino tierras en grupos tnicos y las tierras de res-
cho a la tierra y el territorio, el artculo los artculos 15 y 16 deber incluir el guardo de pueblos indgenas como
14.1. del Convenio 169 seala que: concepto de territorios, lo que cubre inalienables, imprescriptibles e inem-
deber reconocerse a los pueblos la totalidad del hbitat de las regiones bargables.
interesados el derecho a la propie- que los pueblos interesados ocupan
El artculo 329 de la Constitucin Pol-
dad y de posesin sobre las tierras o utilizan de alguna manera.
tica es de especial importancia por lo
que tradicionalmente ocupan. () La determinacin sobre cules son que declara no enajenables los res-
debern tomarse medidas para sal- las tierras y los territorios indgenas guardos, y reconoce su carcter de
vaguardar el derecho de los pue- es responsabilidad del gobierno (art. propiedad colectiva.
45
Recursos naturales Igualmente, el artculo 32.3 de la
y del subsuelo Declaracin desarrolla el principio
de reparacin para las actividades
El derecho a las tierras y los territo- de explotacin de recursos decla-
rios adquiere especial importancia en rando la responsabilidad del Es-
relacin con la exploracin y explota- tado para instituir mecanismos
cin de los recursos naturales y del eficaces para la reparacin justa y
subsuelo. equitativa por esas actividades, y
El Convenio 169, en su artculo 15.1, se adoptarn medidas adecuadas
declara especial proteccin de los para mitigar las consecuencias no-
derechos de los pueblos indgenas a civas de orden ambiental, econmi-
los recursos naturales en sus tierras: co, social, cultural y espiritual.
Estos derechos comprenden el de- La Constitucin, en su artculo 330,
recho de esos pueblos a participar dispone que: La explotacin de los
en la utilizacin, administracin y recursos naturales en los territo-
conservacin de dichos recursos. rios indgenas se har sin desme-
El artculo 15.2, en relacin con los dro de la integridad cultural, social
recursos del subsuelo, seala la con- y econmica de las comunidades
sulta a fin de determinar si los in- indgenas. En las decisiones que
se adopten respecto de dicha ex-
El pueblo Sikuani es uno de los que ms ha tereses de esos pueblos seran per-
plotacin, el gobierno propiciar la
soportado los hostigamientos, crueldades y judicados, y en qu medida, antes
hasta masacres que los conquistadores y los participacin de los representantes
colonizadores practicaron como medida til en de emprender o autorizar cualquier
de las respectivas comunidades.
la usurpacin de sus espacios de vida. programa de prospeccin o explo-
Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo tacin de los recursos existentes Medioambiente
Territorial Res.2275, 14 de diciembre de 2007.
Foto: archivo ONIC
en sus tierras En relacin con el medioambiente, el
Este artculo, adems, dispone la Convenio 169 establece en su art-
participacin de los pueblos indge- culo 7.4. como obligacin general de
nas en el beneficio de las actividades los gobiernos de tomar medidas en
mineras, siempre que sea posible, y cooperacin con los pueblos inte-
percibir una indemnizacin equitati- resados, para proteger y preservar
va al dao como resultado de esas el medio ambiente de los territorios
actividades. que habitan.
46
7. El derecho a utilizar, revitalizar,
fomentar y transmitir su propio idioma
81
Convenio 169, artculo 12. Declaracin, artculo
13.2.
47
48
RUTA PARA UNA
4
EFECTIVA REALIZACIN
DE LA CONSULTA
82
82
Insumos Universidad del Rosario y la Direccin
de Etnias del Ministerio de Interior y Justicia.
50
Los aspectos criticados
en torno al Decreto 1320
son, especialmente:
zx Que no incluye indicadores ni pro-
cedimientos sobre posibles impactos
culturales.
zx Los tiempos previstos en los proce-
dimientos.
zx Los mecanismos de informacin a
la comunidad.
zx El hecho de que el Decreto esta-
blece que si los representantes de las
comunidades se niegan a participar,
u omiten dar respuesta dentro de los
trminos previstos, el interesado ela-
borar el estudio ambiental prescin-
diendo de tal participacin.
zx La aplicacin indistinta del decreto Consulta de proyectos Reunin de organizaciones indgenas en Puerto
Limn, Putumayo, noviembre de 2007.
cuando ha sido declarado no viable que no requieren licencia Foto: archivo ONIC
para ciertos casos por la Corte Cons- ambiental
titucional T-880 de 2006; T-955 de
2003, y su aplicacin actual debe En estos casos la consulta se rige por
ser limitada a algunos proyectos que la Ley 21 de 1991 ratifica y reproduce
requieren licencia ambiental con- el Convenio 169 de la OIT, y el Decre-
cepto 1.708 de 2007 del Consejo de to 200 de 2003.
Estado.
Todo este proceso de consulta es
zx El Decreto habla de comunidades adelantado con el acompaamiento
y no de pueblos indgenas, lo que y bajo la orientacin del Ministerio
limita la aplicacin de sus derechos del Interior y de Justicia a travs de
colectivos como pueblos. la Direccion de Asuntos Indigenas,
zx La definicin que el Decreto hace Minorias yRom. Estos casos pueden
sobre territorio, conlleva que la con- llevar asociadas acciones para la pro-
sulta slo se aplica para resguardos y teccin del medio ambiente como los
no al territorio ancestral o tradicional. planes de uso y manejo.
51
2. Participantes
en la consulta
52
3. Procedimiento para el
desarrollo de la consulta
previa, libre e informada
53
expedir las certificaciones (Decreto teniendo en cuenta sus usos y cos-
1310) es dentro de los quince (15) tumbres dentro de sus hbitats natu-
das hbiles siguientes a la radicacin rales y culturales. Un territorio en uso
de la solicitud de la consulta emitida u ocupacin por pueblos indgenas
por las empresas, entidades ejecuto- y tribales tendr con frecuencia una
ras del gobierno o de los mismos pue- gran adaptacin al medio natural. De
blos, de acuerdo con el derecho a la all que su presencia no sea fcilmen-
autodeterminacin contemplado en el
te identificable. Es por ello que los
Convenio 169.
procedimientos de verificacin deben
Comentario partir del conocimiento y los estudios
La certificacin de la presencia de previos sobre dichos pueblos, su cul-
pueblos indgenas debe realizarse tura, prcticas y costumbres.
54
zx Socializacin: acercamiento entre Fase de identificacin,
instituciones del Estado, comunidades comentarios y
y particulares. Identificacin de los ac- protocolizacin
tores que intervendrn en el proceso.
La definicin y elaboracin del estu-
zx Reuniones de trabajo: presentacin dio de impacto ambiental y cultural se
del marco legal del proceso de con- debe llevar a cabo con participacin
sulta, papel y competencia de cada de la comunidad y la empresa. Reali-
uno de los actores participantes. Ex- zado el estudio e identificados los im-
posicin detallada del proyecto; inter- pactos se procede a la concertacin
venciones de la comunidad; acuerdos de medidas de manejo. Definidos los
acuerdos, se procede a la citacin y
sobre la siguiente fase.
realizacin de la reunin de protocoli-
Comentario zacin de la consulta.
Los pueblos indgenas tienen derecho Comentario
a la informacin previa, plena y ade- Los pueblos indgenas tienen derecho
cuada incluida la informacin sobre el a la participacin en la elaboracin de Los distintos procesos de prdida de control
sobre las tierras y recursos indgenas afectan
derecho a la consulta. Se debe tener los estudios de impactos sociales, especialmente a comunidades especficas
especial cuidado de dar cumplimiento culturales, ambientales u otros espec- cuyos modos de vida los colocan en situacin
de especial vulnerabilidad. ste el caso,
a los principios. ficos generados por el proyecto, obra particularmente, de los pueblos de los bosques,
La comunidad indgena consultada o actividad, segn el artculo 7.3. del enfrentados a la prdida de sus espacios
tradicionales prcticamente sin compensacin
debe tener los espacios y tiempo sufi- Convenio 169. En esta parte se deben ni alternativas econmicas, y enfrentados a un
cientes para analizar y comprender la tener en cuenta los estudios de carac- futuro incierto de pobreza, prdida de identidad
y conflictividad social.
terizacin social, econmica, poltica
informacin recibida para la toma de Rodolfo Stavenhagen, Foro permanente para
y cultural de los pueblos que elabora
decisiones. El respeto y la proteccin cuestiones indgenas de Naciones Unidas.
la Direccion de Asuntos Indigenas, Foto: archivo ONIC
de la integridad cultural exigen que los
Minorias yRom del Ministerio de In-
tiempos y los procedimientos deben terior y Justicia.
ser concertados con la comunidad in-
dgena antes de proceder con la infor- La Oficina en Colombia del Alto Co-
macin o socializacin del proyecto. misionado de las Naciones Unidas
para los Derechos Humanos revis y
La informacin proporcionada esta- analiz 17 casos de procesos existen-
r referida a todos los aspectos re- tes en los archivos del Ministerio del
lacionados con el proyecto, obra u Interior y de Justicia, y en el Ministerio
actividad. de Ambiente, Vivienda y Desarrollo
55
Con la orientacin de los sabios y la gua de las
plantas medicinales de la Amazona, de los pueblos
siona, coreguaje y kofanes; twalas, chamanes, mamos,
curanderos, curacas, piaches, jaibans, wergayas
armonizaremos el pensamiento y desalambraremos
los caminos hacia la Colombia posible para todos.
nos conectaremos con los mayores que
habitan los ros, montes, montaas, valles y
carreteras, por donde la minga se teja.
Onic con motivo de la Minga
Nacional de Resistencia Indgena
Octubre del 2008.
Foto: archivo ONIC
56
El seguimiento debe realizarse con la zx Si existe acuerdo entre las partes zx La autonoma del pueblo indge-
plena participacin de los pueblos y las se elabora el acta y se firma (protoco- na en la toma de decisiones que le
comunidades afectadas, en el cumpli- lizacin). afectan.
miento de los acuerdos establecidos
para las medidas de mitigacin de los zx Si no existen acuerdos respecto de zx La participacin libre, previa e in-
impactos tanto naturales, econmicos las medidas contenidas en el Plan de formada.
como sociales y culturales, o con refe- Manejo Ambiental, se dar por termina- zx Las garantas existentes para que
rencia a los reglamentos intercultura- da la reunin dejando en el acta cons-
les concertados. el pueblo indgena consultado esta-
tancia expresa de tal hecho, y la autori- blezca el dilogo con la empresa en
Se deben establecer indicadores cul- dad ambiental competente decidir. condiciones de igualdad y respeto por
turales para el seguimiento de los im- Sin embargo, el proceso de consulta la diferencia.
pactos y las medidas de contingencia
en esta rea. debe atender la sentencia SU-039 de
1997 de la Corte Constitucional, don-
Cuando los estudios se refieren a la ex- de se establece que: La decisin final
ploracin de yacimientos se recomien- debe ser, en la medida de lo posible,
da que el seguimiento incluya informa-
cin sobre el resultado de los mismos. concertada.
S egn el Decreto 1320 de 1998 an zx Las opciones y prioridades del pue- impactos de tipo ambiental haciendo la salvedad
de que para impactos culturales se debe acudir a
vigente para proyectos que requie- blo indgena consultado frente al tema la Ley 21 de 1991 en el espritu establecido en el
ren licencia ambiental89 del desarrollo. Convenio 169 de 1989 de la OIT.
57
58
5
referencia a casos en
relacin con la consulta:
lecciones aprendidas
60
en territorios indgenas, la participacin de la comunidad en las
decisiones que se adopten para autorizar dicha explotacin. De
este modo, el derecho fundamental de la comunidad a preservar
la referida integridad se garantiza y efectiviza a travs del ejercicio
de otro derecho que tambin tiene el carcter de fundamental, en
los trminos del artculo 40, numeral 2 de la Constitucin, como es
el derecho de participacin de la comunidad en la adopcin de las
referidas decisiones.
1. El Uwa
menta de todos los seres vivos. Pero no come
caso demasiado, porque si no se acabara todo.
Debemos cuidar, no maltratar.
Para nosotros es prohibido
U
matar a cuchillo, machete, bala. Nuestras
n caso de especial importancia para en territorio indgena Uwa dio origen a armas son el pensamiento, la palabra.
Colombia con relacin con el dere- dos procesos emblemticos de consulta Nuestro poder es la sabidura.
cho a la consulta previa, libre e informa- previa. Ambos procesos aportaron las Preferimos la muerte antes que ver a nuestros
sagrados mayores profanados.
da y su aplicacin, es el de los Uwa, de ms importantes lecciones aprendidas Pensamiento Uwa.
los departamentos de Arauca, Boyac, tanto para el Estado colombiano como Nia Uwa, Foto: archivo ONIC
Santander y Norte de Santander. La para los pueblos indgenas y tribales
solicitud de licencias ambientales por en el pas. Siendo un largo y complejo
parte de empresas petroleras para rea- proceso, a continuacin se resaltan al-
lizar actividades de exploracin ssmica gunos aspectos del mismo.
61
Resumen del caso zx Reclamacin formal de la Central
La primera solicitud de exploracin Unitaria de Trabajadores (CUT) ante
la Organizacin Internacional del Tra-
ssmica fue presentada en 1992 por
bajo (OIT), que deriv en el documen-
la empresa petrolera Occidental de to de recomendaciones del Comit de
Colombia (OXI) y su socio, la com- Expertos de la OIT.90
paa Shell de Colombia, para la ex-
zx Demanda al Estado colombiano
ploracin del Bloque Samor situado
ante la Comisin Interamericana de
al nororiente del pas. La licencia am- Derechos Humanos (CIDH).
biental fue otorgada por el Ministerio
del Medio Ambiente por medio de la zx Informe de la Comisin OEA y el
resolucin 110 del 3 de febrero de Programa de Sanciones No Violentas
y Supervivencia Cultural de la Univer-
1995 a la Asociacin Samor cons-
sidad de Harvard (Ponsacs): Comisin
tituida mediante contrato entre Eco- OEA-Harvard.91
90
La OIT, mediante el informe GB. 282-14- petrol y la OXI. Las comunidades del
3, atendiendo reclamacin presentada por la pueblo Uwa directamente afectadas zx Demanda ante la Oficina en Co-
Central Unitaria de Trabajadores (CUT) en 1999,
en este primer proceso estn ubica- lombia del Alto Comisionado de las
recomend al gobierno colombiano que: a) Naciones Unidas para los Derechos
Modifique el Decreto 1320 de 1998, para ponerlo das en Boyac, Santander y Norte de
Humanos.
de conformidad con el convenio 169. b) Aplique Santander, y estn representadas en
plenamente los artculos 6 y 15 del convenio y La Misin de la OEA-Harvard consi-
considere establecer consultas en caso concreto,
la Asociacin de Autoridades Tradicio-
conjuntamente con los pueblos interesados nales y Cabildos Uwa (Asouwa). der que ste era un conflicto multila-
cada vez que se prevean medidas legislativas o teral de gran complejidad puesto que
administrativas susceptibles de afectarles o antes A partir de la expedicin de la licencia, trascenda los escenarios nacionales
de emprender o autorizar cualquier programa el pueblo Uwa entabla una accin de creando impactos sobre la poltica
de exploracin o explotacin de los recursos de inversin petrolera del gobierno
existentes en sus tierras.
tutela con la que se opusieron a la in-
tervencin de la empresa en su territo- colombiano, y riesgos a las garantas
91
El pueblo Uwa denunci al gobierno colombiano
ante la Comisin Interamericana de Derecho rio. La accin da lugar a una situacin constitucionales de los grupos indge-
Humanos de la OEA, el 28 de abril de 1997, por poltica de repercusin internacional du- nas de Colombia. Al mismo tiempo,
no haberse realizado una consulta en las debidas creaba grandes dificultades y cues-
rante el periodo 1992-1999. Durante el
condiciones ni tomado las medidas necesarias tionamientos para los defensores de
para proteger su integridad personal, cultural, proceso, diferentes instancias realizaron derechos humanos, los ambientalis-
econmica y ecolgica. El 7 de octubre del mismo pronunciamientos que son referentes tas y la misma industria petrolera. Al
ao, se convoc a las partes a una audiencia en
Washington en la cual se propuso una solucin
obligados en el anlisis del caso: respecto, la Misin estableci como
amigable al conflicto. Esta fue aceptada por las zx Accin de tutela interpuesta por los fuentes del conflicto las diferencias
partes en mayo de 1998, y deriv en la conformacin culturales, la incertidumbre acerca de
de un equipo de trabajo con el Programa de Uwa a travs del defensor del pueblo.
la extensin de los derechos territoria-
Sanciones No-Violentas y Supervivencia Cultural
(Ponsacs) de la Universidad de Harvard, llamado
zx La sentencia SU-039 de 1997, de la les de los Uwa, y la falta de claridad
Proyecto OEA-Harvard. Corte Constitucional. sobre el proceso de consulta.
62
En atencin a esta ltima fuente del ejecucin de sus planes para la explo-
conflicto la misin seal que: tacin o exploracin de petrleo den-
tro del Bloque Samor, como un paso
inicial para crear mejores condiciones
() los pueblos indgenas no de comprensin mutuas.
tienen el derecho a vetar las ini-
zx La normalizacin en la retrica p-
ciativas de desarrollo impulsa-
blica de las partes.
das por el Estado; sino que el
objetivo de la consulta deber zx La normalizacin del proceso para
ser la concertacin. Cuando la la ampliacin del resguardo Uwa.
concertacin no es posible, la zx El reconocimiento y respeto para el
decisin sobre el proyecto de sistema Uwa de autoridad y liderazgo,
desarrollo cae en el Estado; en cualquier intento de negociacin o
pero si el Estado decide ir en dilogo.
contra de la posicin indgena,
deber justificar su decisin y zx Concrecin de un proceso de con-
establecer, entre otras cosas, sulta bajo la responsabilidad del go-
que el proyecto no viole la in- bierno colombiano.
tegridad cultural indgena sino La segunda situacin con relacin a
que, ms bien los beneficiar. actividades de exploracin petrolera
con afectaciones para el pueblo Uwa
se inicia entre agosto de 2003 y febrero
En cuanto a la representacin de la de 2004 cuando Ecopetrol S.A., como
voluntad de la comunidad, segn el in- empresa titular del proyecto explora-
forme de la misin se presentaron de- torio Bloque Sirir y Catleya solicit al
bates, pues entre los indgenas hubo Ministerio del Interior y de Justicia que
quienes respaldaban las actividades la Direccin de Etnias iniciara la coor-
petroleras y otros que se oponan a dinacin interinstitucional para la reali-
ellas. zacin de la consulta previa al pueblo
indgena Uwa, segn lo establecido Uwas, Foto: archivo ONIC
Con fundamento en lo anterior, y tras con el Decreto 200 de 2003 ya que el
un anlisis juicioso y detallado de la proyecto se traslapaba con territorio de
situacin, la Misin hizo las siguientes las comunidades indgenas del pueblo
recomendaciones: Uwa adscritas a la Asociacin de Ca-
zx Una declaracin de las compaas bildos y Autoridades Tradicionales Ind-
comprometindose a suspender la genas de Arauca (Ascatidar).
63
La Direccin de Etnias para adelantar este proceso de consulta
previa a las comunidades Uwa del departamento de Arauca, es-
tructur una metodologa dirigida a garantizar sus derechos funda-
mentales, sobre la base de un debido proceso. En este propsito
acogi los principios del Convenio 169 de la OIT, de la Constitucin
Poltica de 1991, lo establecido en la jurisprudencia de la Corte
Constitucional, en particular en la sentencia SU-039 de 1997, emi-
tida para el caso Uwa-OXI, como tambin, las recomendaciones
Los Uwa no aceptamos la consulta previa
de la Comisin OEA/Harvard. Con base en estos principios se bus-
porque para nosotros EL PETROLEO - RUIRIA c generar igualdad de condiciones entre el Estado, la empresa
es sagrado, sangre de la madre tierra, hace Ecopetrol S.A. y las comunidades indgenas Uwa de Arauca.92
parte de nuestro mundo material y espiritual y
entrar a negociar sus impactos afecta de mane-
ra directa nuestra religiosidad, cosmovisin y
cosmogona, el derecho a la integridad tnica Segn el estudio,93 Ascatidar acord afectan de manera directa el territorio
(la vida). Foto: archivo ONIC
adelantar la consulta, de manera inde- y la vida de dichos pueblos.
pendiente del resto de las comunida-
En la discusin se plantearon interro-
des Uwa de otros departamentos. El
92
Ministerio del Interior y de Justicia, Direccin de gantes sobre el alcance real del de-
Etnias, 2005 Estudio sobre los efectos que en las proceso formal se llev a cabo entre
recho a la autonoma de los pueblos
comunidades indgenas Uwas del departamento abril de 2004 y abril de 2005. Sin em-
de Arauca, podra causar el proyecto de indgenas mientras que el pueblo
bargo, no se lleg a un acuerdo entre
exploracin ssmica Bloque Catleya, y sobre las Uwa no contempla en su cosmovisin
condiciones de viabilidad para su aplicacin. las partes. Ascatidar denunci al Es-
la extraccin del petrleo considerado
Documento elaborado por los consultores Pedro tado colombiano ante la Comisin In-
Nolasco Vallejo, Frank E. Hernndez vila y Edgar por ellos la sangre de la madre tie-
teramericana de Derechos Humanos
M. Garzn Gonzlez. rra, en tanto que su explotacin es
Ibd. por mala fe.94
considerada una prioridad por parte
93
94
Como esta publicacin menciona en captulos
Leccin aprendida de gremios econmicos y sectores de
anteriores, el principio de buena fe est recogido
expresamente en el Convenio 169 de la OIT (art. en el caso Uwa gobierno que califican ste como el
6.2), y en la Declaracin de la Asamblea Genereal inters general de la nacin.
del 2007 (art. 19). Para lo que es el derecho a la Los casos que han afectado al pue-
consulta tambin podran utilizarse de referencia blo Uwa en distintos momentos y Esta tensin entre el declarado inters
las recomendaciones de la CIDH en este sentido general, y los derechos y las liberta-
(por ejemplo, Maya Indigenous Communities of
lugares por proyectos de exploracin
Toledo vs. Belize, case 12.053 de 2004). petrolera dieron lugar a un debate95 des fundamentales de los pueblos
95
El caso Uwa fue debatido por distintos en torno a la trascendencia de los indgenas, es una de las ms impor-
organismos en el mbito nacional: Defensora procesos de consulta previa a los tantes contradicciones an no resuel-
del Pueblo, Corte Constitucional, donde tambin
intervinieron la Central nica de Trabajadores y pueblos indgenas por exploracin o ta en torno a los procesos de consulta
ONG nacionales e internacionales. explotacin de recursos naturales que previa.
64
Otra variable de esta misma tensin o
contradiccin que se hizo explcita en
los dos casos que afectaron al pueblo
Uwa, es la dificultad que existe para
llevar a la prctica real el derecho ind-
gena al desarrollo propio, a establecer
sus prioridades para el desarrollo, y
frente a la administracin y el manejo
de los recursos de sus territorios.96
Los procesos de consulta pueden
conducir a un complejo y largo deba- Marcha Bari.
te si no se establece como verdadera Foto: archivo ONIC
prioridad la proteccin de la integridad
cultural del pueblo indgena como tal.
Dar relevancia al procedimiento de
consulta antes que a la afectacin de
los derechos y las libertades funda-
mentales de los pueblos puede hacer
de la consulta un ejercicio fallido de
acuerdo con los propsitos estableci-
dos en el Convenio 169 de la OIT.
El dilogo intercultural como instru-
mento en la concertacin y resolucin
de conflictos en torno a las opciones
frente al desarrollo es un mecanismo
til y constituye uno de los desafos
ms importantes en la construccin como consecuencia del desconoci-
de democracias en naciones pluricul- miento de los derechos del pueblo
Marcha Bari. Foto: archivo ONIC
65
la carretera que de Remolinos condu- la comunidad, a travs de sus repre-
ce a Jardn, continuacin de la Troncal sentantes, solicit la suspensin in-
del caf, va contratada por el Ministe- mediata de las obras, y la reparacin
rio de Obras Pblicas con el consorcio a la violacin de sus derechos como
de ingenieros Solarte. Debido a esto pueblo indgena (1992).
66
Leccin aprendida en
el caso del resguardo
indgena Cristiana
A diferencia del caso Uwa, la Corte
Constitucional establece con claridad
la relacin y el alcance del inters del
pueblo indgena establecido como de-
recho frente al inters general de una
poblacin, y califica el inters indgena
como un inters de mayor legitimidad
por encontrarse ampliamente protegi-
do por la Constitucin Nacional.
La Corte Constitucional no deja lugar a
dudas sobre la prelacin del inters co-
lectivo indgena cuando el proyecto en
cuestin trata de obras de infraestruc-
tura que responden al inters de una
poblacin o comunidad no indgena.
Resumen El territorio Bari cubra toda la regin del
Catatumbo hasta el lago de Maracaibo, en
Miembros del pueblo indgena Motiln Venezuela; pero histricamente hemos enfren-
3. El caso del Bar, caciques, lderes e integrantes tado la prdida constante de nuestro territorio.
No slo en tiempos de la colonia los Bari hemos
pueblo Motiln de las distintas comunidades que lo tenido que luchar por nuestro territorio, nuestra
conforman, demandan la proteccin historia ms reciente, signada por la explota-
Bar de sus derechos a la diversidad tni-
cin de recursos naturales, especialmente el
petrleo, la colonizacin de tierras, que desde
ca y cultural, a la participacin en las los aos 1910 y 1920 han significado la dismi-
67
Segn el informe del funcionario res- El mandato de la Corte
ponsable de verificar la presencia de Constitucional
pueblos indgenas despus de un
sobrevuelo en el sitio indicado por Segn la Corte, la principal falla del
coordenadas, y posterior a un recorri- proyecto est en el incumplimiento
do e indagacin a los integrantes del de funciones de la entidad del Estado
ejrcito presentes en el rea del pozo responsable de la consulta al no cons-
se pudo constatar que Como es bien tatar la presencia del pueblo indgena
sabido, se certific la no presencia de Motiln Bar en el rea del proyecto de
comunidad indgena Bar.98 explotacin petrolera.
Pueblo motiln Bar. () se observa entonces no slo la vulneracin del derecho fun-
Foto: archivo ONIC damental del pueblo indgena Motiln Bar a la consulta previa, sino
adems la profunda lesin infringida a la confianza legtima que las
autoridades tradicionales depositan en las autoridades pblicas.
68
Leccin aprendida Forestal, es contraria al ordenamien- de los recursos naturales en sus
La sentencia T-880 expresa que en to constitucional, en particular, a los territorios. Este derecho tiene un
tanto la consulta previa sirve al princi- artculos 1, 2, 3, 7, 9, 13, 93 y 330 de reforzamiento en el Convenio 169
pio constitucional de preservar la inte- la Constitucin Poltica, por haberse de la OIT, aprobado por la Ley 21
gridad tnica, social y econmica, y la omitido en su expedicin el requisito de 1991. () Como lo ha sealado
subsistencia del grupo, es un derecho de la consulta a las comunidades ind- la jurisprudencia de manera reite-
fundamental. genas y tribales previsto en el artculo rada, dicho Convenio forma parte
6 del Convenio 169 de la OIT. del bloque de constitucionalidad y
En esta medida, la responsabilidad en su artculo 6, dispone que los
del Estado a travs de sus institucio- gobiernos debern: a) consultar a
nes empieza en la verificacin de la La Corte reiter la lnea jurispru-
los pueblos interesados, mediante
presencia de pueblos indgenas en las dencial trazada en materia de reco- procedimientos apropiados y en
zonas que van a ser afectadas. nocimiento de la diversidad tnica
Debe ser una verificacin idnea y con y cultural como principio constitu-
la participacin de las comunidades cional y fundamento de la nacio-
indgenas de los pueblos afectados. nalidad colombiana (arts. 7 y 70 de
Cabe recordar tambin el artculo 330 la CP). Destac que esa especial
de la Constitucin de Colombia: la proteccin se traduce en el deber
explotacin de los recursos natu- de adelantar procesos de consulta
rales en los territorios indgenas se con las comunidades indgenas y
har sin desmedro de la integridad
tribales para la adopcin y la eje-
cultural, social y econmica de las
comunidades indgenas. cucin de decisiones susceptibles
de afectarlas. () En ese marco, la
Corte record que, en cuanto hace
4. El caso de a los pueblos indgenas y tribales,
la ley general una de las formas de participacin
.el concepto de dueos ancestrales del terri-
democrtica previstas en la Carta,
forestal. torio est basado en el conocimiento sobre todo
es el derecho a la consulta, previs- lo que vive en el territorio; en otras palabras, la
Sentencia C-030 to de manera particular en los art- naturaleza que nos muestra cmo vivir en armo-
na. Es un libro abierto donde aprendemos sus
de 2008 culos 329 y 330 de la Constitucin, historias y su pasado, y es esto lo que aprendern
nuestros nios y las futuras generaciones
que disponen la participacin de
Indgenas wiwa, arhuaco y kankuamo de la Sierra
69
particular a travs de sus institu- les oportunidades efectivas para que
ciones representativas, cada vez se pronunciaran sobre el mismo.
que se prevean medidas legislati- Ese proceso no se cumpli, razn
vas o administrativas susceptibles por la cual la Corte concluy que,
de afectarles directamente.99 dado que el proyecto versa sobre una
La Decisin de la Corte materia que afecta profundamente la
cosmovisin de esas comunidades y
() b) Pese a que existan en la ley su relacin con la tierra, no haba al-
previsiones conforme a las cuales se ternativa distinta a declarar la inexe-
preservaba la autonoma de las comu- quibilidad de la ley.
nidades indgenas y afrocolombianas
para los aprovechamientos forestales
en sus territorios, lo cierto es que la 5. El caso del
Congreso ONIC, 2007. ley estableca polticas generales,
Foto: archivo ONIC
definiciones, pautas y criterios, que Plan Nacional de
aunque no se aplicasen directamente Desarrollo 2006-
a los territorios indgenas, s eran sus-
ceptibles de afectar las reas en las 2010. Sentencia
que de manera general se encuentran C-461 de 2008
asentadas las comunidades, lo cual, a
su vez, poda repercutir sobre sus for-
mas de vida y sobre la relacin tan es-
trecha que mantienen con el bosque. E n el presente caso la Corte resuel-
ve la demanda sobre la Ley 1151
de 2007, por la cual se expide el Plan
d) Esa consulta, que tiene unas carac- Nacional de Desarrollo 2006-2010.
tersticas especiales, no se cumpli En esta demanda le corresponde a
en este caso, y la misma no puede la Corte determinar si de conformi-
sustituirse por el proceso participativo dad con la Constitucin Poltica, el
que de manera general se cumpli en gobierno nacional deba someter el
torno al proyecto de ley. proyecto de ley del Plan Nacional de
e) Para que se hubiese cumplido con Desarrollo a consulta previa, libre e
Katiy+ago, nia Muinai.
el requisito de la consulta habra sido informada con los pueblos indgenas,
Foto: Sol Espinosa necesario poner en conocimiento de y si el incumplimiento de este deber
las comunidades el proyecto de ley; tiene como consecuencia la inconsti-
99
Corte Constitucional, Comunicado de prensa No. ilustrarlas sobre su alcance y sobre la tucionalidad de la Ley 1151 de 2007
1, enero 23 de 2008. manera como podra afectarlas y dar- en su integridad.
70
En el caso concreto de la Ley del Plan por algunos actores del sector priva-
Nacional de Desarrollo 2006-2010, 6. En la reubica- do de hacer de la consulta un esce-
la Corporacin encontr que de una cin o el retorno nario de negociaciones econmicas
lectura detenida de sus disposicio- orientadas a satisfacer necesidades
de la poblacin inmediatas de los pueblos indgenas.
nes se revela que varios de los pro-
gramas, proyectos y presupuestos desplazada Esta situacin ha dado lugar a con-
son susceptibles de incidir de manera diciones desiguales frente al tema
del desarrollo o sus alternativas, y al
directa y especfica sobre grupos in-
dgenas y comunidades afrodescen- D e acuerdo con la Ley 21 de 1991
la consulta previa, libre e informada
se prev cada vez que sea necesario
desconocimiento de los derechos a
la autonoma, a la participacin y a la
dientes que residen en sus zonas de
trasladar a las comunidades indge- integridad cultural de los pueblos ind-
aplicacin en su calidad de tales. En
nas y tribales de sus tierras tradicio- genas. La situacin tiende a agravarse
tal medida, s exista una obligacin cuando no se da el acompaamiento
nales a otro lugar. Sin embargo, las
estatal especfica de realizar consulta reubicaciones a la poblacin desplaza- debido por parte de las entidades del
y con pleno cumplimiento de los re- da no han sido objeto de consulta. Estado como portador de obligacio-
quisitos constitucionales precisados Se requiere que los nuevos espacios nes, ni de los rganos de control.
por la jurisprudencia constitucional y o territorios renan iguales o mejores Cabe recordar en este sentido que la res-
al no haberse realizado constituye un condiciones a las de origen para ga- ponsabilidad del Estado en la proteccin
vicio de inconstitucionalidad. rantizar la proteccin de la integridad de la diversidad cultural no es delegable.
cultural. Una forma de garantizar este En la sentencia SU-383 de 2003 la
La decisin de la Corte
derecho es hacer partcipes a los pue- Corte Constitucional seala que:
Declarar exequible la Ley 1151 de blos indgenas de la seleccin de las
condiciones para su retorno o de la se- La proteccin de los valores cultu-
2007, en el entendido de que se sus- rales, econmicos y sociales de los
pender la ejecucin de cada uno de leccin de un nuevo territorio mediante
la consulta previa, libre e informada. pueblos indgenas y tribales, que
los proyectos, programas o presu- an subsisten en el territorio na-
puestos plurianuales incluidos en la Comentario cional, es un asunto de inters ge-
misma que tengan la potencialidad Los casos expuestos son emblemti- neral en cuanto comporta el reco-
de incidir directa y especficamente cos por contener aspectos decisivos nocimiento de la diversidad tnica
sobre pueblos indgenas o comuni- en cuanto a la proteccin y promocin y cultural de la nacin colombiana,
dades tnicas afrodescendientes, de los derechos de los pueblos indge- y la existencia misma del Estado
nas, y la capacidad organizativa de las social de derecho. () la consulta
hasta tanto se realice en forma in- comunidades en cuestin; sin embar- previa, libre e informada es el me-
tegral y completa la consulta previa, go, existen otros procesos de consulta canismo que permite ponderar los
libre e informada especfica exigida en los cuales la situacin de pobreza, intereses de los pueblos indgenas
por el bloque de constitucionalidad, la marginalizacin social y poltica, las y tribales en conflicto con intereses
de conformidad con las pautas tra- afectaciones por el conflicto social y colectivos de mayor amplitud, a fin
zadas para ello por la jurisprudencia armado, la debilidad organizativa, han de poder establecer cul de ellos
constitucional. contribuido a la tendencia fomentada posee una legitimacin mayor.
71
72
PROPUESTAS PARA FORTALECER
6
LA PERSPECTIVA DE DERECHOS
EN LA CONSULTA PREVIA,
LIBRE E INFORMADA
74
visiones distintas frente al desarrollo, y su autonoma, partiendo del recono-
lo que conlleva un ordenamiento no cimiento del derecho indgena, dere-
slo ambiental sino tambin sociocul- cho propio o mayor.
tural del territorio en los mbitos na-
cional, regional y local, dando espacio zx El Estado debe contribuir con la
real al ejercicio del derecho al desarro- aplicacin de medidas afirmativas,
llo propio de los pueblos indgenas. y un trato diferenciado a los pueblos
indgenas.
zx La proteccin y el reconocimiento
de los saberes ancestrales estn nti- zx En conjunto con cada uno de los
mamente ligados al tema del desarro- pueblos indgenas afectados, el Esta-
llo desde una propuesta intercultural. do debe identificar y estructurar meca-
nismos adecuados para asegurar su
Fortalecer el papel de participacin efectiva con relacin a la
los pueblos indgenas toma de decisiones.
como sujetos de
zx Para asegurar la capacidad de los
derechos especficos
pueblos indgenas de decidir libre-
zx El Estado tambin debe reconocer mente y sin presiones de otros acto-
en la prctica las formas organizativas res el Estado, a travs de sus rganos Los invasores de ayer y de hoy, todos nos
sociales, poltico-administrativas, cul- de control, debe brindar el acompaa- dicen que tenemos que dejar de ser indios para
turales, las instancias representativas miento necesario. entrar a la civilizacin, para poder progresar.
Pero no nos dicen nunca cmo era nuestra
tierra cuando era libre, cmo era nuestra vida
trabajando para nosotros mismos, con Tierra
Comn y gobierno propio.
No nos dicen que tenamos todo completo;
Lo primero que se debe considerar es que se est dialogando territorio, creencia, gobierno, justicia,
produccin, todo nuestro.
con un pueblo no con una comunidad, fraccionar a los pueblos No cuentan que nuestros antepasados tenan ami-
indgenas en un proceso de consulta es violar sus derechos gos y comercios hasta el reino de los Chibchas.
como pueblo.100 Manifiesto Guambiano
Ibe namuiguen y immereay gucha.
Gabriel Muyuy
Foto: archivo ONIC
100
Consejo de Estado, concepto 1.708 de 2006
sobre el caso Uwa.
75
El Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo -PNUD, en su Informe
sobre Desarrollo Humano 2007-2008, advierte:
76
Los planes de vida contienen cuatro zx Los y las jvenes establecen los regionales y locales con participacin
componentes importantes:104 lazos entre la tradicin y las nuevas de los pueblos indgenas para poder
dinmicas en contextos de diversa n- orientar la consulta de manera infor-
zx La promocin de la identidad y la
dole que cada vez con ms fuerza los mada.
cultura indgena.
exponen a presiones de asimilacin. zx El Estado debe analizar las tenden-
zx Un concepto de calidad de vida El conflicto armado interno y la crisis cias de desarrollo y los efectos que
visto desde la cosmovisin indgena. econmica afectan con mayor fuerza stos han tenido sobre los pueblos
zx Un contenido de espiritualidad que a las nuevas generaciones. La protec- indgenas en zonas de intensa explo-
va ms all de lo material. cin de la identidad cultural para los racin y explotacin de recursos na-
jvenes es un desafo que requiere turales como uno de los pasos para
zx Un referente para el dilogo inter- medidas de proteccin por parte del
cultural y la concertacin. la identificacin de estrategias de
Estado. proteccin de la integridad cultural,
zx El nmero de personas con alguna social y econmica de los pueblos in-
Incluir la perspectiva discapacidad se ha incrementado en dgenas.
de gnero y generacin; los contextos de conflicto, por lo que zx El Ministerio y las Secretaras de
diferenciar sectores los programas de bienestar y protec- Cultura deben, por sus competencias
vulnerables en los cin social deben considerarse en las en la proteccin de la integridad cul-
pueblos y sus negociaciones sobre beneficios e in- tural, tener una participacin decidida
comunidades demnizaciones que forman parte de la y visible en el proceso de la consulta.
consulta. Un aporte a dichos procesos sera la
zx El papel de mujeres y hombres en
formulacin concertada de las estra-
la conservacin de la identidad e inte-
Fortalecer el papel tegias de proteccin al patrimonio
gridad cultural es afectado de manera
distinta de acuerdo con su rol y sus del Estado como cultural, material e inmaterial, de los
espacios de interaccin social dentro garante de derechos pueblos indgenas y las comunidades
del territorio. Por ello es pertinente in- negras.
zx El Estado, como garante de dere-
cluir por parte de todos los actores un chos, tambin es responsable de vigi- zx Los ministerios del Interior y de
enfoque diferencial (particularmente de lar que las empresas privadas respe- Justicia y de Ambiente, Vivienda y De-
gnero y generacin), y distinguir en- tan los derechos de los pueblos ind- sarrollo Territorial deben socializar, de
tre sectores y grupos en situacin de genas. Para ello debe disponer de los manera amplia, entre los funcionarios
especial vulnerabilidad dentro de los medios de control necesarios antes, del sector pblico y privado, la norma-
mismos pueblos indgenas. Esto es es- durante y despus de los procesos de
pecialmente importante en los estudios
consulta.
de impacto sociocultural de proyectos, 104
Taller sobre planes de desarrollo municipal en
obras y actividades que puedan afectar zx El Ministerio del Interior105 debe va- derechos humanos, Ro Sucio, OACNUDH.
los pueblos indgenas. lorar permanentemente los contextos 105
Decreto 200 de 2003, artculo 16, numeral 2.
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tiva sobre los derechos de los pueblos
indgenas, propiciando la inclusin
efectiva de dichos derechos en los
procesos de planificacin tanto secto-
rial106 como territorial.
zx En las concertaciones de los proce-
sos de consulta, al Estado le corres-
ponde la indelegable responsabilidad
de orientar la misma: El Estado reco-
noce y protege la diversidad tnica y
cultural de la nacin colombiana.107
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se evidenci que en ocasiones se dio los pueblos indgenas se caracterizan
por terminada una consulta sin que ms por la espiritualidad que por
los pueblos hubieran podido comple- la razn, ms por la comunidad que
tar sus procesos internos. por el individuo, ms por el respeto
zx El Estado debe facilitar la comuni- al cosmos (naturaleza) que por su
cacin entre las partes y el intercam- dominio.108
bio de visiones sobre el concepto de zx El dilogo intercultural implica un
desarrollo en el cual se planea el pro- intercambio que explicita las diferen-
yecto, obra o actividad como parte del tes visiones frente al desarrollo con el
dilogo intercultural. propsito de respetar y aprender del
zx Establecer indicadores de valora- otro. La consulta debe facilitar que los
cin y seguimiento de los impactos pueblos indgenas se beneficien del
sociales y culturales con participacin desarrollo en sus regiones, en vez de
del pueblo afectado. que sus necesidades sean aprove-
chadas para imponer un modelo de
zx Limitar la concertacin o proceso desarrollo inapropiado.
de consulta a los directivos de orga- En su dictamen emitida en julio de 2008 el
nizaciones o representantes es limitar zx Las partes que intervienen en pro- Tribunal Permanente de los Pueblos, presidido
el aporte y el reconocimiento pleno de cesos de dilogo intercultural deben por el Premio Nobel de la Paz, Adolfo Prez
Esquivel, premio Nobel de la Paz en 1980, hizo
los colectivos. Por ello es necesario enmarcarlo en argumentos de dere- un llamado a los accionistas de las empresas
determinar la amplitud de la partici- chos consagrados tanto en la Cons- transnacionales en sus pases de origen con el
pacin en conjunto con los pueblos titucin como en los instrumentos in- fin de que se informen sobre el comportamiento
de sus filiales y las sometan a un control tico.
afectados. ternacionales.
Foto: archivo ONIC
zx Facilitar la comprensin del lengua-
je tcnico; la traduccin a las lenguas
Convertir el proceso de indgenas es slo un primer paso en el
consulta en un verdadero dilogo intercultural.
dilogo intercultural en
condiciones de igualdad y Fortalecer la
equidad responsabilidad
Es necesario hacer un reconocimiento social y el pacto
del otro, de su alteridad, de sus for- social empresarial
mas particulares de expresin y sus Adems de la regulacin legal, las 108
Escuela Virtual para Amrica Latina y el
sistemas valorativos. En su esencia y empresas deben considerar que exis- Caribe, Programa de las Naciones Unidas para el
a diferencia de la cultura dominante, te una tica empresarial cuyo punto Desarrollo.
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de partida es la responsabilidad con los derechos humanos, el medioambiente
y la lucha contra la corrupcin. En el contexto de la consulta este enfoque gana
importancia por darle sostenibilidad, legitimidad y validez.
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