Tema 1: Teora general de los derechos

fundamentales

1.1 La definicin de los derechos como derechos fundamentales

El trmino derechos fundamentales no es el trmino con el que se definen
los derechos en el momento de imposicin del Estado Constitucional, sino
que es un trmino que se acua bastantes aos despus de que el Estado
Constitucional se hubiera afirmado en el continente europeo, y slo se
utiliza de manera precisa, en el sentido que hoy le damos al trmino, en el
constitucionalismo posterior a la Primera Guerra Mundial y, sobre todo,
posterior a la Segunda.
El trmino es de origen alemn y es utilizado por primera vez en la
Constitucin de 20 de diciembre de 1848. Pero el trmino qued
prcticamente indito en cuanto a operatividad se refiere, ya que para que
los derechos se conviertan en derechos fundamentales es
imprescindible la afirmacin del principio de soberana popular.
En el constitucionalismo alemn posterior no se hara uso de los mismos
hasta despus de la 1 Guerra Mundial, con la Ley Fundamental de Bonn
en 1949. A partir de este momento el trmino no solo quedara consolidado
en el constitucionalismo alemn, sino que se convertira adems en el
concepto de referencia para la doctrina alemana, a travs de la cual
adquira una cierta dimensin europea, entre los que estara los derechos
fundamentales de la Constitucin espaola de 1978.
Derechos fundamentales, es un concepto reciente para un problema
antiguo. Los derechos han existido desde mucho antes de ser derechos
fundamentales. En la edad media existieron pastos de vasallaje mediante
los que se proporcionaba determinados privilegios a determinadas clases
sociales a cambio de contribuciones a la hacienda real. No se reconocan
derechos sino privilegios y no a todas sino a determinados estamentos
sociales. En 1188 las cortes de len pactaron con el rey unos decretos que
contenan algunos derechos como la inviolabilidad de domicilio o la defensa
contra pretensiones arbitrarias. En 1215 en la magna carta de Juan sin tierra
reconoce privilegios o `derechos de habeas corpus, proteccin de
seguridad del individuo frente arbitrariedades, completados en 1283 Pedro
III otorga `Privilegio general en las cortes de Zaragoza. En el siglo 16 se
descubre amrica y se promulga el derecho indiano gracias a Bartolom de
las casas. Todos estos derechos, son privilegios no se trata de derechos
individuales, sino de derecho o libertades reconocidos para unos pocos.
En el siglo 17 con las declaraciones de derechos se presentan los derechos
en sociedad, definiendo constitucionalmente la poblacin y convirtiendo a
los individuos en ciudadanos, lo cual no ha existido hasta la revolucin. A
partir de la revolucin y las declaraciones de derechos de 1776 Declaracin
de independencia de las 13 colonias americanas y que supuso la creacin
de un nuevo organizacin poltica independiente y 1789 es la Declaracin
de derechos francesa(declaracin de derechos del hombre y del ciudadano)
que marca la ruptura con el Antiguo Rgimen y la gnesis del Estado
Constitucional en el continente europeo, podemos hablar de la existencia de
derechos. En 1791 el BILL of Rights se incorpora la Declaracin francesa de
derechos de la 1 Constitucin Republicana y se enmienda la constitucin
americana de 1787 aadindole la lista de derechos. Las Declaraciones son
el documento que funda el Estado Moderno y crean al ciudadano, los
derechos son naturales y anteriores al estado, que es creado por el hombre
para garantizarlos por medio de la constitucin.
Los primeros derechos en ser reconocidos son llamados derechos de
primera generacin y se recogieron en la constitucin belga de 1831, se
trataba de derechos de carcter individualista, libertades negativas y en los
que tena gran protagonismo el proletariado. Con la constitucin mejicana
de 1917 y la de Weimar de 1919 aparecieron los derechos de segunda
generaci que son derechos econmicos-sociales y de participacin que
obligan a la actuacin positiva de los poderes pblicos. En el siglo 20
aparecen los derechos de tercera generacin, propios del estado de
bienestar y derechos de colectivos, son derechos como la proteccin del
medio ambiente, polticas de igualdad, derechos a la salud, proteccin del
patrimonio. La ley de Bonn de 1949 seala que los derechos son
indisponible para el legislador con un contenido esencial que es garantizado
por el tribunal constitucional. Los derechos de cuarta generacin son los
ms actuales entre ellos encontramos los derechos de nuevas tecnologas,
contaminacin, rentas, sociedades multiculturales etc.
Los derechos fundamentales, son pues, los derechos naturales
constitucionalizados sobre el principio de la soberana popular. Para que los
derechos se conviertan en derechos fundamentales tienen que incorporarse
a una Constitucin que se afirme como norma jurdica y que prevea
mecanismos para garantizar sobre su supremaca sobre todas las dems
normas del ordenamiento y en particular sobre la ley. Los derechos
fundamentales estn, por tanto, en ntima conexin con las garantas
constitucionales.

Concepto, Rgimen Jurdico y Naturaleza.

1.2 El doble carcter de los derechos fundamentales

Como hemos visto en el punto anterior, los DDFF son los derechos
naturales constitucionalizados democrticamente. Son, por tanto, al
mismo tiempo expresin de la naturaleza humana y de la tcnica del
hombre, esto es, naturales y artificiales. Este es el camino que se ha
recorrido en el continente europeo desde finales del siglo XVIII hasta
nuestros das como contenido mnimo de la constitucin la separacin
de poderes y la garanta de los derechos.
El art 16 de la declaracin de derechos del hombre y del ciudadano,
seala como contenido mnimo de la constitucin la separacin de
poderes y la garanta de derechos.
El ttulo I trata de los derechos y deberes fundamentales, la seccin 1
(arts 15 a 29) se refiere a los derechos fundamentales y libertades
pblicas, la seccin 2 (arts 30 a 38) enuncia los derechos y deberes
de los ciudadanos y el captulo III (arts 39 a 52) los principios rectores
de la poltica social y econmica . Solo los arts 14 y 30.2 enumeran
los derechos que son recurribles en amparo ante el TC.
Son numerus clausus, un catlogo cerrado y no hay derechos
fundamentales fuera de la Constitucin, aunque la interpretacin
expansiva permita incorporar nuevas manifestaciones de derechos.
Su naturaleza jurdica es doble, tiene un ``doble carcter. Pero ese
carcter de derechos naturales ha sido en determinados momentos
un obstculo para su reconocimiento constitucional:
Porque poda suponer una restriccin en lugar de una
ampliacin o garanta de la esfera de los derechos individuales.
Podra suponer que todo derecho no incluido en la misma
quedara a disposicin del Gobierno.
Porque eran tan obvios que no se entenda que se tuviera que
poner por escrito lo que era evidente y tena por tanto que estar
por encima de toda discusin.
Pero los acontecimientos histricos acabaron demostrando que
quienes se oponan a la constitucionalizaran de los derechos no
tenan razn, sobre todo tras las experiencias totalitarias de nuestro
siglo.
Los derechos naturales han sido constitucionalizados, ahora bien, sin
perder su carcter natural, es decir, previo al Estado y a la
Constitucin.
La dignidad del ser humano y los derechos humanos inviolables e
inalienables son la base sobre la que se elevan los DDFF con las
garantas ya conocidas. La dignidad y los Derechos humanos son un
lmite absoluto para la reforma de la Constitucin. O dicho de otra
manera: la naturaleza humana en su ncleo esencial es un lmite para
el poder artificial en que el Estado consiste.
Es en este carcter de los derechos como naturales y
fundamentales simultneamente en el que descansa la teora del
doble carcter de los derechos constitucionales. Es decir, los
derechos operan como:
Derechos subjetivos. Supone la concrecin de lo que en cada
momento histrico debe entenderse por dignidad del ser
humano. En nuestros tiempos se le han sumado, a los que
conocemos como derechos clsicos de libertad del ser humano,
derechos tales como la educacin o la sanidad. Por lo tanto, los
derechos subjetivos no son exclusivamente los derechos de la
naturaleza humana originaria, sino de la naturaleza humana
civilizada.
Derechos objetivos. Los derechos operan tambin como
elementos objetivos del ordenamiento constitucional del Estado
en un doble sentido.
1. En el de que el Estado slo tiene sentido en cuanto expresin
poltica de una sociedad integrada por individuos dignos, esto
es, titulares de derechos, que pueden, en consecuencia,
autodeterminarse.
2. En el de que el poder del Estado en sus diversas
manifestaciones encuentra su origen en los propios DDFF. Son
los ciudadanos los que ejerciendo el derecho de sufragio y el de
asociacin poltica los que deciden la composicin y
funcionamiento de los poderes pblicos del Estado, o los que
haciendo uso del derecho a la justicia hacen funcionar el poder
poltico. Los derechos son, pues, tanto el para qu del Estado de
 Derecho, como piezas indispensables para el funcionamiento en
la prctica de los mecanismos esenciales del mismo.

1.3 La estructura interna de los derechos fundamentales

Los derechos estn formados por una triple estructura interna, poseen un
crculo interno uno exterior y un crculo intermedio.

El crculo exterior est formado por la delimitacin de los derechos, que

seala el mbito mximo de extensin del derecho prima facie. Para
delimitarlos se acude a la interpretacin constitucional amplia o expansiva,
que remite la CE en ocasiones al legislador (derecho de sufragio, asistencia
letrada del detenido, objecin de conciencia). As, se delimitan
subjetivamente como sujetos quin en su titular activo y quin est
vinculado pasivamente a l, sustantivamente como objetos de las
pretensiones que otorga el titular y por ltimo formalmente como garantas
que son recursos procesales para defenderlo.

El crculo intermedio est constituidos por limites o limitaciones que

suponen la invasin de ese mbito ya delimitado del derecho pero
respetando su contenido esencial. Los lmites son generales para todos los
derechos o propios de cada uno. Los limites poseen unos requisitos que hay
que cumplir entre ellos ser adecuados o idneos para proteger otro derecho
o bien en conflicto , ser necesarios que es la nica alternativa para lograr el
fin propuesto y ser proporcionados ya que se deciden tras una razonable
ponderacin de derechos en conflicto.

Por ltimo, el crculo interno o de contenido esencial que est formado por
la parte del derecho que nunca puede ser limitada por nadie. Comprende el
ncleo necesario para proteger real y efectivamente los interese jurdicos
que sostiene al derecho, el TC establece que se vulnera el contenido
esencial cuando se somete al derecho a limitaciones que lo hacen
impracticables, dicho contenido esencial abarca la determinacin del titular,
objeto, contenidos , lmites internos y garantas procesales del derecho.

1.4 La Titularidad de los derechos fundamentales

La constitucionalizacin de los derechos naturales y su consiguiente
conversin en DDFF plantea de manera inmediata el problema de la
titularidad de dichos DDFF. Son titulares de tales derechos
nicamente los ciudadanos del Estado o lo son tambin los
extranjeros?
El problema se plantea tambin como consecuencia de ese doble
carcter de los DDFF que acabamos de estudiar. Si los Derechos
fueran exclusivamente naturales, es evidente que todos los hombres
independientemente de su nacionalidad tendran que ser
considerados titulares de los mismos. Si fueran exclusivamente
artificiales o constitucionales, es igualmente evidente que slo seran
por principio titulares de dichos derechos los ciudadanos del Estado.
Es la participacin en el contrato social, en el poder constituyente, lo
que convierte a los individuos en ciudadanos. Por eso no todos los
hombres, aunque sean iguales por naturaleza, son iguales
polticamente. Lo son nicamente aquellos que tienen una
determinada relacin con el proceso de constitucin del Estado. En
consecuencia, todos los hombres son iguales por naturaleza, pero
polticamente slo lo son los ciudadanos del Estado.
Esta lnea divisoria entre la igualdad natural y la igualdad poltica es
la que hace que los extranjeros y los nacionales no sean titulares de
derechos en las mismas condiciones. El principio de igualdad que se
reconoce y se garantiza en todas las constituciones es de aplicacin
en toda su extensin e intensidad a los ciudadanos del Estado, pero
no a los que no lo son.
Los ciudadanos son, pues, titulares de todos los derechos
constitucionales sin excepcin. Los extranjeros, por el contrario, no lo
son. Lo sern en todo caso, de aquellos derechos naturales
indiscutibles, como pueden ser el derecho a la vida, a la libertad
personal, a la intimidad,
Dada la intensidad de los fenmenos migratorios, as como el notable
aumento de las relaciones internacionales, se trata de una materia en
un proceso de cambio muy intenso.
Es sujeto activo es el legitimado para ejercitar los derechos, en
Espaa para ejercerlos hay que ser espaol, mayor de edad y tener
especiales condiciones para algunos de ellos, ya que hay derechos
civiles y derechos de los ciudadanos que son propios de la
participacin poltica en el estado. Los extranjeros segn el art 13 de
la constitucin tienen los derechos de este modo que reconozcan los
tratados y la ley. La STC 237/2007 seala que el art 13 no supone una
remisin en blanco al legislador para que determine los derechos de
los extranjeros, sino que tiene que partir del Ttulo I de CE y de cada
tipo de derecho concreto. La ce no se refiere a las personas jurdicas
expresamente, pero reconoce derechos a las comunidades religiosas
(16.1), a las asociaciones (22), a las personas jurdicas (27.6) , a las
universidades( 27.10) o a los sindicatos (28.1). La STC 135/1995
seala que las personas jurdicas privadas son titulares de los
derechos fundamentales, necesario para proteger sus fines y
complementarios para conseguir tales fines y para proteger su
existencia e identidad, honor, secretos comunicaciones, inviolabilidad
domiciliaria, tutela judicial). La ce no garantiza con derechos
fundamentales el ejercicio de las potestades de las personas jurdicos
pblicas pero el TC les ha reconocido algunos aunque ms
limitadamente que los dems sujetos.
El sujeto pasivo es el obligado a respetar y cumplir las exigencias de
los derechos fundamentales, estn obligados pasivamente los
poderes pblicos exclusivamente, ya que son los obligados a
garantizar los derechos fundamentales. Estn obligados tantos los
poderes pblicos como los particulares, que siempre deben
abstenerse y no interferir en el ejercicio de los derechos por terceros,
en el 9.1 les vinculan ambos, la igualdad real y efectiva tambin ha
de darse en las relaciones privadas 9.2 y los derechos fundamentales
de la paz social , las relaciones privadas 10.1.
OBJETO DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES.
El objeto de los derechos fundamentales es garantizar el disfrute de
una esfera vital o de mbito de libertad (disfrutar del proceso
biolgico, de un mbito privado, disponer libremente de la imagen, o
de la capacidad de deambular libremente) o una mera prohibicin de
poder pblico (no interferir en el proceso de comunicacin entre las
personas o no entrar en el espacio domiciliar sin autorizacin judicial).
El objeto es distinto segn el sector de la realidad o del sector sobre
el que se proyecta el derecho, hay 3 tipos de derechos segn el
objeto, los derechos cuyo objeto es una esfera vital o mbito de
libertad como el derecho a la vida, honor, intimidad y propia imagen,
derecho de asociacin, los derechos fundamentales cuyos objeto es
un prohibicin de poder pblico como son el derecho de las
comunicaciones o la inviolabilidad del domicilio, y por ltimo, los
derechos fundamentales cuyo objeto es la mezcla de ambos
elementos son la libertad ideolgica y de conciencia, libertad personal
y el derecho de manifestacin.
CONTENIDO DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES.
El contenido hace referencia a la forma en que garantiza el derecho
su objeto de acuerdo a las normas recogidas en la constitucin para
ello. Se puede garantizar mediante permisos al ciudadano para
actuar, mediante mandatos a los poderes pblicos para hacer o
mediante prohibiciones de poder pblico. Se puede decir que hay
varios tipos de contenido o formas de garantizar el objeto de los
derechos fundamentales. Los derechos de libertad forman parte del
contenido subjetivo, ya que la forma de garantizar su objeto es
mediante permisos para actuar y prohibiciones, es necesario el
permiso del titular par actuar libremente y mediante la prohibicin de
injerencias al poder pblico. El contenido objetivo trata de mandatos
al poder pblico para que optimice el ejercicio de derechos, derechos
de prestacin con facultad para exigir al poder pblico un servicio o
un bien, las garantas institucionales exigen al legislador y derecho
del ciudadano para que configure un mbito de libertad de manera
que no se desconozca la imagen de una determinada institucin
social, tambin pertenecen a este tipo de contenido las garantas de
organizacin y procedimiento con exigencia al legislador y derecho
del ciudadano para que se regule la organizacin y los procedimientos
necesarios para disfrutar de un mbito de participacin(derecho de
sufragio).
CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES.
Los derechos fundamentales se han clasificado habitualmente por su
objeto y por su proteccin. Segn su objeto los derechos se clasifican
en derechos individuales o de la personalidad (protegen bienes
jurdicos inherentes a la persona), de libertad (garantizan el
desenvolvimiento autnomo e incondicionado de la persona en
sociedad), polticos (garantizan la participacin en la formacin de la
voluntad general), sociales (derivado de la convivencia en sociedad) y
derechos de prestacin (permiten recabar de los poderes pblicos un
dar o hacer). Desde el punto de vista, de su proteccin, los derechos
son superprotegidos (art 15 al 29) bien protegidos(14 y 30.2)
protegidos ordinariamente (31 a 38) protegidos escasamente (39 a
52).

1.5 La interpretacin de los derechos fundamentales

El TC establece que la CE ha introducido el principio de favor libertatis
para interpretar todo el ordenamiento, el art 10 obliga a interpretar
los derechos fundamentales conforme a la Declaracin Universal de
los derechos Humanos de 1948 y a los acuerdos internacionales
suscritos por Espaa. Los acuerdos o tratados internacionales poseen
un rango de ley o superior pero siempre estn sometidos a la ce,
salvo en materia de derechos fundamentales, en la que todo el
ordenamiento y la ce se interpretan conforme a dichos tratados. Los
tratados suponen estndares mnimos de proteccin, nunca pudiendo
rebajar las disposiciones de la constitucin. El art 10 no permite que
los tratados creen nuevos derechos fundamentales distintos a los
previstos constitucionalmente. Los tratados tampoco pueden crear
nuevos lmites a los derechos a que no tengan base constitucional
junto a los cuales tambin tiene gran valor interpretativo en Espaa
las resoluciones de los Tribunales que velan por ellos. TEDH TJUE

1.6 El ttulo I CE: naturaleza y estatuto constitucional de los derechos,

deberes y libertades (IMPORTANTE)
Aunque el Ttulo I de la CE lleva por rbrica De los Derechos y
Deberes Fundamentales, ni todo lo que en l se contiene son
derechos y deberes fundamentales, ni todos los derechos que si son
fundamentales tienen el mismo estatuto constitucional. Es necesario,
en consecuencia, proceder a una operacin de deslinde dentro del
Ttulo I, a fin de identificar con la mayor precisin posible cul es la
naturaleza y el estatuto constitucional de cada uno de los
derechos y libertades que en l se contienen.
El Ttulo I comprende 46 artculos, de los cuales 2 van por libre, por
as decirlo: nada menos que la Dignidad Humana del Art.10 CE y la
igualdad del Art. 14 CE. Los 44 restantes estn agrupados en 5
captulos.
Captulo I De los espaoles y los extranjeros.
Captulo II Derechos y Libertades
o Seccin I De los DDFF y libertades pblicas
o Seccin II De los derechos y deberes de los
ciudadanos
Captulo III De los principios rectores de la poltica
social y econmica
Captulo IV De las garantas de las libertades y DDFF
Captulo V De la suspensin de los derechos y
libertades
La operacin de deslinde general consiste en primer lugar en
identificar qu normas del Ttulo I reconocen DDFF y qu normas no
los reconocen. Una vez efectuada esta operacin, habr que proceder
a otra u otras adicionales, a fin de comprobar si los Derechos
reconocidos por la Constitucin como fundamentales tienen el mismo
estatuto constitucional y, si no es as, cul es el estatuto de cada uno
de ellos. Y por ltimo, habra que identificar qu es lo que caracteriza
a aquellas normas que, estando en un Ttulo que lleva por rbrica De
los Derechos y deberes fundamentales, no reconocen ni los unos ni
los otros.
a) Los derechos fundamentales en la Constitucin.
Si nos atenemos a la diccin literal de las rbricas de las 2 secciones
del captulo II, parece que slo los derechos reconocidos en los
artculos 15 al 29 seran fundamentales, en tanto que no lo seran los
reconocidos en los artculos 30 al 38 CE.
Sin embargo, no es as. Como ya sabemos, los DDFF son los derechos
naturales democrticamente constitucionalizados acompaados de
las notas distintivas de eficacia directa y vinculacin a los poderes
pblicos, indisponibilidad para el legislador en su contenido esencial,
control judicial y control de constitucionalidad. Este es el contenido
mnimo pero suficiente para la definicin de un derecho como
DDFF. Todos los derechos reconocidos con estas notas distintivas
sern DDFF.
Y con tales notas distintivas la CE reconoce no solamente a los
derechos de la Seccin Primera del captulo II, sino tambin a los de la
Seccin II. As lo establece las notas distintivas de los DDFF
contenidas en los arts.10.1 y 53.1 CE. DDFF son, por tanto, todos los
derechos contenidos en el Captulo II, incluido, por supuesto, la
igualdad del Art.14, aunque sta de una manera distinta a los dems.
Ahora bien, si todos los derechos reconocidos entre el art.14 y el 38
son DDFF y tienen, por tanto, la misma naturaleza, ello no quiere
decir que tengan el mismo estatuto constitucional. El constituyente
no ha distribuido los DDFF en 2 secciones distintas por capricho, sino
porque ha querido atribuir consecuencias jurdicas a dicha
distribucin.
b) El estatuto constitucional de los derechos y libertades de la
Seccin 1 del Captulo II del Ttulo I (15-29).
El constituyente espaol reserva a los derechos reconocidos entre los
arts. 15 y 29 el adjetivo de fundamentales. Son los nicos derechos
nominalmente fundamentales de nuestra Constitucin. Con este
calificativo, sin embargo, el constituyente no se refiere a la naturaleza
de estos derechos, sino a su estatuto constitucional, que es distinto
del de los dems DDFF.
Tal Estatuto constitucional est definido por la confluencia de las 3
siguientes garantas:
Porque slo pueden ser objeto de revisin constitucional y no de
reforma.
Porque solamente pueden ser regulados mediante Ley
Orgnica.
 Porque, de acuerdo con lo previsto en el art.53.2 CE, puede
recabarse la tutela de los mismos a travs de un
procedimiento preferente y sumario ante los Tribunales de
Justicia y, en su caso, a travs del Recurso de Amparo ante el
TC.
Es una suerte de plus de fundamentalidad los que la Constitucin
les ha atribuido
c) El estatuto constitucional de la igualdad y de la objecin de
conciencia
La CE dota de un estatuto especial a la Igualdad del art.14 CE y a la
objecin de conciencia del art.30.2, diferencindolos tanto de los
incluidos en la Seccin I como los de la Seccin II.
La igualdad y la objecin de conciencia se diferencian de los
reconocidos en la Seccin I, porque no les afecta ni la garanta de la
revisin constitucional (art.168CE), ni la garanta de la Ley Orgnica
(art.81CE) y de los reconocidos en la Seccin II, porque as estn
protegidos por la garanta del art.53.2 CE relativa al procedimiento
urgente y sumario ante los Tribunales de Justicia y el recurso de
amparo ante el TC. Gozan, pues, de un plus parcial de
fundamentalidad.
En la CE hay por lo tanto 3 categoras de DDFF:
1. Los Derechos nominal y sustancialmente fundamentales, que
gozan del plus ntegro de fundamentalidad: los de la Seccin
Primera.
2. Los derechos sustancialmente fundamentales con un plus
parcial de fundamentalidad: igualdad y objecin de conciencia.
3. Los derechos slo sustancialmente fundamentales: los
reconocidos en la Seccin Segunda, con la excepcin de la
objecin de conciencia.
Con esto se concluye la primera parte de la operacin de deslinde,
quedando por ver qu es lo que caracteriza a las normas que,
figurando en el Ttulo I, no reconocen ni derechos ni deberes
fundamentales.
d) Los no derechos fundamentales.
Estara integrada por las normas contenidas en el Captulo III De los
principios rectores de poltica social y econmica. Art 39 a 52 y 53.3
CE
Su definicin constitucional slo puede hacerse en negativo: Son no
Derechos Fundamentales. Esto es lo que caracteriza a los
principios rectores de acuerdo con el art.53.3 CE: el hecho de no ser
DDFF. No vinculan, sino que orientan la accin de los poderes
pblicos. No son alegables ante los Tribunales sino de acuerdo con la
ley que los desarrolla. Se trata de derechos de configuracin legal,
pero no constitucional. Informan la legislacin positiva, la prctica
judicial y la actuacin de los poderes pblicos de todas las normas
jurdicas, ayudan a la interpretacin de todas las normas jurdicas y
contribuyen a desarrollar los sectores ms desfavorecidos y obligan a
realizar prestaciones que beneficien a toda la sociedad en conjunto.
Son objetos de reforma constituciona, carecen de las notas de
eficacia directa y vinculacin a los poderes pblicos. La STC 45/1989
recoge la naturaleza de los principios rectores estableciendo que hace
improbable que una norma legal cualquiera pueda ser considerada
inconstitucional por omisin si no lo respeta.

Tema 2: La garanta de los derechos

fundamentales (1): garantas normativas y
orgnicas. Las garantas de los principios
rectores de la poltica social y econmica.

2.1 Concepto de garantas

La CE de 1978 slo utiliza el trmino garanta en su Titulo Primero. A pesar de que en
el IX y el X se contemplen las 2 garantas constitucionales por referencia, la Reforma de
la Constitucin y el Control de Constitucionalidad de la Ley, en ningn momento se
hace uso del trmino garanta en dichos ttulos.
Ello no quiere decir, sin embargo, que el Ttulo Primero contenga todas las garantas de
los derechos previstas en nuestra Constitucin. Hay otros Ttulos donde aparecen
garantas de derechos, deberes y libertades no expresamente mencionados en el captulo
IV del Titulo Primero de la CE.
El trmino garanta proviene del trmino anglosajn warranty o warantie,que
significa accin de asegurar, proteger, defender o salvaguardar.
La garanta implica SEGURIDAD PERSONAL, lo que los hombres buscan al pasar del
estado de naturaleza al estado de sociedad mediante el contrato social (HOBBES,
LOCKE, ROUSSEAU)
Pero la creacin del Estado no es garanta suficiente, es necesaria una norma jurdica
superior, la Constitucin, que asegure los derechos mediante la divisin de los poderes
(art. 16 DDHC 1789) . La Constitucin espaola de 1869 seala por vez primera las
garantas judiciales a la
Vulneracin de los derechos de los espaoles. La Constitucin de 1931 seala las
garantas jurisdiccionales de los derechos y les aade las garantas de la propia
Constitucin: la reforma y el Tribunal Constitucional, de asegurar, proteger, defender o
salvaguardar.

2.2 Clases de garantas

Para poder estudiar cada una de las garantas ser necesario
proceder antes a su clasificacin, a fin de establecer un principio de
orden que permita su mejor comprensin. Para ello ser importante
recordar el doble carcter de los DDFF, ya que en tal es donde se
asienta la clasificacin de las garantas:

Garantas subjetivas o individuales. Son instrumentos que la

Constitucin pone a disposicin del individuo para que pueda
reaccionar frente a una posible vulneracin de un derecho. Se trata
de medios jurisdiccionales que la CE da a los individuos para que puedan reaccionar
frente a las vulneraciones de sus DDFF ante los Tribunales ordinarios y ante el Tribunal
Constitucional (art. 53.2 CE).

Son garantas jurisdiccionales. Seran:

o Garanta Judicial. Es la garanta natural de los derechos,
por eso el art.53.2 no lo menciona de forma expresa, sino
que la da por supuesto.
o Garanta Judicial preferente y sumaria. Se trata de
una garanta adicional prevista por el art.53.2 CE para
determinados derechos y libertades.
o Garanta de Amparo Constitucional. Aunque est
vinculada con la anterior, es una garanta distinta, de tal
manera que no puede ser considerada de ninguna
manera como la ltima fase de aquella.
Garantas objetivas o institucionales. Son instrumentos que la CE
establece para que los poderes pblicos tengan que actuar de una
manera determinada siempre que lo que est en juego sea un
derecho, deber o libertad constitucionalmente reconocido. Se trata
de normas con que la CE obliga a actuar a los poderes pblicos ante los DDFF:
ejemplos vinculatoriedad y eficacia directa (art. 53.1 CE).
Son garantas normativas. Seran:
o Las Garantas Constitucionales propiamente dichas,
esto es, la reforma de la Constitucin y el control de
constitucionalidad de la Ley. Son garantas de toda la
Constitucin, no slo de los DDFF.
o El Principio de Legalidad y las Garantas
Complementarias del mismo. El Principio de Legalidad
o de Reserva de Ley est recogido en el art.53.1 CE con
una referencia expresa al lmite del contenido esencial y
una remisin al TC para su control.
Las garantas complementarias estn formuladas en el
Titulo III en positivo y en negativo:
En positivo: Art.81 CE. Exigencia de LO para
determinados derechos y libertades.
En negativo: Arts. 75.2, 82.1, 87.3 CE. Prohibicin
de leyes de comisin, del decreto legislativo y de la
iniciativa popular en materia de LO. Y en el art.86.1
CE, prohibicin del Decreto Ley.
o Las Garantas frente a la Distribucin Territorial del
Poder. En los arts. 139.1 y 149.1.1 se impone la
regulacin de los derechos y deberes de tal manera que
se garantice la igualdad en el ejercicio de los mismos en
cualquier parte del territorio del Estado.
Garanta Orgnica. El Defensor del Pueblo. Est prevista en el
art. 54 CE y no encaja en ninguna de las 2 categoras anteriores. Est
a mitad de camino entre ambas. Ya que si bien es una garanta
institucional, vinculada a las Cortes Generales, no es, sin embargo,
una garanta normativa, como son todas las dems garantas
institucionales. Tampoco es una garanta individual, pero tiene en
comn con stas que est a disposicin de los ciudadanos, que
pueden acudir al Defensor del Pueblo cuando lo consideren oportuno.
De ah el calificativo de orgnica a falta de otro mejor. Son ejemplos
el Defensor del Pueblo (art. 54 CE) y el Ministerio Fiscal (art. 124 CE).

2.3 Las garantas normativas o institucionales (objetivas)

No pueden ser objeto de reforma (art.167 CE), sino nicamente de revisin

constitucional (art.168 CE). Es un cambio de la parte esencial de la Constitucin, al
igual que la reforma total de la CE (como un cambio de Constitucin y no un cambio en
la Constitucin). Es la mxima proteccin que otorga la Constitucin, regida por las
mayoras ms cualificadas de voto en las Cortes dentro de la Carta Magna, como es la
de dos tercios de ambas cmaras, ms luego condicionados de manera obligatoria en su
posible cambio con un referndum de aprobacin por la ciudadana, como contempla el
art. 168.3.
Reserva de Ley Orgnica. El art. 81 CE dispone que sean leyes orgnicas las relativas
al desarrollo de los DDFF y libertades pblicas, pero que nicamente tales derechos y
libertades puedan serlo, excluyendo a los dems derechos de este Ttulo I (Artculos 30
a 52 CE). Tal reserva de Ley Orgnica comporta 3 prohibiciones: La prohibicin de
utilizar en su creacin los Decretos Legislativos, las Leyes de Comisin y la Iniciativa
Legislativa Popular.
La reserva de ley para su regulacin (Art. 53.1 CE)
*Dicha ley ha de respetar su contenido esencial
*En ocasiones es orgnica (MA del Pleno del Congreso, no de Comisin, ni
RDL, ni RDLg, ni ILP).

El control de constitucionalidad de esa ley que los regula es recurrible mediante el

recurso de inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional (art. 161.1 a) CE).

La necesidad de emplear para modificarlos el proceso de reforma (art. 167 CE) o el de

revisin constitucional ( art. 168 CE)

Vinculatoriedad sujecin positiva y negativa y eficacia directa inmediatamente

invocables- (art. 53.1 CE)

La garanta extraterritorial: todos tienen los mismos derechos en cualquier parte de

Espaa (art. 139 CE)

2.4 El defensor del Pueblo y el Ministerio Fiscal.

La garanta orgnica es la que consiste en la precisin de un rgano,
cuya finalidad es la proteccin de los derechos fundamentales. La
Constitucin la contempla en el artculo 54, de la siguiente forma:
Una ley orgnica regular la institucin del Defensor del Pueblo, como
alto comisionado de las Cortes Generales, designado por stas para la
defensa de los derechos comprendidos en este Ttulo, a cuyo efecto
podr supervisar la actividad de la Administracin, dando cuenta a la
Cortes Generales.
Se trata, como podemos ver, de un rgano auxiliar de las Cortes para
controlar mejor al poder ejecutivo en su actividad administrativa y
garantizar de esta manera ms eficazmente el ejercicio de los
derechos por los ciudadanos. La Constitucin remite a la ley orgnica
para su regulacin, lo que se realiz con la LO 3/1981, de 6 de abril,
del Defensor del Pueblo.
La designacin del Defensor del Pueblo tiene que hacerse por mayora
de tres quintos de ambas Cmaras. Su actividad es, en parte de
mediacin ante la Administracin y en parte de investigacin de la
propia accin administrativa. Su tarea ms relevante consiste en la
elaboracin de un informe anual para las Cortes Generales sobre su
gestin, en el que hace un anlisis general del estado y
funcionamiento de los diferentes sectores de la AP, con referencia al
nmero y tipo de quejas que le han sido presentadas; cumpliendo as
una funcin de denuncia ante el Parlamento y ante la opinin pblica
respecto del respeto por parte de la Administracin Pblica en su
actividad diaria de los derechos de los ciudadanos.
Sus funciones:
-Inquisitiva o indagatoria
-Requirente de documentacin o informes
-Presenta su informe anual ante las Cortes
-Puede promover ante TC:
+El Recurso de amparo
+El Recurso de inconstitucionalidad contra leyes
La facultad ms importante del Defensor del Pueblo es la posibilidad
de interponer el Recurso de Inconstitucionalidad [art. 161.1.a) CE].
Tambin est legitimado para interponer el recurso de amparo.
Clases de Defensores:
Defensor del pueblo del Estado http://www.defensordelpueblo.es/
Defensores del pueblo autonmicos y locales
http://www.defensordelpuebloandaluz.es/
Los rganos jurisdiccionales cuando ejercen funciones gubernativas (no judiciales)
Otros rganos que defienden DDFF:
La Agencia espaola de proteccin de datos https://www.agpd.es/
rganos de la administracin electoral (Juntas E. Provinciales, JEC)
Las Quejas al Defensor del Pueblo se presentan en Plazo inferior al ao en Forma
escrita nunca de manera annima.
Estn legitimados para interponerlas los rganos parlamentarios y las personas con
inters legtimo.
Inadmisin por escrito motivado:
Quejas annimas
Quejas pendientes de resolucin judicial
Admisin:
Requerimiento de informes del jefe del
Organismo afectado
Posibilidad de formular advertencias

EL MINISTERIO FISCAL
El art. 124 CE le encomienda promover la accin de la justicia en defensa de los
derechos de los ciudadanos, de oficio o a peticin de los interesados (art. 124 CE)
http://www.fiscal.es.
El art. 162.1.b) le concede legitimacin activa para interponer el recurso de amparo
El art. 47.2 LOTC establece que el MF intervendr en todos los procesos de amparo
en defensa de la legalidad, de los derechos de los ciudadanos y del inters pblico
tutelado por la ley.
2.5 Las garantas de los principios rectores de la poltica social y
econmica.
stas estn recogidas en el artculo 53.3 CE, en los trminos
siguientes: El reconocimiento, el respeto y la proteccin de los
principios reconocidos en el Captulo III, informar la legislacin, la
prctica judicial y la actuacin de los poderes pblicos. Solo podrn
ser alegados ante las Jurisdiccin ordinaria con lo que dispongan las
leyes que los desarrollen.
Las garantas de estos principios son las garantas que tienen todas
las normas constitucionales por el hecho de serlo, esto es, la rigidez
constitucional, el control de constitucionalidad y tambin la reserva
de ley.
Aunque estos trminos del art. 53.3 CE parecen descartar que se
pudiera controlar la constitucionalidad de la ley por oposicin a
alguno de los principios rectores del Captulo III, el Tribunal
Constitucional no ha descartado la posibilidad por completo, a pesar
de que la considera como algo muy improbable. As, en su STC
45/1989 dira: La naturaleza de los principios rectores de la poltica
social y econmica que recoge el Captulo III del Ttulo I de nuestra
Constitucin hace improbable que una norma legal cualquiera pueda
ser considerada inconstitucional por omisin, esto es, por no atender,
aisladamente considerado, el mandato a los poderes pblicos y en
especial al legislador, en el que cada uno de esos principios por lo
general se concreta. No cabe excluir que la relacin entre alguno de
esos principios y los derechos fundamentales haga posible un examen
de ese gnero, ni, sobre todo, que el principio rector sea utilizado
como criterio para resolver sobre la constitucionalidad de una accin
positiva del legislador.

Tema 3: La garanta de los derechos

fundamentales (II): garantas jurisdiccionales
3.1 Los instrumentos nacionales de proteccin: amparo judicial y
amparo constitucional.

TIPOS DE GARANTIAS individuales o JURISDICCIONALES

(subjetivas)
A) La tutela judicial ordinaria ante los Tribunales Ordinarios mediante los procesos y
recursos ordinarios y extraordinarios previstos en las leyes procesales. (art. 24 CE)
B) La tutela especial preferente y sumaria ante los Tribunales Ordinarios (Art. 53.2
CE)
C) Otras garantas judiciales ante los Tribunales Ordinarios:
1. La revisin de sentencias firmes (arts. 509 y ss. LEC.) y la rescisin de
sentencias firmes a instancias del demandado rebelde (arts. 501 y ss. LEC.)
2. El incidente de nulidad de actuaciones (Art. 241 LOPJ)
3. Otras vas especiales de impugnacin de actuaciones judiciales:
-Caso de dilaciones indebidas: el TC exige, para poder acudir ante el
mediante recurso de amparo, la previa denuncia del retraso ante el
rgano que causa la tardanza y la cita expresa del precepto
constitucional violado (art. 24 CE).
-Caso de indefensin causada por cohecho, violencia o maquinaciones
fraudulentas del actor: puede interponerse recurso de nulidad de
actuaciones, recurso de revisin, o denunciarse por la va penal de la
estafa procesal.
D) La tutela especialsima ante los Tribunales Ordinarios (honor, habeas corpus)
E) La tutela extraordinaria mediante el Recurso de Amparo ante el Tribunal
Constitucional
Amparo judicial:

a)La decisin constitucional y su desarrollo legislativo

De acuerdo con la voluntad del constituyente tal amparo judicial tendra que tener al
menos las tres caractersticas siguientes:

1 Naturaleza constitucional, ya que el objeto del mismo seria la proteccin

exclusivamente de los derechos reconocidos entre los artculos 14 al 29 de la
constitucin mas el reconocido en el artculo 30.2 CE
2 Procedimiento preferente, es decir, procedimiento al que debe drsele prelacin en su
tramitacin y resolucin por los rganos judiciales con independencia de su orden de
ingreso
3 Procedimiento sumario, entendido por tal un procedimiento urgente, a travs del cual
se pueda reponer al ciudadano con celeridad en el ejercicio del derecho del que ha sido
indebidamente privado

La voluntad del constituyente pareca estar clara. En el art 53.2 CE, se habla de un
procedimiento. Parece que lo lgico hubiera sido pensar que el constituyente estaba
pensando en un procedimiento nico, distinto de los existentes en los diversos ordenes
jurisdiccionales.
Sin embargo no ha sido esa la interpretacin del legislador. El legislador ha optado
siempre por la tcnica de los procesos especiales en los diversos rdenes
jurisdiccionales, en lugar de por un proceso general o comn

No ha habido, pues, en estas casi dos dcadas de vigencia de la constitucin desarrollo

normativo directo del art 53.2 de la Constitucin en lo que al procedimiento de
proteccin de los derechos fundamentales se refiere, aunque si ha habido un
procedimiento administrativo especial, el configurado en la seccin segunda de la ley
62/1978.
En principio disponemos, pues, de dos procedimientos de amparo judicial en desarrollo
del art 53.2 de la constitucin: uno en el orden contencioso-administrativo y otro en el
orden civil.

B) El amparo judicial en el orden contencioso administrativo

El procedimiento de amparo judicial es el primero de los procedimientos especiales

regulados en la ley 29/1998 al que dedica el captulo I del ttulo V.
El amparo judicial aparece en la ley como un procedimiento administrativo especial
ms. Pero no es un procedimiento administrativo especial como los dems. Y no lo es
porque no es en realidad un procedimiento administrativo, sino un procedimiento
constitucional. La especialidad del procedimiento deriva en este caso de su propio
objeto, que no es de naturaleza administrativa, sino constitucional.

1 articulacin de la va administrativa y judicial en el procedimiento de amparo judicial

Para poder interponer un recurso contencioso-administrativo comn tiene que haberse

agostado previamente la va administrativa

2 Medidas cautelares

Las medidas cautelares en el amparo judicial son las mismas que las del procedimiento
administrativo comn. Estn contempladas en la ley 29/1998 en el captulo II del ttulo
VI, que lleva por rubrica Disposiciones comunes a los ttulos IV y V Desde este punto
de vista el amparo judicial es un procedimiento administrativo ordinario

3 Trmite de admisin: contenido constitucional de la demanda.

La regulacin de un trmite de admisin para el recurso de amparo es una novedad de la

ley 29/1998. La ley 62/1978 no contemplo ningn trmite de admisin para el amparo
judicial

4 Carcter preferente y sumario

Los trminos preferente y sumario utilizados por el constituyente han sido interpretados
por la ley 29/1998 siguiendo a la ley 62/1978.
Respecto del carcter preferente solo hay que reproducir el art 114.3 que dice: A todos
los efectos la tramitacin de estos recursos tendr carcter preferente
5 La sentencia en el amparo judicial

La ley 62/1978 no deca nada respecto de la sentencia. La nueva ley de la Jurisdiccin

Contencioso-Administrativa, coherentemente con su tendencia a resaltar la vertiente
administrativa del recurso de amparo, se limita a decir que la sentencia estimara el
recurso cuando la disposicin, la actuacin o el acto incurran en cualquier infraccin del
ordenamiento jurdico, incluso la desviacin de poder, y como consecuencia de la
misma vulnere un derecho de los susceptibles de amparo

6 Apelacin y casacin
La ley 26/1998 acenta la vertiente constitucional del amparo judicial al regular tanto el
recurso ordinario de apelacin como el de casacin. Independientemente de su cuantia
sern siempre susceptibles de apelacin las sentenciasdictadas en el procedimiento
para la proteccin de los derechos fundamentales de la persona dice el art 81.2 b) y el
art 86.2 b) aade que proceder el recurso (de casacin) cualquiera que sea la cuanta
del asunto litigioso, cuando se trate del procedimiento especial para la defensa de los
derechos fundamentales.

C) El amparo judicial en el orden civil

El juicio de amparo judicial en el orden civil es, pues, el juicio ordinario con la nica
particularidad de que tendr carcter preferente
Menos los reconocidos en el art 24 de la Constitucin, la LEC contempla el
procedimiento ordinario dotado de la nota de preferencia y con la garanta de la
posibilidad de interponer el recurso de casacin tras haber sido dictada sentencia en
segunda instancia por la Audiencia Provincial correspondiente. Es una interpretacin
razonable del mandato del art 53.2 de la Constitucin.
Por lo que a los derechos fundamentales de naturaleza procesal se refiere, es decir, para
los derechos constitucionalizados en el art 24 CE, la LEC renuncia expresamente a
establecer un procedimiento especfico de proteccin

Lo que si introduce la LEC frente a las vulneraciones de los derechos reconocidos en el

art 24 CE es un Recurso extraordinario por infraccin procesal que ser resuelto por
las salas de lo civil y lo penal de los tribunales superiores de justicia contra sentencias y
autos dictados por las audiencias provinciales que ponga fina a la segunda instancia

Con la introduccin de este nuevo recurso extraordinario de infraccin procesal, el

legislador pretende conseguir varios objetivos:

En primer lugar, llenar de contenido competencial a las salas de lo civil de los tribunales
superiores de justicia
En segundo lugar, descargar de trabajo al tribunal supremo primero y al tribunal
constitucional despus

D) El incidente de nulidad de actuaciones

La LO 5/1997 introdujo en la ley orgnica del poder judicial un proceso denominado

incidente de nulidad de actuaciones que tena como finalidad permitir a quienes
hubieran sido parte legitima en un proceso solicitar que se declare la nulidad de
actuaciones fundada en defectos de forma, que hubieran causado indefensin o en la
incongruencia del fallo.

Con ello se pretenda evitar dos efectos a los que daba lugar anteriormente la
inexistencia de un proceso que permitiera anular actuaciones producidas en procesos
terminados mediantes sentencia o resolucin firme, cuando alguna de las partes se
hubiera visto perjudicada por determinadas vulneraciones del derecho a la tutela judicial
efectiva sin indefensin, en los casos en los que no le hubiera sido posible denunciar
dichas vulneraciones, bien por la falta de un recurso apto para ello, bien por no haberla
conocido antes de que terminara el proceso mediante sentencia o resolucin firme.
El incidente de nulidad de actuaciones ha dejado de ser un proceso destinado a subsanar
determinado defectos de actuaciones procesales conectados con los elementos que
integran el derecho a la tutela judicial efectiva sin indefensin y ha pasado a ser un
proceso para la proteccin general de todos los derechos fundamentales reconocidos en
el art 53.2 CE frente a las vulneraciones de aquellos producidas por cualquier tipo de
actuacin

En cuanto a los efectos del incidente seala el art 241.2 LOPJ que si se estimara la
nulidad, se repondrn las actuaciones al estado inmediatamente anterior al defecto que
la haya originado y se seguir el procedimiento legalmente establecido pero si se
desestimara la solicitud de nulidad se condenara, por medio de auto, al solicitante en
todas las costas del incidente y, en caso de que el juzgado o tribunal entienda que se
promovi con temeridad, le impondr, adems, una multa de 90 a 600 , se intenta
evitar el principal riesgo del incidente de nulidad de actuaciones que consiste en que las
partes que pierdan los procesos utilicen el incidente de forma fraudulenta, sin tener una
pretensin basada realmente en derechos fundamentales del art 53.2 CE

Contra la resolucin que resuelva el incidente no cabra recuso alguno, si bien

lgicamente podr presentar un recurso de amparo frente a la resolucin. De hecho el
incidente de nulidad de actuaciones es parte de la va judicial que las partes deben
agotar antes de acudir al recurso de amparo

Los Motivos para interponerlo es la infraccin de DDFF del art. 53.2 CE (arts. 14 a 29
y 30.2 CE), cuyo requisito previo es la imposibilidad de denunciar la infraccin antes de
recaer resolucin definitiva y firme no recurrible (autos de inadmisin de recursos). Las
partes procesales son las nicas legitimadas para interponerlo, ante el tribunal que
conoce el proceso principal en el plazo de 20 das desde la notificacin de la resolucin,
posteriormente se lleva a cabo el trmite de admisin da posibilidad de suspensin de la
resolucin recurrida, con el posterior traslado a los dems para alegaciones en 5 das,
por ltimo auto resolutorio que admite mandando reponer actuaciones o rechaza
imponiendo costas y posible multa. La resolucin solo es recurrible ante amparo del TC.
AMPARO CONSTITUCIONAL:

a) Naturaleza del recurso de amparo. Pag 475

Este recurso est previsto en la Constitucin, concretamente en el artculo 53.2 el cual
recoge textualmente: Cualquier ciudadano podr recabar la tutela de las libertades y
derechos reconocidos en el artculo 14 y la Seccin primera del Captulo II ante los
Tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios de preferencia y
sumariedad y, en su caso, a travs del recurso de amparo ante el Tribunal
Constitucional. Este ltimo recurso ser aplicable a la objecin de conciencia
reconocida en el artculo 30.
Se trata de un recurso extraordinario y excepcional. Esta ltima caracterstica es la que
lo distingue principalmente del amparo judicial. Este ltimo es un recurso no ordinario,
en cuanto a que se trata de un procedimiento especial distinto del que se sigue
ordinariamente en cualquiera de las jurisdicciones ordinarias, particularmente en la
jurisdiccin contencioso-administrativa. Sin embargo, no es un recurso excepcional,
sino un recurso normal pues est a disposicin de todos los ciudadanos para reaccionar
frente a cualquier vulneracin de uno de los derechos anteriormente sealados. Es decir,
el amparo judicial es la va normal para la proteccin de los derechos fundamentales y
libertades pblicas.

El amparo constitucional, por el contrario, no es la norma sino la excepcin, es ms, no

es un instrumento para la proteccin de los derechos, sino un instrumento para cuando
falla la garanta de proteccin de los derechos. Tanto es as, que la LOTC lo ha
configurado como, adems de un recurso extraordinario y excepcional, como un recurso
subsidiario, al que slo se puede acudir cuando se ha agotado la va judicial previa.

Esta naturaleza excepcional se manifiesta de manera mltiple:

1. Se manifiesta a la entrada del recurso. En el amparo constitucional el trmite de

admisin tiene un carcter constitutivo de la naturaleza del recurso y su funcin
es bsicamente positiva: se trata de certificar que la demanda tiene
efectivamente un carcter constitucional. El trmite de admisin no es un
expediente prctico para descartar una va que no es la idnea, sino que es el
instrumento para certificar que el recurso que se interpone es un recurso
constitucional y no otra cosa.

2. Tambin se manifiesta a la salida del recurso. La sentencia nicamente

resolvera sobre la vulneracin del DDFF de que se trate, y repone las
actuaciones en el momento en el que se produjo tal vulneracin, a fin de que
contine el procedimiento judicial ordinario y se administre la justicia que
corresponda sin vulneracin de DDFF alguno.

El recurso de amparo es, por tanto, un recurso de naturaleza exclusivamente

constitucional, en el que ni interesa ni debe interesar la naturaleza o conflicto que
subyace al mismo, sino nicamente si en la resolucin de dicho conflicto se han
vulnerado o no DDFF.

El recurso de amparo es por tanto, un recurso excepcional por 3 motivos:

1. Por el rgano que lo resuelve, el TC, que no es poder judicial, sino un rgano
ad-hoc creado por el constituyente para tareas especficas que le confa en
rgimen de monopolio. Una de ellas es el amparo constitucional.

2. Por el procedimiento a travs del cual se certifica la naturaleza exclusivamente

constitucional de la pretensin que ante l se deduce.

3. Por el contenido de la sentencia, que no tiene parecido alguno con la de

cualquier Tribunal de justicia ordinario.

b) Configuracin legal del recurso de amparo. Pag 477

La Constitucin se pronuncia poco al respecto de este recurso. Adems de recogerse en
el citado artculo 53.2, slo es mencionado en los artculos siguientes:
161. 1. El Tribunal Constitucional tiene jurisdiccin en todo el territorio espaol y es
competente para conocer:
b. Del recurso de amparo por violacin de los derechos y libertades referidos en
el artculo 53,2, de esta Constitucin, en los casos y formas que la Ley
establezca.
162.1. Estn legitimados:
b. Para interponer el recurso de amparo, toda persona natural o jurdica que
invoque un inters legtimo, as como el Defensor del Pueblo y el Ministerio
Fiscal.

Esta escasa regulacin constitucional del recurso de amparo proporciona al legislador

un amplio margen de configuracin legal de este recurso. As, la determinacin de los
actos que pueden ser objeto de recurso de amparo y los procedimientos para la
impugnacin de cada uno de ellos ante el TC, son dejados por el constituyente en manos
del legislador.
La LOTC, haciendo uso de esta habilitacin, ha establecido varias determinaciones
sobre este recurso, entre las que destacamos:
1. El recurso de amparo slo cabe contra actos de los poderes pblicos. No hay, por
tanto, recuro de amparo contra actos de personas privadas fsicas o jurdicas. Los
conflictos entre particulares se resuelven ante los Tribunales ordinarios.
2. Actos de los poderes pblicos son tres: actos del poder legislativo, del poder
ejecutivo y del judicial.
3. En el recurso de amparo se dan simultneamente dos facetas, una subjetiva

TIPOS DE RECURSOS DE AMPARO:

I. El recurso de amparo contra actos del Poder legislativo:
Este recurso de amparo est regulado en el artculo 42 de la LOTC, que dice as: las
decisiones o actos sin valor de ley, emanados de las cortes o de cualquierea de su
rganos, o delas asambleas legislativas de las CCAA, o de su rganos, que violen los
derechos y libertades susceptibles de amparo constitucional, podran ser recurridos
dentro del plazo de tres meses desde que, con arreglo a las normas internas de las
Cmaras o Asambleas, sean firmes.
De la regulacin de este tipo de recurso de amparo hay que destacar dos cosas:
1. Que no cabe recurso de amparo contra leyes o contra actos con fuerza de ley, pues
stos slo pueden ser recurridos antes el TC a travs del Recurso o de la
Cuestin de Inconstitucionalidad.
Ahora bien, si el TC constata que la vulneracin del derecho procede de la
aplicacin directa de la ley, adems de otorgar el amparo, proceder a
continuacin a plantearse la llamada autocuestin de inconstitucionalidad a
fin de dictar una sentencia que tendr el mismo resultado que el provocado en
los procedimientos de declaracin de inconstitucionalidad.
2 Se trata del nico recuso de amparo directo ante el TC. En este caso no hay que
acudir priviamente a los Tribunales ordinarios, sino que en el plazo de tres meses
se puede interponer el recurso de amparo constituional.
II. El recurso de amparo contra actos del Poder ejecutivo:
Regulado en el artculo 43 de la LOTC, lo ms destacable del mismo es que se exige el
agotamiento de la va judicial procedente para poder interponer el recusto de amparo.
nicamente si no se ha encotntrado remedp en el poder judicial por la va contencioso-
administrativo ordinaria o por el procediemiento de amparo judicial, se puede recurrir
ante el TC.
El plazo para recurrir es de veinte das desde la notificacin de la resolucin recada en
el previo proceso judicial.
III. El recurso de amparo contra actos del Poder judicial:
Es regulado en el artculo 44 de la LOTC, y es el ms polmico de todos los tipos de
recursos de amparo. En principio, podra pensarse que el nico derecho fundamental
vulnerado, y por tanto recurrido, de este poder es el artculo 24, tutela efectiva del art.
24, sin embargo, el TC ha admitido a trmite recursos contra actos de este poder por
violacin de otros derechos, y, de hecho, se trata del recurso de amparo del que ms uso
se hace.
Debe darse la concurrencia de varios requisitos para que tal recurso vea la luz:
1. La vilolacin de derecho tiene que tener su origen inmediato y directo en
un acto u omisn de un rgano judicial.
2. Se tienen que haber agotado todos lo medios de impugnacin previstos por
las normas procesales para el caso concreto dentro de la va judicial.
3. Se tiene que haber denunciado formalmente en el proceso, si hubo
oportunidad, la vulneracin del derecho constitucional tan pronto como, una
vez conocida, hubiera lugar para ello.
4. El plazo es de treinta das, a partir de la notificacin de la resolucin
judicial que agota la va judicial.

Contra mi creencia de que un particular ha violado un derecho mio no puedo

recurrir a un recurso de amparo, pero si si se ha recurrido ante el TO y este no
ha estimado mi recurso?

LEGITIMACIN
Art.46 LOTC Uno. Estn legitimados para interponer el recurso de amparo
constitucional:
a. En los casos de los artculos 42 y 45, la persona directamente afectada, el
Defensor del Pueblo y el Ministerio Fiscal.
b. En los casos de los artculos 43 y 44, quienes hayan sido parte en el proceso
judicial correspondiente, el Defensor del Pueblo y el Ministerio Fiscal.
Dos. Si el recurso se promueve por el Defensor del Pueblo o el Ministerio Fiscal, la
sala competente para conocer del amparo constitucional lo comunicar a los posibles
agraviados que fueran conocidos y ordenar anunciar la interposicin del recurso en el
Boletn Oficial del Estado a efectos de comparecencia de otros posibles interesados.
Dicha publicacin tendr carcter preferente.
Un particular esta legitimado para presentar la autocuestin de inconstitucionalidad.
Art.55 LOTC. La vulneracin no proviene del acto publico sino de la ley en si.
EL TRMITE DE ADMISIN EN LOS RECURSOS DE AMPARO
Los recursos de amparo son objeto de una decisin de admisin a trmite, y solamente
si se produce su adminsin pasarn a ser resueltos mediante sentencia.
Slo son admitidos a trmite aqullos que cumplan con los requisitos previstos en la
regulacin constitucional y legal de este proceso. Destacable es el hecho de que del
100% de los recursos de amparo que se interpones ante el TC, ms del 95% de ellos son
inadmitidos a trmite.
El artculo 50 de la LOTC, adems de ratificar que este tipo de recurso debe pasar por
un trmite de admisin a trmite, establece los siguientes requisitos para su admisin:
1. Que la demanda cumpla con lo dispuesto en los arts. del 41 al 46 y 49: Ya
hemos vis
2. Que el contenido del recurso justifique una decisin sobre el fondo por parte
del TC en razn de su especial transcendencia constitucional, que se apreciar
atendiendo a su importancia para la interpretacin de la Constitucin, para su
aplicacin o para su general eficacin, y para la determinacin del contenido y
alcance de los derechos fundamentales. El recurrente no debe limitarse a alegar
en su demanda haber sufrido la vulneracin de alguno de los derechos tutelados
por este recurso, sino que, adems, debe motivar que el asunto tiene una especial
transcendencia constitucional, a la vista de los criterios establecidos en el art. 50
de la LOTC.
Con todo, tenemos que la decisin de admisin a trmite requiere varios elementos, a
saber, que el asunto afecte a alguno de los derechos tutelables en amparo (art. 14,
seccin 1 del Captulo II y art. 30) y que cumpla los requsitos previstos en la regulacin
genral del recurso de amparo, que el demandate justifique su especial trancendencia
constitucional y que el TC compruebe la trancendencia constitucional real de aqul.
La admisin del recurso debe ser acordada por unanimidad de los miembros de la
Seccin, y si no se da tal unanimidad y simplemente es aprobado por mayora, no se
inadminte, sino que..
LA SENTENCIA EN LOS RECURSOS DE AMPARO
Una vez admitido el recurso, el art. 53 de la LOTC dice que la sentencia pronunciar
alguno de estos fallos:
1. Otorgamiento del amparo. El art. 55 de la LOTC dice que el otorgamiento puede
contener alguno de los tres pronunciamientos siguientes:
a. Declaracin de nulidad de la decisin, acto o resolucin que hayan
impedido el pleno ejercicio de los derechos o libertades protegidos, con
determinacin en su caso de la extensin de sus efectos.
b. Reconocimiento del derecho o libertad pblica, de conformidad con su
contenido constitucionalmente declarado.
c. Restablecimiento de recurrente en la integridad de su derecho o libertad
con la adopcin de las medidas apropiadas, en su caso, para su
conservacin.
2. Denegacin del amparo. Siendo ste el pronunciamiento ms frecuente, nada
ms dice de l la LOTC.

3.2 La proteccin supranacional de los derechos: mbito

internacional y en especial, europeo
La imposicin y desarrollo de lo que podramos denominar un derecho internacional de
los derechos humanos se ha producido bajo los auspicios de diversas OI como las
Naciones Unidas, con su Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948; o la
OIT, con sus deferentes Convenios; o la UE, con el Convenio Europeo de Derechos
Humanos de 1950; aunque por lo que a la proteccin real y efectiva de los derechos y
libertades de los espaoles, el derecho desarrollado bajo los auspicios del Consejo de
Europa (constituido en mayo de 1949), expresado en el Convenio de Roma de 4 de
noviembre de 1950, es sin duda el que ms importancia tiene. Se pretende con este
Convenio reaccionar, por un lado, frente al pasado y abrir, por otro, una perspectiva de
futuro. Es al mismo tiempo, una condena implcita de las violaciones de los derechos
humanos, particularmente intensas en el inmediato pasado europeo de la poca, y una
definicin explcita de las obligaciones que comporta para el futuro la pertenencia al
Consejo de Europa. Por esta razn, aunque el Convenio entrara en vigor en 1953,
Espaa no se incorpor al mismo hasta noviembre de 1977, en pleno proceso de
transicin a la democracia.
La importancia del Convenio desde el punto de vista de la proteccin de los derechos
fundamentales radica en que crea una jurisdiccin que garantiza los derechos objeto del
Convenio. Tal jurisdiccin pas a quedar integrada nicamente por el Tribunal Europeo
de los Derechos Humanos a partir de noviembre de 1998, por la entrada en vigor del
Protocolo nmero 11, aprobado en 1994, que revis de manera radical el procedimiento
jurisdiccional de proteccin de los derechos reconocidos en el Convenio. La estructura
del Convenio es muy clara. En el Ttulo I se enumeran los derechos reconocidos por las
Altas Partes Contratantes. A toda persona dependiente de su jurisdiccin. En el
Ttulo II se establece el instrumento de garanta de tales derechos. Respecto al Ttulo I,
decir que los derechos reconocidos en l, lo estn tambin en la Constitucin,
vinculados adems por el mandato imperativo del artculo 10.2 CE, que dice lo
siguiente: Las normas relativas a los derechos fundamentales y a las libertades que la
Constitucin reconoce se interpretarn de conformidad con la Declaracin Universal de
Derechos Humanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias
ratificados por Espaa.
Analizaremos, por tanto, a continuacin, el procedimiento jurisdiccional expuesto en el
Ttulo II del Convenio, llamado Tribunal Europeo de Derechos Humanos, en el que se
regula ntegramente el procedimiento de proteccin jurisdiccional de los derechos
objeto del Convenio tanto desde una perspectiva orgnica como funcional:
Composicin y organizacin: El Tribunal se compone de un nmero de jueces
igual al de las Altas Partes contratantes. Estos jueces son elegidos por la
Asamblea Parlamentaria por mayora simple, uno entre cada tres candidatos que
presenta cada Alta Parte contratante. Los candidatos deben gozar de la ms alta
consideracin moral y reunir las condiciones exigidas para el ejercicio de altas
funciones jurisdiccionales o ser juristas de reconocida competencia. Su rgimen
de incompatibilidades es el demandado por las exigencias de los principios de
independencia e imparcialidad, as como por la disponibilidad requerida por una
actividad que ha de ser desempeada a tiempo completo. La duracin de su
mandato ser de seis aos, pudiendo ser reelegidos, y este mandato finalizar en
todo caso al cumplir setenta aos. La renovacin del Tribunal se produce por
mitad cada tres aos. La revocacin de un juez exige la decisin de los dems en
mayora de dos tercio.
El Tribunal acta en Asamblea Plenaria, en Comits, en Salas y en Gran Sala. La
Asamblea Plenaria ser competente para la eleccin del Presidente y de uno o
dos Vicepresidentes, constitucin de las Salas, eleccin de los Presidentes de las
Salas, aprobacin del Reglamento y designacin del Secretario General y de uno
o varios Secretarios adjuntos. No desempea una funcin jurisdiccional
propiamente dicha.
 En el ejercicio de su funcin jurisdiccional, el Tribunal acta en Comits de tres
jueces, en Salas de siete jueces, y en Gran Sala de 17 jueces. Las Salas son las
que deciden la constitucin de los Comits. El juez elegido a propuesta de un
Estado parte en un litigio residenciado ante el Tribunal es miembro de derecho
de la Sala o de la Gran Sala que lo resuelva.
Legitimacin para recurrir: Para los asuntos interestatales estarn
legitimados los Estados miembros contra otro Estado, en razn de una infraccin
por parte del segundo de las disposiciones del Convenio o de sus Protocolos.
Tambin puede interponerse el recurso individual, para lo cual est legitimada
toda persona fsica, toda organizacin no gubernamental o todo grupo de
particulares que se considere vctima de una violacin de los derechos del
Convenio o sus Protocolos por una de las Altas Partes contratantes.
Admisin a trmite. Condiciones y procedimiento. Sentencia: Para acudir al
TEDH hay que haber agotado antes la va judicial en el pas correspondiente. El
plazo de interposicin del recurso es de seis meses desde la fecha de la decisin
judicial interna firme. Adems, para que el Tribunal admita a trmite el recurso,
el contenido del mismo no puede ser esencialmente el mismo que el de otra
demanda previamente examinada por el TEDH; y tampoco podr ser annima la
demanda.
Con respecto a las sentencias, son por lo general las Salas las que resuelven los
recursos y las dictan. Tales sentencias pueden ser recurridas en casos
excepcionales, ante la Gran Sala en el plazo de tres meses. Las Sentencias de la
Gran Sala sern, sin embrago, siempre firmes; mientras que las de las Salas
adquirirn firmeza: a) Cuando las partes declaran que no recurrirn a la Gran
Sala; b) Si no han sido recurridas en el plazo de tres meses; c) Si la Gran Sala
desestima el recurso interpuesto.
Contenido y ejecucin de la Sentencia: Si el TEDH declara que se ha
producido una violacin del Convenio o sus Protocolos, y el Derecho interno no
permite hacer frente ms que de manera imperfecta a las consecuencias de dicha
violacin, el TEDH proporciona a la parte lesionada, si procede, una satisfaccin
equitativa. La sentencia ordena, pues, el cese de la violacin y la reposicin de la
parte lesionada en el ejercicio del derecho, dejando al derecho interno de cada
pas, en principio, la ejecucin de la sentencia, aunque stos debern aceptar que
esta ejecucin sea, en todo caso, vigilada por el Comit de Ministros.

Tema 4: La garantas de los derechos

fundamentales (III): la suspensin de los
derechos
4.1 La suspensin general de los derechos: los estados de alarma,
excepcin y sitio.

La constitucin contempla la proteccin extraordinaria del estado en el ltimo artculo

del ttulo V en el art 116. El porqu de la ubicacin en dicho ttulo inmediatamente
despus de la disolucin de las cmaras no es algo que resulte evidente aunque el
constituyente espaol parece que no tuvo la menor duda de que ese era su sitio. Desde el
primer anteproyecto de la constitucin, el del 5 enero de 1978, la proteccin
extraordinaria del Estado figura en esa posicin, sin que en ningn momento de iter
constituyente se hiciera propuesta alguna para cambiarlo de lugar. Lo ms probable es
que el constituyente considerara que, al establecerse en dicho art 116 como una de las
garantas esenciales de la proteccin extraordinaria del estado la no disolucin del
congreso durante la vigencia de cualquiera de los estados excepcionales, deba figurar
detrs de la disolucin. No se trata en todo caso de una cuestin que afecte a la
interpretacin que ha de hacerse de dicho artculo.

La constitucin remite de entrada al legislador para que regule la proteccin

extraordinaria del estado: Una ley orgnica regulara los estados de alarma, excepcin y
sitio y las competencias y limitaciones correspondientes, dice el apartado 1 del art 116.

Pero la constitucin no se limita a eso, sino que define, de manera bastante precisa para
lo que suele ser usual en el derecho comparado, tres elementos decisivos del derecho de
excepcin:

1 la titularidad de la competencia para declarar cada uno de los tres estados

2 la garanta de la no disolucin del congreso durante la vigencia de cualquiera de tales
estados y su convocatoria automtica en el momento de la declaracin de cualquiera de
ellos
3 la no modificacin del principio de responsabilidad del gobierno y de sus agentes

La ley se articula en torno a tres ejes:

1 naturaleza de la emergencia que puede dar lugar a la declaracin de cualquiera de los

estados excepcionales.
2 procedimiento para la declaracin de cada uno de ellos
3 rgimen jurdico de excepcin en cada uno de ellos
Los arts. 55.1 y 116 CE que los regulan son Desarrollados por la LO 4/1981, de 1 de
junio, de los estados de alarma, excepcin y sitio que:
Supone una limitacin o interrupcin del ejercicio de
determinados derechos
Se modifica el esquema habitual de distribucin de funciones
entre los poderes del Estado
La situacin debe ser estrictamente transitoria e interpretarse
de manera restrictiva
No puede disolverse el Congreso ni interrumpirse el
funcionamiento de los dems poderes del Estado.
El uso de los poderes excepcionales ha de ser proporcionado y
genera responsabilidad del Gobierno y sus agentes
La distincin entre las tres situaciones excepcionales previstas
de alarma, excepcin y sitio radica en la naturaleza y gravedad
de la crisis.

4.2 La suspensin individual: afectados, supuestos, derechos

susceptibles de suspensin.

La singularidad del proceso constituyente espaol ha sido destacada en nuestro pas y

fuera del nuestro por un motivo fundamentalmente: por haber sido el nico pas europeo
que ha pasado de un rgimen no constitucional y no democrtico a otro constitucional y
democrtico, sin que se produjera la ruptura o hundimiento del primero para dejar paso
al segundo. Ni en Espaa antes ni en Europa antes o despus se ha producido nunca una
transicin como la espaola ultima.

Lo que no se ha resaltado con igual frecuencia es que Espaa, como consecuencia en

buena medida de la guerra civil y del rgimen poltico que durante mas de treinta y
cinco aos dirigi el pas, hubo de desarrollar el proceso constituyente en medio de una
presin terrorista completamente desconocida fuera de nuestras fronteras. No hay ni un
solo pas que haya tenido que constituirse polticamente en medio de una actividad
terrorista tan intensa como tuvo que hacerlo Espaa.

La presin terrorista dejo su huella en el proceso. La CE toma nota del fenmeno

terrorista tanto de forma expresa, algo inslito en el derecho comparado, como de la
forma implcita ya que el plazo de detencin preventiva de setenta y dos horas frente a
las veinticuatro usuales en los dems pases europeos nicamente se explica por la
presin del terrorismo.

En el mundo del derecho en general, pero en el de los derechos fundamentales mucho

mas, encontrar encaje para una norma que tiene alcance general pero que es concretable
en su aplicacin de manera discrecional por quien ha de hacerla cumplir, se asemeja
bastante a la cuadratura del crculo.

La constitucin introduce el instituto de la suspensin individual de garantas con las

siguientes caractersticas:

1 lo introduce como una posibilidad que pone a disposicin del legislador orgnico. La
proteccin extraordinaria del estado a travs de los estados excepcionales forma parte de
la constitucin y tiene simplemente que ser regulada por ley orgnica
2 Suspensin individual: aqu es donde est la singularidad del precepto constitucional
y su difcil traduccin legislativa en la prctica de forma que no sea anticonstitucional.
La dificultad no proviene de la suspensin de las garantas de determinados derechos
3 Consciente de ello, la constitucin aade una garanta en los trminos siguientes:
necesaria intervencin judicial y control parlamentario. Los derechos
fundamentales son, como ya sabemos, el terreno del legislador y del poder judicial.
Tienen que ser regulados por ley y tutelados por el poder judicial. La posicin del poder
ejecutivo es y debe ser muy dbil en este terreno.
4 Los derechos suspendibles son los reconocidos en el art 17.2
5 La suspensin individual tiene que estar relacionada con las investigaciones
correspondientes a la actuacin de bandas armadas o elementos terroristas
6 La Constitucin establece, por ultimo un principio de responsabilidad penal, por la
utilizacin abusiva o injustificada del instituto

Los puntos ms importantes de la doctrina del Tribunal Constitucional son los

siguientes:

1 El legislador no tiene ningn margen creativo en este terreno. La suspensin

individual es una reaccin frente a amenazas concretas taxativamente fijadas por la
Constitucin
2 El concepto de bandas armadas y elementos terroristas tiene que ser interpretado de
manera restrictiva y en conexin el uno con el otro.
3 Ello no obstante, cuando se trata de un caso de rebelin militar, no es necesario la
conexin con el elemento terrorista, pues la rebelin es la ms grave de las acciones
delictivas susceptibles de ser realizadas o intentadas por una banda armada
4 La garanta de la necesaria intervencin judicial no puede tener un tratamiento
unitario e idntico para todos los casos y todos los derechos a que se refiere el art 55.2
de la constitucin

Sin duda la interpretacin de ms alcance fue la que el Tribunal hizo respecto de la

suspensin de la garanta del art 17.2. El tribunal declaro anticonstitucional el plazo de
10 das establecido en la ley 9/1984, ya que el legislador tiene un margen de discrecin
al respecto, pero no una libertad de opcin que le permita ampliar a su arbitrio la
duracin de esta situacin excepcional

La doctrina del tribunal constitucional ha sido tenida en cuenta por el legislador. En la

ltima legislacin antiterrorista que no se encuentra en una ley particular, sino que ha
sido incorporada a la Ley de Enjuiciamiento Criminal mediante la ley orgnica 4/1988,
el legislador ha hecho un esfuerzo por redactar la norma en coherencia con el espritu
que, segn el TC presidio la redaccin del art 55.2 de la Constitucin. En dicha ley se
contemplan las siguientes medidas excepcionales:
1 suspensin en el ejercicio de un cargo pblico una vez que sea firme el auto de
procesamiento
2 Ampliacin por un plazo de cuarenta y ocho horas de la detencin preventiva. Tal
ampliacin tiene que ser autorizada por el juez
3 Incomunicacin del detenido que tiene que ser solicitada al juez para que la acuerde.
Hasta tanto el juez decide, el detenido permanece incomunicado
4 La entrada en un domicilio o la intervencin de las comunicaciones sin autorizacin
judicial deber ser puesta en conocimiento del juez de manera inmediata, el cual, en el
segundo de los supuestos, podr confirmar o revocar la decisin de manera motivada en
un plazo de 72 horas

El Art. 55.2 CE exige su regulacin por LO; la intervencin judicial y el control

parlamentario.
La finalidad perseguida con la suspensin es la investigacin de las actuaciones de
bandas armadas o elementos terroristas.
Su abuso o utilizacin injustificada producir responsabilidad penal.
Derechos que se suspenden:
-Prrroga del plazo mximo de detencin preventiva: (art. 17.2 CE) El
artculo 520 bis LECr permite, mediante resolucin judicial motivada
dictada en las 24 horas siguientes a la solicitud, que deber presentarse
en las primeras 48 horas de la detencin, prorrogar una detencin 48
horas ms. Por tanto, la detencin podr llegar a los cinco das, en lugar
de los 3 das previstos en la CE.
Adems, se prev la incomunicacin inmediata del detenido desde que se
solicita al juez, que debe ratificarla o levantarla en el plazo de 24 horas.
-Inviolabilidad del domicilio (art. 18.2 CE) El artculo 553 LECr autoriza el
registro domiciliario con comunicacin posterior al juez, en lugar de la
autorizacin previa que prescribe la CE.
-Secreto de las comunicaciones (art. 18.3 CE) El artculo 579.4 LECR
permite a las fuerzas de seguridad la interceptacin de las
comunicaciones, comunicndolo inmediatamente al juez, que en el plazo
de 72 horas deber autorizar o levantar la medida, excepcionando as a la
CE, que exige autorizacin judicial previa.
Suspensin extraconstitucional de otros derechos
La legislacin de desarrollo de la Constitucin aadi la privacin de otras
garantas:
- Clausura de los medios de difusin, lo que supone afectar a la libertad de
prensa (art. 20 CE)
- Suspensin de cargo pblico y privacin del derecho de sufragio pasivo
(art. 23.2 CE)
- Declaracin de ilegalidad y disolucin de partidos polticos y asociaciones
terroristas (art. 22 CE)
La STC 199/1987, declar la nulidad de la clausura de medios de comunicacin
por considerarla un atentado desproporcionado contra la libertad de expresin,
pero sin pronunciarse expresamente sobre las restantes privaciones de
derechos "extra constitutionem".
ESTUDIO INDIVIDUALIZADO DE LOS
DERECHOS FUNDAMENTALES

1 El derecho a la igualdad

A continuacin vamos a explicar lo que significa el concepto de igualdad constitucional.

Desde el artculo 1.1 de la CE, el constituyente hace referencia en mltiples ocasiones a
la igualdad en todo el texto constitucional. Pero la igualdad del Art. 14 no puede
confundirse con estas menciones a la igualdad que se encuentran escalonadamente en la
CE.
La igualdad constitucional que procrama el artculo 14 no es ni un valor superior del
ordenamiento jurdico como es la igualdad del artculo 1.1 de la CE, ni un mndato a los
poderes pblicos, como en el art. 9.2 CE, ni es la igualdad en las relaciones jurdicas
particulares, como puede ser la igualdad en el acceso a las funciones y cargos pblicos
del art. 23.2 CE, o la iugualdad tributaria del art. 31.1, o la del hombre y la mujer en el
matrimonio en el arculo 32. La igualdad en la que nos vamos a centrar es otra cosa,
tanto es as, que aparece de manera autnoma en el Captulo II del Ttulo I de la CE

B) Delimitacin negativa: la igualdad y los derechos fundamentales:

Para darle solucin a esta incgnita, empecemos por aclarar qu no es la igualdad, para
lo que procederemos a comparar este derecho con el resto de derechos fundamentales.
Todos los derechos y libertades que figuran en la Constitucin plantean problemas de
interpretacin notables, pero ningunos tales que provoquen el desconocimiento del
mbito material o inmaterial que pretende proteger, o la finalidad del reconocimiento
constitucional de ese derecho. Sin embargo con la igualdad no ocurre lo mismo. Ni el
qu ni el para qu de la igualdad constitucional resultan claros tras la lectura del
precepto que se proclama.
La igualdad constitucional no afirma que los individuos son iguales, al contrario, lo que
este derecho afirma es que los individuos son diferentes y lo que persigue es posibilitar
primero que las diferencias personales se expresen como diferencias jurdicas y
garantizar despus el ejercicio del derecho a tales diferencias. La razn de ser del
derecho de igualdad constitucional es el derecho a la diferencia. Tener derecho a ser
diferentes.
As, la igualdad en s ni es ni puede ser un derecho. El derecho a la igualdad sera
contradictorio con la condicin individual del ser humano y en consecuencia, ni existe
ni puede existir. Este derecho no se nutre pues de la igualdad, sino de la diferencia. El
derecho ha sido inventado por los seres humanos para hacer valer la diferencia
individual, no para que todos seamos iguales, sino para que cada uno tenga derecho a
ser diferente.

2 El derecho a la vida
Reconocimiento constitucional:
El artculo 15 CE contempla conjuntamente los derechos a la vida y la
integridad fsica y moral de la siguiente manera: Todos tienen
derecho a la vida y a la integridad fsica y moral, sin que, en ningn
caso, puedan ser sometidos a torturas ni a penas o tratos inhumanos
o degradantes. Queda abolida la pena de muerte, salvo lo que
puedan disponer las leyes militares para tiempos de guerra.
Observamos que ambos conllevan un aadido. En el caso del derecho
a la vida, se abole adems la pena de muerte; y con respecto al
derecho a la integridad fsica y moral, encontramos la proscripcin de
la tortura y de penas y tratos inhumanos y degradantes. Adems,
debemos sealar que el derecho a la integridad fsica y moral se
conforma como un derecho complementario del derecho a la vida,
puesto que esta vida del artculo 15 no es una pura realidad biolgica,
sino que es la vida de los individuos en sociedad, que tiene como
presupuestos la dignidad humana y la igualdad, siendo as una vida
humanamente digna, que sirve de soporte para el ejercicio de todos
los dems derechos fundamentales, vulnerndose el derecho a la vida
desde el momento en el que se priva de dignidad al individuo en el
ejercicio de tal derecho, por lo que cualquier atentado contra la
integridad fsica o moral se convierte en inhumano. Pero son dos
derechos distintos y autnomos, del cual solo vamos a estudiar en
profundidad el primero.
Titularidad:
Para ser titular de los derechos humanos, de todos sin excepcin, es
condicin necesaria pero suficiente ser persona, es decir, haber
nacido con forma humana y tener vida autnoma fuera del claustro
materno 24 horas (art. 30 CC), haciendo algunas distinciones para
con los extranjeros, o las personas jurdicas, como vimos en temas
anteriores. Pero estos problemas no pueden plantearse con respecto
al derecho a la vida, como s se plantearn con respecto a los otros
derechos, siendo el nico problema sobre titularidad encontrado
aqul en el que se debate si el nasciturus es titular o no del derecho a
la vida del artculo 15. Lo explicamos a continuacin:
Del derecho a la vida se es titular por el simple ejercicio de la vida,
antes incluso de ser jurdicamente persona (antes de que pasen esas
24 horas contempladas en el CC), dndose la coincidencia entre
titularidad y ejercicio. Por ello, el problema planteado es el de la
titularidad del derecho antes del nacimiento, es decir, el problema de
si el nasciturus tambin puede ser considerado titular del derecho a la
vida; problema por otra parte, que no tiene solucin explicable en
trminos jurdicos (s filosficos o religiosos), puesto que si no
estamos ante el concepto de persona, ya no estamos hablando en
trminos jurdicos. Tampoco puede solucionarse con base en la regla
de la democracia y la mayora, puesto que solo afecta al 50 % de la
poblacin, no a todo el conjunto, siendo incapaz el derecho de decidir
si el nasciturus es titular de este derecho frente a la libertad de la
mujer embarazada de decidir si quiere o no continuar con el
embarazo.
En nuestro ordenamiento, la Constitucin espaola no se refiere
expresamente al nasciturus, aunque el trmino Todos empleado en
la redaccin del artculo condujo a los Diputados del PP a interponer
un recurso de inconstitucionalidad contra la LO 9/1985, que
despenalizaba en determinados supuestos la interrupcin del
embarazo, argumentando que el Constituyente se refera con ese
trmino tambin al nasciturus, argumento que fue rechazado por el
TC en su sentencia STC 53/1985, contemplando, eso s, que, al
representar un valor fundamental (la vida humana), el nasciturus
constituye un bien jurdico cuya proteccin encuentra fundamento
constitucional en el mencionado artculo. Por esta razn, el Estado
tiene la obligacin de garantizar la vida, incluida la del nasciturus,
aunque ste no sea titular de ningn derecho.
En el Derecho Comparado, encontramos de manera general tres tipos
de soluciones a este conflicto:
1. Prohibicin absoluta: por la cual la interrupcin del embarazo
debera ser tipificada como delito. Es la posicin de la Iglesia
Catlica.
2. Interrupcin del embarazo como derecho constitucional de la
mujer embarazada: Situacin de los EEUU desde el 73, ao en
que el Tribunal Supremo (caso Roe vs. Wade) decidi las
mujeres embarazadas tienen este derecho, como consecuencia
de sus derechos de libertad, igualdad e intimidad.
3. Interrupcin del embarazo como acto antijurdico que puede ser
exonerado de responsabilidad penal por algunas causas que lo
justifiquen; siendo sta la posicin del Tribunal Constitucional
Federal Alemn.
El legislador espaol opt primero por la interpretacin
causal del artculo 15, contemplando tres supuestos en los
que la interrupcin est despenalizada: por grave peligro
para la vida de la embarazada y su salud; si el embarazo es
consecuencia de un delito de violacin; o en caso de
probable existencia de graves taras fsicas o psquicas en el
feto, como se contemplaba en la LO 9/1985. Esta Ley
 Orgnica fue recientemente derogada por la LO 2/2010, de 3
de marzo, de salud sexual y reproductiva y de la interrupcin
voluntaria del embarazo, que contempla bsicamente dos
grandes supuestos que engloban a los diferentes casos
posibles en los que es legtima la interrupcin del embarazo:
1, hasta las 14 semanas de gestacin, si es a peticin de la
mujer, de manera voluntaria y sin razn mdica de ningn
tipo; y 2, por causas mdicas, seas cuales fueren stas,
hasta las 22 semanas de gestacin. Esta LO 2/2010, de 3 de
marzo, es la que se encuentra actualmente en vigor en el
Estado espaol.

3 Derecho a la Integridad fsica y moral

4 Las libertades ideolgica y religiosa.

El artculo 16 de la Constitucin Espaola de 1978, sobre la libertad

ideolgica, religiosa y de culto, expone:
1. Se garantiza la libertad ideolgica, religiosa y de culto de los
individuos y las comunidades sin ms limitacin en sus
manifestaciones, que la necesaria para el mantenimiento del orden
pblico protegido por la ley.
2. Nadie podr ser obligado a ser declarado sobre su ideologa
religin o creencias.
3. Ninguna confesin tendr carcter estatal. Los poderes pblicos
tendrn en cuenta las creencias religiosas de la sociedad espaola y
mantendrn las consiguientes relaciones de cooperacin con la
Iglesia Catlica y las dems confesiones.
Estos derechos a la libertad ideolgica, religiosa y de culto se
reconocen por tanto conjuntamente, agregando adems en el
apartado 2 una proscripcin general de la obligacin de declarar
sobre la propia ideologa, y el carcter no confesional del Estado, en
su apartado 3. Pero, aunque estn recogidas en el mismo artculo,
nos encontramos ante dos libertades distintas, y de ah la necesidad
de estudiarlas separadamente. Nos centraremos a partir de ahora en
la libertad ideolgica.
Si el derecho a la vida es el soporte para el ejercicio de todos los
dems derechos, la libertad ideolgica es la condicin sine qua non
para la comprensin de los mismos. Y lo es porque el derecho exige
relacin entre individuos con voluntad propia, es decir, que se
produzca el reconocimiento social de la individualidad, de que cada
individuo es portador de una voluntad propia.
Por esta razn, cada individuo tiene que tener garantizada la libertad
para formarse su propia voluntad sin interferencias externas. La
libertad ideolgica garantiza la autonoma individual en el proceso de
formacin de la voluntad. Esta libertad, mediante la cual se puede
adoptar una determinada posicin filosfica e intelectual ante la vida
y cuanto te concierne y a representar o enjuiciar la realidad segn
personales convicciones, es la que posibilita que todo individuo sea
sujeto de relaciones jurdicas, y no simple objeto de las mismas.
Adems, sin la libertad ideolgica, no seran posibles los valores
superiores de nuestro Ordenamiento jurdico (art. 1.1), pues para que
la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico sean una
realidad efectiva, es preciso que a la hora de regular conductas se
respeten los valores superiores de nuestro ordenamiento jurdico.
Se trata, sin embargo, de una libertad de reconocimiento reciente,
siendo la CE del 78 la primera que la reconoce de manera expresa.
Sobre la libertad ideolgica, debemos decir que se expresa solo en su
vertiente interna. Est acompaada siempre de un carcter ntimo, de
pensamiento, por lo que decimos que no es una libertad pblica, sino
una libertad privada, que protege frente a cualquier agresin externa,
aunque su ejercicio como tal se proyecta en el ejercicio de otras
libertades, stas s pblicas, o de otros derechos fundamentales. Por
ello, la libertad ideolgica no se ejerce, sino que consiste en ejercitar
libremente los dems derechos fundamentales.
Este derecho nos permite constituir nuestra voluntad de manera
autnoma, sin injerencias externas no consentidas. Pero una vez
formada y exteriorizada, ya no es libertad ideolgica, sino otro
derecho el que estamos ejerciendo. Estar por ello presente en
cualquier actividad humana, pero justamente por eso, no est
especficamente en ninguna; es decir, que en su exteriorizacin, no
puede existir de forma autnoma. Precisamente por esta razn, en
ella descansan todas las dems libertades y derechos, por lo que su
garanta es de una importancia extraordinaria; y tambin por esto, la
libertad ideolgica en cuanto a tal, no es susceptible de ser
desarrollada legislativamente, siendo la decisin de cada individuo lo
nico que puede ser tomado en consideracin. Adems, por ello, esta
libertad no puede, en su vertiente interna, tener lmites.
Con respecto a la jurisprudencia sobre libertad ideolgica, no es una
jurisprudencia puramente sobre este derecho, sino sobre el mismo
modulado con respecto al ejercicio de otros derechos o deberes
constitucionales.
LI vs. Libertad de enseanza: segn la STC 5/1981, la libertad de
enseanza es una proyeccin de la LI y religiosa, por lo que puede
establecerse un ideario del centro, que deber ser respetado por
los profesores, puesto que la libertad de stos no los faculta para
dirigir ataques abiertos o solapados contra este ideario. Aunque
por la disconformidad de un profesor respecto del ideario del
centro, no puede ste ser despedido, si no se ha exteriorizado o
puesto de manifiesto en alguna de las actividades del centro su
contrariedad al ideario del mismo. Tambin en la STC 47/1985
otorg el TC el amparo a una profesora que haba sido despedida
por ataque al ideario del centro, sin que la direccin hubiera
aportado prueba alguna de ste. El TC lo consider despido
radicalmente nulo por violacin de derechos fundamentales, al
entender que ste haba sido causado por motivos ideolgicos,
vulnerando el derecho de la profesora recogido en el art. 16.1 CE.
ste es uno de los pocos casos en los que se protege la
perspectiva exclusivamente negativa del derecho. Tambin
apuntar la STC 51/2011, de 14 de abril, estudiada en clase
(desarrollada en el apartado siguiente sobre la libertad religiosa).
El TC ha declarado tambin con respecto a este tema, que no es
vulnerable de los derechos fundamentales de los profesores de un
colegio de tendencia, el que se les pida a stos que no vayan en
contra del ideario del centro en el que imparten clases (aunque s
que se incurrira en comportamiento anticonstitucional el despido
de los mismos por actuar de manera no adecuada a las creencias
del centro en su mbito ntimo personal y familiar), s siendo
constitucional la creacin de este tipo de centros para abarcar el
derecho de los padres a que sus hijos reciban una formacin de
acuerdo a las creencias de stos.
LI vs. Libertad de asociacin: En la STC 101/1983 se resuelve un
recurso de amparo impuesto por parte de un parlamentario electo
de HB contra el acuerdo de la Mesa del Congreso de los Diputados
de exigir el juramento o promesa de la Constitucin para que los
parlamentarios electos pudieran adquirir la condicin de tales. Se
busca la modulacin de la libertad ideolgica con esta decisin de
la Mesa del Congreso. El Tribunal Constitucional no otorgar el
amparo, puesto que sta es una exigencia de cumplimiento de un
deber para todo ciudadano que ocupa un cargo pblico u que no
se puede recurrir a la libertad ideolgica para eximirse del
cumplimiento de un deber. Por ello, en definitiva, cuando la
libertad ideolgica se manifiesta en el ejercicio de un cargo
 pblico, ha de hacerse con observancia de deberes inherentes a
tal titularidad, y con el respeto a la Constitucin consiguiente. Esto
es, en resumen, que la LI incluye el derecho a tener una ideologa
contraria a la de la Constitucin, siempre que no intente imponerse
esa ideologa por medios anticonstitucionales.

LI vs. Deber constitucional de defender a Espaa, objecin de

conciencia y prestacin social sustitutoria: Segn el Tc, en sus STC
321/1994, o 88/1996, entre otras muchas, el derecho a la libertad
ideolgica no resulta suficiente para eximir a los ciudadanos por
motivos de conciencia del cumplimiento de deberes legalmente
establecidos. Se puede objetar, en consecuencia, a la prestacin
del servicio militar con base a la LI, pero no as a la prestacin
social sustitutoria.
Tambin en conexin con ello, el TC considera que no se produce
una vulneracin de la proscripcin general establecida en el
artculo 16.2 CE de la obligacin de declarar sobre la propia
ideologa, religin o creencia, por el requerimiento del Consejo de
Objecin de Conciencia al objetor para que exteriorice los motivos
por los que objeta, ya que el mismo ejercicio del derecho a la
objecin lleva en s la renuncia del objetor a mantener en el mbito
secreto de su conciencia sus reservas ideolgicas.

LI vs. Derecho de Sindicacin: Segn la STC 292/1993, la filiacin

sindical es una proyeccin ms de la libertad ideolgica, por lo que
debe garantizarse al ciudadano el derecho a negarse a declarar
sobre ella. Por esta razn, el empresario no puede exigir a un
delegado sindical que revele la condicin de afiliado de un
trabajador, ni a negarle al delegado sindical la condicin de tal, si
no lo hace.

LI vs. Derecho al Matrimonio: la modulacin de estos dos derechos

viene reflejada, entre otras, en la STC 51/2011, de 14 de abril, por
la que una profesora de religin catlica, es no propuesta para su
renovacin del contrato por haber contrado matrimonio civil con
un divorciado, lo que se considera contrario a la doctrina de la
Iglesia, que se ampara a su vez en el ejercicio del derecho a la
libertad religiosa del mismo artculo 16 CE. Es un recurso de
amparo resuelto a favor de la demandante, puesto que la Iglesia
no debe menoscabar el derecho de la misma a contraer libremente
matrimonio en las formas legalmente establecidas, hacindola
escoger entre la libertad para ejercitar su derecho constitucional,
recogido en el artculo 32 CE, o la posibilidad de perder su puesto
de trabajo. Adems, recuerda esta STC que las decisiones de la
autoridad eclesistica debern siempre ajustarse a lo indicado por
las leyes y dems preceptos legales del Ordenamiento jurdico
interno espaol, no prevaleciendo los mandatos de la Iglesia sobre
el orden legal estatal en ningn caso.
 Tambin aborda el TC esta modulacin de derechos desde otra
perspectiva en su STC 66/1994, esta vez con respecto al no
ejercicio del derecho al matrimonio. El recurrente sostena que no
haba contrado matrimonio por ser anarquista y que la exigencia
del vnculo matrimonial como requisito imprescindible para la
pensin de viudedad vulneraba su derecho a la libertad ideolgica.
El TC no le concedera el amparo, al no entender que hubiese
vulneracin de los DDFF del recurrente.

LI vs. Derecho a la Libertad de Expresin y el Derecho a la

Informacin: En la STC 214/1991, el TC consider que la LI no
ampara decisiones de carcter racista o xenfobo, puesto que no
existen derechos ilimitados y ello es contrario no slo al derecho al
honor de la persona afectada, sino a otros bienes constitucionales
como el de la dignidad humana, que han de respetar tanto los
poderes pblicos como los propios ciudadanos. Adems, en una
sentencia anterior, la STC 20/1990, el TC se ocupa de la LI en
relacin con el Derecho a la Informacin desde la perspectiva de
los lmites para ambas libertades. As, independientemente del
caso sometido a cuestin, el TC expone que: La LI, por ser esencial,
hace necesario que el mbito de este derecho no se recorte ni
tenga ms limitacin en sus manifestaciones que la necesaria para
el mantenimiento del orden pblico protegido por la Ley, as estos
lmites no pueden hacerse coincidentes con los recogidos en el
20.4 CE para los Derechos de libertad de expresin y a la
informacin del 20.1 a) y d) CE, que son los siguientes: El respeto
a los derechos reconocidos en este Ttulo (Ttulo I), en los
preceptos de las leyes que lo desarrollen y, especialmente, en el
derecho al honor, a la intimidad, a la propia imagen y a la
proteccin de la juventud y la infancia. As, cuando se d la
coincidencia del ejercicio de estos derechos, hay que examinar si
prevalece la LI sobre el D. a la Informacin o a la inversa. Si la LI es
el derecho dominante, el lmite solo puede consistir en el
mantenimiento del orden pblico, otorgndosele a la LI la mxima
amplitud de proteccin, superior por tanto a la que dispensa el
artculo 20.
En resumen, en su dimensin interna o negativa, la LI es una libertad
absoluta, que no tolera la existencia de ningn lmite. En su
exteriorizacin, es la libertad ms fuerte de todas, incluso ms que el
derecho a la informacin, aunque ambos estn extraordinariamente
protegidos.

En este epgrafe vamos a estudiar la segunda parte del artculo 16

CE, que trata sobre la libertad religiosa y de culto de los individuos y
las comunidades sin ms limitacin, en sus manifestaciones, que la
necesaria para el mantenimiento del orden pblico protegido por la
ley. Es una libertad en relacin con la libertad ideolgica, pero se
diferencia de sta desde los siguientes puntos de vista.
Es, en primer lugar, una libertad no solamente interna/negativa, sino
tambin externa/positiva, pues aunque entra en contacto con el
ejercicio de otros derechos y libertades no se confunde con ellos, sino
que se mantiene como tal. Por ejemplo, cuando los ciudadanos
acuden a misa los domingos, se estn reuniendo, pero no es el D. de
reunin el que est en juego, sino el de libertad religiosa y culto; y
cuando acuden masivamente a recibir al Papa, no es el derecho de
manifestacin o reunin en lugares pblicos, sino el de libertad
religiosa.
Como consecuencia de ello, la libertad religiosa (LR) puede ser una
libertad de titularidad individual o comunitaria, que no colectiva,
puesto que la voluntad colectiva no existe. Para ser titular de
derechos hay que ser individuo, para lo que una persona jurdica
podr ser portadora de una nica voluntad comunitaria, aunque dicha
voluntad se forme colegiadamente. De ah la redaccin del
constituyente en este artculo para reconocer la LR y de culto de los
individuos y las comunidades. Por ello, expone el artculo 5 de la LO
7/1980, sobre Libertad Religiosa que: Las Iglesias, Confesiones y
Comunidades religiosas y sus Federaciones gozarn de personalidad
jurdica una vez inscritas en el correspondiente Registro Pblico, que
se crea, a tal efecto, en el Ministerio de Justicia.
En tercer lugar, es una libertad no solo susceptible de ser desarrollada
por ley, sino que necesita serlo, tanto por su carcter externo de
manifestacin de este derecho, como por que se reconoce el mismo a
las comunidades, de lo que surgen problemas de relacin entre stas
y el Estado. Por esta razn, encontramos en el punto 3 del artculo 16
CE que: Ninguna confesin tendr carcter estatal. Los poderes
pblicos tendrn en cuenta las creencias religiosas de la sociedad
espaola y mantendrn las consiguientes relaciones de cooperacin
con la Iglesia Catlica y las dems confesiones.
En cuarto lugar, es una libertad que s tiene lmite, no pudiendo nunca
ser la exteriorizacin de la LR, sobre todo la comunitaria,
incompatible con el carcter democrtico de la sociedad y el Estado.
Por ello, se garantiza, segn el art. 16.1 CE sin ms limitacin, en sus
manifestaciones, que la necesaria para el mantenimiento del orden
pblico protegido por la ley. La LO 7/1980, de 5 de julio, de libertad
religiosa expone en su artculo 3 lo siguiente: El ejercicio de los
derechos dimanantes de la Libertad Religiosa y de Culto tiene como
nico lmite la proteccin del derecho de los dems al ejercicio de sus
libertades pblicas y derechos fundamentales, as como la
salvaguardia de la seguridad, de la salud y de la moralidad pblica,
elementos constitutivos del orden pblico protegido por la Ley en el
mbito de una sociedad democrtica.
En su dimensin negativa o interna, la LR debera ser en teora
idntica a la libertad ideolgica, lo que se deduce de la redaccin del
apartado 2 del artculo 16 CE: Nadie podr ser obligado a declarar
sobre su ideologa, religin o creencias. Sin embargo, en la prctica
no es as. Por ejemplo, en la STC 177/1996, el TC resolvi un recurso
de amparo interpuesto por un oficial del ejrcito por violacin de su
derecho a la LR en su vertiente negativa., pues sus superiores le
haban obligado a participar en una parada militar con ocasin de una
celebracin religiosa. El TC consider que efectivamente se haba
producido una vulneracin del D. a la LR del recurrente. Pero no solo
por la actuacin anticonstitucional de lo superiores de ste, sino
porque en la participacin el ejrcito en la celebracin religiosa est
ya implcita la posibilidad de que un ciudadano tenga que verse
obligado a declarar sobre su religin o creencia, contravinindose en
art. 16.2 CE.
En su dimensin externa o positiva, la LR es, adems de
individual, tambin una libertad comunitaria, puesto que se ejerce
en comunin con otros individuos que comparten las mismas
creencias. Ambas perspectivas (individual y comunitaria) han sido
desarrolladas por el art. 16 de la CE y por la LO 7/1980, de 5 de julio,
de Libertad Religiosa. Es sta una ley breve, que enuncia los
principios bsicos en los que descansa y regula la LR tanto individual
como comunitariamente. Concreta tambin qu debe entenderse por
orden pblico como lmite para el ejercicio de la LR. Sus artculos 1 y
3 reproducen casi textualmente el art. 16 CE, y en el 2 concreta la
proscripcin de toda discriminacin por motivos religiosos, aadiendo
que no podrn alegarse motivos religiosos para impedir a nadie el
ejercicio de cualquier trabajo o actividad o el desempeo de cargos o
funciones pblicas.
Sobre el ejercicio individual, esta ley contempla: la libertad de
profesar creencias religiosas o no profesar ninguna, cambiarlas,
manifestarlas libremente, o no hacerlo; la libertad para practicar
actos de culto y recibir asistencia religiosa, o el no hacerlo; la libertad
de enseanza; y la libertad de reunin, asociacin y manifestacin
con fines religiosos.
Sobre el ejercicio comunitario, seala a su vez que: se reconoce la
personalidad jurdica de las comunidades religiosas, siempre que se
inscriban en el registro del Ministerio de Justicia, que stas tendrn
plena autonoma para establecer sus formas de organizacin, rgimen
interno y de personal; y que podrn establecer lugares de culto o de
reunin con fines religiosos, y crear asociaciones y fundaciones.
La limitacin, que ya mencionbamos antes, en el art. 3, define
cules son los elementos constitutivos del orden pblico protegido por
la ley, que son la proteccin del derecho de los dems al ejercicio de
sus libertades pblicas y derechos fundamentales, as como la
salvaguardia de la seguridad, la salud y la moralidad pblica.
Por ltimo, con respecto al apartado 3 del artculo 16 CE (Ninguna
confesin tendr carcter estatal. Los poderes pblicos tendrn en
cuenta las creencias religiosas de la sociedad espaola y mantendrn
las consiguientes relaciones de cooperacin con la iglesia Catlica y
las dems confesiones), sobre la aconfesionalidad del Estado,
sealaremos algunas cosas: en primer lugar, que esta redaccin
constitucional surge directamente al reconocer la vertiente
comunitaria del derecho a la LR, por lo que hay que regular las
relaciones del Estado con estas comunidades religiosas. Por ello, y
segn la CE, se establece como principio general la no
confesionalidad del Estado, reconociendo a su vez las creencias
religiosas de la sociedad espaola, y el mantenimiento de
colaboracin con la Iglesia Catlica y las dems confesiones.
En desarrollo de este mandato constitucional de colaboracin con la
Iglesia Catlica, suscribi el Estado espaol el 3 de enero de 1979
unos Acuerdos con la Santa Sede sobre asuntos jurdicos,
econmicos, enseanza y asuntos culturales, asistencia religiosa a las
Fuerzas Armadas y servicio militar de clrigos y religiosos.
La jurisprudencia constitucional sobre LR es muy extensa en la
interpretacin del apartado 3 del art. 16 CE. Concretamente, en la
STC 24/1982, el TC define la aconfesionalidad del Estado as: El art.
16.3 CE proclama que ninguna confesin religiosa tendr carcter
estatal e impide por ende [.] que los calores o intereses religiosos
se erijan en parmetros para medir la legitimidad o justicia de las
normas y actos de los poderes pblicos, y [.] veda cualquier tipo de
confusin entre funciones religiosas y funciones estatales. Tambin
en esta STC, el TC seala que nuestro sistema poltico consta de dos
principios bsicos para determinar la actuacin del Estado hacia los
fenmenos religiosos y las relaciones entre Estado e iglesias: 1, la
libertad religiosa en s, como derecho subjetivo fundamental que se
concreta en el reconocimiento de una libertad y un mbito de agere
licere (hacer lcito) al individuo; 2, el de igualdad, (arts. 9 y 14 CE),
puesto que no es posible establecer discriminacin alguna a los
ciudadanos en funcin de sus ideologas o creencias.
Conforme al reconocimiento de eficacia civil de las resoluciones
dictadas por los Tribunales Eclesisticos, el TC dispone que las
mismas deban declararse ajustadas al Derecho del Estado en
resolucin dictada por el Tribunal civil competente.

5 Libertad y seguridad
6 Los derechos de la personalidad: honor, intimidad y propia imagen.
La inviolabilidad del domicilio, el secreto de las comunicaciones y la
autodeterminacin informativa
7 Libertad de residencia y circulacin (NO)

8 Las libertades de expresin e informacin.

Indica el artculo 20 de la Constitucin espaola que:

1. Se reconocen y protegen los siguientes derechos:
a) A expresar y difundir libremente los pensamientos, ideas y opiniones
mediante la palabra, el escrito o cualquier otro medio de reproduccin.
b) A la produccin y creacin literaria, artstica, cientfica y tcnica.
c) A la libertad de ctedra.
d) A comunicar o recibir libremente informacin veraz por cualquier medio
de difusin. La ley regular el derecho a la clusula de conciencia y al
secreto profesional en el ejercicio de estas libertades.
 2. El ejercicio de estos derechos no puede restringirse mediante ningn tipo de
censura previa.
3. La ley regular la organizacin y el control parlamentario de los medios de
comunicacin social dependientes del Estado o de cualquier ente pblico y
garantizar el acceso a dichos medios de los grupos sociales y polticos
significativos, respetando el pluralismo de la sociedad y de las diversas lenguas
de Espaa.
4. Estas libertades tiene su lmite en el respeto a los derechos reconocidos en este
Ttulo (Ttulo I CE), en los preceptos de las leyes que los desarrollen y,
especialmente, en el derecho al honor, a la intimidad, a la propia imagen y a
la proteccin de la juventud y de la infancia.
5. Solo podr acordarse el secuestro de publicaciones, grabaciones y otros medios
de informacin en virtud de resolucin judicial.
Sobre su regulacin legislativa, decir que no hay Ley Orgnica de desarrollo del
derecho a la libertad de expresin, ni del derecho a la informacin, aunque s que se
encuentran estos dos derechos ntimamente conexos con el derecho al honor, la
intimidad personal y familiar y la propia imagen, como se observa en el 20.4 CE,
derechos stos que s gozan de regulacin orgnica: LO 1/1982, de 5 de mayo, de
Proteccin Civil del Derecho al Honor, a la Intimidad Personal y Familiar, y a la Propia
Imagen.
Lo primero en lo que podemos reparar es que estos derechos son la proyeccin de la
libertad ideolgica recogida en el art. 16.1 CE. As, la Constitucin garantiza la
comunicacin intelectual, a travs de la cual se constituye una opinin pblica libre.
Son los llamados derechos de la comunicacin intelectual.
Se trata en realidad, de cuatro derechos distintos recogidos en el mismo artculo, pero
entre los que existe una doble conexin: En primer lugar, se trata de derechos a travs
de los cuales se garantiza una comunicacin pblica libre; y en segundo lugar, se trata
de derechos a travs de los cuales se proyecta siempre, como ya hemos sealado, la
libertad ideolgica en su vertiente externa o positiva, aunque el ejercicio de esta ltima,
como vimos, no pueda confundirse con la libertad de expresin y el derecho a la
informacin, y no tenga los lmites que estos s tienen.
La libertad de expresin es el derecho de cabecera en el art. 20, siendo el derecho a
travs del cual se proyecta inicialmente la libertad ideolgica externa: expresar
libremente los propios pensamientos e ideas.
En lo que a produccin literaria, artstica, cientfica y tcnica, y libertad de ctedra se
refiere, la delimitacin no plantea problemas, ya que lo que hacen es concretar en
mbitos especficos la libertad de expresin (la libertad de ctedra, segn STC
217/1992, es una proyeccin de la libertad ideolgica y el derecho a difundir libremente
los pensamientos e ideas y opiniones de los docentes en el ejercicio de su funcin).
El problema de delimitacin de la libertad de expresin se plantea respecto de la libertad
de informacin. Segn STC 6/1981, la libertad de expresin es un derecho fundamental
del que gozan por igual todos los ciudadanos y que les protege frente a cualquier
injerencia de los poderes pblicos que no est apoyada en la ley. Sin embargo, entre
ambos derechos encontramos significativas diferencias, como es el que la libertad de
expresin garantice la emisin y difusin de opiniones, creencias y juicios de valor, en
tanto que la libertad de informacin garantiza la transmisin de datos y hechos ciertos,
susceptibles de ser confirmados o probados, adems de que tienen que ser hechos que
puedan ser considerados noticiables.
En la prctica, la decisin de si se est ejerciendo uno u otro si estn ambos conectados,
descansar en un juicio de preponderancia, es decir, en la determinacin de si se ha
pretendido emitir una opinin o un juicio de valor en relacin con unos hechos (libertad
de expresin), o si, por el contrario, se pretende transmitir informacin sobre unos
hechos, pero tal transmisin se hace de manera valorativa (derecho a la informacin).
Por esta diferenciacin, no se exige el criterio de veracidad en el ejercicio de la libertad
de expresin, y s en el de la libertad de informacin, ya que las opiniones y juicios de
valor no son ni verdaderos ni falsos, son exclusivamente propios de quien los formula; y
de la informacin s que exige la Constitucin que sea veraz (puede incluso ser falsa, y
ser veraz). Segn el TC, los hechos son susceptibles de prueba por su materialidad,
mientras que los pensamientos, ideas, opiniones o juicios de valor no se prestan, por su
naturaleza abstracta, a una demostracin de su exactitud (STC 107/1988).
Adems, segn STC 165/1987, el valor preferente del derecho a la informacin
alcanza su mximo nivel cuando la libertad es ejercitada por los profesionales de la
informacin a travs del vehculo institucionalizado de formacin de la opinin
pblica, que es la prensa, entendida en su ms amplia acepcin.
Es ms, se observa de la poca jurisprudencia existente del derecho a la libertad de
expresin en forma autnoma, que es este un derecho cuyo ejercicio es, por lo general,
libre y pacfico.
Entre particulares, los problemas sobre los que el TC ha tenido que pronunciarse, han
sido problemas relativos al ejercicios de la libertad de expresin bajo situaciones
jurdicas particulares, como puede ser la relacin contractual entre empresario y
trabajador, o aquella en que se encuentran los miembros de las Fuerzas y Cuerpos de
Seguridad del Estado o los de las Fuerzas Armadas. Por lo que a trabajadores
asalariados se refiere, el TC dira en la STC 88/1985, que la celebracin de un contrato
de trabajo no implica en modo alguno la privacin para el trabajador de los derechos
que la Constitucin le reconoce, entre otros, el de expresar y difundir libremente los
pensamientos, ideas y opiniones. Sin embargo, no es discutible que la existencia del
contrato genere un complejo de derechos y obligaciones recprocas entre trabajador y
empresario que condiciona el ejercicio de este derecho, de modo que manifestaciones
del trabajador que en otro contexto pudieran ser legtimas, no tienen por qu serlo en el
mbito de esta relacin. Con respecto del ejercicio de la libertad de expresin por los
miembros de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado y de las Fuerzas Armadas,
el TC ha considerado que son legtimas determinadas restricciones, como consecuencia
de las misiones que estos tienen asignadas por la Constitucin. El concepto del que el
TC hace uso para delimitar qu ejercicio de la libertad de expresin es aceptable y cul
no, es el concepto de mesura.
El derecho a la informacin: Debemos tener en cuenta en primer lugar, que es este
un derecho doble, pues alberga dentro de s el derecho objetivo a recibir
informacin, y el derecho a transmitirla, es decir, el derecho a recibir y comunicar
informacin, siendo cada uno de ellos derechos autnomos, aunque con una obvia
conexin existente entre ambos.
El derecho a recibir informacin es el derecho de toda la ciudadana, a recibir
informacin general (no ser informacin a la que se tiene acceso por estar en una
situacin jurdica particular). El derecho a transmitir informacin, sin embargo,
alberga algunos aspectos que debemos desarrollar, como haremos a continuacin:
 El primero de estos aspectos es la titularidad del derecho a transmitir informacin.
Segn el TC en la STC 6/1981, este principio est reconocido de forma general a
todos los ciudadanos sin excepcin, ya que son derechos de libertad frente al poder
y comunes a todos los ciudadanos. Ahora bien, en cuanto al presupuesto del
ejercicio profesional que la sociedad democrtica hace de de este derecho a travs
de los profesionales de medios de comunicacin institucionalizados, este uso tiene
un valor superior al que tiene el mismo ejercicio por quienes no son profesionales de
la informacin, y no la transmiten a travs de un medio de comunicacin reconocido
como tal.
Con respecto a los lmites en el ejercicio de este derecho, como elementos
definitorios del mismo, encontramos varios elementos: 1, la veracidad, pues la
Constitucin reconoce el derecho a transmitir informacin, siempre que sta sea
veraz; 2, la relevancia de la informacin, puesto que la informacin deber de
inters general, es decir, relevante para la formacin de la opinin pblica; 3,
algunos requisitos formales, puesto que la forma de transmitir la informacin tiene
que ser la apropiada para la formacin de la opinin pblica, sin extenderse sobre
aspectos que no tienen inters desde ese punto de vista y sin contener expresiones
que resulten injuriosas o simplemente insultantes para las personas sobre cuya
conducta se informa; y en cuarto lugar, un elemento que no define a este derecho
pero s lo cualifica, y que ya hemos sealado anteriormente, que la informacin se
transmita por profesionales de la informacin a travs de un medio de
comunicacin institucionalizado.
La formacin de la opinin pblica es, pues, el eje en torno al cual gira el derecho a
la informacin. Si ste es un derecho al que se dota de una extraordinaria proteccin
no es por los sujetos que lo ejercen, sino por la funcin que su ejercicio tiene en el
sistema poltico.
Sealar tambin, que estos elementos del ejercicio del derecho a la informacin no
ha sido definidos en abstracto, sino siempre en relacin con los lmites establecidos
en el 20.4 CE: Estas libertades tienen su lmite en el respeto a los derechos
reconocidos en este Ttulo, en los preceptos de las leyes que los desarrollen y,
especialmente, en el derecho al honor, a la intimidad, a la propia imagen, y a la
proteccin de la juventud y de la infancia.
Por ltimo, indicar que el reverso del derecho de la informacin ejercido por los
profesionales a travs de los medios de comunicacin, es el derecho de
rectificacin, regulado por la Ley orgnica 2/1984, de 26 de marzo.
Este derecho es reconocido a toda persona, natural o jurdica, con la finalidad de que
pueda rectificar una informacin difundida sobre ella en cualquier medio de
comunicacin, que considere inexacta y que pueda serle perjudicial; mediante la
remisin de un escrito de rectificacin al director del medio en el plazo de siete das
naturales, limitndose la rectificacin a los hechos. El director de la publicacin
deber publicar ntegramente la rectificacin en el plazo de tres das.

9 El derecho de reunin,
10 El derecho de asociacin.
11 Los derechos de participacin poltica (NO)
12 El derecho a la tutela judicial efectiva y garantas procesales

a)EL LUGAR DE LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA SIN INDEFENSIN EN EL

ESTADO CONSTITUCIONAL.
b) TUTELA JUDICIAL EFECTIVA: TITULARIDAD Y AMBITO MATERIAL.

El art. 24.1: " todas las personas tienen derecho a obtener la tutela jurisdiccional
efectiva de los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos,
sin que, en ningn caso, pueda producirse indefensin".

Se discute, si la tutela judicial efectiva y la proscripcin de indefensin constituyen el

mismo derecho o son dos derechos distintos.

El ordenamiento jurdico es un sistema completo porque cualquier asunto que se plantee

en la sociedad encuentra respuesta en una norma del mismo y la encuentra a travs de
una decisin judicial.

El derecho a la tutela judicial efectiva no es un derecho de libertad, sino un derecho de

prestacin, que exige que el Estado cree los instrumentos para que el derecho pueda ser
ejercido y la administracin de justicia prestada.

c) CONTENIDO DEL DERECHO A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA.

El Tribunal Constitucional ha definido el contenido del derecho a la tutela judicial

efectiva desde una doble perspectiva: negativa y positiva.

C) Acceso a la justicia: derecho a los recursos.

Esta es la primera manifestacin del derecho reconocido. Como dira el Tribunal

Constitucional es el acceso a la jurisdiccin.

El Tribunal Constitucional ha entendido inconstitucional condicionar el acceso a la

jurisdiccin a requisitos imposibles de cumplir por los interesados. El derecho a la
doble instancia es un derecho constitucional general. La instancia nica no puede ser
admitida de manera general. Puede ser la excepcin, pero no la norma.

C'') Derecho a obtener una resolucin de fondo.

El derecho a la tutela judicial efectiva incluye el derecho de obtener una resolucin

sobre el fondo de la pretensin formulada. ste es el "contenido normal" del derecho,
pero no su contenido imprescindible.

C''') Derecho a la ejecucin.

El derecho a la ejecucin de la sentencia forma parte del derecho a la tutela judicial

efectiva. "El derecho a la tutela efectiva exige que el fallo se cumpla y que el recurrente
sea repuesto en su derecho y compensado, si hubiere lugar a ello, por el dao sufrido.

D) LA PROSCRIPCIN DE LA INDEFENSIN.
Indefensin: privacin del ejercicio del derecho de defensa en el proceso.

La indefensin es, directa o indirectamente, el resultado de la parcialidad del rgano

judicial.

La indefensin tiene que ser demostrada.

Para que pueda apreciarse una indefensin con relevancia constitucional debe haber
tenido lugar una vulneracin formal de las normas que rigen el proceso y es necesario
que se produzca el efecto material de indefensin.

Para que ese efecto se entienda producido, el TC exige:

1 Que se acredite que la infraccin de una norma procesal ha producido la privacin o

limitacin del ejercicio del derecho de defensa, traducida en un perjuicio material para
el interesado.

2 Que la privacin o limitacin no sea imputable a quien la alega.

13 Derecho a la educacin y libertad de enseanza (NO)

14 Libertad sindical y derecho de huelga

La CE 1978 es la primera que reconoce este derecho en Espaa, en su artculo 28.2: Se

reconoce el derecho a la huelga de los trabajadores para la defensa de sus intereses. La
leu que regule el ejercicio del derecho de huelga establecer las garantas precisas para
asegurar e mantenimiento de los servicios esenciales de la comunidad.
Debe resaltarse que hasta el momento el legislador no ha dictado la norma de desarrollo
que prescribe este artculo, que debera ser una ley orgnica, por lo que el derecho de
huelga sigue estando regulado por el Real Decreto-Ley 17/1977, de 4 de marzo, de
relaciones de trabajo, declarado parcialmente inconstitucional e interpretado conforme
a la Constitucin en el resto, por la STC 11/1981, de 8 de abril, resolutoria de recurso
de inconstitucionalidad interpuesto contra el mencionado Real Decreto-Ley.
El TC, en la STC 11/1981, subray las tres decisiones del constituyente configuradoras
del derecho de huelga, que son:
1. La CE no ha optado por un sistema de libertad de huelga, donde
el Estado permanecera neutral ante la misma, y dejara las consecuencias del
fenmeno a la aplicacin de las reglas del ordenamiento jurdico sobre infracciones
contractuales y del contrato de trabajo en particular.
2. La CE ha optado por un sistema de derecho de huelga, lo que
quiere decir que determinadas medidas de presin de los trabajadores frente a los
empresarios son un derecho de aqullos, que colocarn en fase de suspensin el
contrato de trabajo para limitar as la libertad del empresario, a quien se le veda
contratar otros trabajadores o cerrar la empresa arbitrariamente.
3. El derecho de huelga es un derecho coherente con el Estado
social y democrtico de Derecho del art. 1.1 CE, y con el mandato a los poderes
pblicos de la promocin de la libertad y la igualdad del 9.2, adems de con el art.
10.1 sobre la dignidad de la persona, contemplados todos estos como parte de los
derechos fundamentales de los trabajadores.
Con respecto a la titularidad del derecho de huelga, sta es individual, si bien su
ejercicio tiene que hacerse colectivamente, segn el TC. A ningn trabajador se le
puede imponer el ejercicio del derecho de huelga, pero ningn trabajador puede decidir
individualmente ejercer este derecho, incurriendo simplemente en incumplimiento del
contrato de trabajo.
De ello se deriva que las facultades propias del ejercicio del derecho de huelga
corresponden no solo al trabajador, sino tambin a los representantes de los
trabajadores o a las organizaciones sindicales, en cuanto a accin colectiva y
concertada se refiere (convocatoria o llamada a huelga, establecimiento de las
reivindicaciones, publicidad, negociacin y decisin de darla por terminada).
Con respecto a los extranjeros, la ley prev la posibilidad de que ejerzan el derecho de
huelga de la misma manera que los espaoles, siempre que tenga permiso de trabajo.

El contenido esencial del derecho consiste en la cesacin del trabajo, en cualquiera de

las manifestaciones o modalidades que pueda revestir, aunque el legislador, al
regularlas, pueda entender algunas de stas como abusivas.

El derecho de huelga de la CE hace una remisin al legislador para que establezca las
garantas precisas para asegurar el mantenimiento de los servicios esenciales de la
comunidad. Aunque, como hemos sealado, no hay Ley Orgnica que regule esto, s
que lo ha hecho el TC desde su STC 11/1981, de 8 de abril. Por tanto, en lo que a la
exigencia de mantenimiento de los servicios esenciales se refiere, el TC ha concretado
qu debe entenderse por servicios esenciales y qu requisitos tiene que cumplir la
decisin de la autoridad para asegurar su mantenimiento.
Los servicios esenciales sern aqullas actividades industriales o mercantiles de las
que derivan prestaciones vitales o necesarias para la vida de la comunidad; y tambin
aqullas destinadas a salvaguardar los derechos fundamentales, las libertades pblicas y
los bienes constitucionalmente protegidos.
Adems, el TC impone a la autoridad que ha de tomar la decisin acerca del
mantenimiento de los servicios esenciales las dos siguientes exigencias: primero, que
ha de ponderar la extensin territorial y personal, la duracin prevista y las dems
circunstancias concurrentes en la huelga, as como las concretas necesidades del
servicio y la naturaleza de los derechos o bienes constitucionalmente protegidos sobre
los que aqulla repercute; y segundo, ha de motivar adecuadamente su decisin.
Finalmente, decir que el TC ha considerado en su STC 80/2005, que los servicios
esenciales hallan su justificacin por la finalidad de garantizar la seguridad de
personas y bienes y el mantenimiento de las instalaciones y su contenido, permitiendo
con ello la reanudacin de la actividad empresarial cuando finalice la huelga.