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AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 1

2 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


o) IOioioioioio
ioioioioioio

1.1 - Dr. Ioioioi

3
AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 3
Crditos
Secretara Nacional de Defensora General UNICEF
Niez, Adolescencia y de la Nacin:
Familia:

Ministra de Desarrollo Defensora General Representante


Social de la Nacin de la Nacin Andrs Franco
Alicia Kirchner Stella Maris Martnez

Secretaria Nacional de rea Tcnica de la Representante Adjunto


Niez, Adolescencia y Secretara Privada Ennio Cufino
Familia Carolina Mazzorin
Paola Vessvessian Rubn Saggiorato
Sebastin Van Den Dooren
Subsecretario de
Derechos para la Niez, Programa para la
Adolescencia y Familia aplicacin de tratados
Gabriel Lerner internacionales de
derechos humanos
Directora Nacional para Julieta Di Corleto
Adolescentes Infractores
a la Ley Penal
Raquel Robles

Equipo Tcnico
Paula Gaillard
Gustavo Piantino
Jos Antonio Rodrguez

Coordinadores Generales de la publicacin


Gimol Pinto - Especialista en Proteccin de UNICEF
Romina Pzellinsky - Consultora Tcnica de UNICEF
Irina C. Ferriello / Javier Lancestremere - rea Tcnica de la Secretara Privada
de la Defensora General de la Nacin

Coordinacin Editorial
rea de Comunicacin de UNICEF

Diseo y Edicin
Pablo Criscaut / Andrs Criscaut

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NDICE

1) Estndares internacionales de derechos humanos.


Especializacin del sistema penal juvenil 09
1.1 - Dr. Gabriel Lerner 10
(Subsecretario de Derechos para la Niez, Adolescencia y Familia*)
1.2 - Dr. Daniel O`Donnell 21
(Juris Doctor de la Universidad del Estado de Nueva York)

2) Reformas legislativas en los sistemas penales


juveniles. Alcances y lmites 31
2.1 - Dr. Luis Fernando Nio (Juez del Tribunal Oral en lo Criminal N 20. 32
Profesor titular de la Facultad de Derecho - UBA)
2.2 - Dra. Vilma Ibarra (Diputada Nacional por la ciudad de Buenos Aires) 39
2.3 - Dra. Mara Cristina Perceval (Senadora Nacional 46
por la provincia de Mendoza)
2.4 - Dr. Norberto Liwski (Presidente de la organizacin DNI en Argentina) 52

3) Mesa de Debate: Mecanismos de justicia restaurativa


en los nuevos sistemas penales juveniles 59
3.1 - Dra. Mara del Rosario Soler Roque 60
(Coordinadora Equipo Tcnico Justicia Juvenil del Servicio
de Mediacin y Asesoramiento Tcnico del Departamento
de Justicia de Barcelona - Espaa)
3.2 - Lic. Ana Laura Lpez (Instituto Gino Germani, UBA - Argentina) 77

4) Mesa Debate: Implementacin de medidas no privativas


de la libertad: entre lo punitivo y lo asistencial. Alcances
y limitaciones 89
4.1 - Dr. Arsenio Mendoza (Ex Defensor General - Entre Ros) 90

5) Mesa de Debate: Reformas legales procesales


en las provincias 101
5.1 - Dr. Diego Freedman (Abogado, docente UBA) 102
5.2 - Dr. Dardo Enrique Bordn (Defensor Penal de Menores - Neuqun) 109

6) Mesa de Debate: Indicadores para la medicin del


sistema penal juvenil. Alcances y desafos 119
6.1 - Lic. Jos Antonio Rodrguez (responsable del rea federal de la 120
Direccin Nacional para Adolescentes Infractores a la Ley Penal - SENNAF)
6.2 - Dra. Silvia Guemureman (Instituto Gino Germani - UBA) 128
6.3 - Dra. Gimol Pinto (Especialista en Proteccin - UNICEF) 150

* Los datos de los expositores son al momento de realizarse, entre los dias 26 y 27 de noviembre de 2009, el Seminario
Internacional sobre Sistema Penal Juvenil realizado en el Paseo La Plaza en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.

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7) Mesa de Debate: Implementacin de medidas
privativas de la libertad: garantas y mecanismos
de acceso a derechos. Anlisis actual, obstculos y
desafos para la plena adecuacin a la CDN 165
7.1 - Dr. Jorge Toro 166
(Director de Niez, Adolescencia y Familia - San Juan)
7.2 - Prof. Raquel Robles (Directora del centro de Rgimen Cerrado 169
Rocca y Coordinadora de Educacin de la Subsecretara
de Derechos SENNAF)
7.3 - Dr. Alejandro Marti Garro 172
(Juez a cargo del Juzgado Nacional de Menores N 4)
7.4 - Dr. Ricardo Basilico 178
(Defensor Pblico Oficial ante los Tribunales Orales de Menores)

8) Mesa de Debate: Influencia de los medios


de comunicacin en la construccin de los
estereotipos de la delincuencia juvenil 181
8.1 - Lic. Shila Vilker 182
(Lic. en comunicacin social, docente e investigadora, Argentina)
8.2 - Lic. Gabriel Kapln (Comunicador, docente e investigador, Uruguay) 194
8.3 - Lic. Miriam Lewin (Periodista Argentina) 201

9) Mesa de Debate: Interrelaciones, roles y


competencias del Poder Judicial y el Poder
Administrador para la adopcin de medidas
cautelares y sanciones 205
9.1 - Dr. Gustavo Piantino (Director Nacional para Adolescentes 206
Infractores a la Ley Penal - SENNAF)
9.2 - Dr. Pablo Jantus (Juez de Tribunal Oral en lo Criminal N 23) 216
9.3 - Dr. Damin Muoz (Defensor Auxiliar de la Defensora General 220
de la Nacin con funciones en la Defensora Pblica Oficial
ante los Tribunales Orales de Menores)

10) Mesa de Debate: Sistema penal juvenil y polticas


de prevencin 227
10.1 - Dr. Jaime Couso Salas (Profesor-investigador del Centro de 228
Investigaciones Jurdicas de la Universidad Diego Portales, Chile)
10.2 - Dr. Alejandro Morlachetti 240
(Consultor del Fondo de Poblacin de las Naciones Unidas)

11) Anexo 245


11.1 - Dr. Paulo Sergio Pinheiro 246
Comisionado de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
Dr. Javier M. Palummo
Consultor de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos.

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Prlogo

El presente volumen rene las conferencias El Seminario tuvo como marco el debate
y ponencias dictadas en el Seminario Inter- actual que se est desarrollando en el Con-
nacional sobre Sistema Penal Juvenil reali- greso Nacional sobre la necesaria reforma al
zado en el Paseo La Plaza en la Ciudad sistema penal juvenil argentino, as como los
Autnoma de Buenos Aires los das 26 y 27 procesos de reforma legal en las provincias.
de noviembre de 2009. Es menester remacar que la Argentina le ha
dado jerarqua constitucional a la Conven-
Este evento fue co-organizado por UNICEF cin sobre los Derechos del Nio en el ao
Argentina, la Defensora General de la Na- 1994, lo cual provoc que se hayan produci-
cin y la Secretaria Nacional de Niez, Ado- do procesos de reforma penal juvenil desde
lescencia y Familia y cont con la partici- el ao 1995, como es el caso de la provin-
pacin de distinguidas figuras nacionales e cia de Mendoza. Por su parte, la provincia
internacionales del mbito acadmico, como de Buenos Aires, que cuenta con la mayor
as tambin de destacados miembros de los poblacin, ha estado implementando una
organismos involucrados. reforma a la Justicia Juvenil desde el 2007.
Entre los avances en la adecuacin a la Con-
La apertura del Seminario estuvo a cargo de vencin sobre los Derechos del Nio por
la Dra Stella Maris Martnez -Defensora Ge- parte de las provincias podemos destacar
neral de la Nacin-, la Lic. Paola Vessvessian la creacin de sistemas judiciales y dispo-
-Secretaria Nacional de Niez, Adolescencia sitivos de detencin especializados; el uso
y Familia- y el Dr. Andrs Franco -Represen- de la mediacin, de la remisin o de la sus-
tante de UNICEF en Argentina-. pensin del juicio a prueba y la aplicacin de
medidas cautelares y sanciones alternativas
Nuestro objetivo era el abordaje de la situacin a la privacin de la libertad.
de los adolescentes infractores de la ley penal
mediante conferencias magistrales y talleres No obstante ello, no se debe soslayar que
de debate, a fin de conocer con mayor pro- en el mbito nacional an continua vigente
fundidad el impacto de las reformas legales y un rgimen penal de la minoridad contrario
los roles de los actores sociales involucrados a los principios establecidos por la Conven-
al momento de adecuar los sistemas penales cin sobre los Derechos del Nio. En este
juveniles a la Convencin sobre los Derechos sentido, constituye una deuda pendiente en
del Nio. Para ello, convocamos a expertos nuestra legislacin nacional la creacin de
internacionales y provinciales procurando una norma que prohba absolutamente la
conjugar la participacin de acadmicos des- aplicacin de penas de prisin perpetua a
tacados y funcionarios con experiencia en la nios, nias y adolescentes.
gestin e implementacin de reformas en la
Justicia Penal Juvenil.

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En virtud de las experiencias indicadas se- El alto nivel de las exposiciones conform un
leccionamos para ser analizadas en el Se- material de excelencia que, entendimos, no
minario las siguientes temticas controver- poda quedar limitado a quines participaron
siales: la implementacin de medidas no del Seminario Internacional. Por tal motivo,
privativas de la libertad; las interrelaciones, UNICEF Argentina, la Defensora General de
los roles y las competencias del Poder Judi- la Nacin y la Secretara Nacional de Niez,
cial y el Poder Administrador para la adop- Adolescencia y Familia decidieron realizar
cin de medidas cautelares y sanciones; la esta publicacin a fin de contribuir al debate
defensa de los adolescentes imputados de pblico y a la implementacin de una Justi-
delitos; la implementacin de las medidas cia Penal Juvenil compatible con un Estado
privativas de la libertad; los mecanismos de Constitucional de Derecho.
monitoreo de la situacin de los adolescen-
tes privados de su libertad y los indicadores
para la medicin de la adecuacin del siste-
ma penal juvenil a la Convencin sobre los
Derechos del Nio.

A nuestro entender, el estudio de estas cues-


tiones resulta fundamental a la hora de cons-
truir un sistema respetuoso de los derechos
humanos que procure reducir el uso de las
medidas cautelares y de las sanciones pri-
vativas de la libertad y posibilite la aplicacin
de sanciones a las infracciones cometidas
por los adolescentes dirigidas a su insercin
social. A la vez, somos concientes que resul-
ta necesario aunar y multiplicar los recursos
y los esfuerzos en las polticas de prevencin
e inclusin social a fin de disminuir las tasas
de reincidencia y generar mayores y mejores
oportunidades a los jvenes.

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o) Estndares
1- IOioioioioio internacionales
de derechos humanos.
ioioioioioio
Especializacin del sistema
penal juvenil
1.1 - Dr. Ioioioi
1.1- Dr. Gabriel Lerner
1.2- Dr. Daniel ODonnell

9
AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 9
Estndares internacionales de derechos humanos.
Especializacin del sistema penal juvenil.

1.1 - Dr. Gabriel Lerner

Subsecretario de Derechos para la Niez,


Adolescencia y Familia.

Como ha resaltado en varias oportunidades mos con que la Bolsa Familia de Brasil -que
la Licenciada Paola Vessvessian, Secretaria es tan prestigiosa y a la que se le reconoce
Nacional de Niez, Adolescencia y Familia, un impacto importante, implica el 0.37 % del
desde muestro organismos venimos desa- PBI brasileo- y el Plan de Mxico alcanza
rrollando un conjunto de actividades de re- al 0.31% del Producto Bruto Interno. Lo que
flexin, de homenaje y de balance por los digo debe llevarnos a pensar en la magnitud
veinte aos que acaba de cumplir el 20 de de la decisin adoptada y a lo avanzado de
Noviembre la Convencin sobre los Dere- la misma en trminos relativos.
chos del Nio (CDN). Pero seguramente el Obviamente, mis palabras tienden a realzar
mejor homenaje que ha hecho la Repblica la labor del gobierno que orgullosamente in-
Argentina a la Convencin en este aniversa- tegro. Sin embargo, tengo un propsito tanto
rio ha sido el reciente dictado por la Seora o ms importante: convocarlos a trabajar a
Presidenta de la Nacin del Decreto N 1602 favor de la asignacin universal, porque la
que establece la asignacin universal para universalidad prevista en la norma slo va a
todos los hijos de los trabajadores que estn ser realidad en la vida de millones de familias
en negro o desocupados y que los iguala en en la medida en que todos los que trabaja-
sus derechos al resto de los hijos de los tra- mos con nios, con nias, con adolescentes
bajadores de nuestro pas. Los funcionarios y con familias vulnerables nos involucremos
que tienen a su cargo esa tarea nos dicen y asumamos un compromiso. Nuestras ex-
que a fines de 2009 se calcula que sern en- periencias con otras polticas sociales, con
tre dos millones y dos millones y medio de las pensiones asistenciales por ejemplo, nos
chicos y chicas que van a poder cobrar la han enseado que en contextos como el
asignacin. Es probable que logremos lle- nuestro, donde an tenemos situaciones de
gar a alrededor de cinco millones de nias extrema pobreza, que una norma reconoz-
y nios, lo que va a significar una inversin ca y garantice un derecho no es suficiente
social en la infancia -y en la infancia que ms para que la poblacin sencillamente ejerza y
lo necesita- de alrededor de diez mil millones disfrute del mismo. Hace falta un acompaa-
de pesos al ao. Esta suma implica el 0.83% miento del conjunto de las reas del Estado
del Producto Bruto Interno (PBI) de la Argen- que trabajan con las familias y con los chicos,
tina y, si se lo coteja con programas similares as como un esfuerzo del conjunto de las or-
de otros pases de la regin, nos encontra- ganizaciones sociales para que ese proceso

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sea exitoso. Es por eso que, adems de pa- del exterior. Se van a encontrar con defen-
sar este aviso con orgullo, los convoco a que sores, jueces, docentes, con funcionarios
todos a colaboren. Aqu hay magistrados, como yo de los que depende efectivamente
defensores, miembros de organizaciones, la aplicacin de planes y programas, con pe-
tcnicos y profesionales. No podemos tener riodistas que nos van a ayudar a pensar es-
un muchacho sujeto a proceso, o asistido en tos temas en trminos de comunicacin, es
una defensora o incluido en un programa o decir, se ha integrado a un conjunto de mira-
establecimiento del gobierno, sin saber si das distintas, aspirando fundamentalmente a
ese chico o chica est percibiendo la asig- reafirmar algo que s se relaciona ya con mi
nacin. Todos podemos y debemos hacer presentacin de fondo: cmo concebimos el
algo para que de ac a un tiempo estemos sistema penal para adolescentes.
hablando de que todos los nios y nias que Los que me conocen me lo han escuchado
tienen ese derecho estn incluidos. Ese es decir varias veces, pero debo repetirlo: cuan-
mi primer mensaje, una convocatoria para do nosotros llegamos a la gestin, all por el
que trabajemos todos juntos en esto. 2004 o 2005, escuchbamos reiteradamente
un discurso que nos deca que el sistema de
justicia para menores es siempre el mismo,
EL MEJOR HOMENAJE que no cambia, y que la causa de ese estan-
QUE HA HECHO LA camiento es la vigencia de la ley 22.278, el
ARGENTINA A LA conocido decreto-ley de la dictadura militar,
CONVENCION SOBRE LOS que regula el rgimen penal de la minori-
DERECHOS DEL NIO dad. Se trata de una mirada un tanto sesga-
(CDN) FUE LA ASIGNACIN da, incluso desde mi punto de vista un tanto
UNIVERSAL POR HIJO. superficial y frvola, de lo que supone la rea-
lidad del sistema de justicia para adolescen-
tes, que claramente no puede ser analizado
solamente desde la perspectiva de la ley de
La segunda cuestin sobre la que quera fondo. Un acabado diagnstico del sistema
hacer una breve introduccin es que desde penal para adolescentes en nuestro pas exi-
la Secretara Nacional de la Niez estamos ge una mirada sobre diferentes dimensiones.
muy agradecidos porque, en relacin a este Una de ellas es la legislacin sustantiva y de
evento, la idea originaria fue de la Defensora aplicacin en todo el territorio nacional. Pero
General de la Nacin y de UNICEF. Ellos nos para comprender al sistema en su conjunto
convocaron, nos sumaron y nosotros acce- debe tambin considerarse a la legislacin
dimos rpidamente. El agradecimiento es procesal vigente as como el grado de espe-
por esa invitacin, pero tambin con la fle- cializacin de los poderes judiciales provin-
xibilidad y la plasticidad que han tenido en ciales, la defensa y la acusacin pblicas y
el armado de los temas y de los expositores. la calidad y diversidad de los programas y
Si ustedes repasan la nmina de panelistas dispositivos dependientes del poder ejecu-
se van a encontrar con estudiosos, expertos, tivo, tanto a nivel nacional como provincial.
e investigadores tanto de la Argentina como Entiendo necesario enfatizar en el anlisis

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del sistema en sus diferentes dimensiones la divisin de poderes, donde reconocemos
pues, en muchos casos aunque no en todos, una tendencia a la autonoma de la defensa
la muy deslegitimada vigencia de la Ley N respecto del poder judicial y con relacin a
22.278 oper como un factor que justific la acusacin pblica, que el sistema de justi-
una actitud conservadora y poco creativa e cia para adolescentes sea respetuoso de los
innovadora en materia de jurisprudencia, re- derechos humanos, no depende de manera
formas procesales o modificacin de progra- exclusiva de la ley sustantiva vigente. Desde
mas de gobierno. esa perspectiva, concebimos y pensamos
a la reforma penal sustantiva actualmente
en trmite en el Congreso de la Nacin- en
que el sistema trminos de un impulso para mejorar, pro-
de justicia para fundizar y extender un conjunto de cambios
adolescentes sea positivos que son fcilmente verificables en
respetuoso de los este tema en la Argentina de los ltimos sie-
derechos humanos, te, ocho o diez aos.
no depende de No quiero poner muchos ejemplos de esa
manera exclusiva evolucin, pero s destacar algunos signifi-
de la ley sustantiva cativos. No hace muchos aos, all por 2003
vigente. y 2004, en dos grandes provincias argenti-
nas, Crdoba y Buenos Aires, se revirti lo
que era una regla: el alojamiento prolongado
de adolescentes imputados en comisaras.
Sin embargo, y ms all de que ha perma- Ello configur un avance significativo, y en
necido vigente esta vieja norma tutelar, dis- trminos histricos es reciente. Obviamen-
criminatoria, del rgimen penal de la mino- te siempre hay amenazas de retroceso, hay
ridad, ha existido, en muchos lugares de nubarrones, lo que no impide reconocer un
la Argentina, un importante activismo y una positivo cambio sustantivo. Otro ejemplo im-
enorme creatividad. Jurisprudencia renova- portante del proceso de cambios fue el dic-
da, reformas procesales, nuevas prcticas tado, en muchas provincias, de normas pro-
en los tribunales, defensoras que pensaron cesales especializadas y modernas para el
cmo poder intervenir mejor y gobiernos na- juzgamiento de adolescentes. En la jurispru-
cionales y provinciales que se esforzaron por dencia tambin se han evidenciado cambios
mejorar los programas para que fueran ms trascendentes; como dijo la Dra. Stella Maris
acordes a la Convencin, para que tuvieran Martnez con respecto a las condenas a pri-
que ver con el paradigma de los derechos sin perpetua dictadas contra personas que
humanos. Y todo ello fue posible con la mis- eran menores de edad al cometerse los he-
ma, vieja y denostada, ley sustantiva. Ese chos. Se trata claramente de fallos que nos
trnsito debe dejar una enseanza para lo avergenzan, pero al mismo tiempo debo
que viene: en un pas de rgimen federal y, destacar que una saludable evolucin de la
por ende, legislaciones procesales diversas, jurisprudencia en los ltimos aos ha permi-
donde adems hay tareas y competencias tido que no se sumaran nuevas vergenzas a
para diferentes rganos determinadas por aquellas doce perpetuas que tenemos como

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pas; se trata de otro ejemplo de lo que ven- ralelamente, y a partir del ao 2006, al influjo
go sealando: una misma ley sustantiva se de la sancin de la Ley N 26.061, iniciamos
aplica con criterios diferentes, renovados. la construccin de una poltica ms federal,
Para finalizar con la resea de evidencias de ms territorial y empezamos a delinear una
la existencia de un proceso de innovaciones, competencia que se encontraba vacante.
debo destacar que en muchos lugares del Comenzamos a acompaar, a colaborar, a
pas se han ido fortaleciendo programas que fortalecer los procesos de mejoras y cambios
llamamos alternativos a la privacin de la li- que empujaban nuestros pares provinciales,
bertad. Alternativo no es la denominacin que en general son reas de niez que tie-
que ms me gusta, porque reafirma la cen- nen a su cargo, los programas, los centros,
tralidad de la medida privativa de libertad, los programas de libertad asistida o como
pero seguimos denominndolas alternativas se llamen, destinados a chicos y chicas que
porque as nos entendemos. No puedo dejar han cometido ilcitos. Al ponerse en funcio-
de sealar la expansin y el mejoramiento de namiento el Concejo Federal de Niez, Ado-
esos programas e, incluso, en muchos luga- lescencia y Familia, creado por la ley 26.061
res, de una mejor calidad de los centros de como un mbito de concertacin de polticas
privacin de libertad. Desde la perspectiva pblicas en la materia, capitalizamos ese es-
que acabo de describir, imaginamos a la ley pacio para lograr acuerdos, intercambiar ex-
que finalmente dicte el Congreso como un periencias e inaugurar una prctica de efec-
instrumento para profundizar y potencializar tiva colaboracin entre el gobierno nacional
los cambios. Una nueva ley penal para ado- y los gobiernos provinciales.
lescentes no es el fin del infierno ni la inau-
guracin de un paraso. Ese tipo de enfoques
desmovilizan, desarman, pues no dan cuen-
Una nueva ley penal
ta de la complejidad real del sistema penal
para adolescentes
de justicia para adolescentes.
no es el fin del
Quiero dedicar unos minutos a hablar de lo infierno ni la
que venimos haciendo. La Secretara Nacio- inauguracin
nal de Niez es, en la ciudad de Buenos Ai- de un paraso.
res, autoridad de aplicacin de las medidas
que dictan los jueces. No quiero extenderme
en esto pero debe saberse que, a diferencia
de lo que sucede en otros lugares del pas, Y aqu me quiero detener un segundo, por-
en la ciudad de Buenos Aires no existen pro- que no siempre se registra adecuadamente
gramas ni centros especializados de priva- el problema del diseo e implementacin de
cin de libertad destinados a adolescentes polticas en el escenario constitucional del
infractores. Entonces, cuando los jueces pe- federalismo. Es impensable que en materias
nales con competencia en la ciudad adoptan como stas sea posible la construccin de
alguna medida, es la Secretara Nacional de una poltica nacional sin acuerdos slidos en
la Niez la que sigue actuando, no en materia mbitos federales entre la Nacin y las pro-
proteccional pero s en materia penal, como vincias. Si esperamos que la Nacin se con-
autoridad de aplicacin de las medidas. Pa- vierta en un fiscal y en un mero auditor de lo

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que se hace en cada una de las provincias, tar en las reas de niez. Se sabe que la otra
en primer lugar deberamos partir de un juicio opcin son las reas o ministerios de justicia,
de valor de que los funcionarios y organis- seguridad o gobierno. ramos concientes de
mos nacionales tienen mejor calidad y cono- que haba fortalezas y debilidades en las dos
cimientos que los funcionarios provinciales y, opciones. Si preferamos abordar al infrac-
claramente, no es la ptica de esta gestin tor primero en esa condicin de infractor y
de gobierno. Pero adems no hay ninguna secundariamente en su calidad de persona
posibilidad -existiendo en nuestra Constitu- menor de dieciocho aos, debamos trabajar
cin Nacional materias no delegadas por las esto necesariamente desde las reas de jus-
provincias al Congreso Nacional- de avanzar ticia, de seguridad; desde reas de gobierno
si no se generan mbitos de concertacin, ms duras, si se me permite la expresin. Si
de discusin y de construccin de polticas por el contrario, apostbamos a que la espe-
pblicas con criterio federal. Un avance im- cialidad que demanda la Convencin pudiera
portante, de enorme trascendencia institu- capitalizarse de una manera ms profunda,
cional, ha sido el de la inclusin del tema que pudiera haber una ruptura ms radical
penal juvenil en el Consejo Federal de Niez, entre el sistema penal de adultos y el de ado-
Adolescencia y Familia. lescentes, haba que priorizar el trabajo con
adolescentes, con personas en procesos de
desarrollo y maduracin, que adems haban
al segundo semestre infringido las normas penales. Bsicamente,
del ao 2007 unos este fue el debate que nos llev a decidir la
1800 adolescentes creacin, en el mbito de la Secretara Na-
se encontraban cional de Niez, de la Direccin Nacional de
en la Argentina en Polticas para Adolescentes Infractores.
situacin de privacin El tercer tema de nuestra labor que quiero
de libertad por resaltar es el relevamiento que hicimos a lo
imputaciones penales. largo y a lo ancho del pas, junto con UNICEF
y la Universidad Nacional de 3 de Febrero,
recorriendo hasta el ltimo de los programas
En segundo lugar debo destacar la creacin y dispositivos de trabajo con adolescen-
en el ao 2007 de la Direccin Nacional para tes infractores. Relevamos desde las ms
Adolescentes Infractores en nuestra Secre- vetustas comisaras del menor hasta los
tara. En el gobierno nacional tomamos una programas ms modernos e innovadores, lo
decisin que considero importante: preser- que nos permiti tener un diagnstico de la
var la competencia en el diseo, monitoreo dimensin y la calidad de los sistemas y pro-
y fortalecimiento de los dispositivos que apli- gramas, y adems, un diagnstico aproxi-
can medidas y sanciones penales a chicos y mado de la magnitud del problema. Si bien
chicas en las reas de niez. Esto no supone el trabajo nos aport una foto, lo cierto es
no respetar que las provincias, en el marco que la obtuvimos con bastante precisin,
de sus autonoma, resuelvan que dependa lo que nos permiti afirmar que, entre otros
de otra rea de gobierno, pero en el gobierno muchos datos muy significativos, al segundo
nacional entendimos que esto tena que es- semestre del ao 2007 unos mil ochocientos

14 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


adolescentes se encontraban en la Argenti- el mejoramiento de los dispositivos penales
na en situacin de privacin de libertad por juveniles den todo el pas. Vuelvo entonces al
imputaciones penales, a lo que habra que Consejo Federal; despus de dos o tres se-
adicionar una cifra negra u oculta que pue- siones de debate, el Consejo que empez
de rondar el 20% por encima de lo relevado. a funcionar a finales del ao 2006, en el que
El seguimiento posterior de dichos disposi- participan las mximas autoridades de infan-
tivos nos indica que esas cifras mantienen cia de cada una de las jurisdicciones y cu-
vigencia en la actualidad y hoy tenemos una yos acuerdos son vinculantes- vot por una-
aproximacin seria de la magnitud a nivel nimidad, el 18 de abril de 2008, un acta de
de centros y de programas- del sistema compromiso a la que llamamos Una Poltica
penal para adolescentes. Esos datos, cote- Respetuosa de los Derechos Humanos para
jados con otras fuentes, nos han permitido los Adolescentes Infractores a la Ley Penal.
arribar a otras conclusiones relevantes. Es En sus contenidos introdujimos lo que para
conocido que la evolucin de la tasa de en- nosotros, para ese colectivo expresado en
carcelamiento de personas mayores de edad el Consejo Federal, fue lo sustantivo de los
en los ltimos 15 a 18 aos en la Argentina estndares que estn incorporados en los
ha sido asombrosa. Mientras que a princi- instrumentos internacionales y en la Constitu-
pios de los 90 tenamos alrededor de 30.000 cin Nacional, en lo que tiene que ver con las
presos en el pas, hoy tenemos entre 55.000 competencias y deberes del poder adminis-
y 60.000 personas en mbitos instituciona- trador. En ese instrumento plasmamos acuer-
les de los servicios penitenciarios federal y dos en torno a cinco cuestiones bsicas:
provinciales. La evolucin de la tasa de en-
carcelamiento de adolescentes no sigui el 1- Asegurar la especializacin de los dispo-
derrotero del de los adultos. El relevamien- sitivos penales.
to realizado nos indic que no estbamos 2- Garantizar el acceso al ejercicio de dere-
frente a un ascenso de la cantidad de chicos chos de los chicos incluidos en algn tipo de
privados de libertad, y me parece que es un programa penal.
tema para estudiarlo y analizarlo desde la 3- La reafirmacin de la privacin de libertad
perspectiva de la deseable especialidad que como el ltimo recurso y por el menor tiem-
debe tener el sistema penal para adolescen- po posible.
tes. Si nosotros, en procura de las garantas 4- La creacin y fortalecimiento de dispositi-
que supuestamente tiene el sistema de adul- vos alternativos a la privacin de libertad
tos, terminamos copiando, sin beneficio de 5- promover acciones y polticas destinadas
inventario, el sistema de adultos, y en lo que a mejorar las condiciones de egreso.
estamos reformando terminamos acoplando
la evolucin del sistema para adolescentes al Qu quisimos decir con esto y qu estamos
sistema de adultos, probablemente empie- haciendo concretamente? En lo que tiene que
cen a pasar con los chicos situaciones que ver con el principio de especialidad, la tarea
hasta este momento no vienen sucediendo. fundamental fue que, a nivel de cada gobier-
Otro punto que quiero resaltar de nuestro tra- no provincial, existan reas especializadas
bajo es la asistencia tcnica y apoyatura pre- que aborden la materia. Cuando nosotros
supuestaria y financiera para las reformas y empezamos este trabajo -aos 2003, 2004,

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 15


2005- y convocamos a las autoridades pro- gran colaboracin del rea de Niez. As se
vinciales en la materia, en algunas reuniones ha encontrado una forma creativa de juntar
nos encontramos con directores de progra- los mejores recursos que tena la provincia y
mas, y de otras provincias venan los titulares se cerr la comisara de Salta capital y pro-
de las comisaras del menor era la mxima bablemente dos o tres meses ms en Orn,
autoridad especializada que tenamos en la Tartagal y Metn, y se reconvirtieron lo que
materia! Entendimos que si no logrbamos fueron viejas comisaras del Menor en centros
que en las reas de gobierno hubiera aunque especializados, con equipos tcnicos, con
sea pequeos equipos tcnicos especiali- prctica del deporte, con educacin, etc.
zados que pudieran establecer otro tipo de Se puede, pero consideramos condicin in-
relacin con el Poder Judicial y que pudieran dispensable la existencia de mnimos equi-
empezar a construir mnimos programas, el pos especializados; slo desde all es posible
problema de un sistema penal juvenil espe- abordar lo que hoy es uno de nuestros prin-
cializado era una ficcin. Nos impusimos en- cipales desafos, casi una obsesin: poner
tonces una tarea que venimos desarrollando fin a la existencia de comisaras del menor.
y que tiene que ver con la apoyatura que le Trabajamos, entre otras cuestiones, para
damos a los gobiernos provinciales en capa- que en la Argentina y, si es posible antes de
citacin y en recursos econmicos tendien- finalizar nuestra gestin en el ao 2011, no
tes a la creacin de reas especializadas. existan ms este tipo de comisaras. No es-
toy planteando la ingenuidad de suponer que
ningn menor de dieciocho aos va a pasar
uno de nuestros alguna vez por la comisara en situaciones
principales de flagrancia. Estoy hablando de permanen-
desafos, casi una cias prolongadas mayores de 48 hs. o 72
obsesin: poner hs., y permanencias que deben realizarse en
fin a la existencia todo el pas en centros especializados y no
de comisaras del en comisaras que son lugares sin servicios,
menor. sin educacin, con niveles de trato que de-
jan mucho que desear y que tienen efectos
tremendos para los chicos. Todava tenemos
Slo a modo de ejemplo les cuento lo si- mucho trabajo que hacer en esta materia.
guiente: Salta tena un problema gravsimo Segundo punto del Acta Compromiso: ac-
con los establecimientos dependientes de ceso al ejercicio de otros derechos. Esto
las comisaras. Haba cuatro comisaras don- es ms que obvio, pero hay que disearlo
de se alojaban chicos en Salta, cuatro comi- y ejecutarlo. Todos sabemos que cualquier
saras en donde pasaban las peores cosas. medida procesal o sancin penal tiende a
El gobernador tom la decisin de crear un limitar la libertad ambulatoria. Si no se est
rea especializada porque desde Niez solo prevenido y alerta sobre la necesidad de ac-
no se poda. Trabajamos junto con el rea de ciones positivas destinadas a que estos chi-
Niez y con el rea de Justicia de Salta. Hoy, cos no pierdan el derecho a la relacin con
de manera conjunta, existe una direccin es- la familia, su derecho a la educacin, al de-
pecializada que depende de Justicia con una porte, a la recreacin, a la formacin laboral,

16 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


a la limitacin legitima y legal del derecho a para garantizar que la medida privativa de
la libertad ordenada por un juez, se termina libertad no afecte a otros derechos bsicos
barriendo con el conjunto de los otros dere- nos asociamos a otras reas de gobierno u
chos. En general la estrategia con la que tra- organizaciones, porque aparte de que sus
bajamos no es la de nutrir a las reas penales servicios garantizan derechos del adoles-
juveniles de servicios propios que garanticen cente privado de libertad, esta interaccin
la salud, la educacin o el deporte. Conside- genera una mayor porosidad del sistema y
ramos ms adecuado y efectivo articular las un conjunto de controles informales, en par-
reas penales con otras reas de gobierno ticular en los centros cerrados.
nacional, provincial, municipal y con orga-
nizaciones de la comunidad. Esto de algn
modo es parte del aprendizaje de lo que fue
los funcionarios
la llamada minoridad en nuestro pas, lo
de los gobiernos
que Mary Beloff denomina el complejo tu- tienen que tener
telar clsico. Los que hemos trabajado en incorporado tambin
la minoridad sabemos lo que es tener edu- como tarea propia el
cacin para menores, salud para meno- problema de limitar la
res, tallercitos para menores. Aspiramos a privacin de libertad
que el chico o la chica que est sujeto a una a lo estrictamente
medida vinculada con la comisin de una indispensable.
infraccin reciba servicios que sean lo ms
cercano posible a los que recibe cualquier
otro chico o chica que no est padeciendo
tal medida, y no servicios especiales para Cuando decidimos incluir en el Acta a la
menores. Para explicarlo con un ejemplo privacin de libertad como ltimo recurso,
muy concreto: en los centros de privacin de algunos cuestionaron que se tratara de un
libertad que dependen de nosotros, quienes estndar cuyo cumplimiento dependiera del
brindan el servicio educativo son las escue- poder administrador. No son los jueces los
las del gobierno de la Ciudad de Buenos Ai- que deciden si un chico debe ser privado de
res, con quien tenemos convenio y por eso libertad y por cunto tiempo?. Si bien es cier-
los docentes vienen y dictan las clases all. to que las decisiones son judiciales, nuestra
Aunque en este encuentro estn presentes experiencia y el estudio de nuestra propia
las autoridades del gobierno de la Ciudad de prctica nos ensearon que muchas veces
Buenos Aires, con quienes no nos llevamos los equipos tcnicos, los equipos guberna-
maravillosamente bien en trminos polticos, mentales, actuaban de una manera muy fun-
lo cierto es que hay un acuerdo institucional cional a que se aplicara la medida privativa
y es el gobierno de la Ciudad de Buenos Ai- de libertad ni como el ltimo recurso ni por
res el que brinda ese servicio. Y en materia el menor tiempo posible. Haba una relacin
de deporte lo hacemos con la Secretara de dialctica no necesariamente virtuosa entre
Deportes de la Nacin: en materia de arte lo la autoridad administrativa y la autoridad ju-
hacemos con las Madres de Plaza de Mayo. dicial que tenda a extender innecesariamen-
Son algunos ejemplos. Estoy diciendo que te las privaciones de la libertad con escasos

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 17


controles de legalidad. Entonces nosotros rechos humanos que venimos discutiendo y
creemos que los equipos, los profesionales, que queremos hacer realidad. En octubre del
los funcionarios de los gobiernos tienen que 2008, poco despus de la lamentable muer-
tener incorporado tambin como tarea propia te del ingeniero Barrenechea ocurrida en la
el problema de limitar la privacin de libertad zona norte del Gran Buenos Aires, en la tapa
a lo estrictamente indispensable. de Clarn, el diario de mayor venta, titul:
En la parte final del Acta existe un compro- Crece en un ao al 80% los delitos come-
miso que asume nuestra Secretara Nacional tidos por menores en la provincia de Buenos
de sostener los espacios de intercambio, Aires. En la nota interior apareca un cuadro,
ampliar la asistencia tcnica y apoyar pro- basado en fuentes oficiales que el diario
yectos. A poco ms de un ao de lograr ese no identifica, segn el cual en la provincia de
acuerdo en el Consejo Federal, la Secreta- Buenos Aires, los menores chicos que no
ra ya mantiene relaciones de intercambio y cumplieron los 18 aos- habran cometido
actualizacin de informacin con veinte de en 2007 alrededor de 800 a 850 homicidios
las jurisdicciones del pas, prcticamente el dolosos. Llamativamente, la ltima vez que la
87%. Paralelamente ya hay acciones ejecu- Direccin Nacional de Poltica Criminal publi-
tadas de asistencia tcnica y/o financiera con c un nmero sobre el homicidio doloso en
16 de las jurisdicciones y estamos discutien- todo el pas fue en el ao 2006, y la cifra total
do proyectos con dos provincias ms. Para de asesinatos cometidos por adolescentes,
el perodo 2008/2009 la inversin destinada por adultos, por mujeres, por varones- arro-
al cumplimiento de los acuerdos del Acta ja un total nacional de 805 homicidios dolo-
Compromiso rondar los 4.600.000 pesos, y sos!. El homicidio, ustedes saben, es uno de
obviamente esperamos que el ao que viene los delitos que menos cifra negra tienen,
esto pueda aun profundizarse ms porque necesariamente se registra mejor que otros
est teniendo un impacto muy favorable. Me ilcitos y por ende permite medir mejor su
parece importante destacar que, al menos evolucin. Por ende la proyeccin publicada
dos 2/3 de estos recursos y asistencia tc- por Clarn deca falsamente que los meno-
nica estn destinados al fortalecimiento de res en la provincia de Buenos Aires en 2007
los programas que llamamos alternativos a la cometieron ms homicidios dolosos que el
privacin de libertad. Tambin existen casos total que cometi toda la poblacin de toda
en que las inversiones son en centros espe- la Argentina. Sin embargo los nmeros y las
cializados para mejorar su calidad, pero por estadsticas reales de la provincia de Buenos
lo menos esos 2/3 estn destinados a forta- Aires, publicados en la pgina web de la Su-
lecer el rea especializada y los dispositivos prema Corte de la provincia de Buenos Aires,
alternativos a la privacin de libertad. muestran una evolucin de causas en los tri-
Una ltima reflexin. Sabemos que en mate- bunales de menores distinta: En el ao 2000,
ria penal muchas veces buenas polticas, es- 23.000 causas; en 2002, 27.000 y para el
fuerzos serios, fallos adecuados o excelen- 2004 fueron 31.000. Un ascenso progresivo
tes defensas se ven sometidos a una presin durante la crisis, a razn aproximadamente
muy fuerte por parte de la sociedad, o de una de un 10% anual, pero que nunca llegaba a
parte de la sociedad, en un sentido absolu- ese 80% publicado en tapa de Clarn. Reto-
tamente antagnico con el paradigma de de- mo los nmeros: en el ao 2004 se abrieron

18 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


31.000 causas, pero qu sucedi en los tiva, suelen provenir de hogares y comunida-
aos siguientes?. En 2005, 29.000 causas; des socialmente muy vulnerables.
en 2006, 31.000 procesos y para el ao 2007 Finalmente quiero decir algo sobre la ley pe-
tambin hubo 31.000 causas. Es decir que nal juvenil o la media sancin que se ha vota-
en el perodo 2004-2007, segn cifras ofi- do recientemente en el Senado de la Nacin.
ciales que el diario omite, la cantidad de ex- Algunos venimos trabajando durante mu-
pedientes abiertos en la justicia de menores chos aos para evitar que se bajara la edad
de la provincia de Buenos Aires alcanz una de imputabilidad, polemizando con aquellos
meseta, o sea que dej de aumentar. que sostienen que slo puede haber un pro-
ceso penal con garantas si la persecucin
penal se inicia a los 14 aos en lugar de los
Clarn deca 16 aos. Incluso formulamos algunas alter-
falsamente que nativas tcnicas no ortodoxas, pues si bien
los menores en haba un acuerdo comn y un gran consenso
la provincia de de que en la franja de los 16 y 17 aos haba
Buenos Aires en 2007 que pasar a lo que se llama el sistema de res-
cometieron ms ponsabilidad, nadie, ningn actor con alguna
homicidios dolosos solidez tcnica o con algn nivel de sustento
que el total que poltico, afirmaba que por debajo de los die-
cometi toda la cisis aos, y frente a imputaciones de cierta
poblacin de toda la entidad, no haba que hacer nada. Todos de-
Argentina. can que hay que hacer algo por debajo de
los diecisis. Pero ese algo no apareci. No
se logr, al menos por ahora, conformar una
Por qu entonces poner en crisis estos da- propuesta tcnica y poltica que permitiera
tos y publicar una noticia falsa? Porque creo salir de la tutela, salir del patronato y no ir a la
que en nuestra agenda, en la agenda de los baja de la edad de imputabilidad. Algunos lo
que trabajamos para que el sistema de justi- trabajamos con muchos de los aqu presen-
cia para adolescentes sea digno, de calidad, tes, pero no logramos un consenso. Lo cier-
respetuoso de derechos y eficaz, tambin to es que se fue configurando un escenario
debemos hacer un esfuerzo en materia de donde la opciones parecen ser dos: mantener
comunicacin. Si no logramos una mayor vigente la Ley N 22.278 opcin que todos
comprensin social, si no logramos ms descartamos- o ir al esquema de la baja de
masa crtica en la sociedad para sostener edad de imputabilidad en un marco de mayo-
algunas de estas cuestiones, la tarea se nos res garantas. La verdad es que nos duele lo
hace ms compleja y sumamente difcil, por- de la baja de edad, pero debemos reconocer
que todas las presiones y seales que emite que tanto ms nos duele nuestra incapacidad
una opinin pblica construida sobre bases para haber generado una alternativa que nos
falsas van en el sentido del recorte de ga- permitiera salir de otra manera de este difcil
rantas, de la punicin sin lmites, del olvido entuerto. Lo cierto es que lo trabajamos, pero
de que trabajamos con chicos y chicas que, nunca logramos generar una base slida de
adems de encontrarse en una etapa forma- expertos, de actores polticos, sociales, etc.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 19


que generara una propuesta de superacin.
Hablo de hacernos cargo, de que es legtimo
el enojo con la baja de edad de imputabilidad,
pero cabe tambin un enojo con nosotros
mismos. No me parece legtimo que funcio-
narios del ejecutivo, expertos o magistrados
nos pongamos por fuera del proceso legisla-
tivo y desde all los cuestionemos. Me parece
que los que veamos hacia dnde marchaba
el proceso de reformas debimos habernos
metido ms adentro y generar una propuesta
alternativa. Nosotros hicimos humildes apor-
tes, pero no logramos convencer, no logra-
mos sumar ms voluntades.
Seguimos convencidos de que hay que elu-
dir la trampa de canjear garantas por mayor
punicin. El debate en Diputados, y la pos-
terior aplicacin de la ley, nos dirn si ello es
posible, o si terminaremos con un retroceso.

20 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


1.2 - Daniel ODonnell
Juris Doctor de la Universidad del Estado de Nueva York en 1977. Director de Investigacio-
nes de la Comisin de Esclarecimiento Histrico de Guatemala en 1997 y director Adjunto del
Equipo de Investigacin del Secretario General de la ONU en la Repblica Democrtica del
Congo en 1998. Consultor de la Oficina del Alto Comisionado de Naciones Unidas para los
Derechos Humanos, UNICEF, ACNUR, PNUD, Corte Interamericana de Derechos Humanos
y varias ONG. Autor de Derecho Internacional de los Derechos Humanos: normativa, doctrina
y jurisprudencia de los sistema universal e interamericano, Child Protection: Handbook for
Parliamentarians; Proteccin Internacional de los Derechos Humanos, y Children Are People
Too: A guide to the Convention on the Rights of the Child for students and teachers. Dict
cursos en el Instituto Internacional de Derechos Humanos de Estrasburgo, el Instituto In-
ternacional de Derecho Humanitario de San Remo y la Academia de Derechos Humanos y
Derecho Humanitario de Washington. Actualmente coordina, por parte del Centro de Inves-
tigaciones Innocentide Florencia, un estudio sobre la puesta en prctica de la Convencin
sobre los Derechos del Nio.

I. La finalidad de la justicia penal juvenil y de una sancin al adolescente que comete


las medidas y/o penas un delito es necesaria para este proceso de
Los objetivos de los sistemas de justicia pe- aprendizaje y de desarrollo moral y social. La
nal juvenil no estn claramente definidos por cuestin esencial, para Zimring, es asegurar
la normativa internacional. El primer prrafo que las medidas o penas impuestas guarden
del Artculo 40 de la Convencin sobre los proporcin con el nivel de desarrollo mental,
Derechos del Nios (CDN), por cierto, hace social y moral del sujeto, pues de lo contrario
referencia al fomento del sentido de dignidad el sistema pierde legitimidad.
y el valor de los adolescentes infractores, el
fortalecimiento de su respeto por los dere-
chos humanos y las libertades de los dems, una poltica
de la reintegracin social y de un trato que estrictamente
tenga en cuenta la edad del infractor. No punitiva no es
obstante no seala claramente la finalidad compatible con
esencial de un sistema de justicia penal ju- la normativa
venil, y esto amerita un debate. internacional.
Los especialistas defienden posiciones
opuestas con respecto a la finalidad de los
sistemas penal juveniles. El profesor Franklin Otros defienden la tesis de que el nico fin
Zimring, reconocido jurista estadounidense, de la justicia penal juvenil es de ayudar a
sostiene que el castigo y la sancin es el fin los infractores. Esta posicin se basa en un
de todo sistema de carcter penal. Conside- principio plasmado en el primer prrafo del
ra que, siendo la adolescencia una etapa del artculo 3 de la CDN:
desarrollo humano durante la cual el individuo En todas las medidas concernientes a los ni-
aprende por experiencia propia, la imposicin os que tomen [entre otros] los tribunales,

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 21


una consideracin primordial que se atende- Si hay una evolucin en la posicin sobre los
r ser el inters superior del nio. fines de las medidas impuestas a adoles-
Esta cuestin es importante porque deter- centes infractores, es el silencio del Comit
mina la forma en que las autoridades deben sobre la proporcionalidad de las sanciones.
reaccionar al infractor, en particular a las cir- Las Reglas establecen que la pena o medida
cunstancias en las cuales un acusado debe impuesta ser siempre proporcionada, no
responder ante la justicia penal juvenil, y el slo a las circunstancias y la gravedad del
tipo de pena o medida que convenga impo- delito, sino tambin a las circunstancias y
ner en casos concretos. necesidades del menor, as como a las ne-
Las Reglas Mnimas de las Naciones Uni- cesidades de la sociedad.5
das sobre la Administracin de la Justicia de
Menores, mejor conocidas como Reglas de
Beijing, adoptadas en 1985, no toman una El costo de
posicin clara y categrica sobre la cuestin programas eficaces de
de fondo: la razn de ser de un sistemas pe- prevencin del delito
nal juvenil. Estas contienen una serie de dis- y de reincidencia
posiciones que, de alguna forma, admiten la no es bajo, pero
relevancia de ambos fines, dentro de deter- los beneficios son
minados lmites. La posicin tomada 22 aos mayores que el costo
despus por el Comit sobre los Derechos puramente econmico.
del Nino en la observacin general No.10, es
muy similar a la de las Reglas de Beijing.
Por una parte se reconoce la tutela de los inte- El Comit parece reconocer, tcitamente,
reses del infractor principalmente la rehabili- que la primaca de los intereses del adoles-
tacin y reinsercin social como objetivo prin- cente no es compatible con el principio de
cipal de la justicia penal juvenil.1 Por tanto, una proporcionalidad, en la medida que la pro-
poltica estrictamente punitiva no es compa- porcionalidad implica que los supuestos in-
tible con la normativa internacional.2 Por otra tereses de la sociedad vale decir, en este
si el delito es grave, a la hora de determinar la contexto, la incapacitacin y disuasin ge-
sancin adecuada, se puede tomar en cuen- neral - tengan igual peso que los intereses
ta la gravedad del hecho y las necesidades del infractor.
del orden pblico.3 No obstante, aun en este Desafortunadamente el Comit no hace nin-
caso, prevalecer sobre estas consideracio- guna observacin ms concreta sobre la
nes la necesidad de salvaguardar el bienestar duracin de las penas privativas de libertad.
y el inters superior del nio y de fomentar su Esto, por cierto, es un tema complejo, pero
reintegracin social.4 no cabe duda que hay muchos pases cuya
legislacin permite imponer sentencias muy
1 Observacin General No.10, prr.10; Reglas de Beijing,
Regla 5
2 Observacin General No.10, prr.71; Reglas de Beijing, 5 Regla 17.1(a); vease tambin la Regla 5 que establece
Comentario a la Regla 17.1(b) que El sistema de justicia de menores har hincapi en
el bienestar de stos y garantizar que cualquier [medi-
3 Ibid
da] ser en todo momento proporcionada a las circuns-
4 Ibid tancias del delincuente y del delito.

22 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


largas por delitos cometidos por adolescen- miento en cuestin, y en que medida es al-
tes, o permiten imponer sentencias en forma guien que necesita ayuda para superar pro-
acumulativa. Es hora de iniciar un proceso blemas psicosociales capaces de ocasionar
de identificacin de las penas que sean cla- ms comportamiento delictivo.
ramente incompatibles con el fin de la reha- Segundo: una vez que se hayan identifica-
bilitacin y la reinsercin. do las necesidades del caso y establecido el
Ms que la investigacin jurdica, es la investi- objetivo proporcionar asistencia o dar una
gacin psicosocial la que nos permitir conver- leccin, si se quiere hay que preguntarse
tir los principios jurdicos de ultimo recurso y si es posible o no alcanzarlo con medidas
tiempo apropiado en normas y polticas co- que no conllevan la privacin de libertad, por
herentes con los derechos de los nios. ejemplo mediante un programa de asisten-
Esto permitir entender mejor cundo con- cia al adolescente y su familia, compensa-
viene dirimir un caso, cundo imponer una cin de la victima, libertad asistida, etc.
medida no privativa de libertad, y cuando
una pena privativa de libertad es necesaria.
Tambin ayudar a adaptar los programas de Es hora de iniciar
prevencin y rehabilitacin a las necesidades un proceso de
de nios y adolescentes con caractersticas, identificacin
historias, riesgos y recursos distintos. de las penas que
Pienso que el anlisis de estos principios sean claramente
generales, a la luz de nuestros conocimien- incompatibles
tos sobre criminologa y psicologa, permite con el fin de la
desglosar cuatro reglas, o directrices, sobre rehabilitacin y la
estas cuestiones. reinsercin.
Primero: conviene diferenciar entre los in-
fractores que tienen un alto riesgo de reinci-
dencia y de comisin de delitos violentos, de En tercer trmino habra que preguntarse
aquellos con bajo riesgo de cometer delitos cules circunstancias pueden justificar la
numerosos o violentos. La edad del infractor privacin de libertad. Segn las Reglas de
y la naturaleza del hecho son consideracio- Beijing es la comisin de un delito de vio-
nes relevantes, pero secundarias. Algunos lencia contra la persona, o la reincidencia en
adolescentes que cometen delitos graves en otros delitos graves. Yo propondra criterios
circunstancias excepcionales representan un algo diferentes: para el infractor que nece-
riesgo muy bajo para la sociedad, mientras sita asistencia la cuestin ms relevante
que algunos nios que reinciden en delitos ser si el medio en el cual vive el hogar, las
de poca importancia tienen un alto riesgo de amistades son tan negativos para su desa-
convertirse en delincuentes violentos. Por rrollo que hace falta separarlo de ellos para
tanto, la preocupacin principal frente a un que la asistencia proporcionada sea eficaz.
nio o adolescente que ha cometido una in- En cuanto al infractor que necesita ms que
fraccin debe ser determinar en qu medida nada una leccin sobre las responsabilida-
es una persona que necesita ser advertida des del individuo hacia las dems personas y
de que la sociedad no tolera ese comporta- la comunidad, habra que sopesarse las con-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 23


sideraciones ampliamente reconocidas tales susceptibles de favorecer la delincuencia.
como los motivos, circunstancias y conse- El comentario del Comit tambin alude a
cuencias del hecho y los valores y actitudes la prevencin, en particular la prevencin
del adolescente. Creo y aqu discrepo con primaria. Dichas polticas y programas son,
algunos expertos que s es permitido tomar desde luego, de primera importancia.
en cuenta las expectativas de la comunidad, Me parece desafortunado que el Comit no
y me parece que en una sociedad democr- reconozca la importancia de programas de
tica es imposible sostener que las expectati- prevencin especficos para nios y nias
vas de la comunidad con respeto a la justicia que manifiestan conducta delictiva antes
penal carecen de relevancia. de tener la edad para estar cubiertos por el
Pero en ltima instancia y es esta la cuar- sistema de justicia penal juvenil. No siempre
ta regla que yo propondra - la privacin de es conveniente asimilar al nio de 7, 8, 9 o
libertad tiene que estar sujeta a una condi- 10 aos que participa en hechos delictivos,
cin insoslayable: que no debe imponerse ni al nio victima de violencia o explotacin, o
prolongarse de tal forma que perjudique la al nio cuyos padres incumplen sus debe-
reinsercin social. res sobre las necesidades bsicas. Cierto
es que el abuso, la explotacin y el aban-
dono son factores que aumentan el riesgo
No todos los nios de delincuencia, pero los nios reaccionan al
con caractersticas desconocimiento de sus derechos en forma
asociadas con un diferente. Hay muchos factores que inciden
elevado riesgo de positiva o negativamente en el desarrollo
delincuencia cometen psicosocial, intelectual y moral del nio, y
delitos. hay nios con necesidades psicosociales
distintas. Hace falta, a mi criterio, desarrollar
programas especficos para los nios que
II. Los nios y la prevencin cometen delitos antes de alcanzar la edad
Qu hacer con un nio o nia que come- de responsabilidad penal juvenil, as como
te un hecho tipificado por el derecho penal para aquellos cuyo comportamiento mues-
y que carece de responsabilidad penal de- tra un alto riesgo de caer en la delincuencia.
bido a su edad? El Comit sobre los Dere- En varios pases del norte las investigacio-
chos del Nio solamente dice que si es nes sealan que los nios que demuestran
necesario, podrn adoptarse medidas es- cierto comportamiento a una edad temprana
peciales de proteccin en el inters superior tienen una alta probabilidad no slo de co-
de esosnios.6 Vale decir que frente a los meter delitos durante la adolescencia, sino
nios que cometen delitos antes de cierta de cometer delitos graves y de seguir una
edad, la respuesta del Estado y de la comu- carrera delictiva en su vida adulta.
nidad se deben conceptualizar en trminos La existencia de un grupo de nios cuyo
de la proteccin. Proteccin, cabe suponer, comportamiento seala un riesgo no slo de
contra los factores sociales o de otra ndole delincuencia sino de comisin de mltiples
delitos y violentos durante muchos aos,
destaca la importancia de la existencia de
6 Ibid, prrafo.31

24 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


programas para nios que cometen hechos cuyo comportamiento durante la niez es agre-
delictivos antes de llegar a la edad de res- sivo y antisocial, pero que NO se convierten en
ponsabilidad penal juvenil. infractores. Cabe presumir que estos son los
Y aqu quisiera hacer algunas advertencias. nios que crecen en un mbito con factores
Primero: no se trata de nios buenos y nios positivos que les ayuda a superar los riesgos y
malos, y lo que propongo no debe ser interpre- dificultades que enfrentan. La creacin de tales
tado as. No se trata de un perfil nico, sino una factores preventivos debe ser la meta de los
serie de contextos sociales, tipos de compor- programas de prevencin.
tamiento y condiciones clnicas presentes en En realidad, si bien los servicios que estos
diferentes grados y combinaciones y que se nios requieren sirven para reducir el riesgo
traducen, segn las investigaciones cientficas, de delincuencia, dichos servicios no deben
en un elevado riesgo de delincuencia. Entre las ser vistos solamente desde esta ptica.
condiciones clnicas ms asociadas con delin- Los factores asociados con delincuencia
cuencia y ms tiles como indicadores de ries- tambin estn ligados a una serie de otros
go, estn la hiperactividad, la falta de atencin problemas, tales como un bajo rendimiento
atencin, el sndrome de trastornos de con- escolar, el uso y abuso de alcohol y drogas,
ducta, bajo coeficiente intelectual, trastornos dificultades de establecer relaciones afec-
de aprendizaje. etc.7 tivas estables, el desempleo e, incluso, un
alto riesgo de sufrir violencia. Los mismos
servicios que servirn para prevenir la de-
La creacin lincuencia tambin ayudarn a los nios a
de factores
superar o compensar sus problemas psico-
preventivos debe
sociales y a tener un desarrollo ms sano y a
ser la meta de
poder desarrollar sus potenciales.
los programas de
prevencin.
III. La edad y la responsabilidad
penal juvenil
Segundo: los programas para ayudar a los Lo anterior guarda relacin con la cuestin de
nios y nias con condiciones psico sociales la edad de responsabilidad penal juvenil.
relacionadas con un elevado riesgo de delin- La observacin del Comit sobre los Dere-
cuencia deben estar diseados e implemen- chos del Nio parece partir de la presuncin
tados de tal forma que reduzcan el riesgo de de que la justicia penal juvenil es un mal, y
estigmatizacin. No todos los nios con carac- quizs un mal no necesario. No veo otra ex-
tersticas asociadas con un elevado riesgo de plicacin para la recomendacin de que la
delincuencia cometen delitos. Hay personas edad para procesar a adolescentes infrac-
tores debe ser la ms alta posible, ya que,
7 En los Estados Unidos a medianos de la dcada pa- para los que cometen delitos antes de llegar
sada, la Fundacin MacArthur estableci un Research a dicha edad, bastara confiarlos al sistema
Network on Adolescent Development and Juvenile Jus- de proteccin social.
tice que ha jugado un papel importante en la disemina-
Esta postura es lgica si se tiene en cuenta una
cin de los resultados de las investigaciones en la ma-
teria. Vase Youth on Trial: A developmental perspective realidad el las que las instituciones del sistema
on juvenile justice, T. Grisso y R. Schwartz, eds. Editorial penal juvenil son malas, represivas y no ayu-
de la Universidad de Chicago, 2000.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 25


dan a rehabilitacin alguna. La cuestin de la Hace unos 17 aos, el Comit sobre los De-
edad mnima para llevar a un adolescente ante rechos del Nio, en su dialogo con los Esta-
la justicia debe estar abordada en un contex- dos parte en la CDN, comenzaron a formular
to social e histrico concreto. Evidentemente, recomendaciones a pases cuya legislacin
como soy extranjero aqu, no puede evaluar lo permita llevar a los nios ante la justicia a
que est ocurriendo aqu y que cmo se lo est una edad que, a criterio del Comit, era de-
debatiendo, pero s tratar de identificar algu- masiado baja. Y hace dos aos el Comit
nas consideraciones que creo relevantes. adopt una observacin general sobre Los
derechos del nio en la justicia de menores.
La observacin concluye que no es acepta-
Las Reglas de Beijing ble llevar a un nio ante la justicia por he-
de 1985 reconocieron chos cometidos antes de los 12 aos de
la ausencia de edad. Adems, expresa el deseo de que los
un consenso Estados establezcan un umbral ms alto a
internacional este efecto, tal como 14 o 16 aos de edad,
sobre la edad de e insta a los Estados que ya tienen una edad
imputabilidad de mayor de 12 a no bajarla.
menores, as como El raciocinio del Comit se basa principal-
puso en evidencia mente en consideraciones de orden jurdico
que no exista un formal.8 Al fundamentar su posicin en crite-
concepto aceptado rios de tal ndole, el Comit deja al legislador
universalmente al nacional la responsabilidad de identificar o
respecto. escoger entre las razones de otra ndole
sean cientficas, de poltica social - para de-
terminar los alcances o parmetros precisos
La primera referencia al concepto de edad del sistema de justicia penal juvenil.
de responsabilidad penal en la normativa En el derecho comparado, se esbozan dife-
internacional sobre derechos humanos se rentes razones para sostener que los nios
encuentra en las Reglas Mnimas de las Na- no deben responder ante la justicia por la
ciones Unidas sobre la Administracin de la comisin de un delito. La ms antigua, re-
Justicia de Menores, mejor conocidas como conocida por el derecho comn, se refiere
Reglas de Beijing, adoptadas en 1985. Sin a la capacidad del nio de entender que la
embargo, dicho instrumento reconoci la au- conducta tipificada es mala. Muchos de los
sencia de un consenso internacional sobre la pases que aplican este criterio permiten el
edad adecuada para tal efecto y que el mismo juicio de nios mucho antes de la adoles-
concepto no era aceptado universalmente.
Debido a la gran discrepancia entra las nor- 8 El fundamento ofrecido para la primera conclusin es
mas nacionales en la materia, ni la Conven- que se ha cristalizado - paulatinamente y, en gran parte
cin de los Derechos del Nio, ni ningn otro gracias al dilogo entre el Comit y los Estados Partes-,
un consenso sobre la edad de 12 aos. La conclusin
tratado internacional o regional sobre dere-
del Comit con respecto a la conveniencia de un um-
chos humanos contiene una norma concreta bral an ms alto se justifica con base a una clusula
sobre este particular. del prrafo 3 del artculo 40, relativa a la resolucin de
casos sin juicio.

26 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


cencia. Otro criterio ms completo es la ca- sociedad. La infraccin de reglas sociales es
pacidad del individuo no slo de reconocer parte del desarrollo psico-social normal del
que un hecho es malo, sino a comprender la adolescente, y las consecuencias sociales de
maldad del hecho como, por ejemplo, com- dicho comportamiento normalmente son limi-
prender adecuadamente las consecuencias tadas. Por eso las intervenciones de carcter
del hecho en los afectados. Algunos pases penal pueden tener consecuencias negativas
de Europa continental agregan otro requisi- para el desarrollo del individuo, con el riesgo
to, a saber, la capacidad del nio a controlar de acentuar, ms que frenar, su avance hacia
su comportamiento. la delincuencia. Al mismo tiempo, una tole-
Otro criterio pone nfasis en la capacidad de rancia excesiva puede contribuir a un senti-
entender cabalmente y de participar plena- miento peligroso de impunidad. Por lo tanto
mente en el juicio. Una sentencia de la Corte conviene construir una respuesta equilibrada
Europea de Derechos Humanos reconoce que reconozca la responsabilidad, sin impo-
este factor como requisito esencial para ner castigos que a largo plazo puedan ser
procesar a un nio.9 contraproducentes para la sociedad.
Lo que estos criterios tienen en comn es
que se basan en el nivel de desarrollo psico-
social y moral del nio.
no es aceptable llevar
Existen, sin embargo, otros enfoques como a un nio ante la
el que considera que la edad de responsa- justicia por hechos
bilidad penal juvenil es esencialmente una cometidos antes de
construccin social, relacionada con el papel los 12 aos de edad.
del adolescente en la sociedad. Es decir, que
al llegar a la adolescencia, el sujeto social
adquiere un estatus que conlleva derechos,
privilegios, responsabilidades y obligaciones Las observaciones del Comit sobre los De-
distintas, hasta cierto punto, a los de la niez rechos del Nio no indican cuales de estas
y adultez. Entre ellos est la responsabilidad consideraciones son pertinentes, ni el peso
de respetar las normas penales que rigen en que hay que acordar a ellas, dejando a las
la sociedad. Consecuentemente, en caso autoridades nacionales un margen, y una res-
de incumplirlas, la sociedad tiene derecho ponsabilidad, importante en esta materia.
a exigir al adolescente que asuma las con- El desafo principal, a mi criterio, no es el de
secuencias de su comportamiento, siempre restringir cada vez ms el mbito de la justicia
que estas estn conforme a su condicin de penal de menores, sino construir un sistema
actor social con derechos y responsabilida- especializado de justicia para adolescentes
des distintas de las del adulto. infractores basado en los derechos del nio,
Otros defienden un enfoque que podramos un sistema especializado justo y bueno, un
llamar utilitario que pone nfasis en las sistema que ayude al adolescente infractor a
consecuencias de la imposicin de medidas cambiar el rumbo de su vida y a la vez proteja
de carcter penal para el infractor y para la a la sociedad. Cuando logremos construir un
buen sistema especializado de justicia para
9 T y V c. United Kingdom, No. 24888/94 y No. adolescentes, podremos abordar la cuestin
24724/94; [1999] ECHR 2; (2000) 30 EHRR 121).

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 27


de la edad minima para ingresar al sistema PNB en Colombia y El Salvador.10 En la ma-
con ms objetividad, a la luz de la evolucin yor parte de los pases los delitos cometidos
de nuestros conocimientos cientficos. por adolescentes constituyen una pequea
Pero eso parece ser una tarea a largo plazo. parte de todos los delitos que se cometen
Mientras tanto hay que tomar decisiones que anualmente. Pero si la mayor parte de los
ayuden a construir un sistema mejor y ms delitos son cometidos por personas que han
adecuado que el que actualmente existe. Un cometido sus primeras infracciones duran-
equilibrio difcil. te la niez o la adolescencia, como algunas
investigaciones parecen indicar, entonces,
la importancia de invertir en programas de
Existen otros prevencin dirigidos a los nios y a los ado-
enfoques que lescentes es innegable.
consideraN En la dcada de los 80 del siglo pasado,
que la edad de algunas investigaciones realizadas en los
responsabilidad EEUU llevaron a algunos expertos a la con-
penal juvenil es clusin de que nada sirve para rehabilitar
esencialmente una a los adolescentes infractores. Esta conclu-
construccin social, sin, junto con un aumento importante de la
relacionada con el delincuencia, llev a la adopcin de polticas
papel del adolescente ms represivas basadas en la retribucin e
en la sociedad. incapacitacin.
Felizmente, durante los ltimos 10 o 15 aos,
ha habido avances muy relevantes en la in-
Eplogo vestigacin cientfica en Europa y Amrica
Quisiera terminar con algunas reflexiones. del Norte. Ahora, no cabe duda que s existen
La primera sobre el costo de la prevencin, metodologas que sirven para prevenir la de-
de la delincuencia y de la justicia penal ju- lincuencia y reducir la reincidencia. Cierto es
venil. El costo de programas eficaces de que no hay recetas fciles, y nadie pretende
prevencin del delito y de reincidencia no es que eliminar la delincuencia es posible. Aho-
bajo, pero algunos estudios sobre determi- ra se comienzan a entender, ms all de las
nados tipos de prevencin concluyen que condiciones socio-econmicas asociadas
los beneficios son mayores que el costo pu- con un mayor riesgo de delincuencia, los
ramente econmico. factores que influyen en el impacto de tales
Hace una dcada, el Banco Interamericano condiciones en el individuo, incluyendo los
de Desarrollo realiz un estudio sobre el cos- llamados factores preventivos que reducen
to de la violencia en seis pases de America el riesgo de delincuencia. Se sabe ms sobre
Latina. El costo global vara, segn sus cl- las condiciones psicolgicas asociadas con
culos, entre un 5.1 % del Producto Nacio- un elevado riesgo de delincuencia y los efec-
nal Bruto (PNB) del Per, a ms del 24% del tos acumulativos de la comorbilidad. Existen

10 Confr. La Violencia como obstculo al Desarrollo,


M. Buvinic y A Morrison, BID, 2007, citado en Informe
mundial sobre la violencia y la salud, OMS, 2003, p.20.

28 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


herramientas ms eficaces para medir el im-
pacto de diferentes mtodos de tratamiento.
Es un proceso que est en la infancia, y tiene
un largo camino por delante. Estos avances
a mi entender - se han realizados en unos
pocos pases. Hace falta una participacin de
especialistas de otras latitudes y que aporten
experiencias de otras culturas y condiciones
socio-econmicas.

la proporcionalidad
implica que los
supuestos intereses
de la sociedad
tengan igual peso
que los intereses del
infractor.

Hace muchos aos que mi compromiso con


los derechos humanos me ha llevado a tra-
bajar en otros campos y en otros continen-
tes. Estoy muy contento de estar de nuevo
en Amrica Latina y tener esta oportunidad
de escuchar y participar de estos debates y
de poder ponerme al da con los avances lo-
grados y los desafos que estn en juego en
este campo. America Latina ha hecho contri-
buciones valiosas tanto a la normativa como
al pensamiento sobre la materia, y creo im-
portante que el resto del mundo aprenda de
sus conocimientos y experiencias.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 29


30 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN
2) Reformas legislativas
en los sistemas penales
o) IOioioioioio
juveniles. Alcances y
limitaciones
ioioioioioio
Acerca de la capacidad
jurdico-penal de nias,
1.1 - Dr.yIoioioi
nios adolescentes
2.1 - Dr. Luis Fernando Nio
2.2 - Dra. Vilma Ibarra
2.3 - Dra. Mara Cristina Perceval
2.4 - Dr. Norberto Liwski

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 31


2.1 - Dr. Luis Fernando Nio
Juez de Cmara en los Tribunales Orales en lo Criminal de Buenos Aires. Profesor Titular de
la Ctedra de Elementos de Derecho Penal y Procesal Penal de la Facultad de Derecho de la
Universidad de Buenos Aires, restando la confirmacin y designacin en el cargo. Abogado
(diploma de honor) y Licenciado en Criminologa por la Universidad de Buenos Aires; Doctor
en Derecho por la Universidad de Salamanca (Espaa); Codirector de la Maestra en Crimi-
nologa de la Universidad Nacional de Lomas de Zamora; Profesor de Postgrado de Derecho
Penal y Criminologa en las Universidades de Buenos Aires, Belgrano y Nacional de Lomas de
Zamora (Repblica Argentina), Docente del Instituto Latinoamericano de las Naciones Unidas
para la Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente (ILANUD). Miembro fundador de
la Asociacin Civil Justicia Democrtica, con sede en Buenos Aires. Miembro fundador de
la Sociedad Argentina de Biotica.

Acerca de la capacidad jurdico-penal de nias, nios y adolescentes

Un estudio somero respecto de niez y ado- lescentes por parte de los referentes adultos,
lescencia confirmara lo que sostiene una sea por desintegracin del grupo familiar, sea
destacada psicloga argentina, Hebe Pe- por la alienacin derivada de la necesidad de
rrone, experta en el tema de la denominada prodigarse en diversas actividades para sub-
adolescencia normal. Ella dice: el sujeto se venir las necesidades de dicho grupo.
ve enfrentado a importantes modificaciones Pese a tal suma de factores negativos es de
corporales, con fuertes y costosos cambios resaltar - contra la permanente construccin
intrapsquicos. Todo adolescente atravie- social de una realidad ms insegura que la real
sa los procesos de duelo, la prdida de la y promovida por los sectores ms reacciona-
infancia adorada, en trminos freudianos la rios y difundida por los medios masivos que
resignificacin de la conflictiva edpica, la responden a sus intereses-, que en los peores
necesidad de una salida exogmica, de un aos de la ms aguda crisis econmica pade-
nuevo juego de identificacin. cida por la sociedad argentina, el aumento de
As acontece, pues, aun en caso de que ese la tasa global de criminalidad fue escasamente
individuo pueda vivir normalmente la fase significativo. Dentro de ella ha sido absoluta-
problemtica y crtica de la adolescencia. mente escasa y carente de significacin, la in-
A esa crisis y a esas urgencias propias de cidencia de nios de determinada edad, como
dicha fase existencial vinieron a sumarse dijo Nils Kastberg. En el ao 2000, que fue el
contemporneamente, en cabeza de cente- ao del comienzo de la gran crisis, 1.129.000
nas de miles de adolescentes, los efectos de delitos en todo el pas; en 2001, 1.178.000; en
graves y recurrentes dificultades econmicas 2002, 1.340.000; y, a partir de all, ya empieza a
atravesadas por la poblacin de nuestro pas decrecer nuevamente: 1.270.000 en el 2004 y
y de toda la regin, traducidos en indigencia 1.206.000 en el 2005. Quiere decir que la tasa
y pobreza extrema de las mayoras y, en in- global de criminalidad creci poqusimo con
contables casos, en maltrato, desnutricin, relacin a la crisis y al desempleo que se vivi
abandono y descontrol de los nios y ado- en esos aos.

32 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


No obstante ello, a despecho de ese mdi- tticas divergencias aparecen a la hora de
co -y coyuntural- aumento de criminalidad, pergear en qu marco institucional corres-
lo cierto es que los personeros de la ley y ponde colocar a esa poblacin, a ese univer-
el orden lograron, entre otras medidas, unas so. En parte, el proceso de transformacin
reformas esperpnticas de la ley penal. Pien- normativa tuvo inicio a partir de la sancin
sen ustedes que en el trienio 2003-2006 se del normativo 26.061, la de proteccin inte-
hicieron catorce modificaciones al cdigo gral, promulgada el 21 de octubre de 2005
sustantivo en la materia, todas ellas orien- y derogatoria de la ley 10.3 del patronato
tadas a elevar las escalas penales y a entor- estatal. Adems de la irregularidad de su im-
pecer, en trminos de Derecho Procesal, la plementacin, potenciada por la diversidad
posibilidad de excarcelacin de libertad bajo de las legislaciones provinciales, sobrevive
proceso. En medio de ese enrarecido clima, hasta la fecha la ley 22.278, con todos los
surgieron algunos de los proyectos que con defectos que le conocemos. Una ley dictada
retoques formales aparecen hoy nuevamen- durante un perodo institucionalmente an-
te impulsados a nivel parlamentario. malo, la ltima dictadura militar, reformada,
eso s, sobre las postrimeras de dicha dicta-
dura, por la 22.803, que elev nuevamente el
La tasa global de tope etario a los 16 ao.
criminalidad creci Quiero detenerme en dos de los proyectos
poqusimo con entre tantas iniciativas legislativas que exis-
relacin a la crisis y al tieron. Uno de ellos, de rebajar el lmite en
desempleo que se vivi cuestin sin otra modificacin, fue el pro-
a partir de 2001. yecto del senador nacional Miguel Pichetto,
quien entre los fundamentos aportados y
no se imaginan hasta qu punto se desvirta
Me voy a dedicar a dos de ellos, pero hay un cientficamente lo que l dice- textualmen-
sello comn, que es el argumento de que, te afirma: Creo que liberar a la comunidad
tras casi un siglo de penurias de la infancia y del peligro que representa un menor inimpu-
adolescencia a manos de un sistema de pa- table, pero capaz de empuar un arma de
tronato estatal, que les priv de las garantas fuego, de violar, de robar y de asesinar es de
del debido proceso contemplado para los vital importancia. Es indudable el alto grado
transgresores adultos, la nica manera de re- de discernimiento con que cuentan los me-
parar semejante situacin es introducir a los nores a partir de los catorce aos, quienes a
individuos de 14 y 15 aos -algunos piden esa edad -y antes tambin- diferencian per-
ms an, que es decir menor edad- al nuevo fectamente ente el bien y el mal. Si a ello le
sistema de responsabilidad penal juvenil. sumamos la generalizacin sigue diciendo
Que el sofisma del juez-padre-patrono se re- el senador- el avance y la penetracin de los
vel falso e injusto pocos podran discutirlo. medios de comunicacin, la posibilidad de
Contra su subsistencia, quien suscribe ha acceso a la informtica y la realidad social
embestido durante dcadas. Que por tanto que rodea a los menores, insertos muchos
mereca una derogacin lisa y llana est cla- de ellos en una subcultura del delito, es tam-
ro. Las profundas y, en ciertos casos, anti- bin indudable que la poltica criminal de

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 33


nuestro pas en materia de menores debe los Estados parte de la Convencin Interna-
perfilarse hacia la consideracin de apropia- cional sobre los Derechos del Nio disponer
das medidas restrictivas de su libertad que las ms diversas medidas alternativas a la
tengan en cuenta el grado de maduracin internacin en instituciones para propender
que nuestros menores han alcanzado y que apropiadamente a su bienestar como lo pide
guarde proporcin con las circunstancias de el artculo 40 numeral 4 de la CDN.
dichos menores y con el hecho punible. En el mismo orden de ideas, apelar a snte-
Existen varias razones desde el conocimien- sis como polticas sociales inclusivas para
to cientfico y por parte de expertos en psi- nios y adolescentes vctimas y severidad
cologa juvenil, que desvirtan, palabra por con justicia para los adolescentes victima-
palabra, ese razonamiento; pero al menos, rios soslaya la gnesis socio-econmica
es de agradecer la sinceridad del legislador. de las transgresiones protagonizadas por
Otros proyectos pugnan por una reforma estos ltimos: los adolescentes victimarios.
ms integral, en el marco de una ley de res- Artificiosamente se aduce que hay nios y
ponsabilidad penal juvenil. Es el caso de la adolescentes vctimas a proteger y adoles-
agrupacin poltica Solidaridad e Igualdad centes victimarios a reprimir, cual realidades
(SI), que propone, textualmente, polticas opuestas, antitticas.
sociales inclusivas para nios y adolescen-
tes vctimas y severidad con justicia para
los adolescentes victimarios. Una severidad Se trata meramente
que implica obviamente y tambin se dice, de hacer justicia
privacin de libertad. En esa misma lnea se a los menores tras
inscribe un tercer proyecto, impulsado por el 90 aos de una falaz
Poder Ejecutivo Nacional. Desconozco hasta institucin estatal
el momento, porque he tomado conocimien- que los someta a un
to solamente por noticias periodsticas, del encierro sin garantas
texto final que se aprob ayer en el Senado. procesales.
Sin perjuicio de ello, lo cierto es que, respec-
to de este ltimo proyecto del SI, volviendo
sobre la asociacin de severidad con justi- Entonces sostengo que se soslaya la gnesis
cia, no se comprende tal lema, si de lo que econmica de las transgresiones protagoni-
se trata es meramente hacer justicia a los zadas por estos ltimos -en trminos esta-
menores, tras 90 aos de una falaz institu- dsticamente relevantes- pues la verdadera
cin estatal que los someta a un encierro sin anttesis, la real oposicin, se da en la base
garantas procesales. social, entre quienes transitan la infancia y
Severidad es sinnimo de dureza, rigor, incle- la adolescencia con las necesidades bsi-
mencia, crueldad, insensibilidad, aspereza, cas satisfechas y quienes crecen margina-
sequedad. No lo digo yo, lo dice la Real Aca- dos econmica, social y/o culturalmente. Lo
demia Espaola. Un rasgo, en suma, que no reitero: en trminos significativos desde el
parece compatibilizar adecuadamente con punto de vista de estadsticas globales. Bajo
el declarado respeto por normas de jerarqua ese marco, aquellas transgresiones son, en
constitucional, tales como la que ordena a verdad, reveladoras de que lo que falta y de

34 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


lo que seguir faltando si los poderes p- cin irreversible de la etapa de la latencia, el
blicos se conforman con el expansionismo perodo prepuberal, que se extiende desde
punitivo para aquietar las aguas de la inse- los cinco/seis aos hasta los 13 y 14, tra-
guridad. Verdaderas polticas de inclusin dicionalmente considerado como el de la
social cuya implementacin habra evitado, declinacin de la sexualidad infantil ligada a
o evitara en el futuro, la transformacin de las figuras paternas y a la aparicin del pen-
esos adolescentes en los victimarios a en- samiento lgico concreto.
frentar con severidad. Sucede, explica textualmente el renombrado
Por otra parte, contraponindose diametral- Fernndez Moujn (h), quien fue fundador
mente a los argumentos esgrimidos respecto del Centro Mdico Psicolgico Buenos Aires,
al alto grado de discernimiento de los indivi- que aqul pensamiento lgico concreto que
duos menores de 14 aos, hipotticamente consista en aprender a realizar o concretar lo
potenciado en la actualidad por la penetra- pensado, representado y elaborado, hoy se
cin de los medios masivos de difusin y por ve coartado por el dominio de una inteligen-
la posibilidad de acceso a la informtica, los cia artificial, agregando, con palabras harto
estudiosos y expertos en el tpico son lapida- esclarecedoras, que los nios slo aparente-
rios en el sentido de que el proceso evolutivo mente gobiernan la televisin, la computado-
de conocimiento y comprensin de la actuali- ra, el telfono celular con multifunciones y los
dad por parte de los nios y adolescentes de juegos electrnicos, en realidad quedan dete-
nuestro medio en el aqu y ahora se encuentra nidos en el automatismo de apretar botones y
gravemente interferido por mltiples factores. obtener resultados inmediatos.
Entre estos se encuentra precisamente- la
televisin, el uso y abuso de video-juegos,
de los telfonos celulares con mltiples fun- Artificiosamente se
ciones y de las computadoras. Dos recono- aduce que hay nios
cidos profesionales, el psiquiatra Juan Carlos y adolescentes
Fernndez y la psicloga Fabiana Cantero, vctimas a proteger
responsables de la institucin oficial para el y adolescentes
tratamiento de adolescentes Isla Silvia, con victimarios a reprimir;
sede en la provincia de Buenos Aires, respon- cual realidades
diendo a interrogantes de quien suscribe en el opuestas y antitticas,
ao 2008, coincidieron en afirmar que actual- pero la verdadera
mente se verifica un estancamiento psicol- oposicin se da en la
gico de nuestros adolescentes. Textualmente: base social.
quedan fijados en una etapa preadolescente
lo que obliga a los terapeutas a replantearse
las tecnologas de abordaje de los diferentes Muy por el contrario de lo que alegan polti-
casos a los que se asiste. cos y periodistas embarcados en la cruzada
Por su parte el psiquiatra y psicoanalista represiva, el experto pone de relieve lo distor-
argentino Octavio Fernndez Moujn (hijo) sionado de esa visin, al puntualizar que, si
adverta ya un lustro atrs que en todos los bien la imagen y la tecnologa manipuladora
niveles sociales se constata una desfigura- de la comunicacin han convertido a los ni-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 35


os y adolescentes en dueos aparentes de En una sociedad como la argentina contem-
instrumentos de dominio sobre los dems, lo pornea, en la cual 830.000 adolescentes y
que en verdad ocurre es que son ellos los do- jvenes menores de 24 aos, o sea un 27%
minados por un mundo de imgenes sobre- de su universo, buscan trabajo pero no lo con-
estimulantes ideadas y vehiculizadas por los siguen, y en el que 7 de cada 10 de los que
adultos que invaden el espacio de la adoles- s poseen ocupacin, vale decir 1.200.000 j-
cencia e interfieren gravemente en su proce- venes, no han sido registrado debidamente
so de maduracin psicolgica y emocional. por sus empleadores, por slo apuntar dos
Un fenmeno causalmente conectado con datos de la realidad, las races de la violencia
ese avasallamiento de la niez y la primera juvenil pueden rastrearse sin mayor dificultad.
adolescencia es el de la violencia traducida Quien quisiera verdaderamente abordar con
en transgresiones a la ley penal. Vuelvo a eficiencia el problema de la mayor inseguri-
Fernndez Moujn (h): la violencia puberal dad debera comenzar intentando remediar
expresada en trminos delictivos ha hecho situaciones como las descritas. Procurar la
su aparicin en cifras estadsticamente rele- expansin del sistema penal para abarcar
vantes en los ltimos diez aos, de la mano a tantos seres vulnerables que atraviesan la
de las invasiones perturbadoras de que es etapa ms compleja y confusa de su vida, sin
objeto el sujeto latente prepuberal y el ado- lograr construir por causas estructurales, un
lescente; y ello debido a que hoy ningu- proyecto que les permita consolidar su lugar
na de las capacidades propias del perodo en el mundo y en la que la propaganda con-
prepuberal se adquiere sin la perturbadora sumista les sugiere machaconamente que lo
interferencia de los factores negativos antes importante no es ser, sino tener y pertenecer,
enumerados. Y, frente a la superficial afir- se yergue como una impostura ms de una
macin de una supuesta evolucin en el gra- clase poltica falta de brjula cvica.
do de discernimiento de nuestros nios- y Por otra parte de nada vale que se alegue
nios son hasta los 18 aos - el especialista que la pena de internacin en institutos est
remata: la pobreza reflexiva debilita la ima- prevista como ltimo recurso. Tras ms de
ginacin creativa e incrementa el peligro de 40 aos de actividad judicial, si de algo es-
las actuaciones violentas que ya venan au- toy persuadido es de la tendencia centrpeta
mentando desde la pubertad. del sistema penal, que reclama el sacrificio
de la libertad ambulatoria de quienes son al-
canzados por sus agencias y es prestamen-
te satisfecho por sus operadores, genrica-
La propaganda
mente considerados.
consumista les sugiere
Nils Katsberg, director de UNICEF para Am-
machaconamente a
rica Latina y el Caribe, ha sido suficiente-
los adolescentes
mente claro al referirse a este tpico al visitar
que lo importante no
es ser, sino tener y la Argentina en el pasado mes de Abril. Dijo
pertenecer. el funcionario internacional: el tema no pasa
por bajar de 16 a 14 aos, incluso considero
demaggica esa reduccin. En la Argentina
hay unos 2.000 homicidios dolosos al ao,

36 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


de ese total en unos 200 han participado incurrir en el desconocimiento de una rea-
menores de 18 aos. De esos 200, 150 co- lidad nticoontolgica. Un nio carece hoy
rresponden a jvenes de 16 a 18 aos. Que- aqu, ms que en pocas pasadas, de ma-
dan 50, de los cuales en 35 los responsables durez psquica y emocional suficiente como
tenan 15. Cuntos quedan? 15. Qu les para trasladar a su situacin las categoras
tiene que asustar a los argentinos? -pregun- de capacidad psquica de culpabilidad, de
ta Katsberg- esos 15 homicidios? No. Me autodominio conforme a esa capacidad y
parece totalmente demaggico, por no usar -en definitiva- de responsabilidad penal, por
una palabra indecente, pensar que se va a muchas garantas que se le quieran adosar.
resolver el problema de la violencia en la Ar- Finalmente, en un orden de ideas ms gene-
gentina enfocndose en esos 15 casos. ral, si de veras se procura brindar a cada nio
el trato que se merece como sujeto de dere-
chos, es urgente adoptar las medidas que le
permitan un pasaje ms sereno y positivo de
Un nio carece hoy,
la etapa prepuberal a la adolescencia, y de
ms que en pocas
la adolescencia a la plenitud de la juventud.
pasadas, de madurez
psquica y emocional Las medidas de fondo a las que me refiero
suficiente como son las polticas generales de inclusin que
para trasladar posibiliten el acceso de todos los nios a la
a su situacin salud, la educacin, la recreacin, la vivien-
las categoras da digna y dems derechos, formalmente
de culpabilidad, reconocidos pero eternamente incumplidos
autodominio y de por sucesivos gobiernos.
responsabilidad En lo especfico es inocultable que la priva-
penal, por muchas cin de la libertad como penalidad genera
garantas que se le un estigma individual y social contrario -por
quieran adosar. definicin- a cualquier propsito de respe-
to por la condicin de ese ser en el mundo.
De concretarse la tentativa de ensanchar
A esta altura es improbable que aparezcan los lmites del derecho penal para abarcar a
cultores de la penosa falacia del patronato ms nios bajo su control social formal, ello
estatal, encubridora de prcticas privativas no habr de redundar en beneficio de los
de la libertad dispuestas en perjuicio de ni- afectados, quienes deben crecer y madurar
os totalmente desprovistos del elenco de cultivando una interferencia intersubjetiva
garantas procesales y -por ende- colocados saludable, sin sobresaltos ni automatismos,
en situaciones ms desfavorables an que en mbitos ms propios para esos fines que
la de los adultos infractores de la ley penal. los institutos especializados previstos para
Pero, por censurables que tales prcticas purgar las penas en los diversos proyectos
hayan resultado, de eso no se sigue que legislativos mencionados a lo largo de esta
la decisin poltica de pasar del paradigma labor. Una sociedad que genera violencia
del menor objeto de proteccin/control desde las injusticias de su estructura, desde
al del nio sujeto de derechos obligue a las desmesuras de su idolatra consumista

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 37


La penosa falacia del
patronato estatal,
encubridora de
prcticas privativas
de la libertad (...) ms
desfavorable an
que la de los adultos
infractores de la ley
penal.

y desde la crueldad granguiolesca de sus


series televisivas y sus videojuegos, no de-
bera cometer la hipocresa de alarmarse por
la proliferacin del mensaje que origina, que
estimula y que difunde en la mente de nios
y adolescentes. Menos an puede arrogar-
se el derecho de reprimir los efectos de su
perversa leccin reprochando a aqullos en
funcin de una hipottica capacidad de au-
todominio, capacidad difcil de concretar por
naturaleza y a la que ella condiciona y reta-
cea tan poderosamente.

38 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


2.2 - Dra. Vilma Ibarra
Abogada. Diputada Nacional por la ciudad de Buenos Aires. Asesora Parlamentaria del bloque
Frente Grande en la Convencin Constituyente de la provincia Santa de Fe. Secretaria Parla-
mentaria del bloque Frepaso de la Cmara de Diputados de la Nacin, Secretaria de Coor-
dinacin Institucional de la Cmara de Senadores de la Nacin, Legisladora de la Ciudad de
Buenos Aires, Presidenta de la Comisin de Presupuesto y Hacienda, Senadora de la Nacin
por la Ciudad de Buenos Aires, y Presidenta de la Comisin de Legislacin Penal del Senado
de la Nacin. Actualmente desempea el mandato de Diputada de la Nacin (2007-2011) por la
ciudad de Buenos Aires. Integrante del bloque Encuentro Popular y Social. Integrante de las
comisiones de Asuntos Constitucionales, Legislacin Penal y Discapacidad, y presidenta de la
Comisin de Legislacin General.

Este es un buen escenario, lejos de la pasin de sus actos y por lo tanto puede ir a la crcel.
a la que el Parlamento nos tiene acostumbra- Este es un discurso claro y coherente en trmi-
dos, para discutir varios temas fundamen- nos ideolgicos con una determinada concep-
tales. Como representante popular vengo a cin del Estado y de la sociedad.
traer la mirada de una persona que lleg a su
cargo por el voto y que tiene el deber de ha-
cerse cargo del debate parlamentario y la le-
un nio en conflicto
gislacin. Digo adems que es un buen lugar, con la ley penal es,
un buen mbito para discutir, porque estoy ante todo, un fracaso
segura, conociendo mucho a casi todos los del mundo adulto.
disertantes, de que todos los aqu presentes
estamos buscando algo similar, que pensa-
mos una sociedad con los mismos valores.
Me gustara comenzar diciendo que cual- En contraposicin podemos considerar que
quier debate relacionado al sistema penal un nio en conflicto con la ley penal es, ante
juvenil necesariamente incluye una toma de todo, un fracaso del mundo adulto. Esta
posicin ideolgica vinculada al Estado, ya sera una mirada que pone el acento en la
sea una visin de ste como uno represivo, necesidad de restaurarle sus derechos y de
controlador, lo cual encuadra el debate de brindarle oportunidades de elegir una vida
una determinada manera; o bien la concep- con mejores valores.
cin del Estado como garante de derechos Ahora la pregunta es: cmo encaramos
y protector de las libertades de los sujetos, esto? Supongo que a lo largo de este deba-
encarando el debate desde otro prisma. te expositores mucho ms formados que yo
As, desde la mirada de un Estado represivo, un han hablado de la legislacin actualmente vi-
nio en conflicto con la ley penal puede con- gente en la Argentina. Pero no quisiera dejar
siderarse como un problema de seguridad, y de hacer algunos aportes. Hoy tenemos una
entonces se busca como solucin la baja de ley que dice que un chico menor de dieci-
la edad de imputabilidad, se pide que pague sis aos es inimputable, pero sin embargo
por lo que hizo y se justifica que es conciente lo imputa. Y esto sucede, todos lo sabemos,

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 39


a lo largo de todo el pas. Se dispone de l, de disposicin de menores e internados por
a pesar de su condicin de inimputable, ce- causas que para mayores son excarcelables,
rrando el expediente penal, abriendo inme- por mera averiguacin de delitos, por causas
diatamente un expediente tutelar, privndolo inespecficas y por causas asistenciales.
de su libertad en forma discrecional. Ante la Es que bsicamente, hoy tenemos un deba-
imputacin de un delito, sin siquiera probar te con dos puntas: por un lado una ley de la
autora o participacin, alegando abandono, dictadura que est en contra de la conven-
falta de asistencia, peligro material o mo- cin internacional y que violenta garantas y
ral o bien presentacin de problemas de derechos; por el otro una situacin social que
conducta, el juez puede disponer del chi- pretende y vincula directamente, al menos
co, inclusive cualquiera sea el resultado de desde algunos sectores muy relacionados al
la causa, es decir, an cuando no se prev poder meditico poltico, pero tambin sos-
que haya prueba de la comisin del hecho tenido por muchos dirigentes polticos que
ilcito. Cualquiera sea el resultado de la cau- representan a un sector muy importante de
sa, se puede disponer del menor ante estas la sociedad, el tema de los menores al tema
circunstancias y decir que est abandonado de la seguridad. Frente a estas concepciones
o que est en peligro material, y as disponer dismiles vigentes desde hace ya muchos
su internacin. O sea que en principio hoy aos, algunos hemos sentado posicin. Con
los chicos de catorce y quince aos no son este trabajo en materia parlamentaria inten-
punibles, pero pueden ser perfectamente tamos plantear con mucha claridad que la
privados de su libertad y de hecho lo son, discusin vinculada al tema de los meno-
algo que comprobamos cuando vemos las res es un tema que de ninguna manera est
estadsticas y las situaciones en las distintas relacionado con la cuestin de la seguridad.
jurisdicciones del pas. En fin, no se llama Ninguna decisin en materia de responsa-
poder punitivo del Estado, pero es ejercicio bilidad penal que se tome es para mejorar
del poder punitivo del Estado. ndices de seguridad en la Argentina. Sern
medidas de otras caractersticas, vinculadas
a la gestin y a polticas pblicas las que
tenemos una ley que puedan lograr este tipo de cosas en materia
dice que un chico de menores, pero de ninguna manera ser la
menor de diecisis aos respuesta penal. Soy una convencida de que
es inimputable, pero sin la discusin gira en torno a una ley que hoy
embargo lo imputa. violenta garantas y derechos, as como a la
CDN, pero de ninguna manera se vincula a
un tema de seguridad, y por lo tanto es es-
La legislacin actual dice que desde los dieci- tril pensar que una respuesta penal pueda
sis a los dieciocho aos son punibles, por lo impactar en materia de seguridad.
que se los procesa y se les aplica las penas en Qu pregunta deberamos hacernos en
forma similar a los adultos. Durante el proce- este punto, y no quitarle el cuerpo al tema
so estn a disposicin del juez y en general las de la edad? Dnde se pone el corte? Lo
medidas de disposicin tutelares adems no digo dispuesta a asumir una edad de corte
son medidas recurribles. Tenemos situaciones en la que por debajo se renuncie a la aplica-

40 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


cin del derecho penal. Cualquier sociedad a la reciente sancin que se dio en el Sena-
democrtica tiene que fijar un corte, pero por do, y no porque integro la Cmara de Dipu-
debajo de ese corte tenemos que mirar cul tados, sino porque as lo plantea muy bien la
es la respuesta, porque si la respuesta es senadora Marita Perceval en su exposicin
medida en trminos de seguridad, yo quiero (incluido en esta compilacin), quien estu-
que tambin exista un debido proceso. Si la vo presente muy activamente en el recinto.
respuesta es la internacin pero sin pena, yo Tampoco quisiera evaluar a la ligera la media
quiero que me prueben la materialidad del sancin, considero ms oportuno dar mi opi-
hecho, que me prueben la autora, que me nin y mi trabajo en esta materia.
prueben la participacin, que pueda tener
causas de justificacin, causas de exculpa-
cin, derechos, garantas, abogados, bene- hoy los chicos de
ficio de la duda y debidos procesos en regla catorce y quince
y forma. Debajo de ese corte uno tiene que aos no son punibles,
asumir que la nica respuesta posible tiene pero pueden ser
que ser en materia de restitucin de dere- perfectamente
chos vinculados a la ley de Proteccin Inte- privados de su
gral, con la cual trabajamos tambin mucho libertad.
en el mbito legislativo, pero no el eufemismo
de tratar a un nio igual que a una persona
con perturbaciones graves y peligrosa, por Lo que tenemos que lograr es dar una res-
el hecho de ser menor. Esto es la medida puesta racional desde el Estado para evitar
de seguridad, que rechazamos enfticamen- cualquier respuesta de otra ndole. Simple-
te: donde ponemos ese corte renunciamos a mente con mirar las declaraciones pblicas
aplicar el derecho penal. Esta es mi opinin, que hicieron los que sacaron ms del 70 %
porque de otro modo no aplico el derecho de los votos de la Argentina en los ltimos
penal, sostengo que no es punible, pero lo tiempos, nos damos cuenta de que van por
privo de la libertad. Entonces en este punto, la respuesta brutal. Entonces s hay algo que
si se piensa en una medida que va a vincular estamos buscando, y que no es menor, pero
la privacin de libertad, sostengo que debe debo, como representante del pueblo, bus-
existir un proceso con todas las garantas, car respuestas racionales, tiles y valiosas,
porque el proceso penal, si por algo apare- aunque lo que cotidianamente se perciba no
ci, es para garantizar derechos a la defensa sean, justamente, respuestas racionales.
y al debido proceso. Este es el primer punto Desde que fui senadora, y luego como di-
a plantear: cualquier sujeto que se encuen- putada, present un proyecto con modifica-
tre por debajo de esta barrera no puede ser ciones que habamos obtenido de algunos
juzgado penalmente, es decir, se renuncia debates, donde planteo, y adems creo,
totalmente a la aplicacin del derecho penal en la gradualidad. No creo que de 16 aos
y a cualquier tipo de medida punitiva. para abajo deba ser nada, y a partir de los
Soy autora de un proyecto en esta materia y 18 todo. No creo que durante esos dos aos
en todo caso me quiero referir a cul es mi acontezca todo. Creo en la gradualidad y en
visin sobre este asunto. No voy a referirme las respuestas racionales. Y es a partir de

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 41


all que sostengo que la franja etaria de 14 todo voto, dos cosas que en algn momento
y 15 aos tiene que estar muy precisamen- no se podan hacer y por las cuales he pelea-
te marcada, porque coincido con lo que se do durante muchos aos.
dice: si uno sostiene que es ultima ratio la En el artculo 2 de mi proyecto de ley que
privacin de libertad y todos llegan rpido a tiene estado parlamentario, establezco la
esta, entonces yo no concibo que se llegue exencin de responsabilidad penal para las
rpido. Si hay algo me ocup de marcar en personas que al momento de la comisin
mi proyecto de ley es que la necesidad de del delito que se les impute no alcancen la
definir qu delitos podemos incorporar a un edad de 14; tengan 14 y 15 aos, respecto
rgimen de responsabilidad que compren- de delitos de accin privada, los sancionados
da la franja etaria de los 14 y 15 aos, que con multa, inhabilitacin o con pena privativa
son los delitos que superen los tres aos de de libertad inferior a tres aos. Para la franja
prisin. Que no puede haber prisin, digo, etaria de los 16 o 17 aos, respecto a delitos
privacin ilegitima de libertad de ninguna ca- de accin privada, los sancionados con mul-
racterstica para ningn delito, salvo aque- ta, inhabilitacin o pena privativa de libertad
llos que tengan como resultado muerte, y mnima inferior a los dos aos. En el artculo
en ese caso, y slo en ese caso, nunca por 21 se establece la responsabilidad penal: es
ms de tres aos, y haciendo que el juez penalmente responsable el adolescente de
contemple y evale antes otras alternativas. 14/15 aos de edad que cometa un delito do-
Digo esto para plantear que de ninguna ma- loso con pena mnima de tres a ms aos de
nera puede aumentar la institucionalizacin. prisin o reclusin. En el artculo 29 se esta-
Hoy, apreciando las estadsticas, podemos blece que es penalmente responsable el ado-
ver que hay chicos de 14 y 15 aos que es- lescente de 16/17 aos de edad que participe
tn internados por delitos menores, o deli- en la comisin de delito con pena mnima de
tos que incluso son excarcelables para los dos a ms aos de prisin o reclusin.
adultos. Todos quedaran libres el mismo da Pero veamos el carcter de la pena y el cum-
que nos demos cuenta de esto y actuemos, plimiento para tener idea de cul es el pro-
y lo remarco porque si algo no queremos son ceso paulatino y de penas alternativas a la
chicos institucionalizados. prisin que se establece.
Artculo 34: carcter y finalidad de la sancin:
declarada la responsabilidad penal del adoles-
Tenemos una situacin cente, el juez o tribunal aplicar las sanciones
social que pretende previstas en el presente ttulo. Las mismas se-
vincular directamente rn de imposicin excepcional y subsidiaria
el tema de los menores ante la imposibilidad de concluir el proceso me-
con la cuestin de la diante otros institutos establecidos en esta ley,
seguridad. que qued claro que son suspensin a prueba
con instrucciones judiciales y mediacin penal.
Se aplicarn con la finalidad de fomentar el
Tambin quisiera plantear algunos temas so- sentido de responsabilidad penal de los actos
bre los que he escrito, porque es mi deber propios, de respeto a la libertad.
hacerme cargo de lo que escribo y sobre Artculo 35: determinacin y aplicacin de san-

42 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


ciones: comprobada la existencia del delito, de Estadsticamente, slo el 0,6 % de los hechos
participacin del adolescente en el mismo, el que tienen como resultado la muerte fueron
juez o tribunal determinar la sancin aplicable cometidos por menores; es decir, una franja
de manera motivada y fundada, analizando la muy chica pero a la cual hoy se la est en-
racionalidad y proporcionalidad de la sancin viado a institutos, y sin ningn proceso ni ga-
elegida respecto del hecho cometido, la edad ranta. Enfatizo esta cifra porque hay mucha
del imputado y la comprensin del hecho da- gente que piensa que el chico de 15 aos que
oso, los esfuerzos que hubiere realizado para hoy en algn robo mata a alguien, queda en
reparar los daos, la capacidad para cumplir la su casa, y la verdad es que son internados,
sancin, teniendo en consideracin de que el adems de ser estigmatizados pues estos ac-
principio de la sancin privativa de la libertad tos, bastante excepcionales como demuestra
es la excepcin y el ltimo recurso. el 0,6 %, adquieren una amplificacin pblica
El artculo 36 establece que las sanciones y meditica desmesurada.
van desde las disculpas personales de la
vctima, reparacin del dao causado, pres-
taciones de servicios a la comunidad, rde- Debemos temer
nes de supervisin y orientacin, inhabilita- a las respuestas
cin -por ejemplo para el caso de conducir irracionales, a esas
vehculos-, privacin de libertad durante fin demandas punitivas
de semana, privacin en domicilio y como que se planteaN
ltima instancia la privacin de libertad en en los mbitos
centro especializado. parlamentarios o que
Y aqu quiero detenerme. Slo con el grave y incluso se expresaN en
reiterado incumplimiento manifiesto de estas el voto de la gente.
sanciones se pueden establecer como sancin
la privacin de la libertad. Y cmo es pensada
la privacin de libertad? Slo para delitos dolo- Tras discutir mucho en el Senado, estableci-
sos con resultado de muerte y delitos contra la mos un artculo que sostena la imposibilidad
integridad sexual, en ambos casos reprimidos de aplicar sancin de privacin de libertad
con pena mnima superior a los cinco aos de en otro centro que no sea el previsto en la
prisin o reclusin, esto para los adolescentes ley. El juez o tribunal impondr la sancin de
que al momento de comisin de delito tenga privacin de libertad en centro especializado
14 o 15 aos. Para los adolescentes que ten- cuando estos se encuentren habilitados y en
gan 16 o 17 aos, los mismos delitos sern re- condiciones de alcanzar el fin previsto por la
primidos con pena mnima superior a los tres presente ley. Hasta tanto ello no suceda, el
aos de prisin o reclusin. juez o tribunal sustituirn dicha sancin por
El artculo 47 establece que los centros espe- una o varias de las establecidas en el artculo
cializados para el cumplimiento de la sancin 36. Esto busc poder dejar en claro que uno
de pena privativa de la libertad deben contar est pensando habilitar institutos en funcin
con un grupo interdisciplinario de profesiona- de las finalidades de la CDN, y slo para los
les especializados, pero en ningn caso po- delitos que tengan como resultado la muer-
dr estar a cargo del personal policial. te, y no los institutos actuales.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 43


Quisiera terminar reiterando que considero las cosas que tenemos que hacer es, demos
imprescindible que el Estado de respuestas la sancin de la ley que demos, determinar
racionales ante un problema de esta enver- un monto y un presupuesto para la capaci-
gadura. Si se reglamentara nuestro proyecto tacin de personal especializado que tenga
de ley, un chico de 14 o 15 aos que robe, o que acompaar las medidas y la adecuacin
an que robe con armas, no estara en con- de todos los sitios y medidas alternativas ne-
diciones de ir a un instituto especializado, cesarias. De cualquier otra manera, vamos a
situacin que hoy sucede de hecho, con el encontrarnos con una ley que va a terminar
agravante de que el joven no goza del de- vaca en materia de aplicacin.
recho a un proceso y no cuenta con ningu- Quiero plantear que una de las cosas que
na garanta. En segundo lugar quiero dejar tenemos que revisar es la racionalidad o
planteado que estamos tratando de garanti- irracionalidad de las respuestas. Debemos
zar, en la medida en que podamos, el modo temer a las respuestas irracionales, a esas
de resolver cmo van a funcionar los institu- demandas punitivas que se plantea en los
tos especializados con los requisitos que se mbitos parlamentarios o que incluso se ex-
establecen en la ley, llegando slo los casos presa en el voto de la gente.
gravsimos, y que estn determinados en la Si hay algo que no nos podemos permitir los
norma especficamente con el tipo delictivo, que estamos sentados en una banca, es hacer
y no dejndolos a discrecionalidad del juez. discursos elocuentes que slo terminen en una
ley donde solo se procure simplemente bajar la
edad de imputabilidad, como fue el proyecto
Slo el 0,6 % de los impulsado por el senador Pichetto. Debemos
hechos con muertes tener presente el nivel de irracionalidad de las
fueron cometidos respuestas que se buscan para poder pensar
por menores; una una respuesta racional. Y cuando hablamos de
franja muy chica una respuesta racional, estamos hablando de
pero que se la est respuestas de penas alternativas a la prisin
institucionalizando, para la franja de entre los 14 y los 18 aos, y
estigmatizando slo de pena privativa en institutos especiali-
y adquiere una zados. Estas tambin deben estar limitadas en
amplificacin pblica y el tiempo: como mximo hasta tres o cinco de
meditica desmesurada. acuerdo a la franja etaria, seguidas por el juez,
que pueden ser facultativas del mismo des-
pus de un proceso con todas las garantas y
Finalmente quiero plantear que sea cual slo para delitos cometidos que hayan tenido
fuere el proyecto que se sancione, creo que como resultado la muerte.
necesariamente debemos contemplar lo Reitero: de nada sirve una ley que contem-
referido a los recursos. Se viene plantean- ple lo antes mencionado si no hay institutos
do reiteradamente que se habilita al Jefe de habilitados con todos los requisitos que la
Gabinete de Ministros a hacer la reestructu- ley exige. Plantear respuestas racionales im-
racin de partidas presupuestarias para dar plica necesariamente hallar la posibilidad de
cumplimiento a la norma. Ceo que una de llevarlas a la realidad, para no caer en un dis-

44 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


La discusin gira en
torno a LA ley que hoy
violenta garantas y
derechos,
as como a la CDN.

curso que efectivamente aparezca como ga-


rantista, pero donde despus de dos hechos
de conmocin social, se termine frente a una
ley como la ley Pichetto. Me parece que
La bsqueda de respuestas racionales es
parte de la responsabilidad que tenemos
aquellos que representamos en una banca a
la voluntad de voto de los argentinos.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 45


2.3 - Dra. Mara Cristina Perceval
Senadora Nacional por la provincia de Mendoza desde el ao 2001. Profesora titular de la
ctedra Epistemologa (1995-2001); Adjunta de Historia de las Ciencias (19- 1999), Filosofa
de las Ciencias (19- 1995) y Metafsica (19-1995). Tambin en la Carrera de Filosofa, Facultad
de Filosofa y Letras UNCuyo. Directora del Instituto de Gestin Social de la Universidad del
Aconcagua (2000-2002). Coordin el Programa de Igualdad de Oportunidades en Educacin
Cooperacin Internacional: BID-BM.

El 25 de noviembre de 2009 el Senado vot por resultado de la naturaleza- transgresores


la creacin del Rgimen Penal aplicable a las de la ley y peligrosos para la sociedad.
Personas Menores de 18 aos en conflicto Junto a los efectos devastadores del mo-
con la ley penal, fruto de los acuerdos que delo neoliberal en nuestra sociedad, una
construimos durante ms de cinco aos en- acelerada estigmatizacin de la pobreza y
tre Senadoras/es de distintos bloques, con una creciente discriminacin a los y las ado-
la finalidad de garantizar que los nios, ni- lescentes, hicieron posible la escandalosa
as y adolescentes dejen de ser objeto de persistencia de una justicia autoritaria que,
las estigmatizaciones que reprimen, de las colocndose ms all del Estado de Dere-
trampas que encierran preventivamente y de cho, por ejemplo, haba condenado a cade-
los mltiples e inciertos espacios de arbitra- na perpetua a tres adolescentes en la provin-
ria prisionizacionizacin. cia de Mendoza, realidad que quienes aqu
As como resultaba imprescindible superar la estn conocen bien pues estos casos fueron
concepcin del Estado Tutelar con respecto elevados a la Comisin Interamericana de
a la infancia y a la adolescencia, era un impe- Derechos Humanos.
rativo tico e institucional visibilizar y superar Sirvan estos comentarios para explicitar mi
la actuacin arbitraria, discrecional y obsole- conviccin acerca de que toda iniciativa le-
ta de un Estado Penal que, en el caso de las gislativa requiere ser contextualizada estra-
personas menores de 18 aos, fluctuaba en- tgicamente y debe ser fruto de una delibe-
tre la anomia, la criminalizacin y la violacin racin crtica y plural que permita hacernos
ms contundente de los derechos reconoci- cargo colectivamente de las realidades que
dos y garantizados en la Convencin sobre vivimos, para impulsar las transformaciones
los Derechos del Nio y otros instrumentos que necesitamos. Transformaciones que ad-
internacionales relacionados con sta. quieren sentido histrico y legitimidad polti-
Al ritmo del ocasionalismo y la espectacu- ca en la medida en que favorezcan avanzar
larizacin massmeditica de la inseguridad hacia sociedades plena y efectivamente de-
ciudadana, se extenda en nuestro pas la mocrticas donde la vigencia de los dere-
percepcin de las personas menores de 18 chos humanos de todos y de todas deje de
aos como poco confiables y, especialmen- ser la expresin de un sentimentalismo ret-
te, se cristalizaba como dogma el prejuicio de rico y sea el ncleo sustantivo de la praxis
afirmar que quienes se encontraban en situa- institucional y de nuestra forma de vida.
ciones de pobreza o exclusin eran o seran Por ello creo que as como les pedimos a
irremediablemente por obra del destino o quienes administran la justicia que respeten

46 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


el principio de proporcionalidad y el criterio de los representantes de la ciudadana, lo esen-
oportunidad, quienes estamos en el Parlamen- cialmente problemtico era que la advertencia
to nos debemos exigir ubicuidad y lucidez para no se la podamos hacer a personas concre-
contextualizar cultural, poltica, social y econ- tas de carne y hueso, sino a un serpenteante
micamente los debates que se dan en nuestra juego de presiones externas que grupos mi-
sociedad en un momento determinado. noritarios, pero poderosos, ejercan sobre las
instituciones democrticas, en la medida en
que para ellos, dejar atrs el tutelaje, equival-
Era un imperativo dra a perder poder: perder poder de vigilar
tico e institucional y castigar, de dominar y poseer, de manipular
visibilizar y superar la y lucrar con la infancia.
actuacin arbitraria, Esta dura constatacin nos llev a la sutil y a
discrecional y la vez intensa comprensin de que tambin en
obsoleta de un Estado los edulcorados discursos y en las floridas or-
Penal que fluctuaba ganizaciones que decan actuar movidos por el
entre la anomia, inters superior del nio y hacer felices a los
la criminalizacin nios, se jugaban mltiples formas de auto-
y la violacin ms ritarismo, enormes sistemas de perversidad,
contundente de los cnicas maniobras de exclusin, caricaturescas
derechos reconocidos modalidades de encierro, oscurantistas repre-
y garantizados siones y redituables negocios.
por la CDN. Llegar a tratar el proyecto de ley en el recinto
no fue slo una cuestin de racionalidad nor-
mativa, sino una lucha de poder entre quie-
La primera cuestin que quera compartir nes explicitbamos nuestra conviccin acerca
es una experiencia que tuvimos con motivo de concebir a los nios, nias y adolescentes
del tratamiento y posterior sancin de la hoy como sujetos de derechos y quienes -ocultan-
Ley 24061 de Proteccin Integral de los De- do sus intenciones de mantener la reificacin
rechos de Nias, Nios y Adolescentes. El de la infancia- actuaban indirecta o maliciosa-
camino fue arduo, complejo, sinuoso y hasta mente para mantener el statu quo.
violento, y durante ms de dos aos quienes Mientras estbamos en esta disputa, ya avan-
impulsbamos la Ley fuimos enredadas/os zado el ao 2003 y a partir de dolorosos y reso-
en postergaciones inexplicables, prejuicios nantes crmenes presuntamente cometidos por
insostenibles e intereses injustificables. Du- jvenes marginales, desde distintos sectores de
rante el ao 2002 un puado de Senadoras nuestra sociedad se nos exiga que, en cuanto
no ms de 3 o 4- tuvimos que advertir que hacedores de leyes, bajsemos la edad de im-
si no abran el saln donde iba a desarrollarse putabilidad de los menores, terminramos con
el plenario de comisiones para acordar por la impunidad de los pibes chorros, impidira-
ensima vez- el texto del proyecto, acudira- mos que los adolescentes criminales entraran
mos a una escribana para que labrara un acta por una puerta y salieran por otra endureciendo
de la situacin. Ms all de lo paradjico de las condiciones de encierro, ampliramos los
esta situacin por tratarse del locus de las y delitos imputables a menores, incluyramos

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 47


nuevos tipos y agravramos las penas. Fue la Ley 24601 an encuentra obstculos en
entonces cuando asumimos el compromiso de algunas provincias, a pesar del sosteni-
no avanzar en un sistema de responsabilidad do esfuerzo de la Secretara y la incidencia
penal juvenil, an habiendo proyectos presen- protagnica de los organismos de derechos
tados en este sentido, hasta que no se sancio- humanos de nios, nias y adolescentes,
nara en el Congreso una Ley de Proteccin In- como as tambin de agencias del sistema
tegral de Nios, Nias y Adolescentes y el Po- de Naciones Unidas como UNICEF, UNIFEM
der Ejecutivo Nacional la reglamentase, pusiera y UNFPA. Estos obstculos, aunque sea
en marcha la nueva institucionalidad prevista y obvio afirmarlo, no son slo dificultades de
se garantizara el efectivo funcionamiento de la orden material, sino especialmente resisten-
autoridad de aplicacin, esto es, la Secretara cias ideolgicas encarnadas en rutinas insti-
Nacional de Niez, Adolescencia y Familia del tucionales establecidas.
Misterio de Desarrollo Social. S del esfuerzo y del compromiso con que
se est trabajando desde el Ejecutivo para
producir los cambios necesarios en las insti-
tuciones y capacitar a los equipos multidis-
Se cristalizaba como
ciplinarios responsables de desarrollar las
dogma el prejuicio
de afirmar que los polticas de proteccin integral en cada una
menores de 18 aos de las jurisdicciones provinciales y de forma
que se encontraban articulada con el Estado Nacional. S de la
en situaciones de valiosa decisin de abrir espacios de con-
pobreza o exclusin sulta y participacin a reconocidos/as ex-
eran o seran pertos/as y OSC que han luchado y luchan
irremediablemente, para que la Convencin sobre los Derechos
por obra del destino del Nio no slo sea un texto legal, sino una
o por resultado realidad vivible y vivida por todos los nios
de la naturaleza, y todas las nias y adolescentes de nuestro
transgresores de la pas, especialmente los/as ms vulnerables.
ley y peligrosos para S tambin que se trata de un proceso y no
la sociedad. de un acto de magia, y por eso an debemos
superar los resabios autoritarios del Estado
Terrorista, enquistados en los espacios de
Tampoco para el Poder Ejecutivo ha sido decisiones, como as tambin trascender la
un camino sin obstculos y resistencias. Es deliberada indiferencia y la declarada impo-
que, tal como dijimos, se trata fundamental- tencia del Estado Ausente que dej el desti-
mente de un cambio social y cultural profun- no colectivo en manos del mercado.
do y revolucionario: comprender y asumir Dicho esto, cabe que nos preguntemos: Por
que es legtimo -adems de legal- dejar atrs qu avanzamos ahora desde el Senado en de-
medidas coercitivas e implementar polticas batir y darle media sancin por unanimidad a
integrales de inclusin. Esto no es tarea fcil un sistema de responsabilidad penal juvenil?
ni surge como resultado de un automatismo Cabe aclarar que al decir ahora, estamos
voluntarista. La plena implementacin de evocando una unidad de tiempo que tiene

48 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


una extensin de ms de cinco aos, cinco aos en el hecho punible Luego el juez
aos que nos exigieron decisiones coheren- deber fundar la imposibilidad de aplicar
tes y concertadas para no ser arrastrados por otra medida menos lesiva. En ningn caso
el facilismo cortoplacista (bajar la edad de podr exceder el plazo de dos meses de
imputabilidad sin ms), ni adormecidos por la cumplimiento en un centro especializado.
negacin irresponsable (desconocer que era En mi caso haba contemplado agregar el auto
necesario contar con un sistema especfico y que le imponga ser siempre revisable siem-
adecuado para menores de 18 aos en con- pre revisable- mediante el recurso que deber
flicto con la ley penal). resolverse en un da hbil o dos das corridos.
Madurado el debate institucional acerca de la Este agregado no result indiferente y des-
necesidad de dejar de aplicar como respues- pert fortsimas polmicas. Significaba po-
ta estatal el rgimen penal de la minoridad de ner en tensin la ideologa judicial del mire,
la ltima dictadura militar, y lograda la com- ac no se revisa nada, fue el juez el que dijo
prensin de que era imprescindible no que- que esto responda al inters superior del
dar entrampados en la discusin de la baja de nio. Finalmente, logramos que esto fuera
edad de imputabilidad, se aprob en el Sena- parte del texto a votar en particular.
do en general un proyecto destinado a crear Otra cuestin de ltimo momento que des-
un rgimen de responsabilidad penal juvenil, equilibr los acuerdos fue el hecho de que
sabiendo que el texto aprobado sera objeto personas que haban sido co-redactoras de
de debate hasta alcanzar un texto normativo proyectos similares en clave de derechos,
que cumpliera con las cuatro D propias de un haban incorporado otros delitos, delitos me-
sistema de responsabilidad penal juvenil en nores, al proyecto. Esto nos gener un enor-
clave de Derechos humanos: Desjudicializa- me problema pues quienes sostenan incor-
cin, Desinstitucionalizacin, Descriminaliza- porar delitos tales como arrojar elementos
cin y Debido proceso. contundentes a un vehculo en movimiento
Este debate posterior a la aprobacin en dentro del sistema penal juvenil, eran refe-
general nos llev tres meses y medio ms rentes respetados y respetables de nuestra
hasta llegar al resultado que esperbamos, comunidad acadmica. Nosotras hablba-
es decir: acordar un nico texto entre las/os mos de delitos graves, de delitos seguidos
autoras/es de proyectos. An horas antes de muerte, de delitos contra la integridad
de la sesin en la que bamos a tratar este sexual, no de cualquier tipo de delito o de
tema, tuvimos que volver a reunirnos por cualquier escala de penas.
dos motivos que resultaban controversiales. En realidad no se trataba de encontrar argu-
Una cuestin que haba sido muy debatida mentos capaces de persuadir o convencer
fueron las medidas de coercin procesal. En de no incorporar un universo mayor de de-
el texto se reitera que la privacin de libertad litos y de centrarnos en los delitos graves.
tendr carcter excepcional y slo ser Lo que fue necesario hacer es acudir a la
ordenada como ltimo recurso. El artculo prueba emprica y no al principio terico de
del texto aprobado en general deca: autoridad. Aunque los medios masivos ex-
el juez deber tener por acreditado que hibieran a jvenes cometiendo todo tipo de
existe prueba suficiente sobre la participa- delitos, las estadsticas, la realidad no daba
cin del acusado, la persona menor de 18 cuenta de lo mismo que la espectaculariza-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 49


cin estigmatizante. En este punto queda- en este punto, desde ciertos exponentes del
mos ancladas/os durante horas pues la pro- progresismo, se haba hecho una suerte de
puesta de ampliacin generada en sectores aritmtica con proyeccin geomtrica. Luego
progresistas nos llevara a permitir el ingreso de arduas negociaciones establecimos que
de la megapenalizacin por izquierda que para el caso de concurso real entre estos de-
por derecha no se haba logrado. litos, la privacin de la libertad en centro es-
Finalmente pudimos resolver esta paradjica pecializado no podra exceder el mximo de
distorsin en la media sancin que logramos. los ocho aos. Sepan que algunas personas
En los artculos 27 y 28 del texto a votar, pu- queran llevar el mximo a 15 aos.
simos en claro: responsabilidad penal de las Asimismo quiero agradecer especialmente a
personas de 14 y 15 aos que cometan un Norberto Liwski, quien nos advirti sobre las
delito doloso con pena mnima de tres aos distintas modalidades de encierros privatiza-
o ms de prisin o reclusin, y en los ca- dos, sobre la manicomializacin utilizada fre-
sos de los artculos 164 y 189 bis del Cdigo cuentemente como una medida de seguridad.
Penal. Y en el artculo 28, responsabilidad Estas advertencias permitieron que incorpo-
penal de las personas de 16 y 17 aos que rramos a lo largo del texto la especificacin
cometan un delito con pena de dos o ms acerca de que los centros para el cumplimiento
aos de prisin o reclusin y en los casos de de la pena privativa de libertad deberan ser es-
los artculos 164 y 189 bis. pecializados y de gestin pblica.
Fuimos al recinto con el texto acordado y
grande fue la sorpresa cuando all un Sena-
dor, que se reconoce representante del pro-
Para algunos grupos
gresismo, plante que haba que sacar la minoritarios, pero
condicin seguido de muerte para el caso poderosos y que
de los delitos dolosos. Por qu esta pro- presionaban a
puesta en medio de la sesin? Porque en el las instituciones
ltimo caso de inseguridad que tom estado democrticas, dejar
pblico, la vctima no muri, sino que qued atrs el tutelaje
hemipljica. Y entonces, preocupado por el equivala a perder
impacto meditico que podra tener que el poder: poder de
Senado no contemplara esta situacin, ins- vigilar y castigar, de
taba a que endureciramos las penas. Pudi- dominar y poseer, de
mos construir en el recinto una mayora su- manipular y lucrar con
ficiente como para desestimar esta mocin la infancia.
y votamos por unanimidad el texto que hoy
tiene media sancin.
Una cuestin interesante que surgi en el Tambin tuvimos en cuenta los derechos y
debate fue la privacin de libertad en centro garantas de aquellas adolescentes embara-
especializado cuando existiese concurso real zadas o con hijos e hijas menores de cinco
entre delitos dolosos con resultado de muer- aos para que pudieran acceder a privacin
te o delitos contra la integridad sexual en el de libertad domiciliaria y no extender la pri-
caso de personas de 16 y 17 aos. Tambin sionizacin a los nios y las nias o desco-

50 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


nocer la especial situacin de vulnerabilidad tuviera sola a la cabeza el Ministerio de Jus-
de una embarazada prisionizada. De all que ticia, Seguridad y Derechos Humanos de la
incluyramos como uno de los incisos en el Nacin, sino que su trabajo est diseado,
artculo 62 sobre derechos y garantas du- desarrollado y monitoreado en articulacin
rante la ejecucin, que se garantizara a las con el organismo encargado del Sistema de
mujeres menores de dieciocho aos emba- Proteccin Integral de Derechos de Nios,
razadas, la atencin especializada y los con- Nias y Adolescente, esto es, la Secretara
troles prenatales as como la atencin hu- Nacional de Niez, Adolescencia y Familia del
manizada del parto, debindose privilegiar Ministerio de Desarrollo Social de la Nacin,
en estos casos el otorgamiento de prisin en el entendimiento que son las medidas so-
domiciliaria al igual que con los casos de cioeducativas las que se priorizan en este
mujeres madres de hijos o hijas menores de proyecto de ley.
cinco aos, tal como lo establece el artculo La media sancin tendr ahora que ser tra-
10 del Cdigo Penal. tada en la Cmara de Diputados. Esperamos
Finalizo en lo que ms que una hilvanada expo- que si se incorporan modificaciones, no sean
sicin es un conjunto de experiencias arduas y en la direccin de hacer ingresar, por sende-
difciles, pero al mismo tiempo favorecedoras ros sinuosos, las caractersticas y prcticas
en vistas a lograr un sistema de responsabili- de un Estado penalizador, sino aspectos que
dad penal juvenil coherente con la Convencin contribuyan a dejar definitivamente atrs el
sobre los Derechos del Nio, la Convencin paternalismo y la arbitrariedad, aunque s-
Americana sobre Derechos Humanos, el Pacto tos pretendan una y otra vez encontrar refu-
Internacional de derechos civiles y polticos, el gio en el vaciamiento tico, social y poltico
Pacto Internacional de derechos econmicos, de una expresin humanamente trascenden-
sociales y culturales, la Convencin contra la te: el inters superior del nio.
tortura y otros tratos o penas crueles, inhuma-
nos o degradantes, las Reglas mnimas de las
Naciones Unidas para la administracin de la
justicia de menores, las Reglas de las Naciones
Unidas para la proteccin de los menores pri-
vados de libertad, las Directrices de Naciones
Unidas para la prevencin de la delincuencia
juvenil y las Reglas mnimas de las Naciones
Unidas sobre las medidas no privativas de la
libertad. Asimismo, un sistema de responsabi-
lidad penal juvenil que no antecede la prioridad
que tiene en nuestra sociedad la Ley 26061
tendiente a que los nios, nias y adolescentes
sean libres de desarrollar una vida digna, sin
privaciones, sin violencias, justa y feliz.
Quisiera tambin recordad que fue un logro
de ltimo momento poder sostener que en
el Titulo V referido a polticas pblicas no es-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 51


2.4 - Dr. Norberto Liwski
Presidente de la organizacin DNI en Argentina. Mdico Pediatra Social. Fue Miembro-
Vicepresidente del Comit de Derechos del Nio de Naciones Unidas, Regente de la Aso-
ciacin Internacional de Medicina Humanitaria. Presidente de Defensa de los Nios Inter-
nacional - Seccin Argentina, Organismo no Gubernamental con Status Consultivo de
Naciones Unidas. Presidente de Comit para la Defensa de la Salud, la tica Profesional y
los Derechos Humanos. Director del Observatorio Social Legislativo de la Honorable Cma-
ra de Diputados de la Provincia de Buenos Aires. Profesor Asociado Ctedra de Derechos
Humanos de la Facultad de Ciencias Sociales (UBA). Profesor Titular Premio Nobel de la Paz,
Adolfo Prez Esquivel. Consultor especializado de la Oficina Regional para Amrica Latina y
el Caribe del Alto Comisionado de Naciones Unidas para los Derechos Humanos. Consultor
especializado del Centro de investigacin Innocenti UNICEF. Ex Subsecretario de Infancia,
Familia y Desarrollo Humano, Provincia de Buenos Aires, Argentina. Ex Presidente del Con-
sejo Nacional de Niez, Adolescencia y Familia Argentina. Director Curso de Posgrado Ado-
lescencia y Ciudadana: Mediacin Juvenil; una herramienta para el ejercicio de derechos.
Universidad Nacional de San Martn. Director del Programa de Actualizacin de Adolescencia
y Ciudadana, Facultad de Derecho de la Universidad Buenos Aires.

Creo que la oportunidad de abrir este espa- hace transparente todos sus argumentos.
cio de expresiones coincidentes o divergen- Sus reflexiones, particularmente las referidas
tes est dando cuenta del enriquecimiento a la reciente media sancin del Senado de la
que requiere el campo especfico de la justi- Nacin de la Ley Rgimen legal aplicable a
cia penal juvenil, vinculado en esta oportuni- las personas menores de 18 aos en conflic-
dad a las reformas legislativas. to con la ley penal no invitan a ninguna es-
Dicho debate no puede quedar encerrado peculacin sobre sus posiciones y adems
solamente en quienes tienen responsabili- tienen la enorme dignidad, particularmente
dad de legislar o de implementar las legisla- las legisladoras, de no reducir sus opiniones
ciones que se producen, sino tambin deben a las eventuales posiciones institucionales y
incluirse distintos actores sociales e institu- tambin asumen con alta responsabilidad lo
cionales que por sus experiencias y compro- que implica el campo de la construccin de
misos pueden aportar a un intercambio de los consensos.
ideas, favoreciendo los consensos que nos Esta mesa de debate no puede ignorar la
propone los principios y disposiciones de la complejidad que la misma encierra en la di-
Convencin sobre los Derechos del Nio. nmica realidad argentina, por consecuencia
Participar en esta mesa adems es un gran el anlisis de las reformas en materia de jus-
gusto ya que la senadora Mara Cristina Per- ticia penal juvenil supone atravesar variadas
ceval, la diputada Vilma Ibarra y el juez Luis contradicciones. Es difcil imaginar que se
Nio, dos amigas y un amigo que tienen una pueda reflexionar sobre los alcances de las
amplia trayectoria en el campo de la cons- reformas analizando solamente los textos.
truccin de polticas pblicas y derechos Sin pretender que de lo que voy a decir sur-
humanos absolutamente coherentes, lo cual ja una definicin, creo que es efectivamente

52 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


riesgoso analizar textos sin contextos, que con silenciosas y confusas contradicciones.
adems pueden terminar siendo un pretex- Definir el tema de la edad mnima penal tiene
to. Y este aparente juego de palabras no es marcos universales e histricos culturales y
adjudicable a una situacin del da, sino que por consiguiente debe ser examinado en esas
la historia nos indica que es preciso en cada dimensiones y en correspondencia con la his-
momento donde se analizan las normas so- toricidad jurdica e institucional de cada pueblo.
bre las cuales se operan, no perder de vista El comn denominador de este amplio escena-
en qu contexto se producen. rio de diversidades se encuentra poniendo es-
Las senadoras y los senadores que han pecial nfasis en reconocer a los adolescentes
trabajado en esta media sancin, y recono- en conflicto con la ley, como sujetos activos en
ciendo particularmente el esfuerzo de la se- la construccin de la ciudadana.
nadora Perceval por su apertura a opiniones
contradictorias con el texto dominante, no
pueden ignorar que aun en la mejor buena La sociedad argentina
voluntad la sociedad fue sorprendida con se percibe a s misma
esta media sancin. El reconocimiento de como prisionera
este esfuerzo a su vez no puede privarnos de un pndulo que
de sealar el desacuerdo con varios artcu- oscila entre un
los de la media sancin y particularmente reduccionismo
que la misma haya optado por la reduccin discriminatorio contra
de la edad mnima penal. los adolescentes -
Los logros de esta media sancin que procu- en general pobres
ra en general preservar el enfoque de dere- y excluidos y a los
chos humanos y de un sistema de garantas, que les adjudica
se desdibujan e ingresa en contradicciones la principal causa
tcnico operativas al proyectarse en su con- de su alarma de
creta implementacin. Entre algunos de los inseguridad-, y su
aspectos contradictorios se observa la falta vocacin democrtica
de fundamentacin tcnica, cientfica, so- y de afirmacin de los
cial o cultural que demuestre la necesidad derechos humanos.
de descender la edad mnima penal, salvo
en una sugerente asociacin con criterios de
seguridad ciudadana. El Comit de los Derechos del Nio de Na-
Fijar posicin sobre edad mnima no es una ciones Unidas, luego de 15 aos de labor,
referencia para distinguir posiciones neolibe- avanz sobre la temtica a travs del Co-
rales o progresistas, conservadoras o inno- mentario General N 10 Los derechos del
vadoras. Bajo este esquema se podra con nio en la justicia de menores, coincidiendo
facilidad ingresar en un campo de errores o con el mandato de quien les habla. Fue una
desnaturalizaciones pues se observa desde discusin de tres aos y medio y el punto
distantes posiciones del arco ideolgico una complicado para ponernos de acuerdo los
convergencia sobre ese punto, lo cual no dieciocho miembros era el subtema sobre
puede ser relacionado con el consenso sino edad mnima penal.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 53


En tal sentido, y en ese camino arduo y com- de una edad mnima a efectos de responsa-
plejo, los prrafos 32 y 33 sealan: bilidad penal inferior a 12 aos no es inter-
32. En la regla 4 de las Reglas de Beijing se nacionalmente aceptable para el Comit. Se
recomienda que el comienzo de la EMRP no alienta a los Estados Partes a elevar su EMRP
deber fijarse a una edad demasiado tempra- a los12aos como edad mnima absoluta y
na, habida cuenta de las circunstancias que que sigan elevndola.
acompaan la madurez emocional, mental e 33. Al mismo tiempo, el Comit insta a los
intelectual. Deacuerdo con esa disposicin, Estados Partes a no reducir la EMRP a los
el Comit ha recomendado a los Estados Par- 12 aos. La fijacin de la mayora de edad
tes que no fijen una EMRP demasiado tem- penal a un nivel ms alto, por ejemplo 14
prana y que si lo han hecho la eleven hasta un 16 aos, contribuye a que el sistema de la
nivel internacionalmente aceptable. Teniendo justicia de menores, de conformidad con el
en cuenta estas recomendaciones, cabe lle- apartado b) del prrafo 3 del artculo 40 de
gar a la conclusin de que el establecimiento la Convencin, trate a los nios que tienen
conflictos con la justicia sin recurrir a pro-
cedimientos judiciales, en el entendimiento
Existe una relacin de que se respetan plenamente los derechos
directa en el ciclo humanos y las garantas legales. A este res-
temprano de la pecto, los Estados Partes deben incluir en
adolescencia, entre la sus informes informacin detallada sobre el
prctica de la violencia trato que se da a los nios que no han alcan-
con la desercin zado todava la EMRP fijada por la ley cuan-
escolar precoz, con do se alegue que han infringido las leyes
dificultades en los penales o se les acuse o declare culpables
vnculos y roles de haber infringido esas leyes, y qu tipo de
familiares, con la salvaguardias legales existen para asegurar
escasa oportunidad que reciban un trato tan equitativo y justo
de participacin como el de los nios que han alcanzado la
comunitaria y con mayora de edad penal1.
obstculos a veces Cabe aclarar que en ningn momento se
insuperables para el considera oportuno el descenso de la edad
ingreso al trabajo minima penal una vez que se est en la franja
digno y correctamente ms alta.
remunerado. As, el Demuestra esta experiencia que el tema es
adolescente puede universalmente complejo, no es una parti-
ser captado, y ms que cularidad de nuestro pas que tengamos un
captado, esclavizado campo de pensamiento comn como el que
por algunas de las ac se aproxima, y que en otras instancias
modalidades del
crimen organizado,
incluyendo el trafico 1 Comit de los Derechos del Nio de Naciones Unidas.
Comentario general N 10 Los derechos del nio en la
de drogas o armas. justicia de menores. 25 de abril de 2007. CRC/C/GC/10.

54 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


tengamos diferencias respecto de la signifi- por los principios de la Convencin sobre los
cacin de la edad mnima penal. Derechos del Nio, asumiendo que su im-
Quisiera regresar al anlisis de los contex- plementacin no sustituye la imprescindible
tos. Recientemente la Cmara de Sena- necesidad de ampliar las polticas pblicas
dores de la provincia de Buenos Aires, sin destinadas a promover la integracin social
trmite previo de discusin en las comisio- de los adolescentes, su derecho a la educa-
nes respectivas, aprob una media sancin cin y el ejercicio pleno de una ciudadana
de reforma a la ley de Fuero de Familia y participativa.
Penal Juvenil por medio de la cual modifi- Me permito trasladar estas reflexiones a una
ca los plazos de detencin y decisin judi- prctica concreta y reciente que supera el
cial que fueran aprobados en su momento marco narrativo o anecdtico. Cuando la C-
como un logro de mayores garantas proce- mara de Senadores de la Nacin daba apro-
sales. Poco tiempo despus los medios de bacin a la media sancin del proyecto de
comunicacin anunciaron la elaboracin de ley Rgimen legal aplicable a las personas
un proyecto en la misma legislatura sobre el menores de 18 aos en conflicto con la ley
Cdigo Contravencional y sobre el cual una penal, en las calles se movilizaban centena-
enorme variedad de crticas se expusieron res de adolescentes en oposicin a la misma.
al respecto, marcando el retroceso que la Acompaando ese momento dialogu con
misma representa, entre sus componentes Ramn, un joven del Movimiento Nios del
la reduccin de la edad mnima sancionato- Pueblo a quien le consult sobre las razones
ria. El contexto no se limita a estas inicia- por las que participaba de esa manifestacin.
tivas legislativas sino que en simultneo se Me manifest: porque nos quieren bajar la
advierte un amplio y heterogneo campo de edad a 14 para darnos ms lea.
discusin en el que participan organizacio- En realidad, sin pretensiones sociolgicas,
nes sociales, de profesionales, acadmicas Ramn lee lo que es la representacin social
y las propias organizaciones que brindan un de la edad mnima penal. No lee la calidad y
alto protagonismo a los adolescentes y j- el conjunto de garantas que est rodeando a
venes. La sociedad argentina se percibe a una decisin en esta materia. l est leyendo
s misma en distintos pasajes como prisio- su prctica social donde la interpretacin no
nera de un pndulo que la hace oscilar entre es necesariamente de un conocimiento de
un reduccionismo discriminatorio contra los cada uno de los aspectos que le va a brindar
adolescentes - en general pobres y exclui- mayores garantas respecto del pasado, sino
dos a los que les adjudica la principal causa que su prctica es con la polica en su diver-
de su alarma de inseguridad- y su vocacin sidad de conductas, no exenta de violencia
democrtica y la afirmacin en materia de en muchas oportunidades.
derechos humanos, que busca respuesta de Por otra parte estos adolescentes conviven
mayor integralidad y descubriendo las ver- muchas veces en sus barrios con perver-
daderas causas de la inseguridad. sos mecanismos del crimen organizado. En
En este clima los legisladores nacionales tie- ausencia de contencin o mnimo proyec-
nen la obligacin de profundizar su debate y to crecen los pibes que van con paco, que
alcanzar los consensos necesarios para san- van con psicofrmacos y alcohol, y en esas
cionar una nueva ley penal juvenil marcada condiciones le ponen un arma en la mano y

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 55


cuando matan, nadie pregunta quin puso el Frente a este complejo panorama infinidad
arma en esa mano. Toda comisin de delitos de espacios familiares recrean sus volunta-
o hechos aberrantes, an con ms razn, des y en el seno de la comunidad. Se de-
no pueden ser premiados con la impunidad, sarrollan organizaciones y movimientos so-
es decir, de ninguna manera la opcin pue- ciales, iglesias y otras instituciones pblicas
de reducirse a mano dura o impunidad. Al o comunitarias de probable reconocimiento
mismo tiempo no se puede ignorar que en la e identificacin por parte de los propios j-
realidad actual de nuestro pas la ley de justi- venes: cooperativas de trabajo, espacios
cia penal juvenil, si bien en lo formal tiene un socioeducativos alternativos y articulados
destinatario universal, la prctica concreta con la educacin formal, programas de pro-
sitan destinatario de estas normas, princi- mocin generados por los organismos p-
palmente en el sector de mayor exclusin y blicos, entre otros. Ellos dan cuenta de la
vulnerabilidad social. existencia de dinmicos factores de diversa
Estudios de inobjetable calidad tcnica naturaleza con disposicin a generar res-
como los producidos por el Instituto Gino puestas innovadoras hacia los adolescentes
Germani de la Universidad de Buenos Aires, en los planos de la exclusin social, lo cual
el Observatorio de la Deuda Social Argenti- implicar necesariamente una disminucin
na de la Universidad Catlica Argentina y los en el requerimiento de aplicacin de la nor-
datos recogidos y procesados por el Obser- ma legal en discusin.
vatorio Social Legislativo de la Cmara de
Diputados de la Provincia de Buenos Aires,
coinciden en relacionar de manera muy di- La ley Rgimen
recta, y sobre todo en el ciclo temprano de legal aplicable a las
la adolescencia, la prctica de la violencia personas menores de 18
con la desercin precoz de la escuela, con aos en conflicto con
profundas dificultades en los vnculos y ro- la ley penal, que tuvo
les familiares, con escasa oportunidad de una reciente media
participacin comunitaria, con obstculos a sancin en el Senado,
veces insuperables para el ingreso al trabajo se desdibuja e ingresa
digno y correctamente remunerado. Agra- en contradicciones
vando estas circunstancia, el adolescente tcnico-operativas
puede ser captado, y ms que captado es- al proyectarse
clavizado, por algunas de las modalidades en su concreta
del crimen organizado, incluyendo el trafico implementacin, en
de drogas o armas. criterios de seguridad
Estos mismos estudios han observado el ciudadana.
desdibujamiento de la cultura del trabajo
en el interior de muchos de esos espacios
familiares, donde el vnculo con las ideas y El camino para avanzar en la construccin
la prctica del trabajo sistemtico y ordena- de la nueva norma sobre justicia penal ju-
dor de la vida cotidiana queda reservado a la venil deber promover un amplio debate en
memoria de los abuelos. los distintos sectores, analizando los mar-

56 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


cos normativos internacionales a los que la
Repblica Argentina se ha comprometido
en respetar. Tambin deber analizar efecti-
vamente que implica carecer de la ley en el
plano operativo y en los contextos reales de
sus destinatarios. Dicho debate, fundamen-
talmente, deber reasumir con toda su po-
tencialidad una poltica de estado que logre
una mayor integracin social de los adoles-
centes y, consecuentemente, la reduccin
del conflicto con la ley penal.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 57


58 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN
o)
3) IOioioioioio
Mesa de Debate:
ioioioioioio
Mecanismos de justicia
restaurativa en los nuevos
sistemas penales juveniles
1.1 - Dr. Ioioioi
3.1 - Dra. Mara del Rosario
Soler Roque
3.2 - Lic. Ana Laura Lpez

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 59


3.1 - Mara del Rosario Soler Roque
Licenciada en Psicologa por la Universidad Autnoma de Barcelona. Master en terapia
familiar sistmica, Hospital de Sant Pau de la Universidad Autnoma de Barcelona. Actual
coordinadora del Equipo Tcnico de Justicia Juvenil del Servicio de Mediacin y Asesora-
miento Tcnico del Departamento de Justicia de Barcelona / Espaa. Integrante del equipo
de Mediacin en el mbito penal de menores de las direcciones generales de Justicia Juvenil,
de Medidas Penales Alternativas y de Justicia Juvenil. Particip en 1999 en la experiencia
piloto Mediacin Penal de Adultos en combinacin con la de menores.

El modelo de Justicia Titulo III: De las instrucciones


juvenil en Catalunya del procedimiento
El marco legislativo que regula la justicia
juvenil en el Estado espaol data del ao Artculo 19. Sobreseimiento del
2000 y est configurado por la Ley Orgni- expediente por conciliacin o reparacin
ca 5/2000, reguladora de la Responsabilidad entre el menor y la vctima.
Penal de los Menores y su posterior refor- 1.Tambin podr el Ministerio Fiscal desistir
ma del 2006, el Reglamento que desarrolla de la continuacin del expediente, atendiendo
la Ley Orgnica 5/2000, y finalmente la Ley a la gravedad y circunstancias de los hechos
27/2001 de justicia juvenil de Catalua. Las y del menor, de modo particular a la falta de
competencias que establece esta ley se violencia o intimidacin graves en la comisin
concretan en asesorar a fiscales y jueces de los hechos, y a la circunstancia de que ade-
sobre las circunstancias psicosocieduca- ms el menor se haya conciliado con la vctima
tivas del menor, gestionar los procesos de o haya asumido el compromiso de reparar el
mediacin y aplicar y ejecutar las medidas dao causado a la vctima o al perjudicado por
que se le impongan al menor. Este modelo el delito o se haya comprometido a cumplir la
de justicia juvenil define su intervencin den- actividad educativa propuesta por el Equipo
tro de un contexto judicial-sancionador, as tcnico en su informe. El desistimiento en la
como educativo y responsabilizador del jo- continuacin del expediente slo ser posible
ven infractor, y es esta filosofa la que orienta cuando el hecho imputado al menor constituya
la intervencin. delito menos grave o falta.
2. A efectos de lo dispuesto en el apartado
Ordenamiento jurdico anterior, se entender producida la conci-
1.- La ley 5/2000 abre la posibilidad, a partir liacin cuando el menor reconozca el dao
de su articulado, de que se lleven a la prc- causado y se disculpe ante la vctima, y sta
tica programas de conciliacin y reparacin acepte sus disculpas, y se entender por
a la vctima. reparacin el compromiso asumido por el
menor con la vctima o perjudicado de rea-
lizar determinadas acciones en beneficio de
aqullos o de la comunidad, seguido de su
realizacin efectiva. Todo ello sin perjuicio
del acuerdo al que hayan llegado las partes

60 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


en relacin al ejercicio de la accin por res- Ttulo VII: Reglas para la ejecucin
ponsabilidad civil derivada del delito o falta, de las medidas:
regulada en esta Ley.
El correspondiente Equipo tcnico realizar Artculo 51. Sustitucin de las medidas.
las funciones de mediacin entre el menor y 2. La conciliacin del menor con la vctima,
la vctima o perjudicado, a los efectos indica- en cualquier momento en que se produzca el
dos en los apartados anteriores, e informar acuerdo entre ambos a que se refiere el ar-
al Ministerio Fiscal de los compromisos ad- tculo 19 de la presente Ley, podr dejar sin
quiridos y de su grado de cumplimiento efecto la medida impuesta cuando el Juez
odos el Ministerio Fiscal, el Letrado defensor,
el Equipo tcnico y la representacin de la en-
La conciliacin tidad pblica de proteccin o reforma de me-
tiene por objeto que nores, juzgue que dicho acto y el tiempo de
la vctima reciba duracin de la medida ya cumplido expresan
una satisfaccin suficientemente el reproche que merecen los
psicolgica a hechos cometidos por el menor.
cargo del menor El Real Decreto 1774/2004, de 30 de julio,
infractor, quien por el que se aprueba el reglamento de la
ha de arrepentirse Ley Orgnica 5/2000, entra en vigor a los 6
del dao causado meses de su publicacin en el Boletn Oficial
y estar dispuesto a del Estado, introduce el termino soluciones
disculparse. extrajudiciales y regula cmo se tienen que
llevar a cabo estas intervenciones.
Captulo II. De la actuacin de la polica ju-
3. Una vez producida la conciliacin o cum- dicial y del equipo tcnico.
plidos los compromisos de reparacin asu-
midos con la vctima o perjudicado por el de- Artculo 5. Modo de llevar a cabo las
lito o falta cometido, o cuando una u otros no soluciones extrajudiciales
pudieran llevarse a efecto por causas ajenas 1. En el supuesto previsto en el artculo 19 de
a la voluntad del menor, el Ministerio Fiscal la Ley Orgnica 5/2000, de 12 de enero, re-
dar por concluida la instruccin y solicitar guladora de la responsabilidad penal de los
del Juez el sobreseimiento y archivo de las menores, se proceder del siguiente modo:
actuaciones, con remisin de lo actuado. a. Si el Ministerio Fiscal, a la vista de las cir-
4. En el caso de que el menor no cumpliera cunstancias concurrentes o a instancia del
la reparacin o la actividad educativa acor- letrado del menor, apreciara la posibilidad de
dada, el Ministerio Fiscal continuar la trami- desistir de la continuacin del expediente,
tacin del expediente. solicitar del equipo tcnico informe sobre
la conveniencia de adoptar la solucin extra-
judicial ms adecuada al inters del menor y
de la vctima.
b. Recibida la solicitud por el equipo tcnico,
citar a su presencia al menor, a sus repre-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 61


sentantes legales y a su letrado defensor. servicios en beneficio de la comunidad.
c. El equipo tcnico expondr al menor la g. El equipo tcnico pondr en conocimiento
posibilidad de solucin extrajudicial prevista del Ministerio Fiscal el resultado del proceso
por el artculo 19 de la Ley Orgnica 5/2000, de mediacin, los acuerdos alcanzados por
de 12 de enero, y oir a sus representantes las partes y su grado de cumplimiento en su
legales. Si, con audiencia de su letrado, el caso, los motivos por los que no han podido
menor aceptara alguna de las soluciones llevarse a efecto los compromisos alcanza-
que el equipo tcnico le propone, a ser posi- dos por las partes, a efectos de lo dispues-
ble en el mismo acto, se recabar la confor- to en el artculo 19.4 y 5 de la Ley Orgnica
midad de sus representantes legales. 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la res-
Si el menor o sus representantes legales ma- ponsabilidad penal de los menores.
nifestaran su negativa a aceptar una solucin 2. Si conforme a lo previsto en el artculo
extrajudicial, el equipo tcnico lo comunica- 27.3 de la Ley Orgnica 5/2000, del 12 de
r al Ministerio Fiscal e iniciar la elaboracin enero, reguladora de la responsabilidad pe-
del informe al que alude el artculo 27 de la nal de los menores, el equipo tcnico con-
Ley Orgnica 5/2000, de 12 de enero. sidera conveniente que el menor efecte
d. El equipo tcnico se pondr en contacto una actividad reparadora o de conciliacin
con la vctima para que manifieste su confor- con la vctima, informar de tal extremo al
midad o disconformidad a participar en un Ministerio Fiscal y al letrado del menor. si
procedimiento de mediacin, ya sea a travs ste apreciar la posibilidad de desistir de
de comparecencia personal ante el equipo la continuacin del expediente, solicitar del
tcnico, ya sea por cualquier otro medio que equipo tcnico informe sobre la solucin ex-
permita dejar constancia. trajudicial ms adecuada y se seguirn los
e. Si la vctima fuese menor de edad o inca- trmites previstos en el apartado anterior.
paz, este consentimiento deber ser confir- 3. Lo dispuesto en este artculo podr ser
mado por sus representantes legales y ser aplicable al procedimiento de mediacin
puesto en conocimiento del juez de menores previsto en el artculo 51.2 de la Ley Org-
competente. nica 5/2000, de 12 de enero, reguladora de
Si la vctima se mostrase conforme a partici- la responsabilidad penal de los menores, sin
par en la mediacin, el equipo tcnico citar perjuicio de la competencia de la entidad
a ambos a un encuentro para concretar los pblica y de lo dispuesto en el artculo 15 de
acuerdos de conciliacin o reparacin. No este reglamento. Las referencias al equipo
obstante, la conciliacin y la reparacin tam- tcnico hechas en este artculo se entende-
bin podrn llevarse a cabo sin encuentro, rn efectuadas a la entidad pblica cuando,
a peticin de la vctima, por cualquier otro de conformidad con lo establecido en el ar-
medio que permita dejar constancia de los tculo 8.7 de este reglamento, dicha entidad
acuerdos. realice las funciones de mediacin.
f. No siendo posible la conciliacin o la re-
paracin directa o social, o cuando el equipo
tcnico lo considere ms adecuado al inters
del menor, propondr a ste la realizacin de
tareas socioeducativas o la prestacin de

62 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


Captulo III. De las reglas comunes para la Corresponde a las Comunidades Autnomas
ejecucin de las medidas. el desarrollo de estos programas. En Cata-
lunya corresponde a la Generalitat de Cata-
Artculo 15. Revisin de la medida lunya a travs del Departamento de Justicia,
por conciliacin Direccin General de Ejecucin Penal a la
1. Si durante la ejecucin de la medida el Comunidad y de Justicia Juvenil (DGEPCJJ)
menor manifestara su voluntad de conciliar- que para este hecho destina a unos profe-
se con la vctima o perjudicado, o de reparar- sionales adscritos al Servicio de Mediacin y
les por el dao causado, la entidad pblica Asesoramiento tcnico (SMAT)
informar al juzgado de menores y al Minis- El Servicio de Mediacin y Asesoramiento
terio Fiscal de dicha circunstancia, realizar Tcnico y los Equipos Tcnicos
las funciones de mediacin correspondien- El Servici de Mediacin y Asesoramien-
tes entre el menor y la vctima e informar de to Tcnico, depende orgnicamente de la
los compromisos adquiridos y de su grado Direccin General de Ejecucin Penal a la
de cumplimiento al juez y al Ministerio Fis- Comunidad y de Justicia Juvenil y funcional-
cal, a los efectos de lo dispuesto en el art- mente de la Fiscala de menores.
culo 51.2 de la Ley Orgnica 5/2000, de 12 La Fiscala de menores, segn lo establecido
de enero, reguladora de la responsabilidad en Art. 27, solicita la elaboracin de un infor-
penal de los menores. Si la vctima fuera me- me sobre la situacin del menor o bien sobre
nor, deber recabarse autorizacin del juez la posibilidad de llevar a cabo una media-
de menores en los trminos del artculo 19.6 cin. Los Equipos Tcnicos que dependen
de la citada Ley Orgnica. del Servicio de Mediacin y Asesoramiento
Tcnico son los encargados de llevar a cabo
estos Programas y por tanto de realizar los
La neutralidad y la informes que se prevn en la ley.
imparcialidad no As el Equipo tcnico trabaja a partir de la
surgen de forma peticin que la Fiscala de menores hace so-
espontnea. como bre un determinado menor que est impu-
mediadores tenemos tado en un delito o falta, realizado entre los
que poder encontrar 14 y 18 aos. Es por tanto una intervencin
mecanismos que obligatoria para este joven en fase pre-sen-
nos permitan tencial, el cual si no se presenta a la entrevis-
contrarrestar esta ta puede ser detenido.
situacin. En Catalua estos equipos estn formados
por Psiclogos/as y Trabajadores/as Socia-
les y tienen funciones diferentes dependien-
2. Las funciones de mediacin llevadas a do del Programa al cual estn adscritos.
cabo con menores internados no podrn su- Cuando la Fiscala de menores solicita el in-
poner una alteracin del rgimen de cumpli- forme, nos indica a travs de su peticin si
miento de la medida impuesta, sin perjuicio la gravedad del hecho permite el proceso de
de las salidas que para dicha finalidad pueda mediacin o si por el contrario, tiene previsto
autorizar el juzgado de menores competente. continuar el proceso ordinario.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 63


En los casos en los que se permite la me- como primera opcin antes de explorar las
diacin, que suele ser muy elevado, el pri- necesidades educativas o las carencias del
mer profesional que atender al adolescente menor, ha sido un acierto ya que permite que
ser el mediador. Si realizada la entrevista un joven que vive en condiciones sociales
para estudiar la viabilidad de la mediacin, adversas, pueda tener las mismas oportuni-
se valora que este programa no es adecua- dades que otro que se ha desarrollado en un
do, ste pasa a otro profesional adscrito al medio social ms favorable. Creo que si fue-
Programa de asesoramiento que realiza un ra el mismo tcnico el que tuviera que llevar
informe sobre la situacin personal, social, a cabo los dos programas, posiblemente se
y familiar. El objetivo de este informe es te- acabaran ofreciendo menos mediaciones a
ner en cuenta sus circunstancias personales jvenes que presentaran mayor problemti-
para decidir sobre la medida ms adecuada ca social en aras de proponer una interven-
en caso que resulte responsable del hecho cin que diera respuesta a sus necesidades
imputado. Este informe tendr que ser reali- educativas, aunque estas puedan tener una
zado en el plazo mximo de un mes. marcado carcter punitivo. Adelanto ya que la
El Programa de Asesoramiento, como su mediacin sin ser una intervencin que pueda
nombre lo indica, tiene como objetivo ase- dar respuesta a las carencias que presenta un
sorar a Jueces y Fiscales sobre las circuns- menor, implica la responsabilizacin y la toma
tancias del joven, y propone la necesidad o de conciencia, cosa que facilita una actitud
no de la continuacin del expediente. ms crtica ante el delito.
En general se suele hacer una entrevista en
donde se valoran aspectos relacionados con
la evolucin personal, escolar y social, as
el menor ejecuta
como la situacin familiar y la capacidad de
el compromiso
sta para contener y conducir la situacin del
contrado con la
joven. Para esto se suele realizar una entre- vctima o perjudicado
vista semi-estructurada con el menor y otra de reparar el dao
con los padres. Posteriormente, y en funcin causado, bien mediante
de la complejidad del caso y de la necesi- trabajos en beneficio
dad de contrastar la informacin, se realizan de la comunidad, bien
coordinaciones con la escuela, los servicios mediante acciones.
sociales, de salud mental, etc. Finalmente se
realiza un informe por escrito y se lo entrega
a la Fiscala de menores, el cual a su vez lo
remite al Juzgado de Menores Soluciones extrajudiciales
Como vemos, ms all de que sean pro- Como explicaba en el apartado ordenamien-
gramas diferentes y llevados a cabos por to jurdico, el Reglamento introduce la idea
diferentes profesionales para preservar los de otras formas de solucionar extrajudicial-
diferentes roles, existe entre ellos mucha in- mente una causa, cuando por diferentes mo-
terrelacin. tivos no se lleve a cabo con la vctima:
Considero que el hecho de haber podido se- Artculo 5. No siendo posible la conciliacin o
parar los roles, as como ofrecer la mediacin la reparacin directa o social, o cuando el equi-

64 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


po tcnico lo considere ms adecuado al inte- define la conciliacin y la reparacin, prefie-
rs del menor, propondr a ste la realizacin ro hablar de mediacin por muchos motivos
de tareas socioeducativas o la prestacin de entre los que destaco los siguientes.
servicios en beneficio de la comunidad. sta en definitiva se trata de una situacin
De alguna forma esta idea muy de a poco va que da cabida a los actores de una situa-
tomando cada vez mayor peso y se va traba- cin que conocen, y que saben mejor que
jando para que se lleven a cabo actividades nadie, qu consecuencias ha tenido y qu
reparadoras a la comunidad. necesitan para reparar y sentirse reparados.
La ley define la conciliacin y la reparacin Por tanto si enumeramos los motivos de la
de forma clara en su prembulo. mediacin, el principal sera que da cabida
La conciliacin tiene por objeto que la vc- a las partes y porque brinda un proceso que
tima reciba una satisfaccin psicolgica a permite el protagonismo de las partes hablar
cargo del menor infractor, quien ha de arre- del problema y de sus soluciones.
pentirse del dao causado y estar dispuesto Para el menor infractor supone una respues-
a disculparse. La medida se aplicar cuando ta reparadora ms que sancionadora, cosa
el menor efectivamente se arrepienta y se que permite que este joven tenga una actitud
disculpe, y la persona ofendida lo acepte y ms favorable para aceptar las consecuen-
otorgue su perdn. cias de su actuacin. Es responsabilizadora
En la reparacin, el acuerdo no se alcan- porque no le queda ms remedio que cons-
za nicamente mediante la va de la satis- tatar el alcance de su propia conducta, aqu
faccin psicolgica, sino que requiere algo la vctima va a imponer un punto de realidad
ms: el menor ejecuta el compromiso con- del cual el joven no puede huir; y finalmente,
trado con la vctima o perjudicado de repa- porque permite que este joven evite el pro-
rar el dao causado, bien mediante trabajos ceso judicial y una etiqueta estigmatizadora.
en beneficio de la comunidad, bien mediante Pero esto, qu puede aportarle a una vcti-
acciones, adaptadas a las necesidades del ma que a priori todo el mundo parece pensar
sujeto, cuyo beneficiario sea la propia vcti- que va a ser la que menos provecho sacar?
ma o perjudicado. Ms all de esa creencia popular, por cierto
bastante extendida hasta en algunos tcni-
La mediacin y sus motivos cos que trabajan en el mbito de la justicia
La mediacin en este mbito la vamos a de- juvenil, la experiencia me ha demostrado
finir como un proceso a travs del cual, vcti- que puede obtener muchos beneficios si
ma e infractor, con la ayuda de un profesional consigue superar su resistencia a encontrar-
que no toma partido por ninguna de ellas, se se con el infractor.
implican en la bsqueda de soluciones en el Creo que la participacin de la vctima en
conflicto que les enfrenta como consecuen- un proceso de mediacin refuerza su consi-
cia del hecho delictivo, devolviendo el pro- deracin, sus derechos de ser escuchada y
tagonismo a las partes para que sean stas de que alguien le reconozca que le ha hecho
las que decidan la manera en que quieren dao, y que le ofrezca reconocimiento como
reparar y ser reparadas. vctima, primer paso para que pueda salir de
A pesar de que en la ley tan solo hay una esa posicin. Por tanto creo que se le ayuda
referencia a la palabra mediacin y tan solo a superar el proceso de victimizacin.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 65


Las vctimas en los procedimientos judicia- se ven por la calle no va a pasar nada, sino
les ordinarios suelen ser citadas en calidad tambin aparece otra manera de gestionar
de testimonios, y el dao que hayan sufrido los conflictos. Finalmente el hecho de que
se va tener en cuenta para decretar el grado sea voluntaria, aunque en este mbito poda-
de culpabilidad del imputado y no para que mos pensar que se trata de una voluntarie-
obtengan ninguna compensacin que vaya dad condicionada, permite que en todo mo-
ms all de lo material. Creo que la posibi- mento las partes puedan ir sopesando sus
lidad de que la vctima forme parte, no slo intereses y asumiendo la responsabilidad de
del problema sino tambin de una solucin sus decisiones. En definitiva, comporta el
que le permita obtener una explicacin, la respeto de los derechos de ambas partes.
ayuda a entender por qu ha sido vctima, y De todos los motivos por los cuales lleva-
esto siempre es bueno. mos a cabo programas de mediacin, uno
La mediacin es una oportunidad para po- de los ms importantes desde mi punto de
der comprender los efectos que el delito ha vista es la idea de proceso. El proceso im-
tenido en cada una de las partes y para que, plica un camino, con un inicio, un desarrollo
analizado desde otra perspectiva, vctima e y un desenlace que se va a realizar a partir
infractor puedan salir de su posicin. Tam- del trabajo del mediador con las partes, para
bin posibilita que esa reparacin tenga un que stas tengan absoluto protagonismo
carcter restaurativo ms all de la com- para tomar las decisiones necesarias para
pensacin por los daos y perjuicios. Otra atenuar los efectos del delito. Si tenemos
situacin a contemplar es que incorpora una claro que el proceso es un camino que se
perspectiva de futuro ya no slo en el senti- inicia y en el cual se pueden producir cam-
do de que las partes, al subsanar su conflic- bios - inducidos sin duda por el trabajo del
to, recuperen la tranquilidad y sepan que si mediador pero tambin por la propia estruc-
tura de la metodologa de la mediacin-,
conseguiremos una mayor adhesin de las
La mediacin en este partes y mejores resultados.
mbito la vamos
a definir como un Caractersticas de la mediacin
proceso a travs reparadora
del cual, vctima e La mediacin en este mbito tiene como ob-
infractor, con la ayuda jetivo principal, siempre que se pueda, la re-
de un profesional paracin efectiva de la vctima. Para que ello
que no toma partido suceda es necesario que el infractor tome
por ninguna de conciencia de su actuacin y este dispuesto
ellas, se implican a realizar un esfuerzo para compensar a la
en la bsqueda de vctima por el dao ocasionado.
soluciones en el Tres van a ser las condiciones bsicas que
conflicto que les nos van a permitir decidir si esta mediacin
enfrenta como ser viable o no: el reconocimiento, la capa-
consecuencia del cidad y la voluntariedad.
hecho delictivo. El reconocimiento, sobre el cual reflexionar

66 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


ms tarde, puede darse total o parcialmente y Tambin puede suceder que despus de
es necesario, no para satisfacer la curiosidad esta primera entrevista sea necesaria alguna
del mediador, sino simplemente para evitar entrevista ms para potenciar la reflexin, o
una victimizacin secundaria a la vctima. bien acabar de decidir la viabilidad del caso.
La capacidad o la aptitud est relacionado Si la vctima est preparada y acepta par-
con las cualidades que tiene el joven de em- ticipar en la mediacin, programaremos el
patizar con la vctima, as como con la de ser encuentro, pero tambin puede suceder que
capaz de introducir algn elemento crtico en necesite ms tiempo para pensarlo, alguna
relacin a su conducta. entrevista ms o desestime el encuentro cara
La voluntariedad como premisa clave de la a cara. En funcin de todo esto valoraremos
mediacin tiene que estar presente, aunque a la opcin ms adecuada a cada caso.
priori podamos pensar que para el menor pue-
da resultar mejor reparar que ir a juicio. Esta
situacin, que puede aparecer en un principio, en definitiva se
debe ir cambiando en la medida que este joven trata de dar cabida
tome conciencia de lo que implica encontrarse a los actores de
cara a cara con la vctima y que est dispuesto una situacin que
a implicarse en el proceso. conocen, y que saben
La mediacin en este mbito comporta una mejor que nadie, qu
metodologa de trabajo que tiene como obje- consecuencias ha
tivo que el imputado no se distancie del delito tenido y qu necesitan
y que la vctima pueda racionalizar la vivencia para repararla y
del delito. Para obtener este resultado que ha sentirse reparados.
de finalizar con el encuentro entre las partes,
si es posible es necesario un trabajo previo
con cada parte por separado. En estas en- En esta fase es muy importante hacer un
trevistas se les informar del funcionamiento buen trabajo con las partes por separado
de la justicia en general y de las caractersti- para asegurar el xito del encuentro. La he-
cas del programa en particular. Por otro lado rramienta bsica ser la entrevista y a travs
conoceremos su visin de los hechos y sus de ella se introducirn los elementos de re-
posibles aportaciones para la solucin de los flexin necesario para que las partes acer-
daos. Se trata de una intervencin corta y quen sus posturas.
puntual que por supuesto preserva la confi- Finalizada la mediacin, o en su defecto la
dencialidad de lo que en ella se habla. solucin extrajudicial acordada, se informar
a la Fiscala del resultado. En la mayora de
Esquema del proceso los casos en los que el resultado es positivo,
El trabajo previo se inicia con los jvenes se produce el archivo de la causa sin que se
infractores para evitar falsas expectativas a llegue a juicio.
las vctimas o bien situaciones que la pue- La mayora de los acuerdos de mediacin
dan victimizar an ms. Si desde el punto de finalizan con un intercambio de explicacio-
vista del infractor la mediacin resulta viable, nes y la presentacin y aceptacin de las
nos pondremos en contacto con la vctima. disculpas, sobre todo en los que se produce

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 67


un encuentro cara a cara y se hablan sobre grado, presentan dificultades sociales.
los daos morales. Tambin suele haber un Si ser adolescente resulta difcil, aadir pro-
compromiso de no reincidencia. Cuando hay blemas con la justicia implica mayor comple-
daos materiales suele ser muy habitual la jidad, tanto para ellos como para sus familia-
restitucin econmica y normalmente se lle- res que empiezan a preocuparse por saber si
ga a este acuerdo a travs de una mediacin su hijo puede ser un delincuente. La frontera
indirecta. Con menor frecuencia se producen entre la normalidad y lo problemtico se vuel-
las actividades en beneficio de la comunidad ve difusa, y se genera mucha confusin tanto
y mucho menor an en beneficio del perju- en la familia como en el entorno social.
dicado, las cuales suelen estar limitadas a Es necesario recordar que los parmetros de
algunas empresas. actuacin de los adolescentes no responden
al argumento lgico del adulto y por tanto
en muchas ocasiones estos adolescentes
realizan conductas que son muy difciles de
La mediacin es una
comprender por el adulto. Esto puede resul-
oportunidad para
tar una dificultad cuando este joven se tiene
poder comprender los
efectos que el delito que conciliar con la vctima que es una per-
ha tenido en cada una sona adulta.
de las partes y para Se interviene as en estos jvenes desde un
que vctima e infractor modelo que considera a este menor como
puedan salir de su sujeto con derechos, pero tambin con de-
posicin. beres entre los que se encuentra la capaci-
dad de responder de su actos. Tambin se
potencia la responsabilidad y los recursos
personales de ese joven, que probablemen-
Temas para la reflexin te desde una intervencin ms punitiva no
Muchos y variados seran los temas sobre los se activaran.
cuales podra reflexionarse, pero me gustara
centrarme en los siguientes: perfil de los in- Contexto judicial
fractores, contexto judicial, reconocimiento El contexto justicia es una de las cuestiones que
de los hechos, voluntariedad, participacin comporta ms dificultades para el joven ado-
de la vctima, rol del mediador y las media- lescente y su familia. Tener que dar respuesta
ciones en la violencia filio-parental. de una conducta, en muchos casos definidas
Perfil de los infractores por adolescentes y padres como normal ante
El adolescente que llega a la justicia juvenil tie- una institucin como la de justicia que no slo
ne entre 14 y 18 aos, aunque la parte de ellos no la ve normal, sino que encima la califica de
se concentran entre los 16 y los 17 aos. falta o delito, se interpreta como un indicador
Actualmente el tipo de adolescentes que entran de que algo no va bien.
en la Justicia juvenil es muy variado, encon- En general la predisposicin, tanto de los
trndonos con un amplio sector que presenta jvenes como de sus respectivas familias
caractersticas socioeducativas muy normali- cuando vienen a nuestra organizacin, es de
zadas, junto con otro que, en mayor o menor desconfianza. Tienen dudas razonables del

68 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


rol del profesional que les atiende y manifies- te por su propio malestar, aparecan datos
tan una actitud muy defensiva. objetivos confirmados por los padres que
La palabra justicia tiene una connotacin evidenciaban que la comunidad desconfiaba
negativa y por tanto el profesional que ya tie- de unos chicos que haban sido capaces de
ne experiencia en estos casos debe aportar la robar a un vecino. Aunque la justicia archiv
informacin necesaria para que se entienda la la causa y dio el tema por finalizado, el efec-
lgica de la institucin, y as tranquilizarlos. to sigui perdurando por mucho ms tiempo
De todas formas si analizamos este contex- en el grupo social.
to, que ciertamente puede llegar a ser duro, Ms all de este ejemplo, lo cierto es que
y lo comparamos con las respuestas que a cuando un menor es citado por la justicia, la
veces da la propia sociedad, nos encontra- mayora de los padres y de los chicos vienen
mos con sorpresas. desconfiados y quejndose ser convocados
Siempre recordar el relato de unos chicos por un hecho tan nimio: los padres se sien-
que haban cometido un delito que haba ten cuestionados y se plantean si la educa-
tenido mucha repercusin en el barrio y en cin dada a sus hijos ha sido la adecuada y
la vctima. De alguna forma ellos lo saban y los chicos apelan a su parte infantil intentan-
por eso se sentan muy mal y haban hecho do justificar su conducta o bien intentan nor-
todo lo posible por reparar todas y cada uno malizarla como algo que realiza la mayora.
de los perjuicios ocasionados. Se produjo
un encuentro con la vctima la cual quedo El reconocimiento de los hechos
satisfecha con el resultado; primero porque Para lograr una solucin es indispensable
se le restituy lo que se le haba substrado que el adolescente reconozca su participa-
y despus porque los vio no slo arrepenti- cin en los hechos, aunque sea de forma
dos, sino tambin abatidos. El hecho marc parcial. Como es fcil de imaginar, tiene su
un punto de inflexin en sus vidas, que los lgica ya que difcilmente se puede arreglar
cambi personalmente y modific la relacin algo que uno niega haber hecho. Esta situa-
entre ellos. Se distanciaron y se perdieron cin, que podemos considerar lgica desde
del grupo, y cuando coincidan en la plaza la perspectiva profesional, en el contexto judi-
se sentan incmodos y estaban convenci- cial conlleva algunas crticas ya que se puede
dos de que la gente los miraba mal. Ms all interpretar como una vulneracin de los dere-
de su percepcin, provocada probablemen- chos del menor al renunciar a la presuncin
de inocencia. Dado que estamos actuando en
fase pre-sentencial, y el joven es considerado
presunto autor de unos hechos, seremos es-
LA frontera entre
pecialmente cuidadosos a la hora de plantear
la normalidad y lo
este tema. Tenemos que tener en cuenta que
problemtico se vuelve
esto se har en la primera entrevista y que
difusa, y se genera
por lo tanto es posible que este joven este
mucha confusin tanto
receloso y desconfiado de cual es el rol que
en la familia como en
el entorno social. desarrollamos en relacin al Ministerio Fiscal
para el cual trabajamos.
Este tema tambin es muy delicado porque

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 69


muchas veces no le han explicado toda la y reparacin necesita de la voluntad de las
verdad a los padres o porque pueden venir partes para participar en l. Sin esta voluntad
asesorados por los propios padres o aboga- las acciones que se llevan a cabo carecen de
dos para que nieguen con vehemencia los sentido y los acuerdos de reparacin tienen
hechos. Actualmente el Reglamento que de- menos garantas de que se cumplan de for-
sarrolla la ley 5/2000 establece que cuando ma satisfactoria. La voluntariedad no se da
un menor es citado para valorar una posi- necesariamente de forma espontnea y lo
ble mediacin-reparacin, tambin se cite al ms habitual es que el mediador trabaje este
abogado defensor: En la mayora de casos aspecto, aportando sobre todo informacin y
los chicos ya vienen asesorados y saben transparencia. Un menor que ha estado im-
que se les va a proponer una mediacin y putado en un hecho delictivo sabe que pue-
que uno de los requisitos que se requiere es de llegar a un juicio y que lo pueden declarar
el reconocimiento. Si han podido hablar con culpable. Esta situacin puede provocar una
sus abogados esta situacin no los toma por eleccin rpida con el objetivo de ahorrarse
sorpresa, pero an y as la informacin que un juicio sin tener en cuenta el esfuerzo que
traen suele ser muy parcial y algo simplista. tiene que realizar para reparar a la vctima.
As pues se intentar no cuestionar su ver- El trabajo del mediador consiste en hacerle
sin, pero se tender a poner en evidencia ver el significado de la eleccin hecha, y que
las contradicciones de su discurso y se le pueda modificar su percepcin inicial y as
har entender que en este caso el recono- aceptar reparar el dao cometido.
cimiento de los hechos no significar una
mayor sancin sino la posibilidad de resolver
el conflicto que tiene con la vctima y con la
El trabajo del
justicia. Tambin es muy importante informar
mediador, una vez que
que la mediacin es un proceso confidencial
la familia lo permite,
y por tanto esta informacin no se utilizar se va a centrar en
en contra del imputado. asegurarse de que esa
voluntad por reparar
Voluntariedad proviene de la parte
La voluntariedad es uno de los elementos ms madura y ms sana
ms importantes en la mediacin ya que si del adolescente.
las partes no estn predispuestas a partici-
par en un proceso de mediacin, difcilmente
se podr llevar a cabo. Desde la perspectiva
de la justicia juvenil, y ante la posibilidad de Por parte de las vctimas puede suceder que no
mediar o hacer frente a un proceso judicial, vean las ventajas que supone esto, y por tanto
uno puede pensar que la voluntariedad esta desestimen la mediacin de forma precipitada
condicionada. Es cierto que muchos jvenes sin tener suficientes elementos para saber qu
escogen la mediacin en primer lugar para les puede aportar el proceso. Es necesario su-
ahorrarse un juicio, pero tambin lo es que plir este dficit con informacin clara sobre el
cuando se trabaja con seriedad, se consi- proceso de mediacin ayudndoles a encon-
guen cambios. Un programa de mediacin trar y definir sus intereses. De esta manera se

70 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


podr conseguir una adhesin voluntaria. La presencia de la vctima
Pero qu pasa cuando un adolescente El hecho de que los infractores se hagan
quiere reparar y sus padres no, o bien, sus ms responsables de sus conductas tiene
padres quieren y l no?. Estas situaciones que ver con la presenciaeste de la vctima.
aparecen de tanto en tanto y es necesario Un hecho delictivo visto aisladamente no es
buscar los intereses que una y otra parte importante si no se conocen las consecuen-
tienen para querer cosas contrarias. Al tra- cias, ni quienes las han sufrido. Si adems
tarse de menores de edad y de una opcin uno puede ponerse en el lugar de la vcti-
voluntaria que les plantea la Justicia juve- ma la situacin cambia. La participacin de
nil, es necesario que padres y menores se la vctima produce un cambio notable en
muestren de acuerdo o bien que se acepte la actitud del menor, quien necesariamente
de mutuo acuerdo que se respetar la de- tendr que reflexionar sobre su conducta y
cisin del menor. El trabajo del mediador, pensar en los motivos y circunstancias que
una vez que la familia lo permite, se va a lo llevan a delinquir. Pero la vctima necesita
centrar en asegurarse que esa voluntad por un espacio para s misma donde pueda sen-
reparar proviene de la parte ms madura y tir que su situacin importa, ms all de las
ms sana del adolescente. Entender y re- circunstancias del menor. Tiene que ser un
coger que a veces ese inters por reparar espacio voluntario, nunca impuesto, donde
y obtener beneficios jurdicos, puede ser pueda abocar su malestar. La vctima puede
legtimo, pero tendr que hacerle ver que ser cualquier persona adulta o joven, entidad
si ese es su nico inters, la vctima no se o empresa que haya sido perjudicada por la
sentir legitimada y por tanto probablemen- actuacin de ese joven. A diferencia de los
te no acepte una conciliacin. Para que el presuntos infractores, no constituyen un
mediador gestione el conflicto es importante grupo homogneo y el nico punto que tie-
que las partes asuman la responsabilidad de nen en comn es haber padecido las conse-
su eleccin porque esto va a ser bsico para cuencias de un delito. Cuando la vctima del
que no deleguen en l la bsqueda de solu- delito es otro adolescente de edad similar a
ciones y por tanto se impliquen ms. Es muy la del infractor, el proceso de mediacin re-
frecuente en los adolescentes delegar la res- sulta ms equilibrado, conocen los cdigos
ponsabilidad de la toma de decisiones en lo de comunicacin y otras reglas que desde
padres o en el mediador. Por eso creo que la perspectiva de un adulto resultan ms di-
es especialmente importante que empiece l fciles de comprender. Esto no significa que
a tomar las decisiones para enfrentarse a un cuando la vctima es un adolescente haya
conflicto que le pertenece enteramente. En ms participacin de sta, a veces se niegan
definitiva se requiere bsicamente que este con ms contundencia, lo que s sucede es
adolescente este convencido de que quiere que cuando aceptan encontrarse con el in-
reparar porque ser l quien tendr que en- fractor, el encuentro cara a cara puede ser
frentarse a la vctima y ser capaz de hacer, o ms fcil, la comunicacin fluye de manera
decir algo que satisfaga a la vctima para que ms natural y captan con ms facilidad lo
pueda salir de esa posicin que uno y otro quieren decirse.
Cuando se trata de una persona adulta resul-
ta ms difcil para sta entender determina-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 71


das actuaciones del joven y sobre todo de- plemente se callaron. Destacan que a pesar
terminadas explicaciones sobre el motivo de del miedo y del malestar consiguen olvidarse
su actuacin. A veces se producen comen- y que adems es una situacin que se da
tarios que la vctima puede interpretar como normalmente entre los jvenes. Parece que
falta de inters o falta de arrepentimiento. la posibilidad de poder olvidar, as como la
La mayora de las vctimas, sean adultos o frecuencia y la normalidad con la que se dan
menores, necesitan una explicacin que les este tipo de conductas, les da licencia para
ayude a entender por qu han sido ellos los transgredir. La idea que prevalece es que no
escogidos y obtener explicaciones en rela- pasa nada, que si a mi me pas, y lo he su-
cin al hecho. Esta situacin necesariamen- perado, el otro tambin lo superar porque
te obliga al joven infractor a revisar y ana- no debe ser tan grave. El hecho de dispo-
lizar toda su actuacin. Normalmente este ner de un espacio como el de la mediacin,
objetivo se suele cumplir tanto en los casos en donde se los reconoce como vctimas de
en los que la vctima es un menor como un un hecho delictivo y no de algo normal, los
adulto, pero es cierto que el hecho de en- ubica en otro lugar que los mueve de este
frentar adultos y jvenes comporta una difi- posicionamiento como vctimas, y los pre-
cultad aadida. Por ejemplo al seor que se viene de conductas futuras
le suben al coche para hacer una filmacin
con un telfono mvil, le cuesta muchsimo El rol del mediador
entender las explicaciones de un joven que, La presencia de un tercero siempre modifica
por mucho que se esfuerce, solo le podr el sistema en el que se est llevando a cabo
decir que no lo pens. la interaccin, pero esta afirmacin tan cate-
grica no es suficiente para asegurar que la
sola presencia de un tercero asegure el xito
en muchas ocasiones de una mediacin. Otra afirmacin que sole-
un acuerdo de mos encontrar en todas las bibliografas es
mediacin no tiene que no hay mediacin sin tercero, cosa que
por que ser justo tambin es cierta, pero esto tampoco asegu-
necesariamente. ra que el tercero juegue el rol que le toca.
Como hemos visto, el mediador trabaja con
y para las partes para que se adhieran a la
Otro tema sobre el que me parece interesan- mediacin. Trabaja la voluntariedad, el reco-
te reflexionar tiene que ver con que muchos nocimiento de los hechos, los temores de las
de los infractores que pasan por la Justicia partes, etc. En definitiva el mediador dirige
juvenil explican que anteriormente haban el proceso pero no los resultados. Esta fra-
sido vctimas de hechos similares por los que se tambin muy utilizada por los mediadores
ahora vienen denunciados. Su percepcin es importante enmarcarla para no olvidarla y
es que cuando a ellos les pas, lo pasaron sobre todo aplicarla.
muy mal, pero con el tiempo se olvidaron. El mediador, cuando dirige un proceso de
Algunos se lo contaron a sus padres pero, mediacin donde las partes participan directa
pero no hicieron la denuncia o pensaron o indirectamente, tiene que ayudar a las par-
que no se podra hacer nada, u otros sim- tes a que encuentren la solucin y no plantear

72 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


la que desde un punto de vista jurdico pue- o su deseo de venganza, puede plantear
da ser la ms adecuada. Quizs sea este un situaciones irreparables. El mediador tiene
tema controvertido precisamente por el con- que saber a qu responde esa peticin, di-
texto en el que se lleva a cabo este proceso, ferenciar los intereses de las posturas y tra-
ya que en muchas ocasiones un acuerdo de bajar desde los primeros, ya que a lo largo
mediacin no tiene por que ser justo nece- del proceso se modifican las peticiones ini-
sariamente. Puedes encontrarte que un deli- ciales. Si a pesar de todo lo anterior esto no
to de robo con violencia se solucione con un es posible y se mantienen posturas inacep-
encuentro entre las partes y unas disculpas, tables por una u otra parte, el mediador debe
o que unos daos se solucionen con un en- interrumpir el proceso y dejar que contine
cuentro entre las partes y/o un pago econ- el procedimiento ordinario.
mico o una actividad reparadora. Tambin es bueno disponer de unos criterios
que orienten la intervencin del mediador en
caso de peticiones desproporcionadas. Por
en la prctica y ejemplo sabemos que las actividades repa-
cuando se acuerdan radoras para los adolescentes no es bueno
reparaciones, stas que se alarguen en el tiempo porque decae
suelen ser siempre de su inters y se acaba desvinculando del he-
carcter simblico. cho que las motiv. As pues si aparece una
peticin excesiva por parte de una vctima,
primero vamos a ver a qu responde su peti-
Seguramente se preguntarn donde est la cin, despus vamos a introducir elementos
proporcionalidad o, si esta proporcionalidad que la siten en el contexto en tanto y en
no la tendra que moderar el mediador, y si cuanto no es la vctima la que castiga, y des-
la mediacin por tanto no supone volver al pus tambin sabr que el menor decidir
viejo paradigma de la justicia privada. Cier- sabiendo qu es lo que le pueden imponer
tamente es un tema complejo del que opino en un juicio. En definitiva este tema, que
que hay que correr algunos riesgos, y sobre puede ser controvertido, no suele comportar
todo potenciar la presencia de los abogados, muchos problemas en la prctica y cuando
no tanto en el encuentro con la vctima pero si se acuerdan reparaciones, stas suelen ser
en la firma de los acuerdos. En la prctica las siempre de carcter simblico.
partes, o mejor dicho los menores infractores Otra cuestin clave dentro del rol del media-
o sus padres, no suelen poner objeciones a la dor es la neutralidad y la imparcialidad. Sin
hora de realizar una actividad. entrar en las diferencias o similitudes entre
Donde suelen aparecer ms problemas es neutralidad o imparcialidad, es importante no
en los asuntos econmicos. perder de vista que el mediador ha de mos-
De todas formas tambin es ste un traba- trar una actitud que ante las partes no pa-
jo del mediador, ya que muchas veces las rezca que tome partido por alguna de ellas.
vctimas o los propios menores proponen o En este mbito es difcil mantener una pos-
se auto-proponen unas actividades o unos tura neutral o imparcial ya que son muchas
castigos excesivamente largos en el tiem- las ocasiones en las que cuando una lee el
po. Tambin la vctima, llevada por su rabia parte policial experimenta emociones que se

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 73


decantan mayoritariamente a favor de la vc- mediador entre el menor infractor y la vcti-
tima. Tambin puede suceder lo contrario si ma del delito.
se proviene del mbito de menores, lo cual Como profesional al servicio de la instancia
indefectiblemente nos hace decantar sin judicial tiene que facilitar a esta instancia la
darnos cuenta por uno o por otro. La neutra- informacin necesaria para poder validar el
lidad y la imparcialidad no surgen de forma resultado del programa. Su valoracin ver-
espontnea, no podemos olvidarlo, porque sar sobre el desarrollo del programa pero
si bien es cierto que las emociones surgen tambin sobre el autor, dado que es ste el
de manera instintiva, tambin lo es que si objeto de nuestro trabajo. En la mayora de
trabajamos como mediadores tenemos que los casos, cuando se produce un encuentro
poder encontrar mecanismos que nos per- entre las partes y se llega a un acuerdo, no
mitan contrarrestar esta situacin. Ser duro suele haber problemas, se informa del re-
con el problema o criticar o censurar una sultado y ah acaba todo. Las dificultades
conducta no significa necesariamente ser surgen cuando no se produce ese encuentro
duro o cuestionar a la persona. Ambas par- y aparecen actitudes en el infractor o en la
tes necesitan ser legitimadas como personas vctima que te hacen dudar de la eficacia de
y sentirse respetadas por el mediador, quien la mediacin. El mediador, en este caso, tie-
debe confiar en sus capacidades para resol- ne que hacer valoraciones y en muchas oca-
ver el conflicto que ha generado el delito. siones decidir sobre aspectos tales como
Diferente es el rol cuando no contamos con continuar el proceso sin la presencia de la
la participacin directa o indirecta de la vcti- vctima, porque se observa de forma clara
ma por diferentes motivos: no se la ha podi- que hay deseos de venganza. Esta realidad
do localizar, prefiriere mantenerse al margen da al profesional responsable del programa
de la justicia, delega en la justicia, etc. En es- un poder importante.
tos casos, y en funcin del motivo por el cual Adems de todo lo dicho la funcin del me-
no interviene la vctima, el rol se desdibuja diador consiste en la organizacin de un
dado que tienes que hacer una apuesta ms espacio y de un tiempo para que las partes
clara a favor o en contra de ese infractor. En puedan comunicarse entre ellas. Lo impor-
estos casos creo que es ms adecuado uti- tante no es lo que diga o piense el mediador,
lizar el trmino operador de conflictos, y lo importante es hacer que se lo digan ellos
se va a trabajar incluyendo siempre la pers- y que lo digan, no porque se sientan presio-
pectiva de la vctima. Como profesionales nados sino porque es lo que necesitan decir
vamos a tener que valorar la capacidad de u or. Es importante que el mediador pueda
este joven para reparar a la vctima en caso generar un clima de confianza que permita
que hubiera sido posible o, en su defecto, que las partes sean capaces de confiar en
la posibilidad de que lleve a cabo una repa- sus propios recursos, en los del otro y, por
racin social o bien un trabajo reflexivo que supuesto, que confen en el mediador, el
realiza con quien l valora como mediador. El cual tiene que estar legitimado para dirigir el
profesional responsable del programa tiene proceso. El mediador tiene que sentirse ha-
que jugar a la vez dos roles que pueden ser bilitado para gestionar el conflicto.
contradictorios: un profesional al servicio de
la instancia judicial y por otro actuar como

74 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


La mediacin en casos de violencia Chicos entre los 16 y los 17 aos mayori-
filio-parental tariamente
En los ltimos aos estamos observando 80.26% varones
un aumento de chicos y chicas que vienen 30% de ellos de17 aos
denunciados por actuaciones dirigidas a 85% carecen de expedientes previos (Da-
los padres. Suele tratarse de delitos, faltas tos generales)
y lesiones en algunos casos, hasta amena- 15% son reincidentes (datos generales)
zas, coacciones, etc. Para esta tipologa de 69% fueron espaoles y 31% extranjeros
casos se est utilizando de forma genrica (aunque se est viendo una tendencia al alza
el concepto violencia filio-parental, si bien de la poblacin extranjera). En centros edu-
la calificacin que hace la Fiscala no se co- cativos casi la mitad son extranjeros.
rresponde con el concepto. Bajo este con- Tipos delitos:
cepto encontramos situaciones y perfiles de Contra el patrimonio 54.04%
menores y familias muy variado. La mayora Faltas 34.55%
de estos jvenes slo tienen una causa por Delitos de lesiones 18.45%
este tema, o varias denuncias por el mismo Incremento significativo (19.40%) de violen-
motivo, y la mayora de las vctimas suelen cia familiar y de robos con violencia 11.76%
ser las madres, aunque tambin hay bastan-
tes padres. No entrar aqu en el anlisis de Tipologa de los casos atendidos
este fenmeno, que ya de por si es bastan- en mediacin
te complejo y entran en juego demasiadas En el ao 2008 se atendieron en Barcelona
variables. Solo quera decir que son casos a 1.327 menores:
en los que cada vez ms se solicita una me-
diacin y nos encontramos con una com- Sexo: 1.060 chicos (79,88%)
plejidad a nivel familiar que muchas veces 267 chicas (20,12%)
supera el trabajo que podemos hacer desde
la justicia. En muchos casos conseguimos Edades: 17 aos (29,09%)
pequeos acuerdos o pactos que mejoran la 16 aos (27,57%)
convivencia, y esto es suficiente. Otro nme-
ro importante de casos es cuando el menor Nacionalidad: espaoles (76,19%)
o la familia se ponen en tratamiento, en los extranjeros (23,81%)
cuales se apunta cada vez ms a conseguir
acuerdos que permitan la derivacin a un re- Situacin formativa
curso de terapia familiar. Matriculados: 61,60 %
No matriculados: 28,08 %
Algunos datos estadsticos
Hasta aqu hemos visto el panorama general Formacin actual
de la mediacin profundizando en algunos ESO 59.70
aspectos, pero para finalizar me gustara Mdulos de grado medio 9.87
aadir algunos datos estadsticos sobre la Bachillerato 9.41
poblacin atendida durante 2008. Escuelas talleres 9.30
Programas de garanta social 8.04

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 75


Formacin ocupacional 6.66 cialitzada. Barcelona
Estudios universitarios 0.57 Suares, Marins. (1996). Mediacin. Conduccin de
disputas, comunicacin y tcnicas. Editorial Paids.
Situacin laboral Paids mediacin n 4. Barcelona
Trabajo temporal 9.76% Peters, Tony i Aertsen, Ivo. (1994). Justicia reparadora.
Trabajo estable 3.11% En bsqueda de nuevos caminos en el trato del delito.
Trabajo sin contrato 2.33% Universidad catlica de Lovaina. Belgica
Paro con prestacin 0.28% Tamarit Sumalla, Josep M. (1993) La reparaci a la
Paro sin prestacin 16.48% vctima en el dret penal. Justcia i societat n11. Centre
destudis jurdics i formaci especialitzada. Barcelona
Bibliografa Dnkel, Frieder. La conciliacin delincuente-vctima y la
Soler, Charo. (2008).- El adolescente en la mediacin reparacin de daos: desarrollos recientes del derecho
de Justicia juvenil publicado en libro de las jornadas penal y de la prctica del derecho penal en el derecho
Adolescencia: conflicto y decisin editado por Editorial internacional comparado. Direccin General de Protec-
MAPFRE S.A., 2008. cin Jurdica del Menor.
Soler, Charo. (2007). Programa de mediacin penal ju-
venil en Catalua Publicada en las Jornadas Derechos
de Nios, Nias y Adolescentes. Ministerio de Justicia,
Secretaria de Derechos Humanos, Secretaria nacional
de nios, adolescentes y familia del Ministerio de Desa-
rrollo social, UNICEF. Buenos Aires. Argentina.
Soler, Charo (2006) La mediaci penal juvenil una eina
per a la responsabilitzaci del jove infractor. Publicado
en las Jornadas de reflexin del Consejo Escolar de Ca-
talunya Conviure i treballar junts
R. Soler, C. Vizcarro, R. Gimeno, A. Matilla, R. Gausachs.
(2000) Herramientas Revista interdisciplinar sobre te-
mas de Justifica Juvenil. Defensa de los nios Interna-
cional. Uruguay.
Programa dassessorament tcnic de menors.- Servei de
Mediaci i Assessorament Tcnic.- Barcelona 2002
Programa de mediaci i reparaci a la jurisdicci de me-
nors.- Servei de Mediaci i Assessorament Tcnic.- Bar-
celona 2001
Francisco Diez y Gachi Tapia (1999) Herramientas
para trabajar en mediacin Paids Mediacin 9.
Buenos Aires
Justcia i Societat nm 19 (1999) La mediaci penal
Centre dEstudis Jurdics i Formaci Especialitzada.
Barcelona
JUSTIFORUM N8. (1997) Monogrfic sobre Justcia
Juvenil. Centre dEstudis Jurdics i Formaci Espe-

76 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


3.2 - Lic. Ana Laura Lpez
Instituto Gino Germani, UBA Argentina. Licenciada en Sociologa. Master en Investigacin
en Ciencias Sociales y doctoranda como becaria del CONICET. Docente en el Instituto
Capacyt de la Provincia de Bs. As. y en la UBA. Integrante de varios equipos del Instituto de
Investigaciones Gino Germani y del Centro Cultural de la Cooperacin.

El Observatorio de Adolescentes y Jvenes go entre los actores que da a da le ponen el


del Instituto de Investigaciones Gino Germa- cuerpo al sistema.
ni, de la Facultad de Ciencias Sociales de la Cuando elaboramos el informe que presenta
UBA es un grupo de investigacin acadmi- los resultados de esta investigacin, deca-
ca en donde nos dedicamos, desde el saber mos que al menos en el mbito local, a ni-
sociolgico, a pensar cules son las carac- vel pas, estbamos en un momento donde
tersticas inherentes al campo del control nos situamos en un contexto de oportunidad,
socio-penal para adolescentes y jvenes. In- entendiendo que la consensuada necesidad
tentamos concentrar nuestra mirada -y esto de derogar el denostado rgimen penal de la
tiene que ver con enmarcar los resultados de minoridad, el decreto ley 22.278, nos genera
investigacin que aqu voy a compartir - bajo un contexto de oportunidad para ir creando,
la perspectiva del contra-panptico; una mi- cimentando y fortaleciendo aquellos disposi-
rada que atienda ms a la observancia de tivos tendientes a encuadrarse en el marco de
las prcticas y discursos de las agencias, es la Convencin sobre los Derechos del Nio y
decir, de aquellos que nos encargamos de de un sistema de responsabilidad penal juve-
los nios, ms que de los nios en s mismos nil ajustado a garantas y principalmente de
como unidad de anlisis. En esta orientacin
es que presentar los resultados de una in-
vestigacin de carcter colectivo que ha sido Muchas veces
realizada por todo el equipo del Observato- la precariedad,
rio, en colaboracin con UNICEF, durante el volatilidad y apelacin
ltimo semestre del 2008. Tengo el gusto de al voluntarismo
compartir esta exposicin inclusive con al- que se ubican tras
gunos de los referentes y actores que han los programas
sido consultados y entrevistados para esta o dispositivos
investigacin, por lo que sus voces tambin existentes hacen las
estarn plasmadas -en la sistematizacin de veces de garanta
todo el material- a lo largo de la exposicin. del fracaso de las
Tambin quiero agradecer la invitacin, nos medidas ambulatorias,
pareci importante que la universidad, y el y terminan validando
mbito de la investigacin, logren una arti- el encierro y
culacin que se asemeje lo ms posible a desconociendo sus
una praxis entre la investigacin acadmica, condiciones materiales
la produccin de conocimiento, el diseo de de desarrollo.
polticas pblicas, y la interaccin y el dilo-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 77


acceso a derechos. Tenemos el contexto de el inicio de nuestra pesquisa, es interesante
oportunidad de ir creando esos dispositivos ver cmo cambi, que es lo fantstico de las
y esas institucionalidades que claramente ciencias sociales: el investigador parte de un
no existen en su plenitud, pero que ya todos proyecto, se desea relevar cierta cuestin, y
acordamos que deberan existir. Algunas ex- se arriba a un resultado que quizs no est
periencias ya han comenzado, quizs en for- del todo cercano a lo planteado al inicio,
ma errtica, en forma acertada en algunos pero dice ms sobre la realidad que lo que
casos, quizs no tanto en otros, pero hemos uno pens en el papel a la hora de disear
comenzado a construir las bases. una investigacin.
En virtud de los acontecimientos por casi to-
dos conocidos, en el da de ayer el Senado
aprob un nuevo proyecto de ley penal juve- Quizs es hora de
nil. Tendramos que decir entonces que aho- empezar a deconstruir
ra estamos en tiempo de descuento, donde ciertas nociones,
la urgencia para construir y consolidar estos como que la
dispositivos que den cuerpo y sustento real privacin de libertad
a los lineamientos de la CDN, se nos plantea es una modalidad
como una cuenta regresiva. En ese sentido, consensuada y que los
cambia nuestra ptica y pasamos a tener jueces son malos
algunos problemas ms urgentes en vistas y que lo nico que
a robustecer las alternativas a los procesos quieren hacer es
penales ms duros, previendo que la calidad, encerrar nios. Hay
tcnica y presupuestaria, de los mismos tie- que comenzar a pensar
ne una relacin directa con sus posibilida- en que todos estamos
des de sustento y eficacia para convertirse de acuerdo con que la
en una alternativa real al encierro. Muchas privacin de la libertad
veces la precariedad, volatilidad y apelacin es nociva e intil, y
al voluntarismo que se ubican tras los pro- buscar alternativas.
gramas o dispositivos existentes hacen las
veces de garanta del fracaso de las medi-
das ambulatorias, para terminar validando el Nosotros comenzamos tratando de buscar
encierro por el fracaso en la aplicacin de los mecanismos de justicia restaurativa,
stas, desconociendo sus condiciones ma- buscar aquellos mecanismos de justicia res-
teriales de desarrollo. taurativa que estn implementados en este
En esta investigacin nos propusimos relevar momento y que nos ayudasen a pensar cul
aquellas buenas prcticas -aunque ste tr- era el mapa del sistema en trminos de la
mino es complejo-, que an siendo buenas lgica, ya no retributiva sino justamente res-
pueden tener dificultades y cosas a mejorar taurativa. Despus de un primer paneo nos
pero no por eso dejan de ser interesantes dimos cuenta de que no existan en trmi-
para detectar las experiencias y los hetero- nos generales -a nivel pas-, mecanismos de
gneos grados de formalidad y la diversidad justicia restaurativa, salvo honrosas y muy
con que stas se desarrollan. Si bien ste fue destacables experiencias en algunos mbi-

78 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


tos locales. Sin embargo algunas de estas Logramos un mapeo que fue el resultado del
experiencias s aparecan amalgamadas, un relevamiento de experiencias, programas,
poco abrazadas a esta nocin, en la voz de legislaciones, prcticas, representaciones e
los actores del sistema. imaginarios acerca de estos modos menos
En este sentido partimos del saber sociol- cruentos, menos duros del sistema penal
gico por lo cual, prescindiendo del anlisis para los ms jvenes. All vimos que si bien
estrictamente jurdico, nos concentramos existen limitaciones, tambin existe una in-
en los imaginarios, representaciones, voces, creble cantidad de potencialidades que se
prcticas y en todo aquello que tiene una tex- dan justamente en las tramas locales, en
tura no encuadrable en un instituto jurdico, aquellos acuerdos o relaciones entre el po-
pero que es el saber que quizs nosotros pro- der judicial y los organismos tcnico-admi-
ponemos para compartir con otros actores. nistrativos, en aquellas organizaciones de la
A decir de Bourdieu, un saber prctico. Al sociedad civil que tambin pueden generar
indagar acerca de estos mecanismos de jus- un plafn de recepcin para los adolescen-
ticia restaurativa, que finalmente no existan tes que entendemos transitan sanciones
o existan en una medida mucho menor de penales por fuera de las rejas, y todo ello
la que pensbamos, comprendimos que los adems se encuadra en un harto enunciado
actores pensaban y actuaban entendiendo consenso discursivo acerca de la inutilidad,
por justicia restaurativa siempre el menor de la nocividad de la privacin de libertad.
dao, es decir, la minimizacin del dao, del De esta manera, nadie podra decir, como
dolor que inflige el sistema penal. Por otra quizs ese caballito de batalla de hace unos
parte, en esa concepcin se encuadraban aos y en el marco de otro contexto de lucha
diversas y amplias interpretaciones hetero- por cambios legislativos, que la privacin de
gneas que de por s exhiban una gama que libertad es una modalidad consensuada y
no necesariamente se ajustaba terica, filo- que los jueces son malos y que entonces
sfica o conceptualmente a la idea de justi- lo nico que quieren hacer es encerrar nios.
cia restaurativa, mxime teniendo en cuenta Quizs es hora de empezar a deconstruir es-
la pluralidad y heterogeneidad de las leyes tas nociones y es hora de empezar a pensar
y normas que regulan estas prcticas. Esto que ya todos estamos de acuerdo con que
nos hizo necesariamente corrernos a la no- la privacin de libertad es nociva, es intil,
cin de medidas alternativas, como una gran no sirve, pero la pregunta es: qu hay alter-
y amplia categora que tanto discutimos, que nativo a ello y cmo hacer que eso que en
por momentos nos incomoda, pero que es trminos an residuales resulta alternativo,
aquello que todos entendemos que marca el comience a ser regla, y lo alternativo sea la
norte en los procesos penales juveniles. As, privacin de libertad? Sabemos que la pala-
con respecto a esta amplia gama de medi- bra alternativo es lo diferente de lo comn,
das alternativas que dimos por encuadre de entonces tendramos que quizs invertir ese
nuestro relevamiento, vimos que tampoco se axioma a travs de la consolidacin de dis-
ajustaban a un solo criterio. Qu es la me- positivos que le puedan dar cuerpo.
dida alternativa, qu es la justicia restaura- En principio me gustara sealarles dos
tiva? Sin dudas, esta cuestin presentaba grandes emergentes que a m me parecen
una gran heterogeneidad y complejidad. interesantes para abrir el debate, porque en

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 79


realidad los resultados de esta investigacin voluntarismo sustentado a partir de la re-
son ms un punto de partida para discutir duccin del dao o de infligir el menor dao
que alguna certeza acerca del tema. En tr- posible a los jvenes que llegan al sistema
minos generales encontramos dos grandes penal. Jvenes que todos sabemos que
problemas para discutir y para pensar. son aquellos que transitan condiciones so-
Ahora bien, qu cosas emergen en el marco cioeconmicas ms desfavorables, no por-
de esta gran categora de las medidas alter- que sean quienes ms cometen delitos sino
nativas y la justicia restaurativa: por un lado porque hay una selectividad estructural del
una suerte de aoranza tutelar, aoranza que sistema penal por la cual queda entrampa-
encuentra en esta heterogeneidad y en este da en sus redes slo una porcin particular
dispar, disperso y contingente modo de es- de aquellos ms jvenes. El desafo tambin
tructuracin de las intervenciones, esta ao- est en diferenciar el sistema social del sis-
ranza tutelar. Decimos, encuentra grietas, tema penal, y no querer quizs que uno re-
intersticios, para poder colarse en algunos emplace al otro. Esto para pensar.
programas, que por sus propias debilidades Luego, a nivel de programtica de las polticas
o por sus propias limitaciones generan justa- pblicas, pensamos que hay dos desafos: un
mente estas readaptaciones estratgicas de primer desafo -y este fue quizs un explora-
aquello que venamos haciendo, pero ahora torio intento de hacerlo en esta investigacin-
en el marco de las nuevas categoras discur- tiene que ver con sistematizar y producir un
sivas que nos provee la Convencin y la pro- conocimiento til, sustentable, riguroso y ge-
teccin integral. Es un primer problema para neralizable para todo el pas, sin perder las es-
pensar y para discutir. pecificidades locales, acerca de lo que existe
como insumo para polticas pblicas, es decir,
ir de lo material a lo ideal como dira Marx, dan-
Nos dimos cuenta do vuelta la dialctica idealista hegeliana. Y por
de que no existan otro lado, un segundo punto sera superar el
en trminos anclaje local de las experiencias existentes y
generales -a nivel avanzar en pos de una estandarizacin acor-
pas-, mecanismos de de a los cnones de derecho, de sistemas de
justicia restaurativa, mediacin, del sistema de probation, del sis-
salvo honrosas y tema de medidas alternativas, etc. Estas son
muy destacables algunas cuestiones estructurales que quera
experiencias en contarles. Pasemos ahora a los resultados de
algunos mbitos la investigacin.
locales. La investigacin se hizo en cooperacin con
UNICEF Argentina. El objetivo de la misma
era construir un mapa de medidas alterna-
Un segundo eje problemtico implica aten- tivas a la privacin de libertad existentes en
der la necesidad imperiosa de hacer una la Argentina, como insumo para el diseo de
distincin, vinculada a diferenciar lo que es programas acordes al sistema de responsa-
un enfoque de derechos, en el marco de un bilidad penal juvenil y a la Convencin. En
sistema de responsabilidad penal juvenil, del trminos metodolgicos, estamos presen-

80 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


tando un estudio exploratorio de tipo cua-
litativo en base a entrevistas y anlisis de
documentacin y de la escasa estadstica Existe un fuerte
que existe acerca del dimensionamiento y consenso discursivo
la performance que estos institutos legales acerca de cun
estn asumiendo Cul es la ficha tcnica? nociva es la privacin
Es decir, sobre qu estoy hablando cuando de libertad y la
hablo de los resultados de la investigacin. pertinencia y
El universo para nosotros tiene que ver con efectividad de las
las experiencias de medidas alternativas a medidas alternativas,
la privacin de libertad en Argentina para aunque con una escasa
adolescentes y jvenes menores de edad conceptualizacin de
en conflicto con la ley penal. Este recorte la justicia restaurativa
de universo para nosotros es central, amn y una importantsima
de lo poco divertida que es la metodologa confusin entre los
-esto lo sabemos-. Creemos que el haber planos penales y
circunscrito el relevamiento a menores con asistenciales.
causas penales tuvo una importancia fun-
damental para poder darnos cuenta de que
se nos metan por la ventana un montn de
casos y experiencias que tienen que ver con Como principales conclusiones sostenemos
adolescentes que no tenan quizs necesa- que existe un fuerte consenso discursivo
riamente conflictos con la ley penal. Tendra, acerca de cun nociva es la privacin de
en todo caso, el sistema social de protec- libertad y, consecuentemente, acerca de
cin conflicto con ellos, pero ellos con la ley la pertinencia y efectividad de las medidas
penal probablemente no. alternativas aunque, y esto me parece que
La muestra que tomamos fue una muestra es lo central a la hora de sentarnos a pen-
intencional simple, sobre siete jurisdicciones sar, con una escasa conceptualizacin de
de la Argentina. Trabajamos en la provincia de la justicia restaurativa. As, se detectaron
Buenos Aires, en la Ciudad Autnoma de Bue- mltiples dispositivos y ofertas instituciona-
nos Aires, en Viedma (Ro Negro), Rosario (San- les que tienden a suplir el encierro pero que
ta Fe), en gran Mendoza, en Crdoba capital y tiene un carcter extremadamente hetero-
en San Miguel de Tucumn. El campo lo hici- gneo. Prevalecen, entre las medidas al-
mos entre Julio y Diciembre de 2008, en base a ternativas, las de libertad asistida o libertad
entrevistas tanto individuales como colectivas, vigilada. Quizs sera un poco ms sensato
con informantes clave del poder judicial y de este ltimo trmino en algunos casos pues
los organismos tcnico-administrativos. Entre- se anclan fuertemente en un acompaa-
vistamos a jueces, fiscales, defensores, asis- miento psicolgico con pautas de conduc-
tentes de menores, funcionarios, operadores ta e insercin educativa formal e informal,
de base, etc. Tambin a integrantes de algunas y quizs se alejan de la idea de reparar el
ONG y a otros actores vinculados con expe- dao o de resolver de algn modo el conflic-
riencias de la sociedad civil. to entre vctima y victimario.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 81


margen de maniobra que puede ser utilizado
en distintos sentidos. Otro emergente refiere
En el mbito judicial a que se ha detectado que este tipo de me-
se utilizan con menor didas se utilizan asiduamente para adoles-
frecuencia quizs centes infractores inimputables, quin sabe
los recursos ms si hayan o no cometido alguna infraccin a
interesantes como la ley penal, pero que en todo caso el Estado
la mediacin, argentino decide no perseguirlos penalmen-
la reparacin, te. No obstante vemos que lo decide de una
el avenimiento, forma bastante ambigua porque nuestras
la conciliacin y la normativas lo permiten. Y agregamos que
probation; no todos la incorporacin de sujetos menores de 16
enmarcados aos a las medidas alternativas a la privacin
o articulados en leyes, de libertad en el marco de un sistema penal,
sino muchos tiene que ver en gran medida, y es producto
de ellos resueltos o resultado, de la falta de programas socia-
de manera artesanal les generales, universales, especficos para
o tcnicamente este segmento etario. Segmento que est
informal. sobrevulnerado en la problemtica pblica,
como bien sabemos.
Por ltimo podemos decir que se detectaron
Se detect -y esto tambin nos parece cen- resistencias a la aplicacin de las medidas
tral- una importantsima confusin entre los alternativas, pero no resistencias principal-
planos penales y asistenciales. Todos sabe- mente de los actores de los organismos
mos que el arraigo patronal como parte de tcnicos o del poder judicial, sino muchas
nuestra cultura y de nuestras categoras de veces en la propia comunidad. Es claro que
pensamiento har que convivamos con es- uno siempre tiene que pensar en qu con-
tas nociones unos cuantos aos ms, pero texto se inserta o qu sistema social sopor-
que en todo caso es dable seguir objetndo- ta determinadas decisiones y determinados
lo. Esta confusin entre lo penal y lo asisten- modos de resolucin de conflictos en una
cial, tambin mxime en pases con profun- sociedad. En ese sentido, al menos en la
das desigualdades sociales, de algn modo voz de los actores entrevistados, hay una
permite la pervivencia de las miradas tutela- muy fuerte resistencia de las comunidades
res ligadas a la dada represin/compasin, -no en todas, esto no es homogneo-, en
dada que ya ha sido totalmente denostada, tanto existen comunidades que no perciben
donde la restitucin de derechos a veces un reproche penal en las medidas no coer-
se confunde, se tensa, se amalgama de un citivas. Por otro lado, tambin con respec-
modo problemtico con el reproche penal to a lo comunitario, hay una dificultad muy
en s mismo, que es en todo caso, creemos fuerte en las instituciones de tipo no penal
nosotros, de lo que debera ocuparse el sis- para poder incorporar y armar trnsitos ins-
tema penal. Por otra parte la falta de un mar- titucionales, regulares y sostenibles, con
co normativo especfico habilita un amplio estos adolescentes, lase las escuelas, los

82 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


hospitales, los centros de formacin, etc- Al preguntarle al poder judicial cules eran
tera, que generalmente son muy reticentes los recursos que utilizaban, aquellos que se
a adquirir una prctica de integracin en el utilizan con mayor frecuencia, son -parad-
marco de un reproche penal con algunos de jicamente por su distancia respecto de las
estos adolescentes, que seguramente han bases filosficas del asunto de la justicia res-
sido previamente expulsados de una u otra taurativa- el arresto domiciliario y las reglas
manera de este tipo de instituciones. de conducta. No voy a profundizar en cu-
En cuanto al marco normativo, no voy a profun- les seran los problemas que ello presenta
dizar all porque es algo -creo yo- que sabemos porque creo que eso ya est bastante claro.
todos aqu, no los voy a aburrir con la pirmide Hemos relevado que en el mbito judicial se
jurdica. No obstante, se pudo ver en el mapeo utilizan con menor frecuencia quizs los re-
de las distintas legislaciones que encuadran cursos ms interesantes, que son la media-
estas prcticas en las provincias que hemos cin, la reparacin, el avenimiento, la conci-
seleccionado, que tenemos al rgimen penal liacin y la probation, no todos enmarcados
de la minoridad como ley transversal para to- o articulados en leyes, sino muchos de ellos,
das las provincias, ley de fondo, cdigos de aun utilizando estas categoras jurdicas, re-
procedimiento provinciales en el caso de existir sueltos de manera artesanal o informal entre
y leyes de proteccin tambin en el caso de los actores, es decir de un modo no formal o
existir, si no, son las adheridas a la 26.061. tcnico, en algn sentido.
Luego, preguntamos a los actores del poder
judicial de estas jurisdicciones cules eran las
Hay resistencias a valoraciones, positivas y negativas, que hacan
la aplicacin de las acerca de estos recursos. En este sentido el
medidas alternativas, arresto domiciliario tena por nico privilegio
pero no resistencias ser alternativo a un instituto ms cruento, en
principalmente por relacin a los problemas que tienen los insti-
parte de los actores tutos de menores en este pas; las reglas de
de los organismos conducta permitiran, en la mirada de los in-
tcnicos o del poder tegrantes del poder judicial entrevistados, una
judicial, sino muchas integracin socio-educativa, permitiran res-
veces de la propia ponsabilizar al adolescente frente a la infrac-
comunidad. cin y evitar la reincidencia. La mediacin tena
que ver con la resolucin del conflicto entre las
partes, con la responsabilizacin, evitando la
Voy a contar sucintamente algunos de los reiteracin de conductas infractoras y el ingre-
emergentes a partir de los cuales arribamos so al sistema penal, entendiendo por sistema
a las conclusiones que acabo de comentar. penal los eslabones ms duros, probablemen-
Emergentes que son anclados nuevamente te. Decan algunos de los entrevistados, por
en discursos, en prcticas e imaginarios de ejemplo en el caso de Mendoza, que la media-
los actores, y que adems son una suerte de cin termina siendo una negociacin asistida,
sistematizacin muy general acerca de una una categora que me pareci muy interesante
pluralidad y una polifona considerable. y que tambin en algn punto, decan los acto-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 83


res del poder judicial, la mediacin lograba ins- na, eso siempre y cuando no se adapte la
talar un orden de prcticas que podra batallar mediacin o la probation a la lgica de las
contra los estereotipos sociales ms comunes caractersticas del universo juvenil. As, este
sobre los jvenes. Quizs entonces, con una principio que rige para los adultos tal vez en
prctica sistmica y organizada de parte del los jvenes termina siendo aun ms noci-
poder judicial, podra avanzarse sobre una vo; en tanto establece un mbito de dialogo
modificacin en estos estereotipos de alta de- pero atravesado por preceptos adultos, de
monizacin, en aquellos fantasmas o aquellas modo tal que muy pocas veces se amolda
amenazas imbricadas con la demonizacin al universo y -cmo poder decirlo- a las ca-
de ciertos nios, y la consecuente creencia de ractersticas de una persona en desarrollo o
que una medida alternativa o una mediacin a un adolescente. Otra de las problemticas
no es un castigo suficiente. identificada por los entrevistados apuntaba
Con respecto a la reparacin, los actores del a que slo se tratara por medio de este
poder judicial tambin comentaban que im- instituto con delitos dbiles y, por ltimo,
plicaba una responsabilizacin del adoles- que la mediacin, al menos en las jurisdic-
cente y que hay all una oferta de reparacin. ciones donde nosotros hicimos el releva-
Quisiera hacer luego algn comentario acer- miento, era una mediacin intrajudicial, no
ca de qu significa reparar para un adoles- extrajudicial, lo cual tambin atenta contra
cente, y esto diferenciarlo en trminos de lo aquellos principios de evitar el proceso pe-
que podra leerse en el Cdigo Civil como in- nal, en tanto se desarrolla dentro del mbito
demnizacin. Luego, con respecto a la pro- judicial y aun esto no se puede sortear. En
bation, la asociaban con una responsabiliza- este sentido el hecho de que por momen-
cin, con una reparacin del dao y con la tos la mediacin resulte insuficiente para si-
posibilidad de evitar o de poder suspender el tuaciones complejas quizs tenga ms que
proceso y acelerar las causas, cuestin que ver, escuchndola y razonando en relacin
es uno de los grandes problemas de la justi- los consultados, con una falta de especia-
cia. La acumulacin de causas compromete lizacin y una falta de consolidacin de los
especialmente la posibilidad de administrar programas que con una dificultad ontol-
la resolucin de conflictos. Por ltimo, res- gica de la mediacin como resolucin de
pecto a la conciliacin, nos indicaban fun- una complejidad previa. Por ltimo, el gran
damentalmente que tena que ver con este problema es el plafn social y la tolerancia
protagonismo de las partes en tratar de arti- que existe acerca de estos sistemas para
cular sus problemas. los nios en un marco, todos sabemos, de
Pero veamos cules son los problemas o una profunda exacerbacin punitiva y una
las principales dificultades que identifica y profunda demonizacin hacia los adoles-
exhibe el discurso de los actores judiciales. centes que -invisibilizando las cadenas de
Con respecto a la probation, esto es casi las grandes estructuras delictuales que los
transversal a cualquier poltica de Estado, utilizan en ltima instancia como mano de
se identifica una falta de apoyo por parte obra barata y descartable-, terminan por
de las instituciones. Tambin nos refirieron, consolidar la idea de que una mediacin
con respecto a este instituto, que el incum- sera poco justa o poco punitiva respecto
plimiento del acuerdo implicara una conde- de las demandas ciudadanas.

84 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


gulares, y esto ese traduca en una dificultad,
mientras que con respecto a las reglas de
Para varios la
conducta, la principal dificultad que vean era
mediacin termina
que haba un dbil seguimiento y una dbil
siendo una negociacin
supervisin institucional. Aqu habra que pre-
asistida, y logra
guntarse si las reglas de conducta no tienen
instalar un orden de
tambin otros problemas, adems del segui-
prcticas que podra
miento, no obstante eso era lo que identifica-
batallar contra los
estereotipos sociales ban los entrevistados en mayor medida.
ms comunes sobre Con respecto a los organismos tcnico-ad-
los jvenes, sobre ministrativos, en su heterognea composi-
aquellos fantasmas o cin, que de hecho hemos relevado, pode-
aquellas amenazas mos sintticamente decir que las medidas
imbricadas con la alternativas que ofrecen se pueden clasificar
demonizacin de en tres tipos: las que son genuinamente al-
ciertos nio y la ternativas a la privacin de libertad, es decir
consecuente creencia aquellas que desde el comienzo se inician
de que una medida con la intervencin del Estado con este tipo
alternativa o una de medidas frente a un conflicto. Las que
mediacin no es un son instancias de pre egreso o vas de ex-
castigo suficiente. ternacin y las que son de tipo mixtas, que
combinan las dos situaciones anteriores. En
trminos muy generales -porque habra que
Con respecto del arresto domiciliario, el pro- hacer una exposicin por cada una de las
blema que identificaban los actores era que jurisdicciones que tienen complejidades, ru-
implica de todos modos la restriccin de la gosidades y distintos problemas- podramos
libertad ambulatoria, podemos decir que tc- decir que la caracterstica es que la pobla-
nicamente es una privacin de libertad. La cin destinataria est compuesta de jvenes
dificultad identificada radicaba en que sola- punibles, no obstante tambin se incluyen no
mente se aplica en el caso de las causas que punibles. Paralelamente, relevamos que to-
involucren delitos leves. Con respecto a la das ellas, an en su heterogeneidad, anclan
mediacin, adems de lo que ya les comen- en los ejes socioeducativos, y que el acceso
t, hay tambin limitaciones que tenan que a la medida siempre est, -o generalmente
ver con la infraestructura, con el presupuesto, est- derivado del poder judicial.
con la restringida aplicacin, con la dificultad Los objetivos de las medidas, desde la pers-
para que algunos operadores o algunos jue- pectiva de los organismos tcnicos, apuntaran
ces entiendan que no se trataba de reeducar, a evitar la internacin, restituir derechos en
o de un principio tutelar, sino de resolver un algunos casos, acceder a derechos en otros,
conflicto tratando de correr el lugar del Es- (por cierto sta es una de las ms interesan-
tado como apropiador de ese conflicto, o de tes discusiones que tenemos en la materia, si
ese lazo social daado. La conciliacin para se trata de restituir, de acceder o de garantizar
estos actores tiene que ver con acuerdos sin- derechos en el marco de causas penales), la

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 85


responsabilizacin del joven, la reinsercin so- manejables. Asimismo detectamos muchas
cio comunitaria y la construccin de un proyec- dificultades entre las propias organizaciones
to de vida (una categora complicada sobre la para determinar criterios comunes de meto-
cual habra mucho que debatir). dologa, intervencin y de lmites y principios,
Las herramientas para poner en marcha las fundamentalmente debido a los diversos en-
medidas, siempre en el marco de los organis- foques, culturas institucionales y posiciona-
mos tcnico-administrativos, implican apo- mientos polticos que estas organizaciones
yo psicolgico, talleres de oficios, pasantas traen. Detectamos en este sentido esfuerzos
laborales, reinsercin educativa, talleres cul- aislados que tiene que ver muchas veces
turales, deportivos, de revinculacin laboral ms con la buena voluntad o las ganas de
y servicio comunitario, que a nosotros nos algn actor, que con algo ms sistemtico.
parece una de las ms interesantes, no obs- Otra dificultad, con respecto a este mbito,
tante en algunas jurisdicciones estaba enun- es la escasez de dispositivos de atencin de
ciado como un proyecto pero an no estaba adicciones y dems, lo que tambin sera
implementada. otro tema muy largo de debatir.
El aspecto positivo del trabajo de las organi-
zaciones refiere a que promueve la insercin
En las medidas en la comunidad, observamos un compro-
alternativas en miso y un esfuerzo por lograr participacin
general se visualiza comunitaria, al tiempo que se trataba de
una prevalencia desjudicializar la cuestin.
de la nocin de Por ltimo, si tuviramos que hacer una gran
restitucin de sntesis de todo lo relevado en el poder judi-
derechos previamente cial y el poder ejecutivo, podramos decir que
vulnerados, por sobre en este tipo de medidas los actores se per-
la instrumentacin de ciben como referentes del acompaamiento
un reproche penal o y la supervisin del devenir del adolescente
una sancin. para el sostenimiento de un proyecto de vida
por fuera del mundo delictual. Esta es la no-
cin que aparece con fuerza en la mayora
Con respecto a lo que relevamos, el trabajo de los relatos. A partir de su experiencia los
con las organizaciones en general se reali- entrevistados entienden que esta modalidad,
z a travs de dispositivos ofertados por el las medidas alternativas, resulta altamente
organismo tcnico. En este sentido, el or- efectiva aunque es de tipo artesanal y muy
ganismo tcnico siempre media, no es muy ligada al desarrollo casustico y a los esfuer-
comn que el poder judicial directamente zos personales. Entre las dificultades gene-
se vincule con las organizaciones de la so- rales los entrevistados identifican la falta de
ciedad civil. En trminos de las dificultades un marco jurdico, la falta de continuidad de
haba pocas ONGs que trabajan con jve- los programas asociada a los cambios de
nes en conflicto con la ley penal, en tanto gestin y de voluntades polticas, la falta de
muchas de ellas consideran a estos jvenes presupuesto, infraestructura, recursos hu-
con algunas conductas disfuncionales, in- manos, as como los problemas para lograr

86 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


una insercin real de los adolescentes en el toda medida alternativa siempre resulta bue-
mercado laboral, que me parece es una de na en tanto evita el encierro, la mediacin es
las claves central de lectura. Nos refirieron visualizada como un importante espacio de
tambin dificultades para trabajar con las fa- oportunidad en cuanto herramienta que ofre-
milias desarticuladas, con los adolescentes ce conciliacin entre partes y evita el ingreso
que carecen de un adulto referente. En este al sistema de justicia. Una ltima cuestin ge-
sentido es notable como aqu emergi en la neral es que el horizonte de la responsabiliza-
investigacin un criterio que obviamente in- cin penal no es un concepto que aparezca
hibe el ingreso de determinados adolescen- en forma hegemnica en todas las jurisdic-
tes a determinado tipo de medidas, y eso en ciones, y no siempre se distingue claramente
algn punto es tambin para pensar, confi- entre jvenes punibles y no punibles, y entre
gura lo que identificamos como una segun- quines tienen declarada la responsabilidad
da selectividad penal, sobre la cual tambin penal y aquellos que no. Aqu nuevamente
hay que pensar en un sentido crtico, es de- aparece la estratgica confusin entre siste-
cir, los dispositivos ms duros quedan para ma penal y sistema social.
aqullos ms vulnerados previamente. Por
ltimo identificaron una dificultad particular
con instituciones de mbitos no penales, co- Las estrategias de
munitarios, a lo que ya nos referimos. supervivencia de
En relacin a las medidas alternativas, en los adolescentes
general se visualiza en discursos y prcticas no necesariamente
de los actores involucrados una prevalencia tienen que ver con
de la nocin de restitucin de derechos pre- una exclusin total
viamente vulnerados por sobre la instrumen- del mercado laboral,
tacin de un reproche penal o una sancin. pero s probablemente
Esta escasa orientacin al reproche penal con una insercin
en realidad tiene que ver tambin con una extremadamente
mirada por momentos aproblemtica sobre precaria.
el carcter selectivo de esa clientela penal.
Es as que muchas veces estos dispositivos
ni siquiera cuadraran con los delitos que Los desafos y propuestas nos remiten a que
cometen los jvenes de la clase media o la es necesario promover la justicia restaurati-
clase alta, que quizs nunca lleguen a tener va como una respuesta, una respuesta ms
una medida alternativa por su clase social, general que excepcional; dotar de mayor
pero en todo caso los dispositivos no son entidad a las medidas alternativas; avan-
para ellos, y eso es al menos un punto para zar en la comprensin de que las medidas
pensar. Hay una fuerte orientacin de las alternativas son parte y se circunscriben al
medidas hacia el entorno social y familiar del sistema penal, al control punitivo; pensar
adolescente, esta idea de re vinculacin, del que la libertad tambin es una herramienta
proyecto de vida y en general la mencin de de intervencin, que no siempre hay que ha-
que evita la internacin. cer una medida alternativa. Apuntar a que la
En general para los actores entrevistados estandarizacin y la homogeneizacin del

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 87


concepto de medida alternativa se posicio-
ne en la agenda de prioridades y que -este
es un problema histrico- deben agilizarse y
articularse los canales de comunicacin en-
tre organismo tcnico y poder judicial. Por
otra parte es necesario dar mayor difusin
a los programas; incorporar recursos como
convenios laborales, lograr inserciones de
los adolescentes un tanto ms reales en el
mercado laboral, quiero decir menos preca-
rias, en tanto todos sabemos que las estra-
tegias de supervivencia de los adolescentes
no necesariamente tienen que ver con una
exclusin total del mercado laboral pero s
probablemente con una insercin extrema-
damente precaria. Tambin resulta central
promover la participacin y el compromiso
de la comunidad en general, donde realmen-
te est el mayor problema para el avance
de los dispositivos. Hay que establecer un
sistema nacional de informacin cuanti-
cualitativa que nos permita a todos, univer-
sidad, organismo tcnico y poder judicial, ir
pensando, ir armando un diagnstico serio y
riguroso sobre la situacin de los adolescen-
tes atravesados por el sistema.

88 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


4) Mesa Debate:
Implementacin de medidas
no privativas de la libertad:
entre lo punitivo y lo
asistencial. Alcances
y limitaciones
4.1 - Dr. Arsenio Mendoza

89
AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 89
4.1 - Dr. Arsenio Mendoza
Abogado egresado de la Universidad Nacional de Buenos Aires. Ex Defensor General de la
Provincia de Entre Ros, Repblica Argentina. Miembro del Comit General de la Asociacin
Internacional de Magistrados de la Juventud y la Familia (Ginebra, Suiza). Vicepresidente
del Consejo de Procuradores, Fiscales y Defensores Generales de la Repblica Argentina.
Secretario General del Consejo Federal de Defensores Generales de la Repblica Argentina.
Director de la Revista Minoridad y Familia (Delta Editora, Entre Ros). Autor de Los Jvenes
y el delito. Influencia de los cambios sociales (1998) y de Maltrato y vulnerabilidad, jaque a
la infancia. Disertante en congresos y encuentros nacionales e internacionales. Creador de
los programas Derecho a la vida y a la identidad; Telfono del nio y Familias en crisis, ga-
nadores del Premio Internacional Maurice Veillard Cybulski 1998 otorgado en Sion, Suiza.
Creador del programa de transferencias de experiencias Mediacin penal juvenil. Menores
victimas en el proceso penal. Seguimiento de los menores institucionalizados, aprobado y
financiado por Eurosocial Justicia. Fundador de la Fundacin Telfono del Nio. Tutora del
programa Redes para la Investigacin y el abordaje de la Violencia Familiar en la localidad
de J. J. Castelli, Chaco. Coordinador del programa Familia, Justicia, Municipio y Sociedad
(Programa Desarrollo Humano, PNUD, UNESCO). Coordinador general de la Intervencin
Judicial en Violencia Familiar en la Ciudad de Paran, Entre Ros. Director de la web
www.defensapropia.org.ar.

Este encuentro nos propone discutir distintas otro penal como el de adultos.Si nos detene-
alternativas de tratamiento de la situacin ge- mos en la ultima discusin convulsiva sobre
nerada con los hechos o infracciones come- la edad penal de los menores agitada por los
tidas por menores de edad, y poder superar medios masivos de comunicacin, adverti-
la disyuntiva de privacin de libertad o no, a mos que ello ha puesto en la vidriera las ms
pesar de la edad del autor. El cariz superador conspicuas expresiones del cinismo e hipo-
de la propuesta no nos habilita para soslayar cresa, que a caballo de la simpleza y la por-
la cuestin de fondo en tanto se mantiene fa, cobijados en el paraguas de la miopa,
en nuestro pas un sistema penal impropio han pretendido reducir el problema a la mera
para los menores de 18 aos de edad, que ecuacin de bajar la edad de imputabilidad
no se ajusta a la normativa convencional y penal de los menores de 16 aos, quedan-
constitucional, y que ha sobrevivido merced do as atrapados en la vieja formulacin de
a la inactividad legislativa y a la aquiescencia 1954 que entonces fuera de avanzada.Por
judicial.Desde ese punto de observacin me momentos se escuchan expresiones que ya
voy a ocupar de los llamados menores inim- fueron usadas en los preludios del cruento
putables por que desde all no solo se consi- golpe de Estado de 1976 cuando en el fragor
gue atender ese colectivo sino que adems de los hechos violentos que azotaron aque-
se pueden ver diferentes medidas alternati- llos tiempos, se instal el concepto hagan
vas al encierro. Esa es una de las notas dis- algo ya para terminar con esto de una buena
tintivas que permite visualizar las diferencias vez, y detrs de esa excusa se comenzaba
entre un sistema de responsabilidad juvenil y a justificar una de las ms grandes arbitra-

90 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


riedades que ha conocido nuestra historia. les (Ver Art. 40; 3). Aclara luego que, en
No ser que vamos por el mismo camino? particular, se compromete al establecimien-
No lo s, pero desconfo y en mrito a ello to de una edad mnima antes de la cual se
tratar de hacer un aporte. Digamos que presumir que los nios no tienen capacidad
en nuestro pas a partir de la ley 14.394 de para infringir las leyes penales (Art. 40; 3,
1954, qued establecida la capacidad penal a).3 A rengln seguido agrega: Siempre que
plena en la edad de 18 aos y se instituy un sea apropiado y deseable, la adopcin de
rgimen de punibilidad relativa o restringida medidas para tratar a esos nios sin recurrir
para los menores de 18 a 16 o 14 aos se- a procedimientos judiciales, en el entendi-
gn las distintas reformas sucesivas1. Hoy la miento de que se respetarn plenamente los
normativa aplicable es la aeja Ley 22.278 derechos humanos y las garantas legales.
(BO. 28-8-80) reformada posteriormente por
la ley 22.803 (BO. 9-5-83)2, las que deben
ser actualizadas y restauradas con las refor- Ya han pasado ms
mas que ingresan al sistema nacional por el de 19 aos sin que
portal del Art. 75 Inc. 22 de la Constitucin el legislador haya
Nacional (reformada en 1994) y la normati- cumplido con su
va internacional consecuente.Dentro de es- compromiso, ni que
tas se coloca en primer lugar la Convencin haya hecho uso de
sobre los Derechos del Nio incorporada en su legitimacin para
nuestro sistema como ley 23.849 (BO 22- producir el acto
10-). En ella el Estado Argentino en sus tres legislativo que se
formulaciones, nacin, provincia y munici- reclama.
pio, cada uno de ellos con sus tres poderes,
ejecutivo, legislativo y judicial, se compro-
mete a tomar todas las medidas apropiadas No se puede discutir que la legitimacin para
para promover el establecimiento de leyes, dictar esas leyes especficas que fijaran la
procedimientos, autoridades e instituciones edad mnima de capacidad para infringir las
especficos para los nios de quienes se leyes penales es del Congreso Nacional.
alegue que han infringido las leyes pena- Ya han pasado ms de 19 aos sin que el
legislador cumpla con ese compromiso, ni
1 En esa poca se poda concebir un sistema penal juve-
que haya hecho uso de su legitimacin para
nil atenuado y acotado, con diferencias importantes res- producir el acto legislativo que se reclama.
pecto del rgimen de los adultos, lo que ha sobrevivido Tal como lo tiene dicho pacficamente tanto
hasta estos das merced a la pasividad del legislador y
la doctrina como la jurisprudencia, cuando el
la aquiescencia de la justicia. Solo as se puede explicar
la coexistencia de diferentes regimenes penales en lugar legislador omite cumplir con esa demanda,
de un sistema de responsabilidad juvenil distinguido y
escindido del rgimen penal propiamente dicho.
3 Ese es el lmite que divide las aguas y separa el siste-
2 ARTICULO 1: No es punible el menor que no haya ma penal propiamente dicho de cualquier otro sistema
cumplido DIECISEIS (16) aos de edad. Tampoco lo de responsabilidad. La capacidad es la nota distintiva
es el que no haya cumplido los DIECIOCHO (18) aos, que distingue y permite excluir a quienes no tienen ese
respecto de delitos de accin privada o reprimidos con recaudo, segn lo que haya establecido previamente la
pena privativa de la libertad que no exceda de DOS (2) ley y sin perjuicio de las condiciones o caractersticas
aos, con multa o con inhabilitacin. personales de cada uno.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 91


deja el espacio para que otro acto legtimo trae el Cdigo Civil, estos hechos ilcitos ge-
de autoridad lo complete4. Dentro de esa neran sus efectos cuando el autor es mayor
lgica cabe recuperar que las provincias y de diez aos de edad, ya que se considera
los municipios conservan los poderes no que tiene discernimiento para esos hechos
delegados y adems forman parte del com- (Art. 921 del Cdigo Civil)6.
promiso asumido en la citada norma de la
Convencin.
Desde ese lugar concierne subrayar que Los jvenes tambin
las infracciones a la ley penal, cuando son necesitan que alguien
investigadas por la autoridad competente se ocupe de ellos,
y esta llega a establecer que el autor de la porque muchas veces
misma es menor de edad no punible (menor su infraccin tiene que
de 16 o 18 aos segn el hecho)5, ello no ver ms con un pedido
deja de ser un hecho ilcito a pesar de no de auxilio o llamado
ser un delito reprochable desde el sistema de atencin que con un
penal. Conforme resulta de la normativa que deseo de transgredir
la ley.
4 La Corte Suprema ha dicho: Que el deber del Estado
de respetar los derechos reconocidos en la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, incumbe a cual- Ac nos encontramos en el punto en que
quier poder y rgano, independientemente de su jerar- las infracciones a la ley penal cometidas por
qua, so pena de incurrir en responsabilidad internacio-
nal (Caso ultima tentacin de Cristo (Olmedo Bustos y
esos menores escapan a la incriminacin y,
otros) Serie C 73, sentencia del 5 de febrero de 2001 aunque se dicte una ley especfica, ser muy
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos). No difcil incluirlos ya que desde la propia Con-
se deja de apreciar entonces, que todos los rganos
vencin sobre los Derechos del Nio y sus
del Estado deben asumir los roles de garante (art. 1.1
Convencin Americana), que a cada uno, de acuerdo a disposiciones asociadas. Con la ley 26.061
sus atribuciones constitucionales y legales, les corres- se ha proclamado y diseado un sistema
ponde. As, entre las medidas de otra ndole que el de proteccin integral de los menores de 18
Estado debe arbitrar para dar efectividad a los derechos
reconocidos en la Convencin (art. 2) se inscriben las aos de edad que dificulta concebir a esa
sentencias judiciales. Los tribunales estn obligados a persona como un sujeto merecedor de esa
atender como consideracin primordial al inters supe- proteccin en virtud de su especial endebles
rior del nio, sobre todo cuando es doctrina de esta
Corte que garantizar implica el deber de tomar todas las
y al mismo tiempo incluirlo como una sujeto
medidas necesarias para remover los obstculos que
pudiesen existir para que los individuos puedan disfrutar
de los derechos reconocidos en la Convencin (Fallos:
318:514). (CSJN; G. 147. XLIV. Recurso de Hecho;
Garca Mndez, Emilio y Musa, Laura Cristina s/ causa
N 7537, del 02-12-08).-
6 ARTCULO 921. Los actos sern reputados hechos
5 Ello es as hasta tanto se cumpla con la manda con- sin discernimiento, si fueren actos lcitos practicados
vencional y se fije la edad de la capacidad penal de las por menores impberes, o actos ilcitos por menores de
personas. Ello permitir ajustarnos a la nueva normativa diez aos; como tambin los actos de los dementes
y crear un sistema de responsabilidad para los menores que no fuesen practicados en intervalos lcidos, y los
de 18 aos de edad, colocado por fuera del rgimen practicados por los que, por cualquier accidente
penal, con la fijacin de medidas en lugar de penas. estn sin uso de razn.

92 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


capaz de la reprensin penal7. Consecuentemente, en tales circunstancias
Entonces que se hace: NADA. Y esa nada vale preguntarse si puede atenderse dicho
es la que genera o justifica las ms dispa- conflicto desde el Estado provincial o des-
ratadas reacciones que mezclan el reclamo de el municipal. Se impone la respuesta
de justicia con la venganza y en algunos afirmativa conforme al referido marco legal,
casos alimentan reacciones que exceden la que se fortalece con las recomendaciones
demanda de castigo o encierro, y llegan a formuladas por Naciones Unidas por medio
posiciones extremas como las denomina- de distintos documentos9, en particular el
das gatillo fcil, escuadrn de la muerte, de la Comisin de Prevencin del Delito y
sicarios, y todo tipo de arbitrariedades que Justicia Penal, del Grupo de Expertos sobre
pueden dar testimonio nuestra historia y la Justicia Restaurativa10 (7 de enero de 2002),
de los pases americanos8.
No solo la sociedad y las vctimas necesitan
que alguien acte desde un lugar legitima- no se puede seguir
do de estos hechos de quebrantamiento a agitando la carencia
la paz social. Los jvenes tambin necesitan de una legislacin
que alguien se ocupe de ellos, por que mu- nacional para
chas veces su infraccin tiene que ver ms mantener el quietismo
con un pedido de auxilio o llamado de aten- y no hacer nada
cin que con un deseo de transgredir la ley. con los menores
Por otra parte, flaco favor se le hace al pro- infractores.
ceso de desarrollo e insercin social de un
adolescente cuando este comete una infrac-
cin y nadie se hace cargo, no se apunta el
error, tampoco se indica la correccin, ni se
9 Entre otros documentos: Declaracin sobre los prin-
le pone un lmite. No lo reprueba ni aprue- cipios fundamentales de justicia para las vctimas de
ban, simplemente se lo ignora o lo que es delitos y del abuso de poder, adoptada por la Asamblea
peor: no tenemos nada previsto para el. General de la ONU en su resolucin 40/34, del 29 de
noviembre de 1985. RECOMENDACIN (87) 21. Adop-
tada por el Comit de Ministros del Consejo de Europa
7 La Corte Suprema ha dicho: en relacin a los nios el 17 de Septiembre de 1987, Sobre la Asistencia a las
que cometen un delito cuando todava no han cumplido Vctimas y la Prevencin de la Victimizacin. Reglas m-
la edad mnima, el Comit de los Derechos del Nio ha nimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no pri-
reconocido, recientemente, que si bien no pueden ser vativas de la libertad (Reglas de Tokio), adoptadas por
formalmente acusados ni considerrselos responsables la Asamblea General ONU en su resolucin 45/110, del
en un procedimiento penal, si es necesario, proceder 14 de diciembre de 19. Comunicacin al Parlamento
adoptar medidas especiales de proteccin en el inte- Europeo, al Consejo y al Comit Econmico y Social
rs superior de esos nios (Observacin General N Vctimas de Delitos en la Unin Europea Normas y Me-
10/2007, Derechos del nios en la Justicia de meno- didas. 2001/220/JAI. Decisin marco del Consejo, del
res, del 25 de abril de 2007, prr. 31. Adems, al leer la 15 de marzo de 2001, relativa al estatuto de la vctima
Convencin, debe tenerse presente que la misma hace en el proceso penal (Actos adoptados en aplicacin del
su aparicin en un momento cuando muchos pases ttulo VI del Tratado de la Unin Europea). 2001/427/
aplicaban penas a los menores de 18 aos, lo que ex- JAI: Decisin del Consejo, del 28 de mayo de 2001,
plica la terminologa usada. por la que se crea una red europea de prevencin de
la delincuencia.
8 Ver opinin de Zaffaroni en http://www.diarioperfil.com.
ar/edimp/0355/articulo.php?art=13802&ed=0355. 10 Ver conceptos en http://www.justiciarestaurativa.
org/intro

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 93


respecto a la implementacin de esta varian- Esa posibilidad que abre la Convencin,
te de justicia que habilita la devolucin del puesta en concordia con nuestro derecho,
conflicto a la misma sociedad o colectivos la dilacin del legislador nacional en cumplir
interesados11. Lo que quiero decir con total con el compromiso convencional y las facul-
claridad es que no se puede seguir agitando tades propias de las provincias y municipios,
la carencia de una legislacin nacional para autorizan a sostener que desde uno u otro
mantener el quietismo y no hacer nada con estamento pblico se puede asumir el tra-
los menores infractores. tamiento de los hechos ilcitos catalogados
Esa idea se coloca en total sintona con la por el Cdigo Penal cuya autora debida-
disposicin expresada en el artculo que mente establecida en la instancia judicial
comentamos en su inciso Siempre que sea pertinente- corresponda a los menores de
apropiado y deseable, la adopcin de me- la franja no punible13, los mismos pueden re-
didas para tratar a esos nios sin recurrir putarse contravenciones o faltas segn el
a procedimientos judiciales, en el entendi- Estado que lo disponga- y en su caso aplicar
miento de que se respetarn plenamente los cualesquiera de las medidas previstas por el
derechos humanos y las garantas legales12. Art. 40; 4 de la citada Convencin sobre los
Derechos del Nio que reza: 4. Se dispondr
de diversas medidas, tales como el cuidado,
11 Conocida la experiencia en la materia, viene al caso
citar la Carta Pastoral de la Conferencia de Obispos las rdenes de orientacin y supervisin, el
Catlicos de Nueva Zelanda, firmada en agosto de asesoramiento, la libertad vigilada, la colo-
1995, en cuanto seala: La restauracin fue el enfoque cacin en hogares de guarda, los programas
principal de los sistemas de justicia bblica. A pesar del
mal uso popular del concepto de lex talionis, la ley de
de enseanza y formacin profesional, as
proporcionalidad expresada en la idea ojo por ojo, la como otras posibilidades alternativas a la in-
tradicin bblica posee un enfoque restaurador. Se bas ternacin en instituciones, para asegurar que
en la necesidad de buscar el shalom -la paz- y el bien-
los nios sean tratados de manera apropia-
estar de toda la gente. Shalom no significa simplemente
la ausencia de conflicto. Significa paz combinada con da para su bienestar y que guarde propor-
justicia y relaciones correctas. La ley estaba ah para cin tanto con sus circunstancias como con
buscar, proteger y promover el shalom. Agrega: Esta-
mos conscientes del xito de los procesos restaurativos
aplicados a la justicia juvenil en este pas. Extrada de
nuestra antigua tradicin maor y unida a un discerni-
miento moderno, la justicia juvenil ha empezado a ser
13 La Corte Suprema dice: la ley 26.061 permite afir-
una fuerza real para el bien de la comunidad. Busca
mar, sin mayor esfuerzo interpretativo, que la poltica de
ayudar a los delincuentes a asumir responsabilidad per-
proteccin integral de derechos de las nias, nios y
sonal por su comportamiento, estimula a las vctimas a
adolescentes debe ser implementada mediante la con-
encontrar curacin y restauracin del bienestar y de-
certacin articulada de acciones de la Nacin, las pro-
safa a la comunidad a reconocer la dignidad humana
vincias, la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y los Mu-
tanto del ofensor como de la vctima.
nicipios, siendo urgente y necesario que los organismos
12 Coincidente es la Opinin Consultiva 17/2002 de la administrativos nacionales y locales con competencia
CIDDHH que dice en su N 13: Que es posible emplear en la materia emprendan -en un plazo razonable- las ac-
vas alternativas de solucin de las controversias que ciones necesarias con el propsito de trazar y ejecutar
afecten a los nios, pero es preciso regular con especial polticas pblicas que tiendan a excluir la judicializacin
cuidado la aplicacin de estos medios alternativos para de los problemas que afectan a los menores no puni-
que no se alteren o disminuyan los derechos de aqu- bles, es decir aquellos que no han alcanzado la edad
llos. Advirtase que usa la expresin vas alternativas mnima para ser imputados por infringir la ley penal (arts.
en lugar de medidas alternativas que usa la Convencin 40.3 y 40.4 de la Convencin sobre los Derechos del
citada. Nio) (ver fallos 331:2691).

94 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


la infraccin.14. Como ha dicho la Corte Su- institucin y de los vecinos, para participar
prema, no se puede permanecer indiferente en este proceso de recuperacin.15. Aclaro
ante la gravedad de la situacin y la demora que el internamiento est asimilado con la
en proceder a una adecuacin de la legisla- privacin de libertad,16 para lo cual el poder
cin vigente a la letra del texto constitucional local tiene la limitacin propia del arresto
y, en especial, a la de la Convencin sobre como se contempla en la normativa que le
los Derechos del Nio, y nada impide que es propia de cada jurisdiccin, adems del
los jueces con competencia en causas relati- sometimiento a la revisin judicial que es de
vas a menores no punibles en la situacin de
dicha ley, dicten las decisiones que en caso
concreto sean requeridas para salvaguardar
los derechos y libertades del menor y para la
proteccin especial a que ste es acreedor
(ver fallos 331:2691). 15 Al respecto, las recomendaciones internacionales
-Normas de las Naciones Unidas y del Consejo de
Esas medidas socio educativas debern ser
Europa- marcan a la familia con un rol de acompaa-
cuidadosamente seleccionadas teniendo miento destacado e insustituible, remarcando que por
en cuenta, entre otros aspectos, su edad, familia dichas normas definen tanto al grupo familiar
identidad, madurez intelectual y emocional, de origen como al grupo de recibimiento en el caso de
carencia o ausencia de la familia natural. Roles anlo-
estructura de personalidad, experiencias gos son atribuidos a la comunidad,comunidad donde
previas atravesadas, pautas culturales, etc. vive el joven, comunidad local, en el plano nacional o en
Es decir, debern ser MEDIDAS PERSO- el plano internacional. Reglas Mnimas de las Naciones
Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores
NALIZADAS que permitan alcanzar el com- (Reglas de Beijing) N 10.3; 11.4; 13. .5; 17.a, 17d, 22.
promiso consigo y con los otros. De este
16 Conforme las Reglas de las Naciones Unidas para
modo la funcin de dichas medidas no ser la proteccin de los menores privados de libertad (Re-
solamente delimitar su conducta en aquello gla II, 11, b). Adems ver Resolucin 1/08 Comisin
que l tiene de amenazador para s y para Interamericana de Derechos Humanos, (Principios y
Buenas Prcticas sobre la Proteccin de las Personas
los otros, sino la de impulsarlo hacia otras Privadas de Libertad en las Amricas): se entiende por
formas de convivencia consigo mismo y con privacin de libertad a cualquier forma de detencin,
las dems personas, haciendo hincapi en encarcelamiento, institucionalizacin, o custodia de una
persona, por razones de asistencia humanitaria, trata-
el desarrollo de sus potencialidades, todo lo
miento, tutela, proteccin, o por delitos e infracciones
cual slo podr ser alcanzado si los opera- a la ley, ordenada por o bajo el control de facto de una
dores del sistema no perdemos de vista el autoridad judicial o administrativa o cualquier otra au-
toridad, ya sea en una institucin pblica o privada, en
compromiso familiar (o grupo conviviente) y
la cual no pueda disponer de su libertad ambulatoria.
comunitario que ello requiere. Adquieren as Se entiende entre esta categora de personas, no slo
particular relevancia las caractersticas pro- a las personas privadas de libertad por delitos o por
pias de cada comunidad, sus valores, cultu- infracciones e incumplimientos a la ley, ya sean stas
procesadas o condenadas, sino tambin a las personas
ra, historia, recursos y predisposicin de sus que estn bajo la custodia y la responsabilidad de cier-
tas instituciones, tales como: hospitales psiquitricos y
otros establecimientos para personas con discapacida-
14 Ejemplos de medidas que aporta la justicia restaura- des fsicas, mentales o sensoriales; instituciones para
tiva: mediacin entre vctima y delincuente; reuniones de nios, nias y adultos mayores; centros para migrantes,
restauracin; crculos; asistencia a la vctima; asistencia refugiados, solicitantes de asilo o refugio, aptridas e in-
a ex-delincuentes; restitucin; servicio a la comunidad documentados; y cualquier otra institucin similar desti-
(http://www.justiciarestaurativa.org/intro). nada a la privacin de libertad de personas.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 95


precepto en este tipo de disposiciones17. restauracin que le cabr en el tratamiento
Imaginemos la situacin de cualquiera de socio educativo de los jvenes involucrados
las pequeas comunidades de nuestro pas, en estos conflictos18. Se trata de la vieja
que conservan los valores tradicionales y la idea de la devolucin del conflicto a la socie-
cultura de sus ancestros, y no quieren per- dad, otrora expropiado por el Estado Nacio-
manecer pasivos ante el accionar de algu- nal que no ha sabido, no ha podido o no ha
nos adolescentes, desorbitados de esos querido resolver.
lineamientos y generalmente evadidos de
la contencin paterna o familiar, concientes
que esa renuencia seguramente habr de Depender de cada
concluir en la frustracin del desarrollo inte- poblacin tomar la
gral e insercin social que tiene como obje- decisin de hacerse
tivo cada uno de esos jvenes en el sistema cargo de este vaco y
legal de nuestro pas. Esos vecinos reclaman generar una instancia
a los gobernantes ms prximos, como son reparadora, con los
los municipales, y estos no pueden ignorar valores, cultura y
que hace 19 aos que se viene batiendo el recursos que le son
parche y no se ha dado ninguna respuesta. propios.
Ahora tendrn la oportunidad de construir
una alternativa para que esa vecindad pre-
ocupada asuma un rol activo en la tarea de Depender de cada poblacin tomar la deci-
sin de hacerse cargo de este vaco y gene-
rar una instancia reparadora, con los valores,
17 La Corte Suprema ha dicho: Concierne a los jueces
mantener un conocimiento personal, directo y actuali- cultura y recursos que le son propios, para
zado de las condiciones en las que se encuentran los brindar a todos los involucrados, vctimas,
nios sujetos a internacin (densidad poblacional de victimarios e interesados, la oportunidad de
los institutos, higiene, educacin, alimentacin, ade-
cuado desempeo personal), con el fin de tomar todas restaurar el equilibrio alterado, reparar la paz
aquellas medidas que sean de su competencia y que quebrada, y tomar los recaudos preventivos y
tengan como efecto directo un mejoramiento en la ca-
lidad de vida de los nios; en especial, debern revisar,
permanentemente y en virtud de ese conocimiento in-
mediato, la conveniencia de mantener su internacin, 18 Los Estados se comprometieron a promover el
lo que implica cumplir con el artculo 31, tercer prrafo bienestar del menor, a fin de reducir la necesidad de
de la Convencin sobre los Derechos del Nio. Agrega intervenir con arreglo a la ley, y de someter a tratamien-
luego: En relacin a los nios que cometen un delito to efectivo, humano y equitativo al menor que tenga
cuando todava no han cumplido la edad mnima, es problemas con la ley, se conceder la debida importan-
funcin de los magistrados competentes en la materia, cia a la adopcin de medidas concretas que permitan
adoptar medidas especiales de proteccin en el inters movilizar plenamente todos los recursos disponibles,
superior del nio, agotando todas las variables que per- con inclusin de la familia, los voluntarios y otros gru-
mitan orientarse, prioritariamente, hacia servicios sus- pos de carcter comunitario, as como las escuelas y
titutivos de la internacin que puedan ser dispuestos, otras instituciones de la comunidad (Regla N 1-3) y
segn las circunstancias particulares de cada nio, y agrega de manera que contribuya a la proteccin
en el ejercicio de dicho rol les corresponde controlar, de los jvenes y al mantenimiento del orden pacfico de
no slo su procedencia en cada caso, sino tambin, la sociedad (Regla N 1-4). (Ver Reglas mnimas de
peridicamente, si las circunstancias que las motivaron las Naciones Unidas para la administracin de la justicia
han cambiado, tanto como, la vigencia de su necesidad de menores (Reglas de Beijing) Aprobadas por ONU
y razonabilidad. (Fallos 331:2691).- Resol. 40/33, del 28-11-1985).-

96 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


asistenciales que fueren necesarios para ello19. Apndice
De esa decisin surgir la necesidad de san- A manera de un complemento incorporamos
cionar una ordenanza municipal, o una ley de los espaoles la ley N 5/ 2000, del 12-1-
provincial en el caso de preferir las contraven- 2000, especficamente su captulo de medi-
ciones, que regule cada sistema, definiendo das, para tener una casustica de referencia.
el proceso, las garantas y las medidas que
se puedan adoptar, adems del pertinente Ttulo II.- de las medidas
contralor judicial que corresponde en un es- Artculo 7. Enumeracin de las medidas sus-
tado de derecho. Va de suyo que ese proce- ceptibles de ser impuestas a los menores.
so debe ser especial, pedaggico, inclusivo, 1. Las medidas que pueden imponer los
circular antes que contradictorio o adversarial Jueces de Menores, ordenadas segn la
como el clsico arquetipo judicial 20. restriccin de derechos que suponen, son
La puerta legal es esa y esta ah disponible, las siguientes:
depender de cada comunidad y de sus go- d. Internamiento en rgimen cerrado. Las
bernantes hacerse cargo del tema y poner personas sometidas a esta medida residirn
manos a la obra. A las cosas, como deca en el centro y desarrollaren en el mismo las
Jos Ortega y Gasset. actividades formativas, educativas, labora-
les y de ocio.
e. Internamiento en rgimen semiabierto.
Las personas sometidas a esta medida re-
sidirn en el centro, pero realizaren fuera del
19 Recordamos tres principios que sostienen la justicia
restaurativa: la justicia requiere que trabajemos a fin de
mismo actividades formativas, educativas,
que se ayude a volver a su estado original a aqullos laborales y de ocio.
que se han visto perjudicados. De desearlo, aqullos f. Internamiento en rgimen abierto. Las
que se han visto ms directamente involucrados o afec-
personas sometidas a esta medida llevarn
tados por el delito, deben tener la posibilidad de partici-
par de lleno en la respuesta. El rol del Gobierno consiste a cabo todas las actividades del proyecto
en preservar el justo orden pblico; la comunidad debe educativo en los servicios normalizados del
construir y mantener una justa paz. entorno, residiendo en el centro como do-
20 Ver opinin del Dr. Jos Gonzlez del Solar (http://de- micilio habitual, con sujecin al programa y
rechominoridad.blogspot.com/).Resistimos una ley de
rgimen interno del mismo.
responsabilidad penal juvenil en cuanto introduce tem-
pranamente al nio en la esfera de lo punitivo. Propug- g. Internamiento teraputico. En los centros
namos un rgimen de responsabilidad socioeducativa de esta naturaleza se realizar una atencin
que mantenga la concepcin del nio como educando,
educativa especializada o tratamiento es-
pero que a la vez lo responsabilice como protagonista
de la sociedad. Un rgimen en que la respuesta penal pecifico dirigido a personas que padezcan
propiamente dicha [y no medidas correctivas a las que anomalas o alteraciones psquicas, un esta-
se califica simblicamente como penas como mensa- do de dependencia de bebidas alcohlicas,
je de confianza para la sociedad] sea lo ltimo, cuan-
do al nio haya que reprocharle su empecinamiento. drogas txicas o sustancias psicotrpicas, o
Consideramos importante que ese nuevo rgimen haga alteraciones en la percepcin que determi-
efectivas todas las garantas fundamentales. Nos pla- nen una alteracin grave de la conciencia de
ce destacar que sera altamente provechoso, a nuestro
la realidad. Esta medida podr aplicarse sola
juicio, que el nuevo rgimen legal de responsabilidad
incorpore el bloque de garantas que contiene el pro- o como complemento de otra medida pre-
yecto de ley sustentado por Emilio Garca Mndez, muy vista en este artculo. Cuando el interesado
completo y prolijo en su enunciacin.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 97


rechace un tratamiento de deshabituacin, el profesional encargado de su seguimiento,
el Juez habr de aplicarle otra medida ade- de acuerdo con el programa de intervencin
cuada a sus circunstancias. elaborado al efecto y aprobado por el Juez
h. Tratamiento ambulatorio. Las personas de Menores. La persona sometida a la me-
sometidas a esta medida habrn de asistir dida tambin queda obligada a mantener
al centro designado con la periodicidad re- con dicho profesional las entrevistas esta-
querida por los facultativos que las atiendan blecidas en el programa y a cumplir, en su
y seguir las pautas fijadas para el adecuado caso, las reglas de conducta impuestas por
tratamiento de la anomala o alteracin ps- el Juez, que podrn ser alguna o algunas de
quica, adiccin al consumo de bebidas al- las siguientes:
cohlicas, drogas txicas o sustancias psi- 1. Obligacin de asistir con regularidad al
cotrpicas, o alteraciones en la percepcin centro docente correspondiente, si el intere-
que padezcan. Esta medida podr aplicarse sado est en el perodo de la enseanza b-
sola o como complemento de otra medida sica obligatoria, y acreditar ante el Juez di-
prevista en este artculo. Cuando el intere- cha asistencia regular o justificar en su caso
sado rechace un tratamiento de deshabitua- las ausencias, cuantas veces fuere requerido
cin, el Juez habr de aplicarle otra medida para ello.
adecuada a sus circunstancias. 2. Obligacin de someterse a programas de
i. Asistencia a un centro de da. Las perso- tipo formativo, cultural, educativo, profesio-
nas sometidas a esta medida residirn en nal, laboral, de educacin sexual, de educa-
su domicilio habitual y acudirn a un centro, cin vial u otros similares.
plenamente integrado en la comunidad, a 3. Prohibicin de acudir a determinados lu-
realizar actividades de apoyo, educativas, gares, establecimientos o espectculos.
formativas, laborales o de ocio. 4. Prohibicin de ausentarse del lugar de re-
j. Permanencia de fin de semana. Las per- sidencia sin autorizacin judicial previa.
sonas sometidas a esta medida permanece- 5. Obligacin de residir en un lugar determi-
rn en su domicilio o en un centro hasta un nado.
mximo de treinta y seis horas entre la tarde 6. Obligacin de comparecer personalmente
o noche del viernes y la noche del domingo, ante el Juzgado de Menores o profesional
a excepcin del tiempo que deban dedicar que se designe, para informar de las activi-
a las tareas socio-educativas asignadas por dades realizadas y justificarlas.
el Juez. 7. Cualesquiera otras obligaciones que el
k. Libertad vigilada. En esta medida se ha Juez, de oficio o a instancia del Ministerio
de hacer un seguimiento de la actividad de Fiscal, estime convenientes para la reinser-
la persona sometida a la misma y de su asis- cin social del sentenciado, siempre que no
tencia a la escuela, al centro de formacin atenten contra su dignidad como persona.
profesional o al lugar de trabajo, segn los l. Convivencia con otra persona, familia o
casos, procurando ayudar a aqulla a supe- grupo educativo. La persona sometida a
rar los factores que determinaron la infrac- esta medida debe convivir, durante el perio-
cin cometida. Asimismo, esta medida obli- do de tiempo establecido por el Juez, con
ga, en su caso, a seguir las pautas socio- otra persona, con una familia distinta a la
educativas que seale la entidad pblica o suya o con un grupo educativo, adecuada-

98 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


mente seleccionados para orientar a aqulla
en su proceso de socializacin.
m. Prestaciones en beneficio de la comu-
nidad. La persona sometida a esta medida,
que no podr imponerse sin su consenti-
miento, ha de realizar las actividades no re-
tribuidas que se le indiquen, de inters social
o en beneficio de personas en situacin de
precariedad. Se buscar relacionar la natu-
raleza de dichas actividades con la naturale-
za del bien jurdico lesionado por los hechos
cometidos por el menor.
n. Realizacin de tareas socio-educativas.
La persona sometida a esta medida ha de
realizar, sin internamiento ni libertad vigilada,
actividades especficas de contenido educa-
tivo encaminadas a facilitarle el desarrollo de
su competencia social.
o. Amonestacin. Esta medida consiste en la
reprensin de la persona llevada a cabo por
el Juez de Menores y dirigida a hacerle com-
prender la gravedad de los hechos cometidos
y las consecuencias que los mismos han te-
nido o podran haber tenido, instndole a no
volver a cometer tales hechos en el futuro.
p. Privacin del permiso de conducir ciclo-
motores o vehculos a motor, o del derecho a
obtenerlo, o de las licencias administrativas
para caza o para uso de cualquier tipo de
armas. Esta medida podr imponerse como
accesoria cuando el delito o falta se hubiere
cometido utilizando un ciclomotor o un veh-
culo a motor, o un arma, respectivamente.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 99


100 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN
5) o) IOioioioioio
Mesa de Debate:
ioioioioioio
Reformas legales
procesales en
las provincias
1.1 - Dr. Ioioioi
5.1 - Dr. Diego Freedman
5.2 - Dr. Dardo Enrique
Bordn

101
AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 101
5.1 - Dr. Diego Freedman
Abogado, docente de la Facultad de Derecho (UBA), Departamentos de Derecho Penal y
Criminologa, Derecho Econmico Derecho Tributario- y de Prctica Profesional Penal Ju-
venil. Integrante del equipo docente de la Prof. Mary Beloff en cursos de grado y de posgrado
(Universidad de La Plata, UCES). Becario del Centro de Estudios para la Justicia de las Am-
ricas (OEA). Asesor del Consejo de la Magistratura de la Nacin, de la Honorable Cmara de
Senadores de la Nacin yde la Honorable Cmara de Diputados de la Nacin. Integrante de
la Comisin de Reforma del Cdigo de Justicia Militar del Ministerio de Defensa de la Nacin.
Consultor de UNICEFy de la Asociacin por los Derechos Civiles. Investigador de la Funda-
cin CIPPEC. Ganador del Concurso CLADEM.

Voy a hacer un breve racconto de los estn-


dares internacionales de derechos humanos
y su consagracin en la normativa provincial. Cualquier persona
Me baso en un relevamiento realizado des- que atraviesa el
de UNICEF junto con la Secretara de Niez, sistema penal se
Adolescencia y Familia. El enfoque es estric- convierte en una
tamente normativo, no analizamos la juris- persona mucho ms
prudencia, porque es un primer abordaje al vulnerable.
desarrollo que han hecho las provincias de la
implementacin de la Convencin sobre los
Derechos del Nio en el mbito de la justicia Penal al reconocer determinadas garantas a
penal juvenil. los jvenes imputados. Hay una mayor apli-
cacin, por parte de la jurisprudencia, de la
Hubo muchas provincias que hicieron mo- Convencin sobre los Derechos del Nio, de
dificaciones, lo cual contrasta con ciertos las reglas del soft law (las reglas de Beijing,
informes o informaciones periodsticas que Directrices de Riad) y de los fallos de la Cor-
dicen que la Argentina est muy atrasada en te Interamericana.
materia penal juvenil. Eso es falso porque Considero, en primer lugar, que la discusin
muchas provincias hicieron aplicacin direc- bsica no tiene que reducirse exclusiva-
ta de la Convencin sobre los Derechos del mente a las garantas, que es la discusin
Nio e hicieron reformas adecundose a los que a nosotros nos gusta como penalistas.
estndares internacionales. Tiene que haber una discusin ms amplia
Hay que tener en cuenta que estas leyes sobre qu tipo de medidas vamos a imple-
provinciales son especiales o introducen re- mentar respecto de los jvenes imputados
formas en materia penal juvenil en leyes de y sancionados por la comisin de delitos. Es
proteccin de la infancia. Pero igualmente el un debate ms amplio, que no se reduce al
mayor desafo es cmo llevar a la realidad Derecho y menos al Derecho Penal, que pa-
esas leyes. Hay que destacar las nuevas recer ha monopolizado la discusin. Vemos
prcticas jurisprudenciales de la Corte Su- que en la mayora de las discusiones sobre
prema y de la Cmara Nacional de Casacin el rgimen penal juvenil slo se invita a los

102 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


abogados penalistas y creo que el debate
de qu hacer con los jvenes imputados que
han cometido delitos debe involucrar otras Hubo muchas
especialistas: psiclogos, trabajadores so- provincias que hicieron
ciales y educadores. Creo que si nos limita- modificaciones, lo
mos nada ms a darle garantas a los nios, cual contrasta con
nos estamos quedando cortos. No quiero ciertos informes
decir que no debamos darles garantas a los o informaciones
jvenes, sino que tenemos que darles algo periodsticas que
ms que garantas, sino nos arriesgamos a dicen que la Argentina
reformas procesales que lo nico que logran est muy atrasada
es castigar con garantas, como ya ocurri en materia penal
en otros mbitos latinoamericanos. Est bien juvenil. Eso es falso
garantizarle al nio un abogado y un proceso porque muchas
rpido, pero sigue siendo un proceso penal y provincias hicieron
el resultado, posiblemente, sea una sancin
aplicacin directa
que funciona habitualmente como excluyen-
de la Convencin
sobre los Derechos
te al igual que para los adultos. Entonces te-
del Nio e hicieron
nemos que tratar de lograr una reforma pe-
reformas adecundose
nal juvenil con nuevas prcticas que tiendan
a los estndares
a otra finalidad. Para eso creo que es fun-
internacionales.
damental abrir la discusin porque si invitan
nada ms a penalistas, slo vamos a hablar
de garantas, ya que no sabemos qu medi-
das sociales y educativas adoptar respecto gicas, con lo dispuesto por los organismos
a los adolescentes. internacionales de derechos humanos. Es-
Esta discusin debe relacionarse con el ac- tos organismos recomiendan que los con-
ceso a los derechos sociales de los jvenes, flictos sean abordados por otros sistemas
porque el principal problema de la infancia alternativos al penal, como los sistemas
en la Argentina, en Latinoamrica y en el educativos, y las polticas sociales. La baja
mundo, es la falta de acceso a los derechos de edad de punibilidad va de la mano de una
sociales. No es la falta de garantas en los ampliacin del sistema penal. Uno de los ar-
procesos penales, eso es un problema m- gumentos que se utilizan para justificar esta
nimo comparado con la falta de educacin, medida es bajar la edad de punibilidad para
de salud o de trabajo que tienen las familias darles a estos chicos de 13, 114 o 15 aos
que tratan de llevar adelante el desarrollo de la posibilidad de un proceso penal en el que
los jvenes. Estos son los problemas funda- puedan defenderse. Creo que estos jvenes,
mentales en la agenda de la infancia. catalogados como no punibles, tienen estas
Quiero hacer una breve mencin sobre los garantas y pueden desarrollarse prcticas
argumentos respecto a la baja de edad de para asegurar que sean escuchados en los
punibilidad. Para m tal medida significa un procesos. Muchas normativas provinciales
retroceso, ms all de las opiniones ideol- garantizan el acceso a un abogado, a un de-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 103


bido proceso y al recurso frente a cualquier
medida que los afecte. Pero la respuesta
frente a los jvenes no punibles debera que- Qu ocurre ahora
dar fuera del sistema penal y permitir el ac- cuando el joven
ceso a medidas sociales y educativas. Este comete un delito
sera el modelo de respuesta ms adecuado con adultos? Esta
a los estndares internacionales de derechos es una problemtica
humanos. No tenemos que pensar que para reiterada, porque
darle garantas a un joven hay que llevarlo el delito ms
al sistema penal. Podemos darle garantas frecuentemente
al joven y actuar con un sistema diferente imputado a los
al penal, que sabemos que es excluyente. adolescentes es el
Cualquier persona que atraviesa el sistema robo en poblado y
penal se convierte en una persona mucho
en banda, en general
ms vulnerable. Hecha estas aclaraciones
cometido en grupos
de adolescentes con
vamos a analizar algunos estndares inter-
adultos. Se tramita
nacionales en materia penal juvenil.
todo en la Justicia
El primer estndar es el principio de especiali-
especializada o en la
dad, regulado y precisado por la Observacin
Justicia de adultos?
General N 10, ms all de lo que diga la Con-
vencin sobre los Derechos del Nio. Los jve-
nes deben tener garantizado un sistema amplio
de Justicia de menores, esto se traduce en un El estndar que marca la Corte Interameri-
sistema policial especfico, un Poder Judicial cana es que los jvenes tienen que gozar de
especfico, fiscalas especializadas y defen- procedimientos especficos, lo cual ha sido
soras especializadas, lo cual implica una in- plasmado por la Corte Suprema al decir que
fraestructura especializada. No slo debemos los jvenes tienen que tener las mismas ga-
crear un Tribunal Juvenil, sino que debemos rantas penales que los adultos, pero garan-
pensar cmo disearlo para que sea accesible tas con mayor alcance o garantas especia-
al adolescente. Esto tiene que ver tanto con el les. Qu quiere decir garantas con mayor
resguardo de la intimidad como con la cultura alcance? Si hay un plazo razonable para los
y la forma de ser de un joven, lo cual exige re- adultos, o sea, que un proceso no puede
plantearse las prcticas en la Justicia: cmo re- extenderse ms all de determinado lapso,
formular el lenguaje jurdico, porque un juez es- el plazo razonable para los adolescentes de-
pecializado tiene que poder comunicarse con biera ser menor. Por lo tanto la Justicia juve-
un adolescente y no utilizar una jerga, que ya nil debera funcionar con gran rapidez. Qu
es incomprensible para los adultos y an ms quiere decir una garanta especial? Por ejem-
para los jvenes, especialmente para aquellos plo, el derecho que tienen los adolescentes
que atraviesan el sistema penal generalmente de que sus padres participen y los apoyen
han quedado marginados del sistema educati- en el proceso, a diferencia de los adultos.
vo. Esto implica un esfuerzo de las autoridades Si nos detenemos en cmo se ha consagrado
judiciales y de otros actores relevantes. este estndar en las provincias, observamos

104 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


que Neuqun, Crdoba y Mendoza, por ejem- donde la etapa recursiva tambin transita en
plo, tienen juzgados especializados tanto en una Cmara especializada. Este es un pro-
la etapa de investigacin como en la etapa de blema de las diferentes jurisdicciones, ya
juicio. Mendoza tiene una excepcin en los que la instruccin y el juicio tramitan ante
casos de juicio abreviado, donde el proceso jueces especializados, pero el recurso, en
se produce en una nica instancia. general, tramita ante una Cmara que atien-
La provincia de Buenos Aires tiene los Juz- de cuestiones de adultos y de jvenes.
gados de Garantas del Joven en la etapa de
instruccin y, despus, la etapa de juicio es
desarrollada por los Juzgados de Responsa- El principal problema
bilidad Penal Juvenil y los Tribunales de Res- de la infancia en
ponsabilidad Penal Juvenil, aunque prev la la Argentina, en
posibilidad de que en determinada jurisdic- Latinoamrica y el
cin, por la falta de recursos, puedan inter- mundo, es la falta de
venir Juzgados de Garantas para adultos. acceso a los derechos
Esto se debe a que hay jurisdicciones donde sociales. No es la falta
hay uno, dos, tres o veinte delitos de adoles- de garantas en los
centes por ao y no tiene sentido crear un procesos penales, eso
Juzgado de Garantas del Joven. Entonces es un problema mnimo
puede intervenir un Juzgado de Garantas de comparado con la falta
adultos aplicando el procedimiento especfi- de educacin, de salud
co previsto para el joven. Esta solucin ha o de trabajo que tienen
sido autorizada por la Corte Suprema, que las familias que tratan
consider que no es relevante la interven- de llevar adelante
cin de un juez especializado, independien- el desarrollo de los
temente de lo regulado en la Observacin jvenes.
General N 10, ya que lo que importa es que
el juez aplique un procedimiento especial y
respete las garantas del joven. Tierra del Fuego tiene una particularidad: la
En la ciudad de Buenos Aires y en Salta la etapa de instruccin es realizada por Jueces
particularidad es que hay tribunales especia- especializados, pero en el juicio interviene
lizados de jvenes, pero hay algunos tribu- un tribunal comn.
nales que intervienen en la instruccin y des- Qu ocurre ahora cuando el joven comete
pus otro tribunal va a intervenir en la etapa un delito con adultos? Esta es una problem-
de juicio, pero no hay tribunales de instruc- tica reiterada, porque el delito ms frecuen-
cin y tribunales de juicio. Esta es la forma temente imputado a los adolescentes es el
de organizacin que se decidi en esas pro- robo en poblado y en banda, que, en gene-
vincias. En San Juan, si bien tienen ciertos ral, es cometido en grupos de adolescentes
problemas de implementacin, el juicio es con adultos. Qu hacer? Tramitar todo en
realizado por la Cmara Penal de la Niez la Justicia especializada o en la Justicia de
y Adolescencia que interviene tambin en la adultos? Establecer dos procedimientos?
etapa recursiva. Es uno de los pocos casos Las soluciones en las provincias han sido

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 105


divergentes. Por ejemplo, hay provincias en bilidad del adolescente, sin embargo la indi-
donde todo el procedimiento tramita en la vidualizacin de la pena la hace el Juzgado
Justicia de menores, por lo tanto, el adulto de menores. Por eso, en Crdoba, se produ-
termina siendo juzgado por un tribunal de jo un juicio por jurado a un adolescente.
menores. Entonces, al final los tribunales En la provincia de Buenos Aires la instruccin
especializados son los de adultos que slo es unificada, el fiscal del joven puede pedir la
juzgan a adultos, y los tribunales de menores colaboracin al fiscal de adultos, pero des-
terminan juzgando jvenes y adultos. pus se realizan dos juicios, es decir, va a
existir un juicio para el adulto y un juicio para
el adolescente, con el riesgo de que hayan
contradicciones. Por eso se prev la revisin,
Los procesos de
pero esto puede generar cierto escndalo si
menoRES tienen que
los juicios dan resultados diferentes.
durar menos que
En Neuqun se realizan dos procedimientos
el de los adultos,
separados e independientes desde el ini-
lo cual es bastante
fcil de lograr cio. Tambin prev la posibilidad de revisin
porque la mayora cuando hay una contradiccin. Como vemos
de los procesos de las soluciones normativas de la aplicacin
adolescentes son del principio de especialidad en los delitos
bastante simples: cometidos con adultos ha sido muy diferente
la investigacin en cada una de las jurisdicciones.
es sencilla pues Qu ocurre ahora con los fiscales especia-
los jvenes no lizados? Hay fiscales especializados en di-
cometen delitos de ferentes provincias. En Crdoba, el fiscal de
corrupcin o delitos menores investiga tambin los delitos come-
econmicos, sino que tidos contra los nios como el incumplimien-
predominantemente to de los deberes de asistencia familiar.
son imputados por Otra garanta relevante es la duracin razo-
delitos flagrantes nable del proceso penal juvenil. Esta garan-
contra la propiedad ta est reconocida expresamente en la Con-
privada, donde no es vencin sobre los Derechos del Nio y fue
necesario precisada en la Observacin General N 10,
desarrollar muchas estableciendo como estndar que tienen que
medidas de prueba. durar menos los procesos de jvenes que
los de los adultos. Lo cual es bastante fcil
de lograr porque la mayora de los procesos
En algunas otras jurisdicciones, como en de adolescentes son bastante simples, por-
Crdoba, el procedimiento tramita en la Jus- que la investigacin es sencilla. Los jvenes
ticia de adultos, pero los Juzgados de me- no cometen delitos de corrupcin o delitos
nores intervienen en la adopcin de medidas econmicos, sino que predominantemente
tutelares. El juicio penal lo realizan los tribu- son imputados de delitos flagrantes contra
nales de adultos determinando la responsa- la propiedad privada donde no es necesario

106 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


desarrollar muchas medidas de prueba. adolescentes, lo cual no estaba reconocido
En qu consiste esta garanta? Las normas expresamente en la Convencin sobre los
procesales deberan fijar un plazo, que de no Derechos del Nio. Slo se prev el acceso
ser cumplido se debera decretarse el sobresei- a los traductores gratuitos. En la Observa-
miento del adolescente o celebrarse inmedia- cin General N 10 se establece que el abo-
tamente el juicio: venci el plazo, celebremos gado est presente en los diferentes actos
el juicio. Algunos consideran que este plazo es procesales, asista permanentemente al nio
meramente ordenatorio, o sea, que las autori- y tenga los recursos institucionales y huma-
dades tienen que adecuarse a ese plazo, sino nos necesarios.
podran sufrir alguna sancin, lo cual, no bene-
ficiara en nada al adolescente.
Cules son los plazos que han sido fijados En varias provincias
por la legislacin? La Ciudad de Buenos Ai- se Ha reconocido
res fij un plazo de noventa das de la intima- la figura del
cin al adolescente, prorrogable por sesenta defensor penal del
das, pero para los delitos flagrantes esta- nio, escindido del
blece un plazo especial muy corto de quince asesor de menores,
das. La provincia de Buenos Aires prev un quien se encargara
plazo de ciento veinte das, prorrogable por de la proteccin,
sesenta das ms. En Chubut la instruccin dejando que el
preparatoria debe efectuarse en un plazo de defensor se encargue
dos meses desde la individualizacin del im- exclusivamente de la
putado. Si resulta insuficiente, el fiscal debe defensa penal del nio.
solicitar la prrroga a su superior y se puede
acordar por un plazo mximo de un mes, se-
gn las causas de la demora y la naturaleza Hay varias provincias se Ha reconocido la
de la investigacin. En los casos de suma figura del defensor penal del nio, escindido
gravedad o de muy difcil investigacin, la del asesor de menores. El asesor de meno-
prrroga puede exceder ese plazo, por lo res se encargara de la proteccin, pero el
tanto es menos estricto el estndar fijado en defensor se encarga exclusivamente de la
Chubut. El ms estricto parece ser el de la defensa penal del nio. Esta figura est pre-
Ciudad de Buenos Aires. vista expresamente en la provincia de Bue-
En relacin a las consecuencias del incum- nos Aires, la Ciudad de Buenos Aires, San
plimiento del plazo, en Tierra del Fuego, Juan, La Rioja y Ro Negro. En Neuqun se
precisamente, se dispone que la instruccin regul slo para una jurisdiccin, lo cual se
debe clausurarse. vincula con la cantidad de casos.
Qu ocurre con el reconocimiento de los La reciente ley de Santa Fe introduce una in-
estndares internacionales de derechos hu- novacin cuando regula el derecho del nio a
manos respecto a la defensa tcnica? La acceder a un abogado, ya que prev la posi-
defensa tcnica est prevista en la Obser- bilidad de que se sortee un abogado especia-
vacin General N 10 y obliga a los Estados lizado en materia de niez y adolescencia. Es
a suministrar gratuitamente defensores a los un sistema semi pblico si se lo compara con

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 107


los tradicionales sistemas de defensa pbli- En la provincia de Buenos Aires y en Santa
ca. Hay que ver cmo se implementa, porque Fe se reconoce expresamente la garanta de
esta legislacin es muy reciente. confidencialidad.
Una cuestin que queda para el debate es
el rol del abogado defensor: si tiene un rol
Una cuestin que limitado a la defensa penal como un abo-
queda para el debate gado de adultos o debe dedicarse tambin
es el rol del abogado a garantizar el acceso a ciertas medidas de
defensor: si tiene proteccin. Si es un abogado especial, no
un rol limitado a la se exige que se preocupe por la situacin
defensa penal como social del adolescente?
un abogado de adultos Un tema muy importante es la prisin pre-
o debe dedicarse ventiva, ya que es la forma predominante en
tambin a garantizar la que se ejerce la privacin de la libertad
el acceso a ciertas en la Argentina. Es importante rescatar que
medidas de proteccin. hubo avances en las provincias reconocien-
Si es un abogado do ciertos lmites a la aplicacin de la prisin
especial, no se exige preventiva. Quiero destacar la legislacin de
que se preocupe por Neuqun que permite la aplicacin de la pri-
la situacin social del sin preventiva en delitos cuya pena superen
adolescente? . los diez aos, es decir, tiene que ser un deli-
to extremadamente grave.
Hay diferentes provincias que regularon la
extensin mxima de la prisin preventiva,
Una particularidad importante es que en la acogindose al estndar de extenderse el
Ciudad de Buenos Aires debe ser notifica- menor tiempo posible. En Buenos Aires el
do el abogado de todos los actos definiti- plazo es de 180 das prorrogable, pero en
vos y reproducibles, salvo los allanamientos. Neuqun es de 30.
Por su parte en Chaco se dispone expresa- Una particularidad del rgimen de Crdoba es
mente que deben intervenir desde el inicio la revisin de oficio cada tres meses. Es reco-
de la investigacin policial hasta el cumpli- mendable que la revisin de la prisin preven-
miento de la sancin. Esto posibilita que el tiva sea con mayor frecuencia, pero es impor-
abogado intervenga desde el principio del tante que haya un control permanente respec-
proceso, porque lo que ocurre muchas ve- to a la subsistencia de los riesgos procesales,
ces en la prctica es que firme las actas o como el peligro de fuga o de obstruccin del
tenga entrevistas privadas con su defendido, proceso. Qu pasa cuando no subsisten esos
pero no est presente en todas sus decla- riesgos? Inmediatamente hay que revocar la
raciones ante las autoridades judiciales. La prisin preventiva y conceder la libertad del
presencia permanente del abogado ayuda a adolescente durante el proceso.
evitar cualquier manipulacin o influencia al Estos han sido algunos de los estndares pre-
adolescente porque es ms vulnerable y se vistos reconocidos en la legislacin provincial, lo
posibilitan los abusos. cual demuestra ciertos avances destacables.

108 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


5.2 - Dr. Dardo Enrique Bordn
Defensor Penal de Menores de Neuqun desde el ao 2005. Ex Secretario Correccional del
Juzgado de Menores N 1 de la Ciudad de Neuqun, y Secretario del Juzgado Penal de la
Niez y Adolescencia N 1. Docente de la Universidad Nacional del Comahue (UNCo).

Marco de exposicin de la reforma penal


juvenil en la provincia del neuquen
Breve resea. La Ley Provincial N 2.302 En Neuqun la Ley
conocida como Proteccin Integral de la Provincial N 2.302
Niez y Adolescencia fue sancionada en la entr en vigencia el 6
provincia del Neuqun el 7 de Diciembre de de Diciembre del ao
1999, en la Reunin N 18 de la Legislatura 2000, da a partir del
y durante el XXVIII Perodo Legislativo y su cual se abandon el
2 sesin de prrroga, encontrndonos a 10 paradigma del nio
das de sus primeros 10 aos de vida . objeto de tutela y se
Dicha norma derog (art. 102) el antiguo r- lo reemplaz por el de
gimen del Patronato de Menores y su Ejer- sujeto de derecho.
cicio que consagraba la Ley N 1.613/85, Esto ocurri cinco
aplicada en la provincia durante al menos 15 aos antes de que
aos de manera ininterrumpida. se derogara a nivel
La norma entr en plena vigencia el da 6 de nacional la Ley de
Diciembre del ao 2000, da a partir del cual Patronato de Menores
se abandona en la provincia del Neuqun el N 10.3 (art. 76 de la Ley
paradigma del nio objeto de tutela, inau- N 26.061 del 28/9/2005).
gurando un perodo de radicales innovacio-
nes que tiene en sus procesos al nio como
verdadero sujeto de derecho, cinco (5) aos de medidas que afecten la libertad (art. 9), de-
antes que esto ocurriera a nivel nacional con positando en el Poder Ejecutivo, (no en el Ju-
la derogacin de la Ley de Patronato de Me- dicial) el protagnico rol de ser la autoridad de
nores N 10.3 (art. 76 de la Ley N 26.061 del aplicacin de dicha ley.
28/9/2005). Ya ingresando a la esfera que nos ocupa,
Caractersticas sobresalientes de la Ley 2.302: esto es, el derecho penal juvenil, en dicha
Dicha ley ha sido tallada en derredor de algu- elaboracin o construccin, se distingue con
nos ejes conceptuales contenidos en la Con- meridiana claridad:
vencin sobre los Derechos del Nio, medula- a) La separacin de las dos tradicionales com-
res, muy opuestos a los por entonces conoci- petencias que desplegaba la justicia de me-
dos, como por ejemplo el inters superior del nores en el pas: por un lado, la destinada a
nio, precisndolo conceptualmente (art. 4), la Justicia Protectiva (tutelar asistencial), de
la desjudicializacin de la pobreza (art. 33), el exclusiva competencia de los Juzgados de
derecho a ser odo (art. 15); la excepcionalidad Familia y de la Defensora de los Derechos del

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 109


Nio; y la segunda, la Justicia de persecucin nacin -encierro tutelar- o condena anticipada
penal, de castigo o represiva, adjudicada a los mediante inciertos o indeterminados lapsos de
Juzgados Penales de Niez y Adolescencia, privacin de la libertad).
Fiscala de Delitos Juveniles y Defensora Penal En Neuqun ha desaparecido la internacin
del Nio y del Adolescente. como medida para jvenes con procesos
Cabe recordar que el derogado rgimen de la penales abiertos.
Ley 1.613 a diferencia del ahora vigente- fun- b) Ya dentro del la definida actividad de per-
da en un solo y nico juez ambas competen- secucin, opera otro sustancial cambio que
cias (la tutelar y la correccional), con interven- ultima el procedimiento inquisitivo, adoptn-
ciones tan perjudiciales para el nio como la dose para el espacio de la persecucin pe-
de disponer de los jvenes tutelarmente solo nal, uno mucho ms respetuoso de las ga-
porque habra cometido algn hecho o porque rantas individuales del nio imputado, como
se encontraba en estado de abandono mate- lo es el sistema acusatorio puro, considerado
rial y moral (situacin de riesgo o doctrina de entonces como el sistema de enjuiciamiento
la situacin irregular), sometindolo a diversas que mejor se adecua al nuevo paradigma
medidas protectivas con su presuncin de nio sujeto de derechos, redefiniendo con
inocencia no vencida y dentro o fuera de un precisin los roles y las facultades de todos
proceso penal (los conocidos incidentes de los legitimados a intervenir, depositando en
disposicin y el habitual recurso de la inter- la actividad de las partes (art. 55) un mar-
cado protagonismo, por la receptacin del
principio dispositivo como nota inescindible
del adversarial.
Se reestablecieron
dentro del proceso Estas dos modificaciones han permitido
un juez de garantas transmitirle al nuevo sistema la necesaria
(encargado de claridad que no tena el anterior, ya que no
administraR y es lo mismo un proceso destinado a prote-
controlaR la ejecucin ger que uno destinado a sancionar; no es
y de resolver las lo mismo un juez que investiga y sanciona
incidencias que operan (juez y parte) que un juez que termina siendo
en su transcurso) ajeno al conflicto entre partes- pues su in-
y un juez de juicio tervencin se ve reducida a la de un tercero
(quien juzgar acerca imparcial destinado a resolverlo; nada ms,
de la necesidad o nada menos.
no de imponer una
pena, desprovisto en La composicin de la justicia
su nimo de todos penal juvenil
los avatares previos As, la triangular estructura de este proceso
que el tratamiento contiene jueces especializados en la materia
pudo originar en su (penal juvenil), con competencia especifica
ejecucin). (de garantas o de enjuiciamiento), inde-
pendientes e imparciales que preservan su
condicin de terceros (art. 62 inc. 1); con fis-

110 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


cales que titularizan la accin penal pblica y contaminndolo, a la hora de decidir si im-
dirigen la investigacin persiguen- (art. 59) ponerle o no pena a dicho joven.
y con defensores penales con formacin es- Vale decir, se reestablecen dentro de este
pecializada (art. 60). tramo del proceso un juez de garantas que
administra y controla la ejecucin del mismo,
En relacin a la intervencin resolviendo las incidencias que operan en su
de los Jueces transcurso- y el juez de juicio, que juzgar
Los magistrados del fuero han hecho todos acerca de la necesidad o no de imponerle
los esfuerzos necesarios por establecer al- una pena, desprovisto en su nimo de todos
gunos criterios bsicos que confirmen al los avatares previos que el tratamiento pudo
electo sistema acusatorio, destacndose originar en su ejecucin.
aquellos dirigidos a:
a) mantener la divisin de aguas entre la ac-
tividad protectiva y la de persecucin; El derogado rgimen
b) los de priorizar la oralidad, celeridad e de la Ley 1.613
inmediacin con la prueba, tanto de ellos funda en un solo
como la de las partes; y nico juez las
c) la desformalizacin de trmites tradicio- competencias tutelar
nales y las comunicaciones; d) evitar las pri- y correccional,
vaciones de libertad innecesarias, verificn- y lo habilitaba a
dose un (1) solo arresto excepcional en 10 intervenciones tan
aos de vida de la ley; perjudiciales para
e) y acoger positivamente toda iniciativa de el nio como la de
las partes destinadas a preservar su condi-
disponer de los
cin de tercero imparcial.
jvenes tutelarmente
solo porque haba
As, por ejemplo, una de las prcticas im-
cometido algn
pulsadas por las partes, receptada por los
hecho o porque se
magistrados, y destinadas exclusivamente a
encontraba en estado
este fin ha sido la decisin de escindir la eta-
de abandono material
pa de tratamiento, la que es llevada por un
o moral, sometindolo
juez distinto a aquel que juzgar y resolver
a diversas medidas
sobre la conveniencia o no de imponer una
protectivas con
pena. Ello importa admitir la existencia de su presuncin de
una doble cesura dentro del proceso penal, inocencia no vencida y
esto es, la propia del art. 4 de la Ley 22.278 dentro o fuera de un
y la prctica que se reduce nicamente a la proceso penal.
etapa de tratamiento.
Tal prctica habra sido vista como conve-
niente a la luz de las no pocas y previsibles f) Como jueces de garantas, aceptaron ser
incidencias que se generan durante la eta- jueces de juicio directo, en tanto no se ven-
pa de tratamiento tutelar con un joven y que tilen ante ellos incidencia alguna que exigie-
pueden predisponer anmicamente a un juez ran su intervencin en ejercicio de aquel rol

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 111


(control de legalidad y legitimidad constitu- Se dej as atrs un tradicional esquema del
cional de la investigacin fiscal), reducin- proceso inquisitivo mixto, solo aplicable subsi-
dose eliminndose- la etapa de elevacin a diariamente, esto es, en tanto la situacin no
juicio a otro magistrado. haya sido contemplada y en la medida que no
En relacin a las actividad restrinja el derecho del nio reconocido en las
funcional de las partes. normas ms especiales (Convencin, Reglas
Adems de los roles propios del sistema ad- de Beijing, RIAD, de la Habana).
versarial en el que impulsan el proceso pe-
ticionando, procuran la prueba por s mismo En relacin a los jvenes.
cada uno en su legajo (el de la Fiscala es El cambio de paradigma ha sido un perma-
pblico para las partes -art. 7 del Reglamen- nente movilizador de los operadores judicia-
to-, en tanto el de la defensa es reservado al les, en la bsqueda de su realizacin o ma-
joven y su defensor) y se controlan recpro- terializacin.
camente en el desarrollo de la investigacin El joven trasgresor, que como aquellos que
fiscal. La actividad de las partes tambin se no lo son, estn habituados a lucir frente a
caracteriza por la unidad y continuidad de la los ojos de la adulta comunidad a la que per-
intervencin, esto es, tanto el Defensor Penal tenecen el traje de la invisibilidad.
del Nio como la Fiscal de Delitos Juveniles La portacin de dicho atuendo importa ad-
actan sin solucin de continuidad, desde el mitir sin temor a equivocarnos, que dichos
principio hasta el final del proceso, sin que se jvenes existen pero pasan absolutamente
verifique en dicho itinerario ninguna actividad desapercibidos.
de divisin funcional, delegacin o interferen-
cia de otros funcionarios. Esto es algo que no
ocurre actualmente con el fuero de adultos, Se logr as una unidad
que cuenta con defensoras y fiscales de pri- y coherencia de las
mera instancia que solo actan en la instruc- estrategias, as como
cin y defensoras y fiscales de cmara que un vnculo que el
atienden solo en la instancia del juicio. joven conforma con
Esta caracterstica no solo hace a la unidad y su defensor y hasta
coherencia de las estrategias, sino fundamen- con el fiscal que
talmente tambin al vnculo que el joven con- lo persigue, lo que
forma con su defensor y hasta con la fiscal que muestra sin lugar
lo persigue, lo que muestra sin lugar a dudas a dudas un derecho
un derecho penal ms humanizado en relacin penal ms humanizado
al despersonalizado procedimiento inquisitivo,
en relacin al
con actores siempre conocidos.
despersonalizado
procedimiento
Otra caracterstica del acusatorio implemen-
inquisitivo.
tado vinculado con la plena oralidad de-
termin la indelegabilidad de las funciones
propias del defensor penal en empleados o Y tal fue la experiencia que dejaron los 15
agentes judiciales, pues trtase de un siste- aos de disponer de ellos como objeto con
ma que importa un vivir en audiencia. la Ley de Patronato.

112 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


Hoy, al menos y dentro del especial proce- discriminado. Vale decir, se procura desde lo
so penal previsto, dichos jvenes se sienten edilicio, lo humano y lo funcional, la mayor
protagonistas, escuchados y pueden perci- integracin y visibilidad posible.
bir perfectamente que ese espacio les per-
tenece, pudindose mostrar y posicionarse,
lo que permite trabajar por ellos, pero con Los jvenes han ido
ellos. En definitiva, se han ido apropiando adquiriendo paulatina
del espacio, en el buen sentido de la pala- y progresivamente la
bra; definitivamente, se sienten parte, han necesaria visibilidad
ido adquiriendo paulatina y progresivamente y con ello, la
la necesaria visibilidad y con ello, la impor- importancia de ser
tancia de ser tratados como sujeto. Son o- tratados como sujeto.
dos cuando as lo solicitan, se les permite el espacio destinado
efectuar sin demasiada solemnidad las acla- al juicio, ensea,
raciones que entienden deben hacer cuando convirtindose lisa y
declaran los testigos, y as, el espacio desti- llanamente en un juicio
nado al juicio, ensea, convirtindose lisa y educativo.
llanamente en un juicio educativo.
Resulta posible prescindir de la corbata y
acortar aun ms la distancia que separan la Las caractersticas del Rgimen Penal de
humanidad del defensor de la del nio. Ello la Niez y Adolescencia.
se hace tratando de establecer la necesaria El rgimen penal de la Ley 2.302, ha sido
vinculacin desde el principio. consagrado como una ley marco, que solo
Tal experiencia la pregono como un aspecto cuenta con 47 artculos (del art. 53 al art.
ms de la desformalizacin del proceso con 100), complementada con un Reglamento
jvenes transgresores. (RPP) de apenas 34 artculos.
Es un reto diario el lograr que los jvenes Estos 81 artculos contrastan severamente
trasgresores se abran, se sientan cmodos con los 508 artculos que contiene el rgi-
y participen del proceso. men penal de adultos (427 artculos ms).
La infraestructura puesta a disposicin de Es que fue diseado para ir construyendo
este proceso no es un dato menor. Ya dentro las prcticas judiciales solo con las garantas
del edificio, en la Defensora Penal del Nio constitucionales bsicas.
y con los recursos que cuenta nuestro Poder Un ejemplo de lo que les transmito es que
Judicial Provincial, se ha logrado que todos el rgimen de privacin de libertad es suma-
los espacios destinados a albergarnos (j- mente restrictivo.
venes y familiares, agentes y funcionarios), La regla es que mientras dure el proceso o lo
contengan las mismas caractersticas, pro- que es lo mismo decir, este no concluya defini-
picindose la horizontalidad de dichos am- tivamente con una sentencia de condena firme
bientes de modo tal que se genere un cli- y consentida, el joven transite por el mismo en
ma o una sensacin de igualdad en todos y libertad, lo que equivale a decir que la presun-
cada uno de ellos. cin de inocencia adquiere en esta ley el mxi-
Hasta el ingreso al edificio es comn, no mo significado constitucional posible.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 113


Tampoco existe el instituto de la Prisin Pre- A su turno la ley recepta el principio de opor-
ventiva, ni la internacin, y la medida ms tunidad, la mediacin y la probation, como
severa en materia de privacin de libertad ha mecanismos alternativos de resolucin de
sido denominada arresto, cuya duracin conflictos, que determina una desjudicializa-
mxima es de 30 das. cin o una mnima intervencin.
Tal denominacin le adviene de su real pre-
cariedad o provisoriedad y transitoriedad y A 10 aos de la sancin y 9 aos
solo es impuesta si el delito es muy grave de la implementacin de la Ley 2.302:
(pena superior a los 10 aos de prisin), La densidad criminal, el ndice de delincuen-
para hacer cesar los efectos del delito o cia criminal juvenil, Aument, o es un mito
para hacerlo comparecer a actos procesales meditico?
esenciales y siempre que se comprobare la Un anlisis cuantitativo: Las estadsticas
inidoneidad o fracaso de otras medidas al- oficiales del Poder Judicial de la Provincia
ternativas que prev la misma ley. del Neuqun muestran para la Primer Cir-
cunscripcin Judicial, que agrupa varias
ciudades y que por ello resulta la ms impor-
La mxima aspiracin tante a la hora de reflejar este fenmeno de
de cualquier la delincuencia juvenil (342.000 habitantes
legislacin destinada aproximadamente, segn los ltimos datos
a la infancia y censados en el ao 2008), que el ingreso de
su desarrollo causas registra las siguientes cifras
debera atender a la
prevencin antes de Aos 1999: 1.184 casos
que un nio ingrese Ao 2000: 1.263 casos
al sistema penal, e
incluso mucho antes de Tales cantidades reflejan los hechos ingresa-
que ingrese al sistema dos al sistema bajo la derogada Ley de Pa-
tutelar o protectivo. tronato N 1.613.
Ya con la nueva Ley N 2.302, los hechos ingre-
sado al sistema y registrados a 10 aos de su
No est prevista su prrroga o extensin y s, vigencia, reflejan los siguientes guarismos:
en cambio, esta previsto su cese antes del
tiempo o plazo dispuesto si desaparecieren Ao 2008: 1.196 casos
los motivos que la causaron. Ao 2009: 1.145 (estimados)
Un dato que sirve para ilustrar que resulta
perfectamente posible trabajar con irrestric-
to respeto por la presuncin de inocencia es
que, de los 200 casos promedio que ingre-
san a cada juzgado, solo 20 jvenes aproxi-
madamente registran ubicacin de paradero
o captura, lo que representa solo el 10% de
aquella cifra, una cifra mnima.

114 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


Primer Conclusin: En la Provincia del Neu- cifras de la delincuencia juvenil a lo largo de
qun, tomando como referente la ms ex- 10 aos se han mantenido inalterables, co-
tensa e importante de sus circunscripciones tejndolas con el aumento de la poblacin
judiciales, el aumento de los ndices cuanti- sufrido en Neuqun -que ha sido muy con-
tativos del fenmeno de la delincuencia ju- siderable-, indicara que la trasgresin penal
venil no se oper en modo alguno durante juvenil en realidad ha disminuido.
estos 10 ltimos aos, durante los cuales se
viene aplicando este nuevo rgimen de la Tercera conclusin: La intervencin del Es-
Ley 2.302. tado en trminos de cantidad de casos ha
sido exactamente igual a la operada bajo la
Segunda conclusin: La conclusin ante- derogada Ley de Patronato. Entonces, cul
rior a su vez genera otra reflexin: si bien las ha sido el beneficio obtenido con el cambio

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 115


de paradigma y de rgimen procesal? Que
dicha intervencin se ha verificado con mu-
cho menos dao o causando dicha interven-
cin un significativo menor perjuicio en la
vida de los jvenes.
A tal conclusin se arriba de los altos ndices
de desjudicializacin obtenidos a partir de
la canalizacin de casos a travs de siste-
mas alternativos de resolucin de conflictos
y otras alternativas de mnima o nula inter-
vencin (mediacin, probation y criterio de
oportunidad).

Las cifras o resultados logrados


Ao 2008
Sobreseimientos: 229 casos
Archivadas y Reservadas: 149 casos
Mediaciones: 317 casos
Probation: 68 casos
Criterio de oportunidad: 347 casos
De modo tal que si de los 1.196 casos re-
gistrados durante el ao 2008 aparto los so-
breseimientos (229), los archivos y reservas
(149), los criterios de oportunidad (347), las
mediaciones (317) y las probation (68), que-
dan solo 86 casos que se judicializaron en su
integridad procesal, lo que representa solo
un 7,2% (ndice judicializacin).
El porcentaje entre causas iniciadas (1.196
casos) y que concluyeron con imposicin
de pena (12 casos), arroja un insignificante
1,003% de casos.

116 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


Ao 2009 (todo estimativo)
Sobreseimientos: 245 casos
Archivadas y Reservadas: 93
Mediaciones: 257 casos
Probation: 69 casos
Criterio de oportunidad: 299 casos
De modo tal que si de los 1.145 casos regis-
trados estimados para el ao 2009 aparto los
sobreseimientos (245), los archivos y reser-
vas (93), los criterios de oportunidad (299),
las mediaciones (257) y las probation (69),
quedan solo 182 casos que se judicializaran
en su integridad procesal, lo que representa
solo un 15.9% (ndice judicializacin).
Y el porcentaje entre causas iniciadas
(1.145casos) y que concluiran con imposi-
cin de pena (9 casos), arroja un aun ms
insignificante 0,78% de casos.

Otros datos.
Ao 2008
Absolucin de Penas: 32 casos
Imposicin de Penas: 12 casos
Ao 2009 (todo estimado)
Absolucin de Pena: 25 casos
Imposicin de Pena: 9 casos
Cantidad de Sentencias de Condenas de
Prisin efectiva en 10 aos por los Jueces
de Juicio
Total =3
1 firme; otra (1) no firme (casada); y, una (1)
decretada nula por falta de fundamentacin.

Cuarta conclusin: Es perfectamente po-


sible tener un proceso penal juvenil como el
delineado por la Convencin sobre los Dere-
chos del Nio y con resultados como aquel al
que aspira dicho vital instrumento jurdico.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 117


La mxima aspiracin de cualquier legisla-
Si bien en Neuqun cin destinada a la infancia y su desarrollo
la delincuencia debera atender a la prevencin antes de que
juvenil a lo largo un nio ingrese al sistema penal, e incluso
de 10 aos se ha mucho antes de que ingrese al sistema tu-
mantenido inalterable, telar o protectivo, y esa prevencin, al me-
cotejndola con nos en nuestra ley 2.302 en una clarsima
el aumento de distribucin de roles y responsabilidades- ha
su poblacin, la sido depositada en manos del poder admi-
trasgresin penal nistrador, esto es, el Poder Ejecutivo, como
juvenil en realidad ha rgano de aplicacin de la Ley (art. 35)
disminuido. Lo cierto es que hoy tal prevencin no est
presente con la intensidad que prev la nor-
ma, porque de estarlo el nmero de jvenes
Empero, si la vida y el destino de nuestros ni- transgresores al menos en Neuqun- sera
os descansan sobre la tabla de una mesa significativamente mucho menor.
de tres patas, sostenida por la actividad que
deben desplegar los tres poderes del Estado,
y uno de esos poderes no est a la altura de
las circunstancias, o lo que es lo mismo decir,
cuando una de las patas resulta ser ms cor-
ta que las otras dos, dicha mesa se inclinar
hacia ese lado y por dicho extremo veremos
caer o descender al vaco la suerte de nues-
tros nios. Los lquidos como la vertiginosa
vida de un nio- escurren y se pierden siem-
pre por la pendiente. Es nuestro deber como
mayores contenerlos en todas las circunstan-
cias que lo arrastren hacia ese fin.

118 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


o)
6) IOioioioioio
Mesa de Debate:
Indicadores para la medicin
ioioioioioio
del sistema penal juvenil.
Alcances y desafos
1.1 - Dr. Ioioioi
6.1 - Lic. Jos Antonio Rodrguez
6.2 - Dra. Silvia Guemureman
6.3 - Dra. Gimol Pinto

119
AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 119
6.1 - Lic. Jos Antonio Rodrguez

Responsable del rea federal de la Direccin Nacional para Adolescentes Infractores a la Ley
Penal SENNAF.

Las siglas del Sistema Nacional de Releva- Penal Juvenil Argentino a la Constitucin
miento Informtico de efectores del sistema Nacional y a los estndares internacionales
penal juvenil, SNRI-ESPEJO, que espera- en la materia.
mos que sean lo suficientemente atractivas, Contbamos con algn antecedente de rele-
se las debemos a la creatividad de nuestra vamientos de instituciones de encierro para
compaera Paula Gaillard. nios y adolescentes en el pas, pero si bien
Desde la creacin de la Direccin Nacional ello constitua una referencia, no nos resul-
para Adolescentes Infractores a la Ley Pe- taba til para entender cundo la medida de
nal, sentimos la necesidad de contar con in- privacin de libertad se aplicaba en virtud de
formacin adecuada sobre los dispositivos la comisin de un delito y cuando se trataba
penales juveniles, los propios y los que fun- de una institucionalizacin por causas dife-
cionan en cada jurisdiccin. En la medida en rentes a las penales.
que la Secretara Nacional dejaba, en gran Lo que queramos saber con el relevamiento
parte, la gestin directa de los dispositivos era cuntos chicos, en todo el pas, estaban en
que haban estado bajo la rbita del Con- dispositivos penales, por causas penales, y las
sejo Nacional del Menor, y los traspasaba caractersticas de esos dispositivos: si eran es-
a la gestin directa de otras jurisdicciones, tablecimientos, qu caractersticas tenan, qu
es decir, a la Secretara Nacional de Niez, actividades se realizaban dentro de ellos, si se
Adolescencia y Familia, esta se iba convir- realizaban actividades fuera de ellos, si existan
tiendo en lo que le indica la ley 26061: en otros programas alternativos a la privacin de
el rgano rector de las polticas pblicas en libertad, qu caractersticas tenan, etc.
materia de infancia en el pas. Por otra parte, y creo que esto es muy im-
En consecuencia esta tena que convertirse portante para captar el sentido de la inves-
efectivamente en un organismo capaz de tigacin, el relevamiento no es un estudio
coordinar acciones, ayudar en el diseo de acadmico, en el sentido que nos interesa
polticas y acompaar mediante procesos de conocer cmo son las cosas por un mero in-
capacitacin y asesoramiento a las dems ters terico. Eso estara muy bien, no tiene
jurisdicciones. Para esto era necesario que nada objetable. Sin embargo, nuestro inters
contara con una serie de indicadores confia- en conocer la realidad se basa en la decisin
bles y tiles para disear, ejecutar y evaluar de transformarla, queremos conocerla para
las polticas pblicas en materia de infancia. modificarla. Por eso, lo que queremos co-
De forma tal que en el segundo semestre de nocer est en funcin de las metas que nos
2007, junto con UNICEF y la Universidad Na- hemos propuesto, que estn contenidas en
cional de Tres de Febrero, pusimos en mar- el ttulo mismo del proyecto de relevamiento.
cha el Proyecto Nacional de Relevamiento Queremos ir hacia una mayor adecuacin de
Hacia una mayor adecuacin del Sistema los dispositivos penales juveniles a las ga-

120 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


rantas constitucionales y a los estndares rea de adolescentes infractores, el director
internacionales. Ese propsito sigue vigente del dispositivo, algunos guardias u opera-
en el SNRI-ESPEJO, los indicadores que ne- dores de seguridad (lo que solemos llamar
cesitamos son los insumos necesarios para personal de contacto), algunos adolescen-
operar esa transformacin, para acompaar tes del dispositivo y finalmente, para profe-
la transformacin del sistema. sionales o tcnicos. De manera que fueron al
territorio operadores del proyecto, con estos
instrumentos, con la misin de entrevistar-
Nuestro inters en se con estas personas en la jurisdiccin en
el SNRI-ESPEJO de cada dispositivo.
conocer la realidad El sentido de visitar los dispositivos era tam-
se basa en la decisin bin la posibilidad de observar los lugares,
de transformarla, para poder tener una mnima descripcin
de modificarla. estndar de ellos: si tiene rejas, si tienen
Queremos ir hacia una clases, qu hacen los profesionales, cmo
mayor adecuacin se maneja el personal de contacto, si tienen
de los dispositivos un sistema de sancin formalizado, cmo
penales juveniles se aplica, etc. Por ltimo la visita a la juris-
a las garantas diccin nos daba la posibilidad de acceder
constitucionales a otras fuentes de informacin, fuentes se-
y a los estndares cundarias, que nos permitieran conocer un
internacionales. poco ms cmo funcionan los dispositivos
los indicadores que en la prctica.
necesitamos son los El proyecto nacional de relevamiento cont
insumos necesarios con la aprobacin del Consejo Federal de
para operar y
Niez, Adolescencia y Familia. Fue presen-
acompaar
tado en la reunin plenaria del Consejo y las
la transformacin
autoridades de las polticas de infancia de
del sistema.
cada una de las jurisdicciones del pas los
consejeros- aprobaron por unanimidad la
realizacin del proyecto. No necesito subra-
El proyecto de relevamiento se propuso en- yar la importancia de este hecho. Finalmen-
tonces conocer, lo mejor que se pueda, los te, todas las autoridades de las reas espe-
dispositivos penales juveniles existentes en cializadas perciban la necesidad de conocer
todo el pas, y reunir la normativa vigente en mucho mejor este aspecto de la realidad na-
la materia. El proyecto nos permiti reunir cional y resolvieron su implementacin con
toda la normativa vigente sobre la cuestin un alto grado de compromiso, que se reflej
de los adolescentes infractores, en todas las en las sugerencias y precisiones respecto a
jurisdicciones. la implementacin.
Cmo recolectamos la informacin? Esta- Una vez recolectada la informacin se la
blecimos cinco instrumentos para registrar organiz en documentos regionales, y los
entrevistas con el funcionario a cargo del tcnicos del proyecto se reunieron con las

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 121


autoridades provinciales en lo que denomi-
namos encuentros regionales de validacin.
Es decir, nos reunimos con las autoridades Obtuvimos un
provinciales por regin y les presentamos la panorama claro
informacin que habamos recogido, para de las realidades
discutir los posibles errores o lagunas de in- provinciales y
formacin y los modos de interpretacin del regionales. Nos
material. De este modo, obtuvimos un pano- reunimos con
rama claro de las realidades provinciales y las autoridades
regionales, si bien en la publicacin Adoles- provinciales por
centes en el sistema penal consideramos al regin y les
pas como un distrito nico. Es decir, presen-
presentamos la
tamos los datos globales para todo el pas.
informacin que
habamos recogido,
Por otra parte, este mismo proceso de in-
para discutir los
tercambio continu y se profundiz a partir
posibles errores o
de la firma, en abril de 2008, del Acta Com-
lagunas de
promiso del Consejo Nacional, en la que se
informacin y
acordaron las lneas de trabajo para avanzar
los modos de
en esta materia en todo el pas. Como se ve,
interpretacin
el conocimiento ms exhaustivo de la reali-
del material. Este
dad del pas devino en los lineamientos de
conocimiento ms
un programa para trabajar en conjunto. exhaustivo de la
De este modo, los resultados del proyecto realidad del pas devino
de relevamiento se constituyeron, creemos, en los lineamientos
en una base confiable para saber qu su- de un programa para
cede en nuestro pas con los adolescentes trabajar en conjunto.
infractores. Por una parte, esos resultados le
otorgan unos ciertos lmites al debate. Cuan-
do padecemos esas oleadas de preocupa- tos polticos e institucionales. Es muy impor-
cin en los medios masivos de informacin, tante, por ejemplo, que los legisladores que
donde se llegan a afirmar en los titulares los debatirn ms tarde o ms temprano- una
disparates ms alarmantes respecto al delito ley de responsabilidad penal juvenil ms cer-
juvenil, bueno, el relevamiento nos provee un cana al paradigma de la proteccin integran
marco de razonabilidad: tal es la cantidad de que la que tenemos hoy, cuenten con este
adolescentes que tienen medidas judiciales informe entre sus materiales de trabajo, por-
por causas penales, los delitos que se les que les brindar el panorama de a cuntos
imputan son stos, esto es lo ms cercano y a quienes afectar la nueva norma y sobre
que tenemos a la realidad, por lo que es so- todo, qu ser necesario garantizar para ob-
bre esto que debemos conversar. Pero no tener los mejores resultados.
slo ayuda a encausar el debate pblico, se En esa medida es muy importante tambin
trata tambin de un insumo muy importante que la definicin y el diseo de las polticas
para quienes toman decisiones en los mbi- pblicas se basen en un registro serio y fia-

122 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


ble de lo que efectivamente est sucediendo Nos interesaba adems conocer la situacin
en nuestro pas en materia de adolescentes de los establecimientos en cuanto a la posi-
infractores a la ley penal. bilidad de acceso a derechos que tienen dis-
Entrando un poco ms en detalle acerca de ponible: cmo funciona el acceso a la educa-
la informacin relevada, diremos que obtu- cin, niveles que cursan los adolescentes in-
vimos informacin acerca de la cantidad de cluidos en ellos, cmo se soluciona el acceso
dispositivos. a la salud (si se trata de un servicio propio o
Por dispositivo entendemos tanto los esta- articula con otras instituciones, y en qu ca-
blecimientos de rgimen cerrado o semi sos), si existen actividades fsicas, deportivas
cerrado- que alojan a adolescentes, como y/o recreativas en medida suficiente, etc.
los programas en los que suelen estar inclui-
dos, que son sistemas de acompaamiento
y supervisin del adolescente en su propio Cuando padecemos
medio comunitario y familiar. esas oleadas de
Otro dato relevante lo constituye la depen- preocupacin en los
dencia de los establecimientos. Por ejemplo, medios masivos de
casi la totalidad de los programas y estable- comunicacin, donde
cimientos de rgimen semi cerrado en todo se llegan a afirmar
el pas depende del rea especializada de los disparates ms
infancia, mientras que muchos, lamentable- alarmantes respecto
mente, dispositivos de rgimen cerrado de- al delito juvenil,
penden de otras reas de gobierno, porque el relevamiento
estn en la rbita de la polica o el servicio provee un marco
penitenciario provincial. Esta es la realidad de razonabilidad,
de por lo menos un tercio de las jurisdiccio- una idea los ms
nes del pas. Por otro lado, sabemos tambin cercana posible a lo
cul es el rgimen de cada establecimiento: que efectivamente
si es cerrado es decir, el adolescente no se est sucediendo en
puede ir aunque decida hacerlo, porque el nuestro pas en materia
establecimiento est diseado para impedir- de adolescentes
lo- o semi cerrado: el adolescente puede irse infractores a
si efectivamente decide hacerlo, porque las la ley penal.
caractersticas y el propsito del estableci-
miento no se lo impiden. Los llamamos de
rgimen semicerrado porque nos interesa Por otro lado nos permiti conocer tambin
subrayar que, aunque no haya rejas ni can- el mismo objeto pero desde el lado de los
dados ni muros altsimos que impidan salir adolescentes. Cuntos son, cuntos estn en
de l, implican una medida de restriccin de establecimientos y cuntos en programas de
libertad, ya que el adolescente vive all por acompaamiento y supervisin en territorio.
una medida aplicada por un juez cuya orden Para ello utilizamos el recurso del snapshot
debe obedecer y que, si no lo hace, afronta- o foto del da, es decir, un corte sincrnico:
r consecuencias en su situacin judicial. cuntos adolescentes se encuentran en los

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 123


dispositivos en un da cualquiera. Sabemos, po permanecen en los dispositivos y cules
con un aceptable grado de certeza, que en son los delitos que se les imputan y por los
este momento hay aproximadamente 2.200 cuales fueron ingresados, segn unas cate-
adolescentes en establecimientos destinados goras que fijamos de antemano porque nos
a adolescentes infractores, y unos 4.500 ado- parecieron representativas de las frecuen-
lescentes en programas de acompaamiento cias con que los adolescentes cometen o
y supervisin en territorio, en todo el pas. se les imputan, determinados delitos; robo
con y sin armas, homicidio, contra la integri-
dad sexual, privacin ilegtima de la libertad,
contra la ley de estupefacientes. Por otra
Sabemos, con un
parte, tambin sabemos a grandes rasgos
aceptable grado de
cmo egresan los adolescentes de los dis-
certeza, que en este
positivos: cuntos egresan con su familia, o
momento hay en
todo el pas van a programas alternativos o a otros esta-
aproximadamente blecimientos penales, o por alguna medida
2.200 adolescentes de proteccin o restitucin de derechos.
en establecimientos Una cuestin que nos ayud mucho, pri-
destinados a mero al relevamiento y despus al trabajo
infractores, y unos en comn con las dems jurisdicciones, es
4.500 en programas encontrar una estandarizacin, una clasifi-
de acompaamiento cacin compartida de los diferentes tipos
y supervisin en de dispositivos segn su funcin, porque
territorio. el 90 % muchas veces su designacin obedece a
de los adolescentes razones histricas o directamente a buenas
en los dispositivos intenciones, pero no siempre el nombre deja
penales juveniles son entender de qu se trata (instituto, hogar,
varones. casa, centro juvenil, etc.). Entonces, inde-
pendientemente del nombre de cada lugar,
podemos ubicarlo en algn lugar: desde la
Respecto a los que estn alojados en es- perspectiva del poder administrador, de la
tablecimientos, el relevamiento nos prove- intervencin propiamente dicha, los clasifi-
y, como ya vimos la cantidad, y tambin camos en centros residenciales y programas
la distribucin por tipo de establecimiento de acompaamiento y supervisin en terri-
(cuntos en rgimen cerrado, cuntos en torio (es decir, la clasificacin que seguimos
rgimen semicerrado), la distribucin segn en el relevamiento). Los centros pueden ser
sexo (el % de los adolescentes en los dispo- de rgimen cerrado (donde existen barreras
sitivos penales juveniles son varones); cun- fsicas para impedir las salidas no autoriza-
tos son punibes o no segn su edad, o sea, das) o de rgimen semicerrado (donde no
cuantos adolescentes menores de 16 aos existen tales barreras fsicas). Los programas
se encuentran en los dispositivos penales de acompaamiento pueden ser de una su-
juveniles porque se les imputa algn delito pervisin ms estricta, que incluye informes
pero no tendrn juicio por eso; cunto tiem- peridicos al tribunal, programas de reinser-

124 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


cin comunitaria, que suponen una experien- la vida cotidiana, la aceptacin de un plan
cia de aprendizaje grupal y de convivencia en de vida compartido, asuncin de compromi-
la comunidad, mediante una tarea concreta, sos personales frente al grupo de pares y las
en el cual la relacin con el tribunal es por lo autoridades del centro, un cierto rgimen de
general bastante ms laxa, con informes ms sancin y de convivencia, y una muy cercana
espaciados. Por ltimo, la integracin a algu- evaluacin del tribunal interviniente. A medi-
na organizacin de la sociedad civil como un da que descendemos en el cuadro la medi-
canal del proyecto de vida de un adolescen- da de restriccin afecta menos la autonoma
te, prcticamente en el lmite del sistema pe- del joven. Esto es lo que hemos querido re-
nal, casi como una zona de integracin con presentar con las gradaciones de color gris:
el sistema de proteccin de derechos. ms oscuro significa mayor control y presen-

Desde la perspectiva de la medida judicial cia institucional, menor autonoma personal.


distinguimos bsicamente dos campos: la A medida que el gris se aclara el dispositivo
privacin de libertad, que slo puede hacer- supone un control ms laxo, una presencia
se efectiva en un centro de rgimen cerrado; institucional ms flexible y un mayor grado
o la medida de restriccin de libertad, que de autonoma personal.
puede ser ms o menos restrictiva, como Los resultados del proyecto nacional de re-
intentamos representar con las flechas as- levamiento se publicaron en el mes de se-
cendente y descendente. La medida de res- tiembre de 2008 en el trabajo editado por
triccin ms intensa digmoslo as- es la UNICEF, la SENNAF y UNTREF titulado:
de residencia en un centro semicerrado, que Adolescentes en el Sistema Penal. Situa-
implica una supervisin muy cercana sobre cin actual y propuestas para un proceso de

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 125


transformacin. Se encuentra disponible en funcionamiento de los dispositivos. Tambin
www.desarrollosocial.gov.ar y en debemos superar la impronta del paradig-
www.unicef.org/argentina. ma tutelar. Hemos visto que la gran mayora
El sistema nacional de relevamiento inform- de los programas incluyen chicos con y sin
tico es la continuidad del proyecto de rele- causas penales, y que esto es una dificultad
vamiento. De hecho, era uno de sus com- tanto desde la perspectiva de la limitacin
ponentes iniciales, la posibilidad de dejar de la medida (si la inclusin en un programa
la base instalada para que el relevamiento es la reaccin del estado frente a un delito
siguiera peridicamente de un modo fluido, cometido por el adolescente, es una medi-
y podamos contar peridicamente con in- da restrictiva de derechos, en consecuencia
formacin actualizada acerca del funciona- debe ser limitada en el tiempo y controlada
miento de todo el sistema. En consecuencia, por instancias externas al programa), como
esperamos que el SNR-ESPEJO sea con- desde la capacidad que deben tener los pro-
sensuado e impulsado por el Consejo Nacio- gramas de convertirse en verdaderas alter-
nal de Niez, Adolescencia y Familia como a nativas a la medida de encierro. Deben ser
su tiempo lo fue el Proyecto de relevamiento. confiables desde la perspectiva del decisor
Nos planteamos algunas exigencias respec- judicial, que en lugar de disponer que el ado-
to del nuevo sistema. En primer lugar, debe lescente permanezca en un centro de rgi-
superar las dificultades encontradas durante men cerrado, decida su ingreso al programa
el relevamiento de 2007, tales como el regis- cuyas condiciones de funcionamiento deben
tro insuficiente de informacin. Ya lo hemos ser reitero- confiables, en el sentido de su
comentado, uno de los datos ms consisten- capacidad de ejercer un cierto control sobre
tes del relevamiento es la falta de registro de el adolescente. No siempre los programas
informacin bsica en los dispositivos. Es- tienen esta capacidad, en general porque no
peramos que la puesta en marcha del SNR- se lo proponen, entonces el monitoreo tiene
ESPEJO induzca a todas las jurisdicciones una cierta informalidad que debe ser supe-
a producir y utilizar informacin bsica del rada, tambin porque esa informalidad no
es un soporte adecuado de la intervencin
socioeducativa que debemos llevar adelante
Uno de los datos ms en los dispositivos penales juveniles. Si no
consistentes del tenemos informacin suficiente de nuestras
relevamiento es la acciones, no podemos evaluarlas, no pode-
falta de registro de mos saber si son efectivas o si no lo son.
informacin bsica La cuestin es que necesitamos organizar
en los dispositivos. nuestros programas en funcin de los resul-
Tambin hemos visto tados que efectivamente podemos producir,
que la gran mayora y para esto es necesario que contemos con
de los programas la adecuada informacin. Debemos, enton-
incluyen chicos con y ces, estar en condiciones de evaluar el im-
sin causas penales. pacto de nuestras intervenciones.
Por otra parte, el SNR-ESPEJO debe tener
la suficiente flexibilidad como para captar

126 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


las sucesivas transformaciones que se van cionales en la materia. Lo que debe ser ya lo
realizando en las provincias, de una mane- sabemos: nos lo dice la constitucin nacio-
ra continua, eficaz y eficiente. Como nos ha nal, la Convencin de los derechos del nio
mostrado el relevamiento de la normativa, el y los dems instrumentos jurdicos de dere-
mbito provincial es mucho ms dinmico chos humanos. Para saber lo que debemos
(o, para no dejarme llevar por el entusiasmo, hacer debemos, adems, conocer lo que
puede ser mucho ms dinmico) que el m- en realidad es, para lo cual el SNR-ESPEJO
bito de nacional, de manera que el sistema ser un instrumento muy importante.
informtico debe estar preparado para cap- Venimos trabajando con UNICEF en el diseo
tar los matices en las transformaciones de del sistema desde hace ya bastante tiempo.
los dispositivos. Nos queda analizar, a partir del ao prximo,
la viabilidad del sistema a nivel local.
El sistema nacional de relevamiento inform-
Si no tenemos tico est diseado sobre la base de tres ni-
informacin suficiente veles: el primer nivel lo constituye el ingreso
de nuestras acciones, de datos a nivel de cada dispositivo de cada
no podemos evaluarlas, jurisdiccin. Ah se cargan los datos de cada
no podemos saber si ingreso y egreso (nombre y apellido, edad,
son efectivas o si no DNI, sexo, causa de ingreso, nivel de educa-
lo son. La cuestin cin, fechas de nacimiento, de ingreso, de
es que necesitamos egreso- juzgado o tribunal del que depende).
organizar nuestros El sistema produce en este nivel un primer re-
programas en funcin porte, que entendemos que tiene que ser muy
de los resultados til para quienes dirigen el dispositivo; y enva
que efectivamente la informacin al concentrador provincial.
podemos producir, y El concentrador provincial constituye el se-
para esto es necesario gundo nivel, que recibe las fichas provenien-
que contemos con la tes de todos sus dispositivos y elabora un
adecuada informacin. reporte con todos los datos. A la vez, enva
indicadores al nivel nacional.
Al ltimo nivel no pasan los datos identifi-
El Sistema Nacional de Relevamiento In- catorios, que se consideran de la rbita de
formtico nos permitir, entonces, elaborar la jurisdiccin. El informe provincial al tercer
anlisis debidamente fundados respecto a la nivel contiene slo informacin estadstica.
situacin en la que se encuentran los ado- El nivel nacional entonces concentra los in-
lescentes y jvenes incluidos en los dispo- dicadores de todas las jurisdicciones, elabo-
sitivos penales en todo el pas. Producir un ra los reportes correspondientes y realiza el
insumo bsico a tener en cuenta cuando se soporte y actualizacin estadstica.
trate de disear y poner en marcha polticas
orientadas a ajustar el sistema de respon-
sabilidad penal argentino a las exigencias
constitucionales y a los estndares interna-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 127


6.2 - Dra. Silvia Guemureman
Instituto Gino Germani (UBA). Licenciada en Sociologa. Doctora de la UBA en Ciencias So-
ciales. Desde el 2007 se desempea como Subsecretaria de Gestin en Ciencia y Tcni-
ca de la UBA. Investigadora del CONICET y del Instituto de Investigaciones Gino Germani.
Coordinadora del Observatorio sobre adolescentes y jvenes en relacin a las agencias de
control social penal. Directora del Proyecto UBACYT sobre Sistema Penal del siglo XXI en
Argentina: cambios en los discursos y prcticas carcelarias.

Algunos problemas para la construccin de indicadores judiciales.


Una pincelada del funcionamiento de la justicia nacional de menores

Si uno creyera en los peridicos -y en las estadsticas A modo de presentacin del tema:
acerca del crimen- parece que cada ao en los Es- Los adolescentes y jvenes son demoniza-
tados Unidos se presenta una nueva y ms seria ola
dos por ser portadores de atributos nega-
de crmenes. Regularmente, los diarios de las grandes
ciudades destacan historias de agresiones en plena tivos de peligrosidad. La asimilacin de los
calle y previenen de los sectores que no son segu- sintagmas peligrosos-violentos-enfermos-
ros de noche. La delincuencia juvenil parece aumentar drogadictos y extensivamente, indesea-
invariablemente, y de manera tan aguda, que en Ca-
bles-incorregibles-incurables-inservibles,
lifornia, segn el informe de 1958 de la Autoridad de
Juventud del Estado, se arrest durante ese ao a uno son lugares comunes, an a travs de los
de cada cuatro de los jvenes de diecisiete aos () cambios histricos, los contextos, y las mo-
Y con todo, una demostracin serena del problema das. Esta juventud negativizada se corres-
demuestra que, probablemente, hay en los Estados
ponde con el estereotipo de joven poten-
Unidos menos crimen hoy que hace cien, cincuenta e
incluso veinticinco aos, y que actualmente los Esta- cialmente cliente del sistema penal: jvenes
dos Unidos son un pas ms conforme a la ley y ms .que no integran las estadsticas del ministe-
seguro de lo que imagina la opinin popular. Dnde rio de educacin ni los registros de empleo
est la verdad?
y, justamente, por esa falta de adscripcin
Por una parte, los relatos periodsticos, que son la
fuente principal de la creencia pblica, deben ser
son peligrosos. Estos jvenes peligrosos
grandemente desestimados () La competencia en- constituyeron durante la dcada del la per-
tre los periodistas genera un ola del crimen. sonificacin de la inseguridad ciudadana
Que decir entonces de las estadsticas? Por des- y el miedo al delito. La demanda de ciuda-
gracia, las estadsticas del crimen son tan dignas de
confianza como la mujer que de su verdadera edad.
danizacin a travs de leyes que estipularon
() Pero no existen definiciones uniformes del cri- la exigibilidad de sus derechos se mostr
men y no existen normas uniformes en las informa- a contramano de las representaciones so-
ciones (). Entonces, que es lo que tenemos: una ciales que reclaman con voces estentreas
ola de crmenes o una ola de informacin sobre el
punicin, represin y castigo. El movimiento
crimen?
Daniel Bell: El mito de las olas del crimen. El declinar pro-reforma de la ley 22.278 hizo desfilar en
efectivo del crimen en los Estados Unidos, en El fin el Congreso Nacional muchos proyectos de
de las ideologas, Editorial Tecnos, Madrid, 1964 (1 ley: algunos debatidos con mayor o menor
edicin en el original, 1960)
suerte y otros prescriptos sin siquiera haber
suscitado debate. Cclicamente, oleadas de

128 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


pnico ciudadano reclamaron la baja de la internacionales, que tambin se enfrentan
edad de imputabilidad penal. Con la misma con la dificultad de pensar en planificaciones
frecuencia, el tema ya instalado en la agenda a mediano plazo para la regin, sin contar
legislativa y en la opinin pblica, apareci y con indicadores mnimamente comparables.
desapareci, generando la interposicin de Una de las reas de vacancia en materia de
proyectos de ley de signos distintos que pro- indicadores, es justamente, el funcionamien-
pusieron ya fuera bajar la edad de imputabili- to de la justicia para personas menores de
dad penal, ya fuera la instauracin de un r- edad, y desde hace un tiempo ya que se
gimen penal juvenil. En ese contexto, se cree trata de instalar en los distintos pases la ne-
que el adecuado conocimiento del funciona- cesidad de formar equipos de gestin que
miento de la justicia y el accionar de los jue- construyan indicadores de la justicia, tanto
ces, puede coadyuvar al diseo de polticas de carcter cuantitativo como cualitativo1.
de responsabilizacin juvenil sustentadas Entre estos indicadores, cabe mencionar los
en bases ms slidas que la mera especu-
lacin impresionstica realimentada por los 15 indicadores consignados:
formadores de opinin pblica. Tambin, se
cree que puede ayudar a localizar el debate 1. Nios en conflicto con la ley
y dimensionar en prospectiva los problemas
que tendr que afrontar la justicia ante la in- 2. Nios privados de libertad
minencia del cambio legislativo.
Todo diseo de poltica de seguridad, es- 3. Nios privados de libertad antes
pecialmente los referidos a polticas pena- de la sentencia
les para el segmento adolescente y juvenil
debe estar acompaado por informacin 4. Duracin de la privacin de la libertad
confiable, cuyos registros sean de acceso antes de la sentencia
pblico, confeccin fidedigna, sistematici-
dad garantizada, requisito de comparabili- 5. Duracin de la privacin de la libertad
dad y consistencia y calidad comprobable. impuesta por la sentencia
Esta preocupacin por la buena informacin
viene siendo asumida tambin por los orga- 6. Nios muertos en privacin de la libertad
nismos pblicos, encargados de diseo de
polticas, cada vez conscientes de la vul-
1 Al respecto, es interesante connotar que el Consejo
neracin de derechos que implica que por
Federal de Niez, Adolescencia y Familia hizo suya esa
falta de informacin se planifique en forma preocupacin, tal como queda demostrado en el ACTA
desacoplada de las necesidades, y en forma COMPROMISO UNA POLITICA RESPETUOSA DE LOS
poco sustentable de acuerdo a los escena- DERECHOS HUMANOS PARA LOS ADOLESCEN-
TES INFRACTORES A LA LEY PENAL, que dio lugar
rios reales y las condiciones en que tendrn a un Relevamiento sobre dispositivos penales juveniles
que operacionalizarse esas polticas o pro- que se plasmo en la publicacin de Adolescentes en
gramas. No en vano, tambin los sistemas el Sistema Penal: Situacin actual y propuestas para
un proceso de transformacin (Publicacin SENNAF/
de informacin y la necesidad de generar
UNTREF, 2008). En mayo prximo pasado, tambin el
sistemas de indicadores de alcance regional Consejo Federal mediante un ACTA ACUERDO recono-
est en la agenda de todos los organismos ci la necesidad de avanzar hacia un Sistema Integrado
de Informacin sobre niez y adolescencia.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 129


7. Separacin de los adultos

8. Contacto con padres y familiares Todo diseo de


poltica de seguridad,
9. Sentencias privativas de la libertad
especialmente los
referidos a polticas
penales para el
10. Remisin previa a la sentencia
segmento adolescente
y juvenil, debe estar
11. Atencin despues de la puesta en libertad
acompaado por
informacin confiable,
12. Inspecciones perodicas independientes
cuyos registros sean
de acceso pblico,
13. Mecanismos para atender quejas confeccin fidedigna,
sistematicidad
14. Sistema especializado en justicia garantizada, requisito
de menores de comparabilidad y
consistencia y calidad
15. Prevencin comprobable.

Tal como puede observarse, los indicadores


abarcan aspectos diversos, los que no siem- especulacin y lo impresionstico testimoniado
pre pueden ser relevados en el propio mbi- por quienes han sufrido o han tomado co-
to de la justicia. Para conocer la factibilidad nocimiento cercano- de algn acto aberrante
de avanzar en un sistema de indicadores de o lesivo, y de este modo lo que aparece con
justicia juvenil, conviene primero conocer las fuerza es el instinto de venganza. Segn uno
fuentes disponibles, lo que permiten cono- de los socilogos clsicos, Emile Durkheim,
cer, y lo que efectivamente muestran. el instinto de la venganza no sera ms que el
Dado que manuales de indicadores si bien instinto de conservacin exagerado por el pe-
contemplan los aspectos cualitativos, privi- ligro, ya que constituye un verdadero acto de
legian el dato cuantitativo como una prime- defensa, aun cuando instintivo e irreflexivo.
ra aproximacin a la problemtica, son las Dice el autor que no nos vengamos sino de lo
estadsticas de distinto tipo las que le dan que nos ha ocasionado un mal, y lo que nos ha
soporte. Por cierto, para quienes venimos causado un mal es siempre un peligro. En este
investigando el funcionamiento de las agen- sentido, la venganza sera un arma defensiva
cias de control social penal, especialmente que tiene su valor;- slo que, segn el autor-,
la justicia, disponer de estadsticas que aun- es un arma grosera. Como no tiene conciencia
que perfectibles, sean sistemticas, consis- de los servicios que automticamente presta,
tentes y comparables, significa un avance no puede regularse en consecuencia; todo lo
que no puede ser soslayado. contrario, se extiende un poco al azar, dando
La ausencia de informacin, por el contrario, gusto a causas ciegas que la empujan y sin que
redunda en un debate estril donde prevale- nada modere sus arrebatos (Durkheim, 1983).
ce la reaccin victimolgica alimentada por la Este funcionamiento que tan bien fuera des-

130 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


cripto por Durkheim hace ms de 100 aos, jurisdiccional, hace muy difcil cuantificar la
proporciona una andamiaje conceptual para cantidad de adolescentes y jvenes en con-
conferir inteligibilidad a los discursos en flicto con la ley penal; mucho mas de nios
boga sobre la seguridad que demonizan a cuya edad los hace susceptibles de atencin
los jvenes y que no miden proporcionalidad mediante los sistemas de proteccin de de-
entre el dao que stos producen y el dao rechos. Otros indicadores como el de nios
que se postula legtimo infligirles como re- muertos durante la privacin de la libertad,
accin pblica institucional, otra versin de no se registran, y solo emergen cuando los
las acciones privadas demonizadas como casos se convierten en casos pblicos, y
violencia intolerable confrontada al ejerci- mucho mas aun si son producto de incen-
cio de la violencia institucional, elevadas al dios, accidentes o situaciones de violencia.
rango de orden y suprema justicia. Otras muertes de adolescentes o jvenes
En la presentacin que sigue, se va a mos- que perecen tambin por causas no natu-
trar el despliegue de la agencia judicial a tra- rales, como enfermedades desatendidas, o
vs de las estadsticas. Cabe decir que de complicaciones de enfermedades pre/exis-
los 15 indicadores esbozados, a travs de tentes, o suicidios con toda la complejidad
las estadsticas locales, se puede contribuir que encierra esa categora precisamente en
escasamente al sistema, ya que datos como
los tiempos de privacin de la libertad antes
de la sentencia, no estn registrados, y solo Todava queda
relevamientos de carcter artesanal, pueden mucho trabajo que
dar cuenta de este indicador. Sobre algunos realizar para optimizar
otros aspectos como el de la privacin de registros, identificar
la libertad impuesta por la sentencia, cabe fuentes, convertir
decir que en nuestro pas las sentencias informes burocrticos
condenatorias se dictan luego de cumpli- en insumos estadsticos,
dos los 18 aos de edad, y que dado que capacitar a las
en funcin del rgimen penal aun vigente, la personas que tendran
ley 22.278, esta sentencia constituye una se- la tarea de reportar
gunda sentencia, en la que se evalan los re- los datos, estandarizar
sultados del tratamiento tutelar, eufemismo categoras, en fin,
si los hay, pero que redunda en una evalua- una serie de tareas
cin ms moral que legal cuyo resultado es que van de una escala
una mayor proporcin de absoluciones que de mediana a gran
de condenas, y en el caso de las condenas, complejidad pero
usualmente se trata de sujetos con otras que constituiran
causas penales abiertas, muchas en calidad
la garanta de que
de mayores de edad. El simple indicador de
el sistema pueda
funcionar.
nios en conflicto con la ley penal, contiene
insita la complejidad de la falta de registros
nacionales en materia judicial. Los registros
fragmentarios, heterogneos, de carcter

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 131


contextos de encierro- no se miden estads- la tarea de reportar los datos, estandarizar
ticamente aunque esto no presenta dificul- categoras, en fin, una serie de tareas que van
tad tcnica para su medicin si existiera la de una escala de mediana a gran complejidad
voluntad de hacerlo. pero que constituiran la garantas de que el
Otros indicadores como el contacto con pa- sistema pueda funcionar.
dres o familiares requieren de una ingenie-
ra de medicin mas compleja toda vez que Radiografa del sistema judicial.
exigira estandarizar los registros de las ins- Causas iniciadas en los Juzgados
tituciones que alojan nios o adolescentes y de Menores desde 1994
estipular campos especialmente diseados Se presenta una serie que muestra el funcio-
para anotacin de visitas segn frecuencia, namiento de la Justicia Nacional de Menores
distancia, tiempo de internacin y vinculo fa- con asiento en la Ciudad de Buenos Aires
miliar. Este campo en el aspecto cuantitativo desde 1993 hasta el ao 2008.
podra ser medido; aunque el aspecto cuali- Segn los datos de la Oficina de Estadsticas
tativo del tipo de vnculo, seria mucho ms de la Corte Suprema de la Nacin,2 la evo-
difcil de explorar. lucin de las causas de ingreso a los juzga-
En sntesis, a los efectos de lanzar un sistema dos de menores durante el perodo, describe
estadstico para medir estndares de dere- una curva interesante. Al comenzar la serie,
chos para los adolescentes y jvenes en con- en 1994 registra el guarismo ms alto, luego
flicto con la ley penal, todava quedan mucho se mantiene, para bajar ostensiblemente en
trabajo anterior que realizar para optimizar re- 1998, y continuar descendiendo hasta en-
gistros, identificar fuentes, convertir registros contrar su punto de sinceramiento a partir
burocrticos en insumos de registros estads- del ao 2002.
ticos, capacitar a las personas que tendran Veamos el cuadro sntesis general

2 La consulta a las estadsticas hasta el ao 2003, se la Directora de Estadsticas, la doctora Graciela Cac-
realiz en virtud de una autorizacin tramitada a la Pro- curi, y su equipo de trabajo. A partir del ao 2003 las
secretara de la Corte Suprema de Justicia. La consulta estadsticas estn on line en el sitio del poder judicial de
in situ fue posible gracias a la buena predisposicin de la nacin (www.pjn.gov.ar).

132 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


Grficamente:

De acuerdo a este grfico, puede verse que las causas que otrora se abran en virtud del
desde 1994 hasta 1998, la cantidad de cau- motivo asistencial de Amparo/ley 10.3 a los
sas ingresadas fueron disminuyendo en for- juzgados de familia bajo la cartula de pro-
ma pronunciada. teccin de persona.3
Contribuyeron a ello fundamentalmente dos 2) La derogacin de los edictos policiales en
factores: 1998, y la entrada en vigencia del Cdigo con-
1) El artculo 29 del Cdigo de Procedi- travencional en la Ciudad Autnoma de Bue-
mientos en Materia penal, que en su inciso nos Aires. Esta disposicin quit a la polica la
3 dio lugar a una difcil contienda con los facultad de detener a personas menores de 18
jueces de familia que una vez resuelta tuvo aos por situaciones confusas en las que no
la consecuencia de hacer migrar muchas de hubiera sospecha de delitos.4

3 El registro de ingreso por proteccin de persona de situacin, o actitud sospechosa se siguieron produ-
debe consultarse en las planillas de los Juzgados de ciendo, pero por cierto, en cantidad mucho menor, sobre
familia contenidas en el Captulo 4 sobre Fuero Civil del todo porque tambin desde el Consejo de Derechos de
Anuario estadstico elaborado por la Oficina de Estads- Nios, Nias y Adolescentes de la Ciudad de Buenos Aires
ticas del Poder Judicial. El cuadro 4 IV.b., de Juzgados se inici una campaa de difusin de las nuevas normati-
de Familia, Expedientes ingresados por objeto, brin- vas Ley 114 de Proteccin de Nios, Nias y Adolescen-
da la desagregacin en la cual aparece la categora de tes- y los canales orgnicos para dar curso a situaciones
proteccin de persona, categora que indudablemen- diversas como la de encontrar a chicos en situacin de
te creci desde el ao 1998. Las causas de proteccin calle, extraviados, incursos en figuras de explotacin, o
de persona registraron el inicio de 1151 expedientes en de prostitucin. Esta ltima figura, concit controversias,
el ao 2001, 1188 en el 2002, 1361 en el 2003, 1284 en sobre todo por la dificultad de establecer los lmites claros
el 2004, y en el 2005, ya herida la figura de muerte por entre la prostitucin infantil sobre todo aquella vinculada al
la sancin de la ley 26.061, bajaron a 960. travestismo-, y una nunca descartada situacin de riesgo,
que hasta hace poco habilitaba a los juzgados de menores
4 La institucin de la sospecha (Matza, 1969; Sozzo, a tomar intervencin directa, cuando no a los Defensores
1999) por supuesto, sigui funcionando como tctica po- de Menores e Incapaces ante la Justicia Civil y de Familia a
licial privilegiada, y as, las detenciones por averiguacin adoptar medidas extrajudiciales.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 133


La lnea de tendencia trazada muestra un menores, que muestran que si bien se es-
descenso. tabiliz la demanda de intervencin de los
Para ponderar esta disminucin, es perti- tribunales de menores, esta estabilizacin
nente trazar la serie correspondiente a la estuvo vinculada a la remisin de los moti-
desagregacin por materia que realizan las vos que no eran especficos de intervencin
Secretaras Tutelares de los Juzgados de de los juzgados penales de menores.

Justamente, es en el ao 1998 en que re- haban llegado a desaparecer del todo, su


miten bruscamente los expedientes inicia- desaparicin pareca inminente.
dos por faltas y contravenciones, tendencia Los expedientes iniciados por temas pro-
que se profundiza en los aos siguientes. La piamente penales, consignados como ex-
remisin de los expedientes iniciados por pediente tutelar, pasaron de representar un
Amparo, si bien reconocen un punto de in- 33,73% en 1997 a representar el 99,93% en
flexin fuerte en 1998, luego su evolucin es el ao 2007.
ms errtica y al final del perodo, si bien no

134 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


Los expedientes iniciados por motivos pena- luego disminuye y comienza levemente a in-
les, desde 1999 al 2007 no han mostrado en crementarse desde el ao 2005, sin llegar a
trminos absolutos un gran crecimiento; de alcanzar los guarismos del ao 2003.
hecho la fluctuacin oscil en un rango de No obstante, en el ao 2008, vuelve a notar-
4222 para el ao 2000 y 5033 en el ao 2003, se una variacin negativa:

Esta fluctuacin contrariamente a los que se pasen a archivo. Para aquellos casos en los au-
piensa, podra estar significando que delin- tores de los hechos sean mayores de 16 aos,
cuencia adolescente-juvenil no habra au- cabe la opcin que si el delito imputado tiene
mentado tanto, mxime teniendo en cuenta prevista una pena menor de 3 aos, el juicio por
que los registros de los aos 2006 y 2007 la declaracin de responsabilidad penal sea lle-
retrotraen la situacin al ao 1999. vado a cabo en la primera instancia. En el resto
Respecto a los tipos de resolucin que sufren de los casos, los juzgados de menores realizan
los expedientes ingresados en esta instancia, la instruccin y de encontrar elementos suficien-
cabe decir que el hecho de ser sta una primera tes, dictan el procesamiento y lo elevan a la ins-
instancia, de instruccin y no de juicio, sumado tancia superior para la realizacin del juicio.
al hecho de que segn la ley 22.278 (Rgimen En el perodo pueden observarse cambios en
Penal de la Minoridad) los adolescentes son im- los modos tpicos de resolucin de los expe-
putables recin a partir de los 16 aos, hace que dientes. Al inicio del perodo el archivo de los
muchas de las Resoluciones tomadas por este expedientes5 era el tipo modal, amen de las
fuero sean de carcter tutelar, y las actuaciones desestimaciones por incompetencia que for-

5 Dentro de los expedientes archivados, deben contabili- judicial y la disposicin tutelar continan. Cabe decir que en
zarse los correspondientes a menores de 16 aos, es decir, diciembre de 1996 se declar la inconstitucionalidad par-
inimputables. Aqu entran los casos en que el juez presume cial del el artculo 1 de la ley 22.278 C. 39.520 - Incidente
que no hay situacin de riesgo alguna y por ende no tiene de Incompetencia en autos: G.F.D. y O. s/ expediente tute-
ningn motivo para continuar interviniendo. Si por el contra- lar CNCRIM Y CORREC FED Sala I 06/12/2006. De
rio, y tal como lo faculta el artculo 1 de la ley 22.278, el juez prosperar esta declaracin el impacto debera repercutir en
encontrare que el menor no punible se halla abandonado, los prximos ejercicios. Podran aumentar los expedientes
falto de asistencia, en peligro material o moral o presenta archivados en caso de que los menores sean no punibles,
problemas de conducta, el juez dispondr definitivamente y se podra ponderar la intervencin y las resoluciones judi-
del mismo por auto fundado, previa audiencia de los pa- ciales sobre los menores que s son imputables.
dres, tutor o guardador. En estos casos, la intervencin

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 135


man parte del modus operandi del sistema que otrora detentaban rango correcciona-
de justicia. Conforme fueron pasando los les, y por lo tanto, podan ser juzgados en la
aos, si bien la categora archivo conserv primera instancia, fue necesario elevarlos a
un porcentaje no desdeable, perdi prota- juicio.6 Quizs este haya sido el cambio ms
gonismo frente a la categora sobreseimien- significativo que podamos visualizar en el
to que empez a ocupar un lugar creciente- funcionamiento de los juzgados de menores.
mente destacado. Es interesante marcar que Otras categoras resolutivas, como la pres-
si bien las declaraciones de responsabilidad cripcin y las rebeldas, se mantuvieron es-
penal y las sentencias no aumentaron sen- tables, solo mostrando leves fluctuaciones.
siblemente, s mostraron incremento pro- La categora otras formas, hace referencia
nunciado los expedientes que anualmente a cuestiones de ndole procesal como co-
fueron elevados a juicio. Este incremento fue nexidades, acumulacin de causas, turnos,
efecto de los cambios legislativos produci- denuncias repetidas, etc.
dos en el perodo, que afectaron las escalas Vase primero el grfico:
penales. Producto de los mismos, delitos

6 Dice una jueza entrevistada sobre la competencia de 189 bis Ley 25886/04, por lo que tambin se escap
los juzgados de menores: As que lo que nos queda de la competencia de la primera instancia). Son pocos
ac por ejemplo en ese momento que hay bastantes los temas que terminan definindose ac en menores.
causas es portacin de armas de uso civil que tiene pe- Antes nos quedaban los homicidios culposos, pero los
nas de hasta tres aos. La portacin por ejemplo es un homicidios culposos tambin se elev la pena. Nos
delito que queda para juzgar nosotros. (Luego, tambin quedan s las lesiones culposas.
se elev hasta un mximo de cuatro aos por el Art.

136 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


Otro modo de corroborar lo antedicho es ana- namiento del sistema en trminos de in-put/
lizando los indicadores de eficiencia que out-put, y que compara la proporcin de las
confecciona la Oficina de Estadsticas del Po- causas iniciadas respecto a aquellas que son
der Judicial, orientados a mostrar el funcio- elevadas a juicio. As se consigna que:

Grficamente:

Vemos que el porcentaje de las causas eleva- re otra lectura, mediatizada por la traduccin
das a juicio, tuvo una tendencia ascendente de esas demandas en el endurecimiento del
con la consolidacin de la Reforma judicial. Cdigo penal, en la estipulacin de escalas
Este dato que en otro contexto podra ser ms duras, y en la elevacin de algunos ti-
ledo como un indicador de mayor eficiencia pos penales que prescriben la instancia de
en la administracin de justicia, en el contex- juicio como prerrequisito, porque, sacan
to particular de la Argentina de los ltimos de la primera instancia tipos delictuales es-
aos, atravesada por la sensacin de inse- pecficos. Se puede localizar en el ao 2002
guridad de la poblacin y las permanentes un salto cualitativamente importante7. A par-
demandas de punicin a los jvenes, sugie- tir de entonces, la tasa de elevacin se man-

7 En las entrevistas realizadas no aparece ningn agra- tenencia de armas de uso civil y de guerra- recin se
vante especfico, y si bien este incremento de las cau- produjo en el ao 2004 por la ley 25.886. Anteriormen-
sas elevadas a juicio guarda correspondencia con los te, el artculo 189 ya haba sufrido una modificacin por
Delitos contra la seguridad pblica, tal como se ver la introduccin del artculo 189 bis en virtud de la ley
ms adelante, las modificaciones ms gravosas en el 25.086/99. Si bien esta reforma contena una impronta
Captulo correspondiente a Incendios y otros estragos, penalizadora, aun dejaba tipos delictuales en la esfera
en el cual se encuentran tipificados los de portacin y correccional.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 137


tuvo constante, 1 de cada 5 causas que se los expedientes elevados desde los Juzga-
iniciaron, fue elevada a los tribunales orales. dos de Menores hacia los TOM, se presenta
A los efectos de dimensionar la evolucin de el grfico en otra escala:

Los Tribunales Orales de Menores bio cualitativo de las causas al ingreso. Se


en serie continuada 1994-2007 puede afirmar que si bien no ha habido una
mayor cantidad de causas, la entidad de los
La evolucin global del perodo muestra que hechos al ingreso ha variado cualitativamen-
los expedientes ingresados a los TOM reco- te, siendo que hay ms hechos graves, pro-
nocieron un incremento incesante a lo largo ducto de una mayor violencia o bien mayor
del perodo. La mayor cantidad de ingresos empleo de armas, eso sin desconocer que
en esta instancia, se explica por los motivos los cambios legislativos tambin aportaron
que se explicitaron en el apartado anterior su cuota al hacer que causas que otrora se
sobre los juzgados de menores, es decir, no tramitaban en primera instancia, requirieran
por una mayor demanda en el sistema se de la elevacin a juicio8.
ha visto que los nmeros globales no mues- De los 468 expedientes iniciados en 1994, se
tran un incremento significativo, incluso arrib a 1517 en el 2007, es decir, se triplic con
por perodos lo contrario- sino por el cam- creces la cantidad de expediente iniciados.

8 Lo que en los juzgados de menores se registra como TOM no result ms alta, se debi a que los proyectos
elevados a juicio, categora que sufre un aumento de ley que prevn la baja en la edad de imputabilidad
considerable en el perodo analizado, es lo que se tras- no prosperaron. De haberse producido esta modifica-
lada como mayor cantidad de causas ingresadas a la cin legislativa, seguramente habra habido mucha ma-
instancia del TOM. Hay una correspondencia entre la yor compresin en los TOM, porque una infinidad de
serie de elevados a juicio de los Juzgados de Menores causas que terminaron en archivos por inimputabilidad,
y los iniciados en los TOM. Y aun debe tenerse en seran susceptibles de ser elevadas a juicio.
cuenta que si la cantidad de causas que se elevan a los

138 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


Sin embargo, el problema mayor es la acu- posibilidad material de dar respuesta a los
mulacin de volumen de trabajo por la im- mismos.

Diversos motivos han incidido en el aumento lado a otros factores ms complejos, como
del volumen de trabajo que no resisten a la el hecho de que los tribunales de menores
lectura del sentido comn sobre el indudable arrastran para s los hechos en que las per-
aumento de la delincuencia juvenil en el pe- sonas menores de edad delinquen en com-
rodo. El hecho que los expedientes que lle- paa de mayores; la circunstancia de que el
gan a los tribunales de menores se acumu- proceso de menores requiera de una primera
len y no se les pueda dar curso, est vincu- y una segunda sentencia; el reglamento del

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 139


Ministerio Pblico que regula la cantidad de complejidad del procedimiento y las diver-
audiencias de debate en que los Fiscales sas reglamentaciones que regulan su funcio-
pueden intervenir semanalmente; idnticas namiento, proponiendo diversas soluciones
resoluciones para las Defensoras9, etc. De- para descomprimir la situacin.
bido a estos factores es que si se procede Del informe aludido, se extrae el cuadro que
a realizar la medicin comparativa segn la sigue, que muestra el funcionamiento de la
cantidad de expedientes resueltos, vemos justicia penal en todos sus fueros. As com-
que a la vez que aumenta la eficiencia de los para el accionar de los Tribunales Orales de
tribunales, (cada ao se da solucin a una Menores (TOM) con los Tribunales Orales
mayor cantidad de expedientes), en simul- Criminales (TOC), con los Tribunales Orales
tneo aumenta la cantidad de expedientes Federales (TOF) y los Tribunales Orales en lo
pendientes de resolucin que pasan al pe- Penal Econmico (TOPE).
rodo siguiente. Es sumamente interesante cotejar las causas
Uno de los Tribunales Orales de Menores, tramitadas, los promedios de causas atendidas
el TOM N3 elabor un informe10 en el que por cada tribunal y las sentencias dictadas.
demostr claramente que la situacin de El cuadro inicialmente confeccionado por el
colapso es inherente a la inercia de los tri- TOM N3 fue actualizado hasta el ao 2007.
bunales de menores, su escasa cantidad, la

Cuadro N7 Justicia criminal. Serie 2002-2007

CAUSAS INGRESADAS POR FUERO


AO
FUERO 2002 2003 2004 2005 2006 2007
Fuente: Informe TOM N3
3 TOPE 548 578 504 410 428 464 Ref: TOC: Tribunales Orales Criminales
6 TOF 688 654 720 699 692 686 TOM: Tribunales Orales de Menores

3 TOM 1236 1335 1479 1385 1489 1517 TOF: Tribunales Orales Federales
TOPE: Tribunales Orales en lo Penal Econmico
30 TOC 7096 7129 7757 7770 7823 8080
C/TOF 115 109 120 117 115 114
C/TOPE 187 193 168 137 143 155
C/ TOC 235 237 259 259 261 269
C/ TOM 412 445 493 462 496 506

9 Estos factores hacen que se acote la tasa de re- 10 Cf. Competencia Tribunales Orales de Menores Tri-
solucin de causas a un promedio de a lo sumo tres bunal Oral de Menores N3/ Aos 2002-2003. Me he
audiencias por semana. En caso de que un juicio se valido de este informe y en algunos casos, he actualiza-
extiende por ms de una jornada, se caiga el debate do su contenido con datos ms recientes.
por la ausencia o incomparencia de testigos, o dems
circunstancias que hacen a las generales de la ley en
estas cuestiones, repercute en la insuficiente tasa de
resolucin, que an sin considerar todos los incidentes,
es insuficiente para atender la demanda.

140 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


Este cuadro muestra claramente la despro- atendidas por cada tribunal, puede obser-
porcin entre los expedientes tramitados varse mejor grficamente:
en uno y otro fuero. El promedio de causas

En trminos de cantidad de sentencias dic- gunda sentencia de imposicin de la pena.


tadas, tambin los TOM se muestran ms Respecto a los TOPE y los TOF, los TOM en
activos, y ms an si se tiene en cuenta que algunos aos triplican y hasta cuadriplican
dictan una primera sentencia de declaracin los pronunciamientos.
de responsabilidad penal y luego una se-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 141


Para proseguir con la lnea trazada en ocasin otra, en la que se detallan las resoluciones
de describir el funcionamiento de los juzgados en los juicios abreviados.
de menores, cabe componer una sntesis de En la primera serie (Grafico N10) es posible
los modos en que los expedientes fueron re- identificar el peso relativo de los sobreseimien-
sueltos. No se conserv el mismo patrn de tos, de los archivos, de las sentencias efectiva-
resolucin a lo largo de todo el perodo, sino mente pronunciadas (sean de responsabilidad
que hubo importantes fluctuaciones. penal, o de imposicin/eximicin de pena en
A los efectos de brindar un panorama apto caso de menores de edad, o absolutorias y/o
para la comprensin, se presentan dos se- condenatorias para los mayores), las prescrip-
ries, una correspondiente a los expedientes ciones y las otras formas11.
resueltos mediante Audiencia de debate, y

11 Formas entre las que no estaban contempladas la del ao 2005, el Procurador instruy a los Fiscales para
probation o la suspensin del juicio a prueba, previs- que soliciten la aplicacin del instituto mencionado. Lo
to en el artculo 76 bis del Cdigo Penal por no aplicarse reciente de su implementacin hace que sea prematura
a ste a personas menores de edad. Recin a mediados su aparicin en las estadsticas.

142 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


Tal como puede apreciarse, de los modos
tpicos de Resolucin, son las declaraciones Delitos que otrora
de responsabilidad penal (primera sentencia detentaban rango
para los menores de 18 aos) y las senten- correccional,
cias absolutorias (mayores y menores) las y por lo tanto, podan
que concentran un importante porcentaje de ser juzgados en la
las resoluciones. Las sentencias condenato- primera instancia,
rias estn reservadas para personas mayo- fueron necesarios
res de edad, cuando se trata de personas elevarlos a juicio.
menores, se habla de imposicin de pena
y tal como puede apreciarse, no es relevante
porcentualmente esta categora, como tam- que no resulte necesario aplicar una sancin
poco lo son los sobreseimientos, categora a expensas de un tratamiento tutelar que
que s es relevante en la primera instancia. Es arroje buenos resultados. En estos casos, la
significativa la categora de otras formas y absolucin no es sinnimo de falta de res-
de los expedientes salidos por incompeten- ponsabilidad en el hecho investigado, dado
cia, que a los efectos de la estadstica judi- que la declaracin de responsabilidad penal
cial cuentan como modos de resolucin. ya fue dictada y acredita la participacin del
Respecto a las sentencias absolutorias, hay adolescente. En este caso, la absolucin
un discusin jurdica muy interesante, y es equivale a la eximicin de la aplicacin de
acerca del beneficio absolutorio que la ley pena, y en este sentido su naturaleza es dis-
minoril prev en su artculo 4, que faculta al tinta de la sentencia absolutoria tal como se
juez para dictar absolucin en los casos en entiende comnmente.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 143


Esta asimilacin impide conocer a ciencia La segunda serie muestra la evolucin de las
cierta cuntas de las sentencias absolutorias sentencias pronunciadas mediante el Instituto
dictadas en los debates correspondieron a de Juicio Abreviado. Como esta desagregacin
absoluciones del 4 y cuantas fueron abso- recin se empez a realizar en 1998, la serie
luciones puras. confeccionada reconoce ese ao como origen.

Expedientes resueltos en Juicio Abreviado

El uso global del Juicio Abreviado, disminu-


y en los ltimos aos, y esta variacin po-
Deviene un principio de dra explicarse una vez ms por las reformas
desigualdad que por al Cdigo penal que al aumentar las escalas
el mismo delito, unos penales, dejaron algunos tipos delictuales
tengan ms penas que fuera de la posibilidad del pacto. Efectiva-
otros. La creciente mente, delitos habituales en los TOM como
implementacin de el robo agravado con uso de armas pas
probation en menores a tener un piso de seis aos y ocho meses
podra estar incidiendo de prisin mximo. Tambin el artculo 55
en la disminucin de sobre Concurso de delitos, vino a cambiar
juicios abreviados el panorama. Otro factor que incidi fue la
celebrados. incorporacin del artculo 41 quter que au-
menta las penas en un tercio del mnimo y
del mximo para los mayores que hubieran
participado en delitos junto con personas

144 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


menores de 18 aos. La aplicacin de este participar del acuerdo y prestar su confor-
artculo ha sido y sigue siendo polmica. A midad. En efecto, deviene un principio de
los efectos de dimensionar el impacto en desigualdad que por el mismo delito, unos
el uso del Juicio Abreviado, cabe sealar tengan ms penas que otros. La creciente
que estando el 41 quter de por medio, y implementacin de probation en menores
al potencialmente elevarse las penas de los podra estar incidiendo en la disminucin de
mayores, -siendo que es harto frecuente la juicios abreviados celebrados12
participacin mixta de menores y mayores La composicin de las sentencias pronuncia-
en acciones de delictivas- se restringe la po- das en una y otra modalidad, y las sentencias
sibilidad de resolver mediante este Instituto, resueltas segn modalidad escrita, ha dado lu-
que prev que todos los imputados deban gar a la confeccin del siguiente cuadro

12 La suspensin del juicio a prueba o probation tiene modo de tambin dar por cumplidas las medidas tute-
por sobre el juicio abreviado la ventaja de que no implica lares a personas menores de edad en el mismo acto.
admisin de culpabilidad por parte del imputado, y no Ante esta alternativa, chicos que otrora aceptaban un
obliga a todos los involucrados en la causa, sino que acuerdo de juicio abreviado con la expectativa de resul-
es un ofrecimiento de reparacin que cada imputado tar absueltos, ahora pueden optar por la probation. Las
puede realizar en forma individual. En los TOM, algunos estadsticas, tal como ya lo expres antes, an no han
magistrados estn implementando esta modalidad de acusado el impacto de esta medida.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 145


Y la delincuencia juvenil cambi? Aproxi- habida cuenta que el uso de armas califican
maciones a los tipos de delitos en los que al robo como agravado.
participan jvenes. Las causas de robo son tan significativas
Una serie desde el ao 1993 muestra que porcentualmente, que una mirada rpida al
son los delitos contra la propiedad la materia grfico que sigue, deja con la sensacin que
privilegiada de intervencin de los tribuna- el resto de lo que pasa en los tribunales de
les orales de menores. El crecimiento de las menores no amerita mayor atencin. Segn
causas por robo ha sido exponencial, y den- los datos proporcionados, solo entre el ao
tro de la amplitud de la categora robo, han 2000 y el 2005 se duplicaron los expedientes
sido los robos cometidos mediante uso de ingresados por Delitos contra la Propiedad,
armas los que han marcado una diferencia y si tomamos como referencia el ao 1995,
no solo cuantitativa sino tambin cualitativa, se sextuplicaron las causas.13

Expedientes tramitados en TOM, segn delito

13 Se deja de lado el dato de 1993, ya que durante empieza a poder visualizarse el funcionamiento de los
este ao se empez a implementar la reforma judicial y TOM a partir de los insumos que se elevan desde los
fue un ao de transicin. Recin en el perodo siguiente Juzgados de Menores.

146 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


As, se reproduce el grfico tomando solamente a stos:

El crecimiento ha sido incesante. No as en los otros tipos delictuales que generan ms alar-
ma y pnico social.
Vanse las series de los delitos contra las personas y los homicidios:

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 147


Los homicidios y los delitos contra las per-
sonas, han experimentado un crecimiento
Una serie desde el en los primeros aos de ejercicio, pero se
ao 1993 muestra han estabilizado en los ltimos aos. Va-
que son los delitos se por ejemplo el caso de los homicidios,
contra la propiedad cuyas fluctuaciones desde 1999 son muy
la materia privilegiada leves, incluso los ltimos aos dan cuenta
de intervencin de los de una disminucin. En el caso de los de-
tribunales orales litos contra las personas, las fluctuaciones
de menores. han sido ms significativas expresando una
El crecimiento de las tendencia que, hasta el ao 2006 pareca
causas por robo ha consolidarse. La variacin negativa regis-
sido exponencial, y trada en el 2007 reabre el interrogante so-
dentro de la amplitud bre tendencias.
de la categora
robo, han sido los Para terminar: es la privacin de la
robos cometidos libertad la medida de ultima instancia?
mediante uso de La privacin de libertad esta presente en
armas los que varios de los indicadores del manual so-
han marcado una bre sistema de justicia juvenil. Ntese que
diferencia no solo
el indicador 2 reclama cuantificar los nios
cuantitativa sino
privados de libertad, y los indicadores 3,
tambin cualitativa.
4, 5 y 6 profundizan en el carcter de esa
Las causas de robo
privacin: por tiempo, por instancia, y por
son tan significativas
consecuencias. El indicador nueve retoma
porcentualmente, que
la preocupacin por la privacin de la liber-
una mirada rpida deja
tad, ya en la etapa de la sentencia, es de-
con la sensacin de
que el resto de lo cir, del momento en que ya deja de ser una
que pasa en los prisin preventiva, para convertirse en una
tribunales de menores condena, producto del proceso de adminis-
no amerita mayor tracin de justicia.
atencin. En este contexto, cabe mostrar la informa-
cin disponible en la sede judicial acerca de
las personas que son privadas de libertad a la
orden de los tribunales orales de menores.
Lo primero que debe llamar a la reflexin es la
cantidad de personas mayores de edad a la
orden de juzgados y tribunales de menores.

148 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


Es muy significativa la cifra; en algunos aos les, tambin resulta un guarismo alto15.
los mayores privados de libertad a la orden Este panorama muestra las dificultades de ga-
de tribunales de menores supera a los jve- rantizar justicia para los adolescentes y los j-
nes privados de libertad, lo que en muchos venes que llegan a los tribunales de menores.
casos se transforma en una denegacin de Cualquier reforma en el sentido de habilitar al
justicia para los destinatarios naturales del sistema penal la captura de mayor cantidad de
fuero14. Respecto a los adultos privados de nios y adolescentes, devendr, seguramente,
libertad por los Tribunales Orales Crimina- en un incremento de la denegacin de justicia.

14 En la investigacin desarrollada por mi que conclu- 15 Baste pensar que por ejemplo en el ao 2004, el
yo con la redaccin de la tesis doctoral La cartogra- promedio de privados de libertad por TOM fue de 73
fa moral de las practicas judiciales en los tribunales adultos mientras que el de los TOC fue de 89. En el
de menores, la queja de los jueces por la atencin de 2008, la proporcin aunque mas razonable aun es pre-
mayores fue recurrente. Esgriman como argumento ocupante, si se estima que por cada 3 personas mayo-
justamente que mayores marcaba el paso y que se res privadas de libertad a la orden de un TOC, haba dos
priorizaba la fijacin de audiencias y la administracin personas mayores a la orden de un TOM.
de justicia al ritmo de los tiempos procesales de los ma-
yores. Al respecto, CF. Guemureman, S.: La invencin
de lo cotidiano. Los problemas para dictar justicia, en
Oportunidades. Caminos hacia la proteccin integral de
derechos del nio, Nocetti & al compiladores, Universi-
dad Nacional del Sur, 2009.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 149


6.3 - Gimol Pinto
Especialista en Proteccin de Derechos de Infancia y Adolescencia de UNICEF, Oficina de
Argentina. Abogada por la Universidad de Buenos Aires. Profesora Adjunta Regular de Prc-
tica Profesional de la Facultad de Derecho de la UBA. Oficial Internacional de Proteccin en
UNICEF, Oficina de Mxico.

El sistema penal juvenil en la Argentina:


entre el debate terico y los desafos para la construccin
de indicadores para la generacin de conocimiento.

1. La necesidad de iniciar y profundizar leyes provinciales referidas a la Justicia Penal


la reforma en la Justicia Penal Juvenil Juvenil en Neuqun, Buenos Aires, Ciudad de
En la Argentina, tras la ratificacin de la Buenos Aires, Chubut, Misiones, Ro Negro,
Convencin sobre los Derechos del Nio y Mendoza, Salta, Entre Ros, Tierra del Fuego,
su posterior incorporacin al texto consti- Jujuy, San Juan, Santa Fe y La Rioja. En algu-
tucional en el ao 1994, se produjeron una nos casos estas leyes provinciales incluyeron
serie de reformas legales, administrativas y un captulo especial en materia penal juvenil
judiciales a fin de adecuar la Justicia Penal en leyes de proteccin de la infancia (Mendo-
Juvenil a los estndares internacionales. za) y en otros casos fueron leyes especficas
Debe destacarse la sancin de la ley 26.061 (provincia de Buenos Aires).
de proteccin integral de las nias, nios y Este proceso de reforma debe ser profundi-
adolescentes en 2005 en el mbito nacional al zado teniendo en cuenta que no slo implica
reconocer garantas procesales1 como nuevas el cambio de la legislacin, sino que tambin
debe ser complementado con modificacio-
nes administrativas y judiciales, lo que ne-
1 Art. 27 - GARANTIAS MINIMAS DE PROCEDIMIENTO.
GARANTIAS EN LOS PROCEDIMIENTOS JUDICIALES
cesariamente implica una adecuacin de las
O ADMINISTRATIVOS: Los Organismos del Estado de- prcticas de los diferentes operadores.
bern garantizar a las nias, nios y adolescentes en El proceso de reformas tiene dos mbitos:
cualquier procedimiento judicial o administrativo que los
nacional y provincial. En el mbito nacional
afecte, adems de todos aquellos derechos contempla-
dos en la Constitucin Nacional, la Convencin sobre es necesario adecuar el rgimen penal de la
los Derechos del Nio, en los tratados internacionales minoridad, regulado en la ley 22.278 del ao
ratificados por la Nacin Argentina y en las leyes que
1980 y el Cdigo Procesal Penal de la Na-
en su consecuencia se dicten, los siguientes derechos
y garantas: a) A ser odo ante la autoridad competente cin, promulgado en 1991. Ambas normas
cada vez que as lo solicite la nia, nio o adolescen- deben ser adecuadas para receptar en forma
te; b) A que su opinin sea tomada primordialmente plena los estndares internacionales de de-
en cuenta al momento de arribar a una decisin que lo
afecte; c) A ser asistido por un letrado preferentemente
rechos humanos de la Convencin sobre los
especializado en niez y adolescencia desde el inicio del Derechos del Nio, que han sido precisados
procedimiento judicial o administrativo que lo incluya. en los ltimos aos a travs de la interpreta-
En caso de carecer de recursos econmicos el Estado
cin efectuada por la Corte Interamericana
deber asignarle de oficio un letrado que lo patrocine;
d) A participar activamente en todo el procedimiento;
e) A recurrir ante el superior frente a cualquier decisin
que lo afecte.

150 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


de Derechos Humanos2 y el Comit sobre tndares ms recientes fijados por los orga-
los Derechos del Nio3. nismos internacionales y la experiencia de
Esta adecuacin legal de las normas nacio- trabajo. Es menester resaltar que hay provin-
nales debe priorizar el uso de medidas cau- cias que comenzaron el proceso de reforma
telares y sanciones alternativas, la celeridad en 1995 como Mendoza y otras que recin
en los procesos judiciales, la utilizacin de estn implementando la reforma a la Justicia
salidas alternativas al proceso penal juvenil Penal Juvenil como la provincia de Buenos
(mediacin penal, probation, principio de Aires, cuya ley data del ao 2007. Por ende,
oportunidad) y la aplicacin de la privacin el grado de avance en la adecuacin a los
de la libertad como ltimo recurso y por el estndares internacionales es dispar.
menor tiempo posible. Asimismo, es nece-
sario que incorpore ciertos avances jurispru-
denciales de la Corte Suprema de Justicia La adecuacin legal
de la Nacin4 y de la Cmara Nacional de de las normas
Casacin Penal5 y del resto de los operado- nacionales debe
res de la Justicia Penal Juvenil. Finalmente, priorizar el uso de
debe analizarse y valorar las experiencias y medidas cautelares y
buenas prcticas en las provincias que han sanciones alternativas,
implementado la mediacin penal juvenil, la celeridad en los
incorporado el principio de oportunidad, re- procesos judiciales,
gulado la garanta de duracin razonable del la utilizacin de
proceso penal y previsto medidas cautelares salidas alternativas al
y sanciones alternativas a la prisin6. proceso penal juvenil
La adecuacin legal no se reduce al mbito (mediacin penal,
nacional, sino que an hay provincias que no probation, principio
han realizado reformas legales en el mbito de oportunidad) y
de la Justicia Penal Juvenil como tambin la aplicacin de la
resulta necesario profundizar las reformas privacin de la libertad
ya emprendidas teniendo en cuenta los es- como ltimo recurso
y por el menor tiempo
posible .
2 En particular, los casos Villagrn Morales y otros vs.
Guatemala del 11 de Septiembre de 1997 e Instituto de
Reeducacin del Menor vs. Paraguay del 2 de septiem-
bre de 2004 y la Opinin Consultiva nro. 17 Condicin
Jurdica y Derechos Humanos del Nio del 28 de agos- Si bien desde el plano legal es posible efec-
to de 2002. tuar un diagnstico claro, la realidad en la
3 La Observacin General N 10 sobre los derechos del implementacin es mucho ms compleja
nio en la justicia de menores de 2007. porque implica, como antes explicamos, re-
4 Por ejemplo, Maldonado, Daniel del 7/12/2005, L., formas administrativas y judiciales. En este
L. A. s/causa n 5400 del 18/12/2007. aspecto, pueden haberse producido casos
5 Acuerdo N 2/06, Plenario N 12, C. F., M. R. s/ re- en que los avances se han dado, pese a que
curso de inaplicabilidad de ley, del 29/6/2006.
no se produjeron reformas legales, como
6 http://www.unicef.org/argentina/spanish/publicacion_
en la Justicia de Menores en la Ciudad de
sistemas_procesales
Buenos Aires donde cada vez se ha amplia-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 151


do ms el uso de la probation o suspensin dos como fundamentales. Estos indicadores
del juicio a prueba. Como tambin hay casos fueron elaborados sobre la base de una con-
donde la implementacin de la legislacin sulta mundial y el ensayo en varios pases.
nacional y provincial encontr resistencias A continuacin, detallaremos cada uno de
entre los operadores reduciendo notable- los indicadores sugeridos.
mente el impacto de la reforma legal.
La necesidad de articular modificaciones le-
gales con administrativas es notoria cuando
El grado de avance
se aplican medidas destinadas a la insercin
en la adecuacin
social como reaccin ante el delito. Este tipo
a los estndares
de medidas pueden tener eficacia preventiva,
internacionales
pero para su implementacin resulta necesa-
es dispar. an hay
rio la intervencin de personal especializado provincias que no han
y recursos institucionales. De lo contrario, la realizado reformas
reforma en la Justicia Penal Juvenil no estar legales en el mbito
inserta en una poltica preventiva del delito, de la Justicia Penal
pudiendo slo tener efecto en el grado de Juvenil. Resulta
vigencias de las garantas procesales. necesario profundizar
las reformas
2. La necesidad de construccin ya emprendidas
de los indicadores teniendo en cuenta
La complejidad del proceso de reforma de los estndares ms
la Justicia Penal Juvenil requiere de la cons- recientes fijados
truccin de diferentes indicadores que per- por los organismos
mitan medir el grado de adecuacin a los es- internacionales y la
tndares internacionales de derechos huma- experiencia de trabajo.
nos. Esto permite evitar anlisis generales y
percibir con el grado de precisin necesario
el estado y los avances producidos en la Ar- Indicadores cuantitativos
gentina y monitorear la situacin de los ado- 1) Nios en conflicto con la ley: Es el n-
lescentes en conflicto con la ley penal. mero de nios aprehendidos en un perodo
La construccin de indicadores comenz a de 12 meses por 100.000 nios, lo cual per-
ser elaborada por parte del Consejo Federal mite apreciar el grado de participacin de los
de Niez, Adolescencia y Familia tomando nios en hechos delictivos y la medida en
como base el Manual para cuantificar los que las facultades de aprehensin son uti-
indicadores de la justicia de menores rea- lizadas apropiadamente por las autoridades
lizado por UNICEF y la Oficina de Naciones encargadas de hacer cumplir la ley.
Unidas contra la Droga y el Delito en el ao 2) Nios privados de libertad: Es el nme-
20087. En ese manual, se elaboraron 15 in- ro de nios privados de libertad por 100.000
dicadores, de los cuales, 5 fueron identifica- nios en relacin con la poblacin de nios
total. Incluye a los nios privados de libertad
7 http://www.unodc.org/documents/justice-and-prison- en espera del juicio, en espera de la sen-
reform/JJ_indicators_Spanish_ webversion.pdf.

152 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


tencia y despus de dictada la sentencia en ben tenerse en cuenta diferentes variantes
cualquier tipo de establecimiento. De esta como que los nios estn alojados en forma
forma se puede visualizar en qu medida se conjunta con los adultos, que slo compar-
utiliza la prisin preventiva y la sancin priva- tan algunas instalaciones, que haya seccio-
tiva de la libertad. nes o pabellones especiales o instituciones
3) Nios privados de libertad antes de la especficas.
sentencia: Es el nmero de nios privados 8) Contacto con los padres y familiares:
de libertad antes de la sentencia por 100.000 Es el porcentaje de nios privados de liber-
nios. Incluye a los nios que estn en es- tad que han sido visitados por padres o fa-
pera de juicio y a los declarados culpables, miliares en los ltimos tres meses.
pero deja afuera a los que esperan el resul- 9) Sentencias privativas de libertad: Es el
tado de una apelacin. As puede medirse porcentaje de nios que reciben sentencias
qu porcentaje de los adolescentes privados privativas de libertad durante un perodo de
de la libertad se encuentran cumpliendo una 12 meses. De esta forma tambin puede es-
medida cautelar. timarse qu porcentaje de los nios reciben
4) Duracin de la privacin de libertad an- sanciones privativas de la libertad a fin de
tes de la sentencia: Es el tiempo de priva- verificar si es utilizada como ltimo recurso.
cin de libertad antes de la sentencia, que 10) Remisin previa a la sentencia: Es el
debera extenderse lo menos posible. porcentaje de nios derivados hacia sistemas
5) Duracin de la privacin de libertad de remisin previa a la sentencia en relacin
impuesta por la sentencia: Es el tiempo con el total de nios durante un perodo de 12
de privacin de libertad despus de la sen- meses. Por este indicador se mide el porcen-
tencia, que tambin debera extenderse lo taje de uso de las diferentes salidas alternati-
menos posible. A la vez, es interesante com- vas al proceso penal juvenil (probation o sus-
parar este indicador con el anterior para ve- pensin del juicio a prueba, mediacin penal,
rificar si los adolescentes permanecen ms principio de oportunidad procesal).
tiempo privados de la libertad por medio de 11) Atencin despus de la puesta en li-
una sancin o por una medida cautelar. bertad: Es el porcentaje de nios que reciben
6) Nios muertos en privacin de libertad: atencin despus de finalizada la privacin
Es el nmero de nios muertos en privacin de libertad durante un perodo de 12 meses.
de libertad durante un perodo de 12 meses
por 1.000 nios aprehendidos. Las muertes Indicadores de polticas
obedecen a diferentes causas como enfer- 12) Inspecciones peridicas independien-
medades, falta de alimentacin adecuada, tes: Porcentaje de lugares de privacin de
intoxicacin por alcohol o drogas, violencia libertad que han recibido una inspeccin
por parte de otros detenidos o del personal, independiente en los ltimos 12 meses. Se
suicidios o incendios. De esta forma se rele- considera que una visita peridica indepen-
van los problemas ms crticos de los nios diente es un buen mecanismo para prevenir
privados de la libertad. e investigar torturas o condiciones inadecua-
7) Separacin de los adultos: Es el porcen- das de privacin de la libertad. Es menester
taje de los nios privados de libertad que no ir obteniendo informacin sobre las conse-
estn totalmente separados de adultos. De- cuencias concretas de estas visitas, como

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 153


cambios en las prcticas, deteccin de irre- 3. La implementacin del relevamiento
gularidades, inicio de causas judiciales. de los indicadores en la Argentina
13) Mecanismo para atender quejas: Por- El relevamiento nacional de estos indicado-
centaje de lugares de privacin de libertad que res en la Argentina comenz a producirse
cuentan con un sistema para atender quejas. a partir de adoptarse por la decisin en el
Desde ya, este indicador debe ser comple- mbito del Consejo Federal de Niez, Ado-
mentado con la informacin sobre la cantidad lescencia y Familia, y fue implementado en
de quejas formuladas y cul fue el resultado. el marco de un proyecto nacional realizado
14) Sistema especializado de Justicia de entre la Secretara de Niez, Adolescencia y
menores: Existencia de un sistema especia- Familia de la Nacin, la Universidad de Tres
lizado de Justicia de menores. de Febrero y UNICEF.
15) Prevencin: Existencia de un plan na- Este proyecto se implement durante los
cional para la prevencin de la participacin meses de agosto a diciembre de 2007 y se
de nios en la comisin de infracciones o obtuvieron datos de todas las jurisdicciones
delitos. Este plan debe articularse necesa- relevando establecimientos y programas des-
riamente con medidas de proteccin de los tinados a los adolescentes en conflicto con la
derechos sociales de la infancia. ley penal. Sobre la base de este relevamien-
De estos indicadores, los nmeros 2, 3, 9, to se hizo la publicacin Adolescentes en el
10 y 14 son considerados fundamentales sistema penal. Situacin actual y propuestas
debiendo priorizarse la recoleccin de datos para un proceso de transformacin8.
para su relevamiento. Se relevaron en total 119 establecimientos y
25 programas de acompaamiento y super-
visin de todo el pas.
Entre los datos relevados cabe destacar los
siguientes:

Adolescentes en conflicto con la ley penal

8 http://www.unicef.org/argentina/spanish/Adolescen-
tes_en_el_sistema_penal.pdf. Los responsables tcni-
cos de la publicacin son Gustavo Piantino, Paula Gai-
llard, Jos Rodrguez y Gimol Pinto.

154 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


En consecuencia se han relevado que hay un destinados a jvenes en conflicto con la ley pe-
poco ms de 6.000 adolescentes que se en- nal. Slo un poco menos del 30%, casi 1.800
cuentran en establecimientos y en programas jvenes, se encuentra privado de la libertad9.

Tipo de establecimiento para la privacin de la libertad

Puede apreciarse, entonces, un uso predominante de los establecimientos cerrados.


Privacin de la libertad de adolescentes segn la edad
al momento de cometer el hecho

El rgimen penal de la minoridad (decreto/ tad (aproximadamente, un 70%) cometieron


ley 22.27810), distingue entre jvenes puni- el delito cuando eran punibles, o sea, cuando
bles y no punibles de acuerdo a la edad al eran mayores de 16 aos de edad. Llama la
momento de cometer el hecho delictivo. Ac- atencin que haya un porcentaje significati-
tualmente, se establece que los menores de vo de adolescentes (un poco ms del 10%)
16 aos de edad no son punibles11. sobre los cuales no hay datos de la edad al
La mayora de los jvenes privados de la liber- momento de cometer el hecho delictivo.

9 Cabe aclarar que hay un margen de subregistro, ya 10 Este decreto ley es de 1980 y fue modificada por el
que no se incluye a los jvenes entre 18 y 20 aos decreto ley 22.803 de 1983, durante la ltima dictadura
que en algunas jurisdicciones son alojados en esta- militar. Esta legislacin nacional no se adecua plena-
blecimientos para adultos. Una proyeccin estimativa mente a la Convencin sobre los Derechos del Nio,
permite considerar que alrededor de 2.163 jvenes se por lo que es necesaria su reforma en clave de este
encuentran alojados en establecimientos y 6.658 estn tratado de derechos humanos. Para mayor detalle, ver
incluidos en algn tipo de programa por la posible co- http://www.unicef.org/argentina/spanish/Adolescen-
misin de un delito. tes_en_el_sistema_penal.pdf

11 Art. 1

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 155


De todos modos la investigacin permite adolescentes jvenes no punibles privados
afirmar que en el 2007 haba menos de 300 de su libertad.

Tiempo de duracin de la privacin de la libertad

La mayora de los jvenes privados de la libertad


(aproximadamente un 70%) cometieron el delito
cuando eran punibles, o sea cuando eran mayores
de 16 aos de edad. Llama la atencin que no haya
datos de la edad al momento de cometer el hecho
delictivo de poco ms del 10% de ellos. EN 2007 haba
menos de 300 adolescentes no punibles privados
de su libertad.

156 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


Cuando se analiza el tiempo de duracin de en un establecimiento ms de dos aos.
la privacin de la libertad es posible advertir Si se suman todos los porcentajes, se puede
que el mayor porcentaje (casi un 30%) per- remarcar que casi un 70% de los adolescen-
manece en un establecimiento entre uno a tes permanece privado de la libertad menos
cuatro meses. Un importante porcentaje per- de 1 ao. Tngase en cuenta que de casi un
manece privado de la libertad menos de 30 20% no hay datos sobre el tiempo de per-
das. Por el contrario, slo un 4% fue alojado manencia en un establecimiento.

Delito cometido por los adolescentes privados de la libertad

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 157


El 70% de los adolescentes privados de la haya ejercido violencia contra las personas.
libertad estn imputados de robo, un poco A un 20% se le imputan delitos contra las
ms de la mitad de ese porcentaje de robo personas, en particular, un 15% el delito de
sin armas. Debe remarcarse que no siempre homicidio o tentativa de homicidio. Esto re-
el robo con armas implica el uso de armas de presenta el total de 360 jvenes.
fuego, ni que en todos los casos de robo se

Casi un 70% de los establecimientos donde se La dependencia de reas especializada faci-


encuentran alojados jvenes en conflicto con lita, en general, la articulacin de medidas de
la ley penal depende un rea especializada en proteccin a fin de garantizar los derechos
infancia. El resto depende de los servicios peni- sociales de los adolescentes privados de la
tenciarios o de las fuerzas policiales. libertad.

Programas de acompaamiento y supervisin

En general, los programas no son especiali- 4. Confrontacin con indicadores globales


zados y son de acompaamiento o subsidio. Los indicadores de la Justicia Penal Juvenil
Slo 9 provincias cuentan con programas de deben ser valorados en forma conjunta con
libertad asistida o una modalidad similar. otros indicadores globales para tener mayor
La disponibilidad de estos programas es nece- comprensin de su relevancia en la poltica
saria para que los jueces puedan aplicar medi- criminal.
das alternativas a la privacin de la libertad.

158 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


Tasa de homicidios dolosos cada 100.000 habitantes en el ao 200912

Tipos de homicidios en el pas en el ao 200713

12 Fuente: Naciones Unidas, Office on drugs and crime, 13 Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos
International homicide statistics, www.unodc.org/docu- de la Nacin/ Direccin de Poltica Criminal, http://www2.
ments/data-and-analysis/IHS-rates-05012009.pdf. jus.gov.ar/politicacriminal/TotalPais2007_homi.pdf.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 159


Cuando se analiza el porcentaje de homici- muy baja a diferencia de otros delitos (como
dios dolosos sobre el total de homicidios en los delitos contra la propiedad privada), ya
el ao 2007, se verifica que representan un que siempre se denuncia, no existiendo casi
poco ms de un 30%, siendo otra razn la cifra negra y se investiga judicialmente el
principal causa. Debe sealarse que el delito hecho frente a la aparicin del cadver.
de homicidio tiene una tasa de subregistro

Edad de las personas imputadas de homicidios dolosos en el ao 200714

Se advierte que slo el 12% de las perso- jvenes imputados de homicidios dolosos
nas imputadas de homicidios dolosos se les es 198. Estas estadsticas no permiten dis-
atribuye un hecho cuando eran menores de tinguir entre los homicidios atribuidos a j-
18 aos de edad, sindoles aplicables el r- venes punibles y no punibles.
gimen penal de la minoridad. El nmero de

Edad de las personas imputadas de homicidios dolosos en el ao 200715

14 Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos 15 Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos
de la Nacin/ Direccin de Poltica Criminal, http://www2. de la Nacin/ Direccin de Poltica Criminal, http://www2.
jus.gov.ar/politicacriminal/TotalPais2007_homi.pdf. jus.gov.ar/politicacriminal/TotalPais2007_homi.pdf.

160 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


En relacin con los homicidios culposos, slo un adolescente menor de 18 aos de edad.
en el 1% de los casos se encuentra imputado En total, se registraron 38 casos en el ao.

Edad de las personas imputadas de delitos contra la propiedad privada


en el ao 200716

Con respecto a los delitos contra la propie- Debe sealarse que un gran porcentaje de
dad privada (hurtos y robos) es posible ad- estos hechos no fueron cometidos con vio-
vertir que un poco ms del 25% son atribui- lencia contra las personas.
dos a jvenes menores de 18 aos de edad.

Evolucin de los hechos delictivos17

16 Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos 17 Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos
de la Nacin/ Direccin de Poltica Criminal. de la Nacin/ Direccin de Poltica Criminal, http://www2.
jus.gov.ar/politicacriminal/inicio.asp.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 161


Una lnea histrica permite advertir que hubo lo cual tambin se explica por una cada de
un incremento sostenido de los hechos de- los delitos contra la propiedad privada. La
lictivos desde 1991 hasta el 2002, moviliza- actualizacin de estos datos solo ha sido
do en gran medida por el crecimiento de los posible hasta 2007.
delitos contra la propiedad privada. El incre- Sin embargo, los delitos contra las personas
mento de los delitos totales fue de casi un mantienen un ligero crecimiento sostenido
150%. A partir del ao 2002, decrece casi un durante ese perodo histrico, incrementn-
15% el nmero total de delitos hasta el 2007, dose ms de un 170%.

18

Cuando se analiza la evolucin anual de la tasa mejora debe partir de analizar la situacin fc-
de homicidios dolosos puede concluirse que el tica y servir para alinear el sistema normativo e
crecimiento sostenido de los delitos contra la institucional a los estndares de la Convencin
persona no se debe a un crecimiento de la tasa sobre los Derechos del Nio.
de homicidios dolosos, que no representa un
porcentaje significativo y que ha tenido picos y 5. El debate en los medios
cadas durante esos perodos. de comunicacin
Se advierte que despus de un pico en el Actualmente la informacin difundida en los
ao 2002, se ha bajado la tasa a niveles in- medios de comunicacin contribuye a for-
feriores al ao 1991. Esto ha significado una mar la opinin pblica y la agenda poltica.
reduccin mayor al 40%. Lamentablemente, los medios de comunica-
cin se limitan a analizar casos particulares
Algunas conclusiones preliminares sin analizar los diferentes indicadores19 y las
de los indicadores globales
Este anlisis preliminar de estos indicadores 18 Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Huma-
globales nos lleva a afirmar que la participacin nos de la Nacin/ Direccin de Poltica Criminal.

de los adolescentes en los hechos delictivos es 19 En el [2008] la agenda meditica estuvo domina-
proporcionalmente baja, especialmente en los da gran parte del ao por las repercusiones que tuvo
delitos contra la vida (homicidios dolosos y cul- el asesinato de un ingeniero en San Isidro, del que se
acusa a un chico menor de edad, Informe Periodismo
posos). Por lo tanto, la necesidad de reforma y Social. http://www.unicef.org/argentina/spanish/Moni-
toreo2008.pdf.

162 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


polticas de prevencin20. Esto termina con- se inform sobre la legislacin vigente (slo
dicionando la agenda poltica propiciando re- en un 20%).
formas parciales y cortoplacistas basadas en
un recorte de garantas constitucionales y en
un incremento del uso de la prisin preventiva
o de la sancin privativa de la libertad.
A Slo el 12% de las
El monitoreo de los medios de comunicacin
personas imputadas
de homicidios dolosos
realizado en el ao 2008 por Periodismo So-
se les atribuye un
cial permiti advertir que se cuadriplicaron la
hecho cuando eran
cantidad de notas sobre nios en conflicto
menores de 18 aos
con la ley penal, predominando su aparicin
de edad. En relacin
cuando es presunto victimario. Adems, se
con los homicidios
constat que una de cada cuatro de estas
culposos, slo en el
notas no cit fuente alguna y en un escaso
1% de los casos se
porcentaje se consult a especialistas21. En encuentra imputado un
un 65 % de los artculos periodsticos se adolescente menor de
utilizaron trminos peyorativos como malvi- 18 aos de edad.
vientes, rateros, hampones o chorros
reproduciendo estereotipos y contribuyendo
a la estigmatizacin del grupo etario. En ge-
neral, no se hace menciona ninguna poltica 6. Las reformas pendientes
pblica (slo ocurri en 4% de las notas), ni Es necesario comprender que los avances
que ya se han logrado son parte de un pro-
ceso de reforma nacional y provincial, que
20 En un anlisis de las notas policiales publicadas en debe comprender la legislacin y las prcti-
los medios grficos de la Argentina se concluy que Las
cas de los operadores para hacer aplicables
noticias estudiadas (mayo de 1999 a mayo de 2002)
ponen en escena una construccin parcializada, acen- los estndares internacionales de los dere-
tuada, acomodada en gran parte a los hechos polticos chos humanos. Resulta importante incorpo-
(coyunturales) y en contacto directo con el poder y la po- rar en esta reforma al sistema policial, que
ltica (fuentes privilegiadas de informacin), de modo que
no constituye un registro objetivo de la realidad (no se
tiene el primer contacto con los adolescen-
exige condicin de objetividad, porque sta no existe, se tes en conflicto con la ley penal, ya que la
exige adecuacin por consistencia y coherencia a la gran mayora de los casos en que interviene
realidad de los hechos), Martini, Stella, Agendas policia-
la Justicia Penal Juvenil son de flagrancia.
les de los medios en la Argentina: La exclusin como un
hecho natural en Gayol, Sandra y Kessler, Gabriel (Com- De acuerdo a la informacin del relevamien-
piladores), Violencias, delitos y justicia en la Argentina, to realizado en 2007 por la Secretara de
Ed. Manantial y Universidad Nacional de General Sar-
Niez, Adolescencia y Familia de la Nacin,
miento, Buenos Aires, 2002, p. 102.
la Universidad de Tres de Febrero y UNICEF
21 En un 15,5% se menciona como fuente la Justicia, se advierte que es necesario profundizar la
en un 15% la Polica, en un 15% los gobiernos provin- especializacin de los establecimientos y
ciales, un 2,4% organizaciones sociales, un 3,9% espe-
programas destinados a adolescentes en
cialistas y un 5,3 el entorno familia de los jvenes, El
encierro meditico. Cmo hablan los diarios sobre los conflicto con la ley penal.
chicos en conflicto con la ley penal, http://www.unicef.
org/argentina/spanish/Monitoreo2008.pdf

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 163


el promedio de horas
diarias de educacin
primaria de nios
institucionalizados
oscila entre 2 y 4
horas, y de educacin
secundario entre
2 y 5 horas, tiempo
muy inferior al que
podria acceder un
adolescente en
libertad.

A la vez resulta necesario articular con las


medidas de proteccin educativa y social.
En el relevamiento realizado se verific que
el promedio de horas diarias de educacin
primaria oscila entre 2 y 4 horas, y de edu-
cacin secundario entre 2 y 5 horas, lo cual
es muy inferior a lo que accedera un adoles-
cente en libertad. Adems en casi el 50% de
los establecimientos no hay talleres de sa-
lud reproductiva y slo en 40% de ellos hay
formacin laboral (educacin no formal). Por
su parte en un 50% de los establecimientos
no hay talleres artsticos y deportivos y slo
en un poco ms del 30% pueden acceder a
computadoras.
Finalmente es necesario implementar me-
canismos de registro de informacin perma-
nente para analizar los avances y tener un
cuadro de la situacin actualizado vigente en
todo el pas.

164 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


7) Mesa de Debate:
Implementacin de medidas
privativas de la libertad:
garantas y mecanismos
de acceso a derechos.
Anlisis actual, obstculos
y desafos para la plena
adecuacin a la CDN

7.1 - Dr. Jorge Toro


7.2 - Prof. Raquel Robles
7.3 - Dr. Alejandro Marti Garro
7.4 - Dr. Ricardo Basilico

165
AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 165
7.1 - Dr. Jorge Toro
Director de Niez, Adolescencia y Familia Provincia de San Juan.

El proceso de adecuacin que estamos de- conflicto con la ley penal, que llev adelan-
sarrollando en San Juan, en un viejo institu- te todos los programas de seguimiento de
to que tiene la provincia que se llama Hogar aquellos chicos en conflicto con la ley.
o Instituto Nazario Benavdez y que nos ha La primera lnea de accin estuvo relaciona-
llevado ya algunos aos, es un intento de da con la adecuacin edilicia del Instituto
implementar all un dispositivo para el cum- Nazario Benavidez, un instituto con perfil tra-
plimiento de medidas privativas de libertad, dicional, pensado para aquellos chicos que
tratando de garantizar el acceso a los dere- estuvieran en riesgo de abandono moral o
chos de los chicos que estn all alojados, material, y que cuando comenzamos la ges-
y garantizar que este espacio sea lo menos tin, a fines del 2003 y principios de 2004,
restrictivo posible. deban estar ah alojados ms de cuarenta
Antes que nada quiero aclarar que la autori- chicos por distintas causas, algunos deriva-
dad de aplicacin de las medidas privativas dos del circuito penal y otros por problemas
de libertad en la provincia de San Juan res- sociales. Adems nos encontramos con que
pecto de adolescentes infractores es el Mi- casi un 80 % estaba fugado, bsicamente
nisterio de Desarrollo Humano a travs de la porque no haba ninguna propuesta socio-
Direccin de Niez, Adolescencia y Familia. educativa, no haba ningn medio de con-
Hasta hace poco el mbito en la provincia de tencin y por supuesto tampoco exista
San Juan para aplicar una medida privativa medida alguna de seguridad que impidiese
de libertad a un adolescente en conflicto con que esto pasase. La adecuacin tuvo que
la ley era la Comisara del Menor. En cuanto hacerse tambin con el personal. A fines de
al marco normativo la provincia sancion en noviembre de 2008 finalizamos la adecua-
el ao 2002 una Ley de Proteccin Integral, la cin edilicia y nos tomamos un periodo de
ley 7338, y varios institutos quedaron suspen- seis meses para capacitar a los operadores
didos por la Ley de Emergencia provincial, y socioteraputicos.
se avanz mediante la sancin de la ley 7511. El edificio cuenta con dos mdulos, dos ca-
Sobre la base de lo que era la anterior Direc- sas con distintos niveles de seguridad, y el
cin de Proteccin al Menor, se empez a sistema de seguridad depende de dos po-
construir la Direccin de Niez, Adolescencia licas que no pertenecen al servicio peniten-
y Familia y nos dimos un plan de proteccin ciario. Uno est controlando en el ingreso y
integral entre los cuales uno de esos puntos el egreso del establecimiento en la garita de
tena que ver con la adecuacin de las prcti- la entrada, y el otro recorre el permetro. Lo
cas y la adecuacin edilicia. Ya desde el ao importante es que en ningn momento hay
2002 comenzamos un periplo para obtener contacto del personal de seguridad con los
fondos para el arreglo de este espacio, el cual chicos internados.
requera una inversin econmica bastante Actualmente slo tenemos siete chicos, y
importante. Adems creamos un rea espe- este nmero vino a derruir uno de los miedos
cializada que es el rea de adolescentes en y de los mitos que tenamos y era que pen-

166 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


sbamos que cuando pudisemos tener un nal, sin embargo la experiencia no cuenta con
mbito privativo adecuado, iba a aumentar ninguna medida de seguridad. Eso es lo que
sensiblemente la cantidad de chicos que fue- nos hizo creer en la posibilidad de trabajar, de
ran dispuestos por el poder judicial. En una apostar ms all de las medidas de seguridad,
primera etapa hicimos un proceso de traslado a un modelo socioeducativo con operado-
de los chicos que se encontraban privados res bien preparados y que no vinieran de las
de libertad en la comisaria del Menor (todos fuerzas de seguridad. De ah que la mayora,
menos uno de los internos estaban alojados adems de contar con formacin universitaria
en la comisara) y los pasamos en un pero- (existe en San Juan la carrera de Acompaante
do de quince das a este nuevo mbito. Le Teraputico en la UCC), venan trabajando en
comunicamos al poder judicial cmo iba a el campo de las adicciones. Con ellos prepara-
ser el traslado de los chicos de la comisara mos un mdulo de formacin para trabajar las
al instituto Nazario Benavdez, as como tam- garantas de los chicos.
bin informamos cmo sera de ahora en ms
el procedimiento, sobre todo para garantizar
que en un breve tiempo se hiciesen todos los
La primera lnea
estudios mdicos y tambin psicolgicos y
de accin estuvo
para que fuesen abordados por la trabajado-
relacionada con la
ra social antes de que su ingreso. Se renov
adecuacin edilicia
a casi todo el personal, y qued solamente el
del Instituto Nazario
tcnico vinculado a la granja, la carpintera y
Benavidez, un instituto
la herrera, y al personal que estaba a cargo
con perfil tradicional,
del cuidado de los chicos se les asignaron ta- pensado para aquellos
reas bsicamente administrativas. chicos que estuvieran
El lugar nos ha permitido desarrollar un montn en riesgo de abandono
de actividades vinculadas a la recreacin y al moral o material.
contacto con la naturaleza, as como a trabajar
en un proyecto de vida de los chicos en el cual
se pueda resignificar el ejercicio de sus dere-
chos. Ellos tienen como mnimo un contacto En la Provincia se evidencian problemas con
familiar por semana, e incluso a veces se les el marco procesal, porque a raz de la sus-
pide a las familias que los visiten. Est permi- pensin de la ley, y si bien hemos presen-
tido hasta tres visitas por semana, y una vez tado un proyecto de reforma procesal, nos
al mes se hace un encuentro multifamiliar con encontramos hoy que nos estn derivando
todos los chicos, las madres y los familiares. chicos no slo los juzgados de menores,
Todo lo que tiene que ver con la propuesta so- sino tambin de juzgados que tiene doble
cioeducativa fue tomado de una experiencia competencia y de penales de adultos, lo
que venamos desarrollando en San Juan con que a veces ponernos de acuerdo con las
chicos con problemas de adicciones. Nosotros medidas socioeducativas no resulta senci-
tenemos una comunidad cerrada de adiccio- llo. Aun as, queremos resaltar que se puede
nes en el cual conviven all ms de 60 chicos avanzar en la especializacin de los rganos
y muchos de ellos provienen del circuito pe- administrativos en ausencia del marco pro-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 167


cedimental adecuado y creemos tambin
que haber fortalecido el rea administrativa,
y tener una propuesta reeducativa cerrada,
nos ha permitido un mayor nivel de entendi-
miento con los juzgados.
En una primera etapa al no existir un mbito
para la aplicacin de medidas privativas de
libertad, nos permiti fortalecer la ausencia
de esa medida, todo lo que era medidas al-
ternativas y un poco estaba ese miedo, el da
que estuviesen esas medidas privativas, qu
iba a pasar, si se iban a incrementar la can-
tidad de chicos sobre los que se dispusie-
sen medidas privativas. Por suerte eso hasta
aqu no ha pasado,
En el lugar slo tenemos siete chicos, dos
por delitos graves, uno por un delito con-
tra la integridad sexual y slo uno por ho-
micidio. El resto son chicos que cometieron
varios delitos contra la propiedad. Ninguno
de ellos esta por debajo de la franja de los
16 aos, y acordamos con el juzgado que
no se disponga la internacin de chicos bajo
medidas tutelares. Slo de esa manera po-
dremos lograr un real sistema de responsa-
bilidad penal juvenil, en el cual el chico tenga
verdadera conciencia de por qu est all, y
que se le pueda garantizar sus derechos y
una vida futura.

168 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


7.2 - Prof. Raquel Robles
Directora del centro de Rgimen Cerrado Rocca y Coordinadora de Educacin
de la Subsecretara de Derechos SENNAF.

Intentar dar un panorama de los que hace- si fuera un tema simple: es de una enorme
mos desde el Poder Administrador cuando complejidad. Lo segundo que quera aclarar
los jvenes son privados de libertad. Pero es que creo que hay un montn de opiniones
antes quisiera aclarar que como no soy abo- (algunas de un grado de abstraccin que a
gada solo entiendo de leyes lo que pude en- m me cuesta seguir) que se vertieron en esta
tender en estos aos de trabajo, y compren- mesa y que me conmueve, y es la capaci-
d que existen muchas diferencias entre los dad de hacer, y que pueden estar bien o mal,
adultos y los jvenes, y la justicia penal debe pero sin duda alguna no es lo mismos que
dar cuenta de esas diferencias. Por otro lado sacar los pies del plato y no hacer nada.
creo tambin que tampoco los adultos es-
tn en condiciones maravillosas en la justi-
cia penal, y no en nada dable de imitar. Pero Nosotros entendemos
ms all de la justicia y las medidas que se que una intervencin
toman para los adultos hay un detalle que socioeducativa
a me gustara retomar, y es que me parece entra en tensin con
que en orden de defender a un adulto se po- otras lgicas. No es
drn usar todas las estrategias que sus de- compatible una crcel
fensores entiendan -inclusive mentir- todo lo para muchachos y
que sea necesario, todo lo que el defensor muchachas con un
entienda necesario para su defensa, como centro de rgimen
ya se dijo ac en algn momento. Y cuando cerrado que interviene
pensamos en una intervencin socioedu- desde el punto de vista
cativa con adolescentes, con pberes, con socioeducativo.
adolescentes y con jvenes adultos, esto es
algo por lo menos para pensar. Hablbamos
en algn momento en el juzgado con el Dr. Como coordinadora de Educacin de la Se-
Alejandro Martigarro y tambin con el Dr. cretara me toc atender este derecho que
Flix Descalzo sobre esto, sobre esas situa- si no se encontraba en estado de vulnera-
ciones que se dan cuando algunos jvenes cin, estaba muy cerca de serlo. La Secre-
estn en el juzgado y los defensores, con tara tena recursos propios, pero la Ciudad
toda lgica, buscan evitar su responsabili- no intervena en la educacin de los jvenes
zacin. Hay un cierto conflicto de intereses y los jvenes estn en territorio de la ciudad,
entre quienes estn intentando que el joven y los recursos y lo que hacamos era bas-
se haga responsable de lo que hace, y la de- tante pobre. Adems no era una intervencin
fensa. Quiero decir que no me parece que socioeducativa pues los jvenes podan ir a
haya que tomar esto en abstracto ni como la escuela si queran, y si no queran podan

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 169


renunciar a su derecho. A esto se sumaba palabra libre de ser llenada de mltiples
que los docentes parecan tener tambin de- contenidos, quiero decir que nosotros en-
recho a elegir a los jvenes que se supona tendemos que una intervencin socioeduca-
estaban en condiciones de ser sujetos de tiva entra en tensin con otras lgicas. No
conocimiento. es compatible una crcel para muchachos
y muchachas con un centro de rgimen ce-
rrado que interviene desde el punto de vista
Es que la lgica de socioeducativo. Desde este lugar nosotros
la seguridad tiende tensionamos las otras lgicas que existen
a lograr que no haya (y entiendo que deben coexistir) como por
conflicto, es una ejemplo la lgica de la seguridad, que tiende
lgica de conflicto a lograr que no haya conflicto, una lgica de
cero, y la intervencin conflicto cero.
socioeducativa Y es que la intervencin socioeducativa tra-
s trabaja sobre baja sobre el conflicto, incluso genera es-
el conflicto, cenarios donde suceden los conflictos. Es
incluso hasta decir: si nosotros montamos un dispositivo
genera escenarios celular donde los chicos no se juntan nunca,
conflictivos. Esto donde no tienen contacto, obviamente no
implica hacer entrar tendremos conflicto alguno, pero en un aula
en colisin el derecho comn con jvenes que estn incluidos en
a ser odo con el ese ciclo, doce, quince o veinte, seguramen-
derecho a ser incluido. te vamos a tener muchos conflictos.
Esto implica entrar en tensin con lo que,
incluso desde miradas consideradas progre-
Con mucho costo y esfuerzo creo que logra- sistas, algunos entienden que est mal, que
mos lo ms importantes, cambiar de para- esto se come as y no de este otro modo,
digma y entender que hay una ley nacional que uno se tiene que levantar a tal hora y
que nos atraviesa: la Ley Nacional de Edu- no otra, un montn de cuestiones sesgadas
cacin, que dice que estamos obligados a que funcionan en nuestra cultura, y como en
impartir educacin y a hacer que nuestros definitiva lo que queremos es incluir a los j-
jvenes se eduquen, por un lado. Y tambin venes en nuestra cultura, tenemos que ejer-
estamos obligados a realizar una interven- cer una cierta compulsin sobre ellos para
cin socioeducativa, y a hacer que los j- poder hacer que se integren. Esto quiere
venes comprendan que es una responsabi- decir que tenemos que hacer entrar en co-
lidad que les cabe y que no pueden tomar la lisin, digamos, el derecho a ser odo con el
decisin de renunciar ni a ese derecho ni a derecho a ser incluido en la cultura. Cuando
esa responsabilidad. un joven dice yo no quiero ir a la escuela,
Con respecto a la intervencin socioeduca- tenemos que escucharlo, aunque no implica
tiva, para hablar en trminos ms concretos indefectiblemente hacerle caso, porque para
y no dar lugar a distintas interpretaciones incluirlo en la cultura tenemos que llevarlo a
que convierta lo socioeducativo en una mera la escuela. Digo esto como un simple ejem-

170 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


plo que est normado por ley. Hay otros que
no estn normados por ley, que tienen que
ver con los usos y costumbres que hacen a
un nosotros y que nos hace que nos reco-
nozcamos en una cierta cultura. Ese noso-
tros debe incluir a todos los chicos, es algo
que nos est destinado a todos.
Finalmente quiero decir que otro de los logros
que durante estos aos fue el poder incluir a
la justicia en las intervenciones socioeducati-
vas y poder hacer intervenciones en conjunto
y junto a ella. Poder mandar a comparecer a
un joven para que lo reten, para que le digan
eso no se hace, pero digamos que tambin
poder mandar a comparecer a un joven para
que lo refuercen y le hagan ver la responsabi-
lidad sobre sus actos. Y no slo sobre aquel
acto que motiv su internacin, sino sobre
todos acto que en definitiva har que el joven
pueda acceder al derecho a un mundo como
adulto. Porque ms all de que esto sea re-
presentado por el juez, la directora, el defen-
sor o la psicloga, todos los adultos estamos
decidiendo por el futuro de los jvenes, de los
pberes y de los nios.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 171


7.3 - Dr. Alejandro Marti Garro
Juez a cargo del Juzgado Nacional de Menores N 4.

Coincido con muchos en que algunas dis- tema, los juzgados nacionales de menores
posiciones legales en la materia aun hoy vi- de esta ciudad, de unos aos a la fecha, han
gentes resultan antiguas, confusas, incluso hecho un importante esfuerzo para adecuar
contradictorias y en algunos casos hasta las prcticas de todos los das con los chi-
negadoras de derechos. Muchas de estas cos, nios, nias y adolescentes, a los es-
protecciones vienen impuesta por normas de tndares de la Convencin sobre los Dere-
mayor jerarqua legal y eso ya de por s mues- chos del Nio.
tra la imperiosa necesidad de establecer un Esta evolucin de la que soy testigo directo
marco legal que siente las bases claras de lo por los ms de diecisiete aos que estoy en
permitido y lo no permitido, evitando la adop- la Justicia Nacional de Menores que funciona
cin de medidas que pudiendo ser a la postre en la Capital Federal, ha tenido su gnesis,
interpretadas como violatorias de derechos, su evolucin, no slo en el dictado de nue-
hallan inicialmente respaldo legal en normas vas normas sino especialmente, a mi enten-
an no derogadas expresamente. der, por un cambio de mentalidad producido
tanto en el operador judicial, como en sus
auxiliares, como en las partes, y en organis-
La evolucin que mos pblicos y privados que directa o indi-
hubo dentro de la rectamente estn vinculados con toda esta
justicia de menores temtica. Este cambio no fue estrictamente
en la ciudad de Bs. As. normativo sino de mentalidad, porque si
As no se dio solo por no no se puede explica que la Convencin
un cambio normativo, sobre los Derechos del Nio, incorporada a
sino tambin por un nuestro derecho interno en el ao 19 y jerar-
cambio de mentalidad quizada con rango constitucional en el ao
producido en el 1994, fuera recin en estos ltimos aos que
operador judicial, se hizo carne, que se tuvo la necesidad
en sus auxiliares, de adecuar las prcticas a sus estndares,
en las partes y en de cumplir con lo escrito, de interpretar de
organismos pblicos y raz los principios que de ella emanan.
privados que directa o Antes de entrar concretamente al tema de
indirectamente estn la medida privativa de libertad quiero citar lo
vinculados con la que era una vieja prctica institucional, ade-
temtica de menores. cuada ahora a una nueva respuesta por parte
de los juzgados. Concretamente: la adop-
cin de la famosa disposicin tutelar sobre
No obstante ello, creo es justo sealar que el menor imputado. El rgimen penal de la
pese a tales resabios normativos de viejas minoridad hoy vigente, el famoso decreto-ley
concepciones sobre el modo de abordar el 22.278, establece en su artculo 1, apartado

172 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


2, que el juez deber disponer provisional- establece la propia Convencin en el artculo
mente del menor que est imputado de un 37 en lo que hace a la privacin de libertad.
delito. Esto import que automticamente,
frente a la condicin de imputado, se interve-
na tutelarmente, restringiendo y controlando
En mi juzgado, de un
el ejercicio de la patria potestad e imponiendo
total de 79 sumarios,
el cumplimiento de las obligaciones ms va-
donde se totalizan
riadas, sin tener en cuenta la gravedad de la
146 imputados (entre
presunta infraccin. Esta cuestin imperativa
menores y adultos) hay
de la que habla la ley 22.278 es a mi juicio 105 menores de 18 aos.
francamente inconstitucional en ciertos ca- De esos 105, cuatro
sos, porque si vamos a la CDN, uno de sus estn cumpliendo una
principios es no judicializar absolutamente medida de encierro en
todos los casos, y la respuesta del Estado rgimen de seguridad.
debe ser siempre proporcional a la infraccin
cometida. Entonces, si nosotros vemos que
el rgimen de la ley 22.278 de alguna manera
le fija como imperativo al juez disponer tute- Incluso el conflicto que se escucha a veces
larmente, es claro que no hay anlisis algu- de si la inclusin est escrita o no, y de si el
no sobre la proporcionalidad de la respuesta menor tiene posibilidad de apelar la decisin
estatal, por eso, algunas injerencias podran a una instancia superior, dira que hasta est
resultar arbitrarias, lo que expresamente veda perfectamente escrito en el artculo 37, in-
la Convencin en su art. 16 ap. 1. ciso c), de la CDN, pues como tiene rango
As, se eternizaban las tutelas, an frente a constitucional, ninguna ley inferior necesita
supuestos de sobreseimiento por inexisten- validar lo que esta dice. Es una cuestin de
cia del hecho, falta de adecuacin legal, o criterio y de aplicacin del operador judicial.
simplemente porque el chico no andaba Reconozco por ejemplo que en el Cdigo
bien. Eso hoy ya no es as en los juzgados Procesal Penal Nacional no hay ninguna
de menores de la Capital Federal, hasta po- disposicin expresa que hable sobre oportu-
dra decir que hoy casi se hace impensable nidad, forma y trmite del recurso. Y si existe
la prolongacin ad eternum del legajo tu- la duda de la apelacin, o como se llame, de
telar cuando el proceso penal ha concluido. la denegatoria de egreso a un menor, basta
Ahora se da intervencin a la autoridad de analizar una disposicin de orden constitu-
aplicacin local con jurisdiccin en el domi- cional y bajarla al plano de la realidad para
cilio del menor, para la proteccin de los de- conceder el recurso; nadie puede oponerse
rechos que pueda tener vulnerados el nio. a eso ni decir que es inconstitucional conce-
Tampoco necesariamente se dispone au- der el recurso. Por eso de alguna manera re-
tomticamente de un menor, sino que de lativizo y trato de darle un aire fresco a todas
acuerdo a la gravedad del caso y a muchsi- estas pugnas que se presentan en el mar-
mas otras variables, se hace mediante auto co de los legisladores, cuando en realidad
fundado, inclusive se cuenta con la posibili- no se necesitara incluir muchas cuestiones
dad de recurrir ante un rgano superior como porque ya estn previstas.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 173


siga concurriendo al colegio, cuando es una
funcin que claramente queda fuera de la r-
Antes poda verse
bita del derecho penal. Eso hoy, en la prcti-
reiteradamente en el
ca habitual de los juzgados de menores de la
antiguo permanezca
Capital Federal, terminada la causa penal, es
el joven X en la
muy raro que siga en trmite un expediente
situacin en que se
encuentra de los de disposicin tutelar. Por el contrario, ahora
expedientes el grado se da intervencin dependiendo de si el jo-
de discrecionalidad ven vive en la provincia de Buenos Aires, a
que tena el juez de los centros de referencia o servicios de pro-
menores para adoptar teccin de derechos de esa jurisdiccin, o en
una medida sin darle el caso de tener domicilio en Capital Federal
explicacin a nadie. Ni se da intervencin a la Ciudad Autnoma de
siquiera haba forma de Buenos Aires, al Consejo de Derechos de Ni-
mirar en qu se basaba. as, Nios y Adolescentes.
Ni qu decir de la antigua tutela del menor
vctima de delito! Antes el juzgado lo dispo-
na tutelarmente, mandaba un asistente so-
Pero volviendo a esta disposicin tutelar, la cial a la casa e interrogaba a los padres, por
cual ya no se adopta de manera automtica, ejemplo, sobre si tenan obra social, cunto
tambin ha cambiado la prctica judicial -y ganaban, etc., claramente una injerencia ar-
de eso pueden dar cuenta los operadores bitraria en la vida del menor y actualmente
que trabajan con nosotros- respecto al man- prohibida por la Convencin en su artculo
tenimiento del juez de las tutelas una vez 16, apartado 1.
adoptadas. Muchas veces el proceso penal Con respecto a la privacin de libertad, aqu
culminaba con el sobreseimiento del joven - tambin hemos tratado todo para adecuar-
no necesariamente por resultar inimputable nos a los estndares de la Convencin, ha-
tras acreditarse la materialidad de un hecho, ciendo carne la frase la privacin de libertad
su encuadre legal y el grado de participacin se debe dar como medida excepcional, por
que tena el joven en el mismo-, sino que se el menor tiempo posible y aplicada siempre
lo sobresea respetando el orden de prela- como ltima ratio, despus de evaluar cuan-
cin que establece el Cdigo procesal en el tas otras alternativas haya. Y si no hay, las
art. 337, porque el hecho no haba existido, fabricamos, pero la privacin de libertad tie-
o porque el hecho haba existido pero no en- ne que ser una medida extrema, y cuando se
cuadraba en ninguna figura legal, o porque dicta hay que estarle constantemente encima
el hecho existi, encuadr en una figura le- para rever su utilidad en el caso concreto.
gal, es delito, pero el chico no tena nada que He visto en los expedientes reiteradamente
ver con l, y aun as. Esta era una vieja prc- en diecisiete aos de experiencia el anti-
tica, que con esa cuestin asistencialista guo permanezca el joven X en la situacin
de proteccin al chico, el expediente tutelar en que se encuentra. Una medida que se
mantena su vigencia para tratar de ayudar- adoptaba sin ningn otro fundamento, sin
lo, para tratar de protegerlo, para hacer que alentar la revisin por parte de un rgano

174 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


superior y encima adoptada en un legajo de Para que esta medida privativa de libertad sea
disposicin tutelar que, conforme prevea el realmente excepcional durante el curso de un
artculo 179 del Reglamento para la Juris- proceso, con garantas y mecanismos efec-
diccin en lo Criminal y Correccional de la tivos de acceso a derechos, debe a mi juicio
Capital Federal, y derogado en fecha no muy partirse de un piso mnimo. Es bsico tener
lejana, era secreto para todo el mundo. Ah constantemente presente la frase el encie-
se podra ver el grado de discrecionalidad rro es excepcional. Muchas veces basta con
que tena el juez de menores de adoptar una no perder de vista esa simple frase para que
medida, sin darle explicacin a nadie de lo todo nuestro esfuerzo y nuestro intelecto se
que estaba haciendo, y si se quera mirar en encamine a buscar otra salida, priorizando su
qu se basaba, casi no haba forma. egreso, an frente a la ausencia de padres,
Hoy, la privacin de libertad se hace por tutores u otros representantes legales, por
auto fundado, se notifica de ella al joven, se ejemplo con su traslado a dispositivos de r-
notifica su defensa tcnica, se notifica a la gimen abierto para no mantener su encierro
Defensora Pblica, antes llamada Asesora imputndole el delito de falta de padre.
de Menores, e inclusive cuando as se peti-
ciona- se tiene por parte al Consejo de Dere-
chos de la Ciudad de Buenos Aires. Antes se eternizaban
Ustedes podrn pensar que vengo a defen- las tutelas, a veces
derme como juez de menores de esa idea de simplemente porque
que los jueces de menores se comen a los el chico no andaba
chicos crudos, lo primero que hacen es en- bien. Eso hoy ya no es
cerrarlos sin garantizar sus derechos. Pero as en los juzgados
hoy, ni bien llegu al juzgado, ped una esta- de menores de la
dstica con nmero de expedientes en trmi- Capital Federal, hasta
te, cantidad de personas imputadas, cun- es casi impensable
tas de ellas son menores y cuntos estn la prolongacin ad
privados hoy de su libertad. De un total de eternum del legajo
79 sumarios, donde se totalizan 146 impu- tutelar cuando el
tados, entre personas menores de 18 aos proceso penal ha
y mayores de esa edad (porque en capital concluido.
el Juzgado de Menores asume competencia
respecto del mayor tambin, si est involu-
crado con un joven en el delito) hay 105 me- En esta lnea tambin hay que tener en cuen-
nores de 18 aos. De esos 105, cuatro estn ta no ordenando la aprehensin de jvenes
cumpliendo una medida de encierro en rgi- que ya fueron externados del circuito cerra-
men de seguridad. 4 sobre 105. Todos tienen do, frente a casos de medida teraputica. El
entre 16 y 17 aos. No hay ni de 13, ni de 14 joven estuvo en un instituto, fue derivado a
ni de 15, los famosos no punibles. Estas son una comunidad teraputica, un hogar con-
las cifras que se manejan en casi todos los vivencial, o una residencia educativa, pero
juzgados de menores de la ciudad de Bue- frente a su fuga ipso facto se ordena su
nos Aires, de la justicia nacional. aprehensin, cuando debe entenderse que

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 175


Tampoco podemos ordenar una restriccin
de libertad para que se ejerza un derecho.
Si un joven que ya
Esto pasa sobre todo con el caso de los me-
estuvo en un instituto
nores no punibles: del chico de 13 aos que
y fue derivado a
es detenido por la polica, que es entrega-
una comunidad
do a los padres y en donde hay un proce-
teraputica pero se
fug, no podemos so abierto. Ah el juez, de acuerdo a la ley
ipso facto ordenar 22.278, tiene la obligacin de acreditar la
su aprehensin pues materialidad del hecho y su participacin en
hay que entender l. Tiene mucho que ver la opinin del chico
que el fracaso de a los fines del artculo 12 de la Convencin
una modalidad de de los Derechos del Nio, su derecho a ser
abordaje no puede odo, porque bien podra decir yo no fui y
indefectiblemente no es lo mismo sobreseerlo por no ser puni-
implicar su encierro ble que sobreseerlo porque no es culpable.
en un rgimen que ya Pero si no viene al juzgado voluntariamente
no haba necesidad enterado de la citacin, me parece un des-
de mantener. Hay propsito traerlo de manera compulsiva, por
que probar las la policaca, mandarlo a buscar por un patru-
distintas alternativas llero que lo espere en la puerta del colegio y
teraputicas que que lo traiga al juzgado para que ejerza su
necesita, si no derecho de defensa.
entramos en un O sea, enterados sus padres, enterado el
crculo vicioso que nio o nia de la imputacin, su no compare-
no va a arrojar cencia debo entenderla como una renuncia
resultados positivos. a efectuar un descargo. En ese caso estar
Maana el joven caer en la obligacin del juzgado, valorando esa
nuevamente, y ya no no comparecencia como una negativa, que
vamos a saber ni no le cree ningn tipo de presuncin de cul-
por qu. pabilidad en contra, de ver si tiene por acre-
ditado, con las restantes pruebas que tenga
el fracaso de una modalidad de abordaje no en el expediente, la materialidad del hecho y
puede indefectiblemente importar su captu- la participacin del joven.
ra y encierro en un rgimen cerrado que ya Nota: A continuacin, el texto de la exposi-
no haba necesidad de mantener. cin que no pudo desarrollarse por razones
Una vez que sali del rgimen de seguridad, de tiempo.
iremos probando distintas alternativas tera- En idntica lnea, cuando se ordena a una
puticas que necesite, pero si no, entramos fuerza de seguridad la aprehensin de un
en un crculo vicioso, donde adems la cap- joven, dicha medida debe necesariamente
tura no va a arrojar resultados positivos ma- consignar un plazo de caducidad, que co-
ana, va a caer dentro de dos aos y ya no rresponder establecer en el caso, para evi-
vamos a saber ni por qu lo buscbamos. tar -por ejemplo- algo que en la prctica an

176 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


sucede. Se recibe llamado de una comisara mite excarcelatorio de los mayores de edad,
inquiriendo si interesa la aprehensin de de manera inmediata, en un plazo que nunca
un ciudadano de 31 aos, que registra un podr superar las 24 horas.
pedido de averiguacin de paradero, apre- c) Imprimir idntica celeridad a los pedidos
hensin e internacin en el Instituto Rocca de audiencia con el juez, efectuados por los
de hace 16 aos.- jvenes.
En el caso de menores punibles, que en el d) No plantear objeciones desde el juzgado a
marco de un proceso se muestran contuma- pedidos de visita, por razones formales (falta
ces, disponer la rebelda conforme permite el de acreditacin de un vnculo) y supeditarlas
art. 288 CPPN, mas no necesariamente tal al criterio del equipo tcnico
como distintos fallos de la Cmara de Apela- e) No escatimar esfuerzos por darnos a en-
ciones en lo Criminal y Correccional de esta tender al nio, nia o adolescente, confor-
ciudad sostuvieran- disponiendo la captura me a su grado de comprensin, pues no
del sujeto, por existir -otras medidas menos slo basta dictar una medida que se ajuste
gravosas (Sala VII), ya que lo contrario y a derecho, sino que es imprescindible que
aqu cito un fallo de la Sala IV de ese tribunal su destinatario tenga la posibilidad de com-
de junio 2007- importara una aplicacin prenderla.
automtica de la ley con grave descuido de Podra continuar con la casustica, pero ello
la razonabilidad que deben guardar las deci- no creo sea parte del objetivo de esta jorna-
siones jurisdiccionales.... Ms recientemen- da, ni mi exposicin pretende erigirse en una
te, en abril de este ao, como sostuviera la defensa de la actividad jurisdiccional, sino
Sala I de dicha Cmara lo primero a tener simplemente fue mostrar lo importante que
en cuenta, para la comprensin de las medi- ha resultado la vigencia de los instrumentos
das de coercin en el marco de un proceso internacionales y nacionales en la materia,
penal, debe ser su carcter excepcional, y la particularmente, en la mente de los opera-
necesidad de un previo anlisis de idoneidad dores protagonistas de su aplicacin.-
y proporcionalidad respecto del caso con- Falta mucho por hacer, falta mucho por in-
creto. Siempre se deber optar por aquella terpretar, ejemplo introducir institutos como
medida que resultando menos gravosa, ase- la mediacin penal o la remisin, con funda-
gure igualmente la consecucin del fin pro- mento en instrumentos internacionales an
cesal propuesto a falta de regulacin en el orden procesal
Llegado el caso excepcional del dictado de nacional, pero lo importante es que creo
la medida de encierro, tampoco olvidar: que todos o al menos la mayora, estamos
a) que debe ser por auto fundado, garantizan- interesados en dar una respuesta -adecua-
do de manera efectiva su derecho de defensa da al marco constitucional vigente- a toda
tanto material como tcnico, notificndolos de problemtica que involucre a nios, nias y
lo resuelto, de manera inmediata, a los fines adolescentes en su triste paso por el sistema
del recurso ante una instancia superior. penal juvenil.
b) Tramitar los pedidos de egreso formula- Muchas gracias
dos por el joven o terceros, con idnticas ga-
rantas que respecto de los adultos, esto es,
como impone el art. 331 CPPN para el tr-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 177


7.4 - Dr. Ricardo Basilico
Doctor en Ciencias Penales, Universidad Argentina John F. Kennedy. Defensor Pblico Oficial
ante los Tribunales Orales de Menores de la Capital Federal. Entre 1989 y 1994 fue Defensor
Oficial de Menores e Incapaces de la Circunscripcin Judicial del Noroeste del Chubut, en la
Ciudad de Esquel. Funcionario Letrado de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Fiscal
General Jefe del Ministerio Pblico de la Provincia del Chubut, Presidente del Consejo de
Fiscales del Ministerio Pblico Fiscal de la Provincia del Chubut, Presidente del Tribunal de
Disciplina del Consejo de Fiscales de la Provincia del Chubut, Juez de Instruccin N 1 de
la Circunscripcin Judicial del Noreste del Chubut con asiento en Trelew.

No pretendo ser original con algunas ideas o las nias que se encuentran alojados all,
que vamos a volcar hoy ac, pero bsica- violando el principio de igualdad respecto
mente lo que quiero manifestarles es que de los mayores. Desde Maldonado a la fe-
parece, tal cual se encuentran planteadas cha se ha resuelto que los jvenes cuentan
las cuestiones, que hay una ley de protec- con los mismos derechos que los adultos y
cin contra o a favor de la sociedad, una los especiales, por supuesto, derivados de
proteccin de menores y una proteccin su condicin como imperativo jurdico de
integral, y parecera ser que hoy el nio, la mxima jerarqua normativa.
nia o el adolescente en conflicto con la ley
penal es el enemigo. Ya sabemos a dnde
conduce el derecho penal del enemigo. Si
El tema es hacer
seguimos por esta va, con esta idea central,
operativa la
creo que estaremos equivocados. El cumpli-
proteccin integral,
miento bsico de la norma y de la CDN es el
hacer normas que
camino para la humanizacin del sistema, no
humanicen realmente
del deterioro del mismo. el sistema y que no
Planteadas as las cosas hay antecedentes sean nicamente
que muestran que esto es as, porque he- reclamativas.
mos tenido ciertas contravenciones o ciertas Esto tambin es
violaciones a las propias mandas de la Con- responsabilidad de los
vencin sobre Derechos del Nio. Esto es operadores, estemos
as cuando en principio la Cmara Nacional en la funcin que nos
de Casacin Penal en su momento no consi- encontremos, porque
der que los tiempos de internacin en ins- en todos los casos
titutos de rgimen cerrado tendra el mismo lo que tenemos que
alcance cautelar que el que se le asigna a la defender es el sistema
prisin preventiva. Esto no es ms que lo que de garantas y el
la Corte defini como un embuste de etique- sistema de derechos.
tas, es privacin de libertad, es flagrante pri-
vacin de libertad en detrimento de los nios

178 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


Esto se ha tratado de implementar, como encarcelamiento o institucionalizacin. El
bien comentaba aqu el distinguido repre- otro es la proscripcin de la prisin perpetua
sentante de San Juan, tambin en la ley 4347 o la prisin de prolongado tiempo. Bsica-
de la Provincia del Chubut, para la cual tuve mente estos son los puntos centrales donde
el honor de integrar la Comisin. El tema es la Corte hace hincapi en Maldonado. Pero
hacer operativa la proteccin integral, hacer por qu tiene que cambiar el criterio de la
normas que humanicen realmente el sis- Corte en cuanto a la institucin que era uti-
tema y que no sean nicamente reclamati- lizada para mayores en dos de los casos?.
vas. Esto tambin es responsabilidad de los En la 24.3, modificada por la 25.430, tiempo
operadores, estemos en la funcin que nos de contabilizar la prisin preventiva, y en la
encontremos, porque en todos los casos lo 24.660, de ejecucin penal, que no podra
que tenemos que defender es el sistema de ser aplicada a los nios. Entonces perju-
garantas y el sistema de derechos. Ese ha dicamos a los nios, nias y adolescentes
sido el lineamiento dado por la CDN en su en contacto con el sistema penal?. Pare-
artculo 3, en el 37 y en el 40, bsicos en la cera una aberracin. Por qu? Porque se
aplicacin de cualquier normativa. contraviene la no aplicacin de la 24.3 y la
Quizs lo interesante sean dos temas que sa- 24.660 con los tres principios rectores que
len de la propia Convencin. El primero, y hay habamos hablado hoy: el inters superior del
que tener la valenta para poderlos aplicarlo, nio, el artculo 37 y el artculo 40, adems
es que la detencin, el encarcelamiento o la del artculo 19.1 y 28 de las reglas mnimas
prisin de un nio debe ser el ltimo recurso, de Naciones Unidas para la administracin
y el tema es que as sea. Porque entonces, de justicia de menores, y el 1 y el 11b de las
si tomamos el ltimo recurso como el primer reglas de Naciones Unidas para la protec-
recurso, no hay ninguna funcin en el medio, cin de los menores privados de libertad.
no hay ninguna funcin que justifique algunas Eso con respecto de la 24.3. Pero qu pasa
medidas para que de nada, o cmo deca el con la ley de ejecucin privativa de libertad?
prestigioso colega Alejandro Martigarro: del Pareciera que en aquellos casos de adultos
delito de no tener padres, o del delito de hui- que estn en la misma situacin que nios,
da, muchas veces se forma una causa penal. nias y adolescentes que se han acercado
El otro punto, adems de que sea el ltimo por diferentes razones al sistema penal, o lo
recurso, es la no aplicacin de la pena capi- han acercado al sistema penal pero se en-
tal ni perpetua sin excarcelacin. Esto qu cuentran all, se encuentran en inferioridad
implica? Implica bsicamente un sistema de de condiciones. En el sistema penal juvenil
garantas respecto de nias, nios y adoles- la privacin de libertad debe ser como la de
centes, con respecto a los adultos y tomado los mayores, excepcional y por sobre todas
de la propia Convencin, que debe aplicarse las cosas con las garantas que da nuestra
en todos los casos, como decamos citando constitucin respecto de los mayores.
los artculos 3, 37 y 40. Entonces no sera desajustado pensar en la
El plus de la proteccin respecto de los adul- aplicacin en este caso la analoga in bonan
tos debe estar dado por dos ejes centrales. parte de la ley de ejecucin penal 24.660, al
En primer lugar la prisin como subsidiaria, menos, en algunas instituciones, para que ese
y con prisin estamos hablando tambin de sistema prolongado de institucionalizacin o

179
AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 179
Esto no es ms que lo
que la Corte defini
como un embuste de
etiquetas, es privacin
de libertad, es
flagrante privacin de
libertad en detrimento
de los nios o las nias
que se encuentran
institucionalizados,
violando el principio de
igualdad respecto de
los mayores.

encierro o prisionizacin se vea humanizado.


La prisin discontinua, los trabajos para la co-
munidad e inclusive la mediacin penal que le
cabria tambin a mayores en los casos del
artculo 35, esto es, en las penas inferiores a
seis meses o en la conversin de multa por
arresto. Por dos cuestiones, una jurdica, de
pura igualdad, y la otra, de poltica criminal.
El sistema penal no puede estar solucionan-
do conflictos que deben ser resueltos por la
propia comunidad y que muchas veces las
propias falencias e ineficiencias estatales lle-
van a este tipo de injusticias.
Nada, entonces, obstaculizara de manera
alguna utilizar medidas que hagan operativa
plenamente la Convencin de Derechos del
Nio y humanicen de una vez por todas el sis-
tema judicial de nios, nias y adolescentes,
basndose nada ms y nada menos que en el
artculo 3, en el 37 y en el 5 de la Convencin
Americana de Derechos Humanos, y en el 7
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos. La humanizacin del sistema penal
juvenil es esencial, y la hacemos todos, fun-
damentalmente en tiempos tan aciagos.

180 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


8) Mesa de Debate:
o) IOioioioioio
Influencia de los
ioioioioioio
medios de comunicacin
en la construccin de
1.1 - Dr.
los Ioioioi
estereotipos de la
delincuencia juvenil

8.1 - Lic. Shila Vilker


8.2 - Lic. Gabriel Kapln
8.3 - Lic. Miriam Lewin

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 181


8.1 - Lic. Shila Vilker
Licenciada en comunicacin social, docente, investigadora y escritora argentina. Como do-
cente se desempea en la carrera de Ciencias de la Comunicacin de la Universidad de
Buenos Aires y en la Carrera de Seguridad Ciudadana de la Universidad Nacional de Lans.
Ha dictado seminarios de posgrado en las Maestras en Criminologa de la Universidad de
Lomas de Zamora y de la UCES. Sus trabajos de investigacin, en el marco de UBACyT, han
tenido como objeto a la inseguridad, la violencia, el miedo y los medios de comunicacin. Ha
publicado diversos trabajos en revistas especializadas, es miembro del consejo editorial de
la revista Artefacto y es autora de los libros Truculencia. Las representaciones de la violencia
entre el terrorismo de Estado y la inseguridad (ensayo de investigacin), y Le digo me dice
(novela). Como parte de su labor profesional ha sido Directora General de la Juventud de la
Ciudad de Buenos Aires y asesora en la Subsecretara de Seguridad Ciudadana dependiente
del Ministerio de Justicia, Seguridad y DDHH de la Nacin.

La generacin perdida
Un estudio de recepcin de noticias sobre juventud y delito

En investigaciones precedentes, me he abo- realizados la segunda semana de noviembre


cado a la realizacin de un rastreo genea- de 2009 a jvenes de entre 16 y 24 aos, re-
lgico del concepto de inseguridad en la sidentes en la Ciudad Autnoma de Buenos
prensa grfica. Este tipo de anlisis se lleva Aires, organizados con un corte por nivel so-
a cabo centrando la mirada en los diarios y cioeconmico: uno de ellos compuesto por
en el modo en que ellos procesan los hechos jvenes de la franja C1C2 y el otro, por jve-
criminales y sus implicados. En este modelo nes de la franja C3D.
me haba parecido interesante destacar tres
aspectos: la inseguridad como forma de pro- Nos interes indagar:
cesar la exclusin social; la aparicin de una I. La calidad del consumo y la credibilidad
nueva leyenda urbana del crimen y su fun- meditica;
cionamiento como dispositivo de guerra; y la II. La recordacin y asociacin de los jve-
consolidacin de la inseguridad como ma- nes en las noticias a fin de ver la pregnancia
triz cultural, capaz de forjar comportamientos, de los medios;
orientar la imaginacin, producir metforas e III. La recepcin y la orientacin de la mirada,
invadir otros campos de la vida social. la valoracin de las noticias consumidas.
En este trabajo, en cambio, me gustara IV. Algunas cuestiones puntuales como los
adentrarme en un terreno menos explorado reclamos por una baja en la edad de impu-
y dar cuenta de los resultados preliminares tabilidad.
de un trabajo de recepcin de medios (gr-
fico y televisivo); en particular, de recepcin I. Los medios son invisibles.
de noticias sobre criminalidad y juventud. Lo Sobre la calidad del consumo y
que aqu voy a presentar son algunas con- la credibilidad meditica.
clusiones tentativas de dos grupos focales En los ltimos tiempos hemos asistido a una,

182 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


tal vez justa pero no por eso menos ineficien- lizacin de las noticias es un a priori crtico
te, superinflacin del cuestionamiento a los y desencarnado, monolticamente sostenido
medios. En una perspectiva que recuerda la por todos los sectores sociales, pero que no
imagen de los media de mediados de siglo, se verifica cuando se enfrenta a los lectores
ellos son imaginados como todopoderosos: y los espectadores con las producciones de
se dice que mienten, se dice que son respon- noticias concretas. Sostener que se duda de
sables del miedo de la poblacin, se dice que los medios de comunicacin es, en la actua-
la inseguridad es efecto estricto de sus repre- lidad, parte del repertorio de la cultura ar-
sentaciones, de sus coberturas noticiosas. gentina. Conclusin: de los medios, en prin-
Se dice tambin que los medios tienden a cipio, se sospecha hasta el momento de
estereotipar, a sobredimensionar el fenmeno encuentro con la noticia. Ese encuentro abre
delictivo y a criminalizar a los menores. un espacio para la emergencia de una de las
En mayor o menor medida todo esto pue- nuevas formas de verdad social; ms all
de ser cierto, pues hacen falta estos medios
para esta inseguridad. Pero, en honor a la
complejidad de los procesos, los medios En los ltimos tiempos
no son estrictamente culpables sino posibi- hemos asistido a
litadores; no son causa, sino condicin. En una, tal vez justa
este sentido, ellos no inventan la inseguridad pero no por eso
pero la median. La hacen posible: pues la menos ineficiente,
inseguridad empieza cuando un hecho pun- superinflacin del
tual se vuelve amenaza generalizada. Esto cuestionamiento a
requiere de mediaciones. los medios. Se dice
Ahora bien, qu sostienen las audiencias? que la inseguridad es
Son los medios responsables de la violen- efecto estricto de
cia social? Son los medios crebles? Mien- sus representaciones,
ten? Sobrerepresentan los casos de violen- de sus coberturas
cia delictiva perpetrados por menores? noticiosas. Se dice
Nada de eso. Las audiencias juveniles enun- tambin que los medios
cian y reconocen, dando cause a la lgica tienden a estereotipar,
de la sospecha, que los medios son actores a sobredimensionar
sociales con intereses del mismo modo y el fenmeno delictivo
tanto como los actores polticos- y que por y a criminalizar
ello, es probable que incidan en las noticias a los menores.
llevando agua para su molino. Esto, sin Pero, en honor a la
embargo, no quiere decir que los medios
complejidad de los
mientan. Prcticamente ningn joven se ani-
procesos, los medios
no son estrictamente
m a sostener esto. Ms bien, el acuerdo ge-
culpables sino
neralizado tiende a ver el inters meditico
posibilitadores; no son
reflejado en ciertas formas de exageracin o
causa, sino condicin.
de omisin en la narrativa informativa.
La sospecha general sobre la posible moda-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 183


de todo referente. Verdad desfasada de toda S, aparte cunto pods tergiversar la rea-
constatacin emprica. lidad en un hecho como se?
Este espacio de verdad se sostiene sobre
la credibilidad. La credibilidad y la confianza Destaquemos, a su vez, que jvenes espec-
est depositada sobre esa totalidad que aqu tadores-lectores suelen detectar y distinguir
llamaremos sistema de medios. Es, pues, estrategias informativas de los noticieros y
la remisin y el eco producido de un canal modalizaciones especficas de presentacin
a otro, de un soporte a otro, lo que abre el de noticias que interpretan como inters
espacio de verdad social. de los medios, en particular, en las noticias
En el caso concreto de las noticias sobre polticas. Esta interpretacin est ausente
delito e inseguridad, esto se ve reforzado. en otras noticias; con ello, la sospecha ini-
El delito y su expresin informativa no son cial sobre los medios se va licuando en toda
considerados elementos donde puedan po- noticia que no tenga un carcter eminente-
nerse en juego los intereses de estos acto- mente poltico.
res mediticos. En el caso de las noticias de inseguridad, la
pauta cultural de la sospecha es prcticamente
inexistente y, cuando existe, al revs de lo que
En el caso de las se suele sostener, los medios no exageran el
noticias de inseguridad, problema del delito sino que tienden a omitirlo.
la pauta cultural En contra de lo esperado, el crimen se percibe
de la sospecha como infra-presentado:
es prcticamente Entonces, para no contar a la gente que hay
inexistente y, cuando inseguridad en tal barrio, no pasan la noticia
existe, al revs de lo Por otro lado, ms all de toda credibilidad,
que se suele sostener, en los sectores ms acomodados y con ma-
los medios no exageran yor ndice de estudio, aparece la idea de que
el problema del delito no se trata de credibilidad sino de que es
sino que tienden a lo que hay, expresin sobre la que volvan
omitirlo. En contra de recurrente y obsesivamente y que acusa
lo esperado, el crimen la prdida de referente, motivo central del
se percibe como infra- modo en que se experiencian los medios
presentado. en la sociedad del espectculo. Como
sostiene Baudrillard: Hace ya tiempo que la
informacin ha saltado el muro de la verdad
Y les parece que las cosas son as, para evolucionar en el hiperespacio de lo ni
como se cuentan en esta noticia? verdadero ni falso, ya que todo reposa all en
Yo creo que s, porque en todos los canales la credibilidad instantnea. O, ms bien, la
sali lo mismo; eso le da seriedad al tema. informacin es ms verdadera que la verdad
Otras cosas no le dan tanta seriedad, pero ste porque es verdadera en tiempo real, motivo
s porque sali en todos los canales; en todos por el cual es fundamentalmente incierta1.
los medios, escucho la misma informacin. Por
lo menos yo escuch siempre lo mismo. 1 Baudrillard, Jean, Pantalla total, Anagrama, Barcelo-
na, 2000, p. 101.

184 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


En consonancia, estos jvenes sostienen, lizada. El joven, en el ambiente meditico, est
casi a coro: fuertemente asociado al crimen.
Esta nota refleja o expresa el modo en
que las cosas son?
Y por qu no le vas a creer? En los sectores
Es que nunca lo vas a poder comprobar ms acomodados y
tampoco. Si el pibe fue detenido, si el otro con mayor ndice de
fue a un reformatorio... estudio, aparece la
Claro, tens esto o esto. idea de que no se trata
Es lo que hay para comer: si quers com de credibilidad sino
y si no... Es as. de que es lo que hay,
expresin sobre la que
El corolario de este primer acercamiento es volvan recurrente y
que, a pesar de las perspectivas crticas que obsesivamente y que
se puedan esgrimir, para los jvenes, los me- acusa la prdida de
dios son invisibles. referente, motivo
Que los medios sean invisibles significa que, si central del modo en
bien ellos son vistos, sus mediaciones u ope- que se experiencian los
raciones no. En este sentido, los medios se medios en la sociedad
vuelven un ambiente en el que se habita. Se del espectculo.
habita en los medios de comunicacin y esta
es una dimensin sustantiva de la sociedad del
espectculo. No se trata ya de trastornos de la La memoria colectiva refiere a estos jvenes,
objetividad sino de una transformacin cualita- de modo indistinto, con las expresiones me-
tiva de nuestro mundo. Entre la esfera mediti- nores y adolescentes. Ellas aparecen como
ca y la real slo resta la desvinculacin. intercambiables; sobre todo en el marco de
esta recordacin. La insistente caracterizacin
II. La recordacin meditica de los jvenes como menores incide notable-
de la juventud. mente en la recordacin joven de la juventud
Para pensar a los medios como un ambien- como criminal, pues el vocablo tiene una fuerte
te, es interesante detenerse en los modos en connotacin criminalizante.
que los jvenes recuerdan a sus pares segn El horario y la regulacin de los boliches fue
los presentan los medios. En primer lugar, otro tema estrella que estuvo en el tapete
aparecen cuestiones terminolgicas. en los das cercanos al estudio y que, en los
Indagamos, antes de entrar en el tema delicti- dos grupos, se destacaron como centrales.
vo, por los modos en que se recordaba la juven- Excepto por este tema, toda la indagatoria
tud en los medios. Ms all de que la pauta no despert recuerdos alrededor de problem-
haba an hecho ninguna referencia al crimen, ticas violentas y delictivas.
de modo espontneo surgieron recuerdos de La memoria, en los sectores menos favore-
noticias delictivas protagonizadas por jvenes. cidos, pas por la articulacin de jvenes y
Fenmeno extrao en que se pregunta por los drogas; la violencia en las escuelas y la mi-
jvenes y se responde por la juventud crimina- noridad desfavorecida.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 185


Y qu noticias vinculadas a jvenes se Qu otra noticia se acuerdan?
acuerdan? Cmo roban, todos menores de edad, que
A m las que me llaman mucho la atencin as como roban, entran y salen, todo el tiem-
son las que se vinculan con el consumo de po pasa eso. Todos menores. Ya no hay ma-
drogas en los jvenes. Las noticias o los es- yores, todos menores.
peciales que hacen acerca de la Villa 31 o la S, muchos estn libres de pena.
villa Carlos Gardel. Ese tringulo, ese famo- El chico ste, El ngel.
so tringulo que estn llamando. Todas esas Yo miro un rato y despus ya me enfermo.
noticias son las que... Me da bronca, me da bronca y cambio. Es
O los que hablan de la escuela, de la violen- una impotencia que dan esas cosas...
cia en la escuela. Bien. Y adems de la de El ngel, qu
A m lo que me gusta mucho es cuando ha- otras noticias sobre jvenes se acuer-
blan de los jvenes, pero ms de los chicos. dan?
La Liga hace poco hizo un informe de los La del chico se de 10 aos que quera ro-
chicos y la infancia; los chicos que trabajan, bar, que le rob a la polica y fue a un re-
que tienen ocho aos y estn trabajando. O formatorio, haban dicho. Y fue como que el
sea, siempre que hago zapping y hay algo chico sali como la vctima. Los medios lo
as, priorizo eso. trataron como si fuera la vctima, que era un
nene de 10 aos... Est bien, pero sala a ro-
bar. Rob. Lo agarraron, pero... Los medios
Se refiere a queran ponerlo como vctima al nene, que
los jvenes, de las personas que lo insultaban, que muchos
modo indistinto e estaban de acuerdo con agarrarlo, lo ponan
intercambiable, con las en mala posicin. O al polica, que lo felicita-
expresiones menores ban porque calm al nene, como si al nene le
y adolescentes. hubiera pasado algo. No, fue l el que rob.
Esta insistente No s si vieron esa noticia.
caracterizacin de
los jvenes como Entre los sectores ms acomodados, la recor-
menores incide dacin sigue el mismo eje: drogas, violencia y
notablemente en casos de alto impacto como el del ngel.
la recordacin de Bueno, qu noticias recuerdan en las que
la juventud como hayan aparecido jvenes, ltimamente?
criminal, pues el En los programas as, tipo La Liga: los j-
vocablo tiene una venes y el alcohol, los jvenes y la droga, la
fuerte connotacin noche...
criminalizante. Cuntos pibes hay ahora de 14, 15 aos
que ya entraron a robarte locales, que tuvie-
Cuando se indag por noticias concretas, el ron rehenes? Pero un montn.
recuerdo sigui girando alrededor de jve- Bueno, El ngel.
nes protagonistas del delito: el caso del n- Ese pibe...
gel y el de un menor de 10 aos: El ngel tambin.

186 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


A m me llamaron la atencin dos. Una fue una ferente. El nivel de cercana y familiaridad
investigacin de un programa as tambin, de de las audiencias con realidades similares
unos chicos chiquititos en Plaza Miserere que a las planteadas en las noticias result de-
se estaban drogando con pegamento todo el terminante a la hora de ejercer valoraciones.
da. Y otra de un chico de mi edad que mataron Nos adentraremos sobre este problema en el
con la mam, que iba a ver a la novia y no me apartado siguiente.
gust; me acuerdo por eso...
III. La recepcin y su valoracin
(la orientacin de la mirada).
Los medios dan forma En este apartado, trataremos de pensar la
a un mundo en que la percepcin y las valoraciones de noticias
juventud es un sujeto concretas. Evaluamos dos noticias grficas
violento, salvaje y y televisivas: la detencin del ngel y de
criminal, inseparable los dos adolescentes presuntamente impli-
de la droga, el delito, cados en el caso Cseres.
el odio y todos los En primer lugar cabe destacar que la mirada
problemas insolubles sigue un decurso que es independiente de
que plantea la la imagen. La mirada no es confiable porque
exclusin social. all ya hay valoracin; ya hay una forma de
inteligencia.
Las noticias que se testearon tenan diversos
protagonistas. La composicin de la noticia
El corolario de esta recordacin es que los del ngel contaba con diversos participan-
medios dan forma a un mundo en que la ju- tes: el joven ngel, su madre, la madre del
ventud es un sujeto violento, salvaje y crimi- chico rociado con querosene, la polica, ve-
nal, inseparable de los problemas de la dro- cinos del barrio, y la voz del locutor. En la se-
ga, el delito, el odio y todos los problemas gunda noticia los actores eran un comisario,
insolubles que plantea la exclusin social. El la polica, dos jvenes y un adulto encapu-
efecto de este fenmeno es viral, de irradia- chados en calidad de presuntos culpables,
cin Su efecto es imparable, al punto que un mdico frente a un hospital, imgenes de
invade a la cotidianidad de los propios suje- Cseres y la voz del locutor.
tos implicados. La mayora de los jvenes, Ahora bien, cuando se solicit que se cuen-
incluso, se siente amenazado por los jve- te la noticia y se repongan los personajes,
nes violentos. Una entrevistada de los sec- como en un cuento clsico, lo primero y en
tores acomodados sostuvo que tiene que los sectores ms bajos, lo nico- que se re-
explicarle, jurarle, al padre, que el mundo gistr fue el grupo de vctimas y victimarios.
de la juventud en que ella habita no es as. Esto es, los jvenes que encarnan la ame-
A pesar de que ella misma reconoce que naza por un lado (el ngel o los otros dete-
esta juventud est cada vez ms cerca. nidos) y las vctimas: Cseres y la madre del
Ms all de que la memoria girase, de modo nene con kerosene. La narrativa que se puso
casi comn, en torno a los mismos casos, en acto para contar la noticia fue una narra-
la valoracin de las noticias ha sido muy di- tiva de guerra en la que unos estaban contra

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 187


otros. Es cierto que los medios sugeran algo menores. Es interesante la respuesta, pues
de eso sin embargo, no eran para nada ante la indagatoria por una noticia puntual,
los nicos elementos de la noticia. En este se responde por una generalidad: no este
sentido, creo que es muy importante desta- chico el ngel, sino todos los menores El
car que las instituciones del Estado como la grupo C1C2 respondi.
polica y los hospitales y sus mdicos, son Bueno, volviendo un poco a las noticias,
actores invisibles, slo reconocidos tarda- les parece que la noticia tena una idea
mente por los sectores ms acomodados e central?
inadvertidos para el otro grupo. S.
A su vez, unnimemente, la voz del locutor Cul era?
que llevaba adelante la noticia, y que ilumi- Los chicos.
naba las imgenes hechas con fotos, pas La marginacin.
inadvertida. Una vez ms, y de modo con- Los menores inimputables.
creto, las mediaciones que pueden hacer los Menores inimputables, la marginacin...
noticieros, pasan inadvertidas. Que sean chicos.
Menores inimputables, s.
Inseguridad.
Cmo?
Los sectores menos
Inseguridad.
favorecidos hicieron
Bueno, dicen muchas cosas distintas.
hincapi en que las
cosas son as, tal No, es que el otro da estaban dando una
como los medios nota que entrevistaban a unos adolescentes
los muestran y que, y decan y vos por qu robs? No, por-
inclusive, si los medios que es la plata fcil. Pero vos sos con-
se han vuelto ms ciente de que tens 17 aos? S, igual yo
cruentos es porque s que me queda un ao ms de esto. O
se han decidido por sea que los pibes saben que hasta determi-
mostrar las cosas nada edad son libres de hacer lo que quie-
tal como son. ran. Despus es como que pueden pagar las
consecuencias, pero...
De modo similar, el grupo de los sectores
medios bajos y bajos tambin sostuvo que la
La percepcin de la noticia, entonces, juega idea central de esta noticia era un hecho ge-
con unos saberes que exceden la materiali- neral que trascenda lo planteado en la nota,
dad de la propia noticia. En esto: los medios slo que proyect una serie de valoraciones
no se evidencian y la retrica de guerra es fuertes sobre los menores y los jvenes pre-
repuesta por el espectador antes que por el suntamente implicados.
propio noticiario. Les parece que haba una idea central en
Tanto en un grupo como en otro, ante la pre- esta noticia?
gunta sobre la idea central de la noticia, se La delincuencia en los adolescentes.
respondi que la noticia era la criminalidad La delincuencia en los menores.
de los menores o la inimputabilidad de los Estn todos de acuerdo?

188 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


S. no porque mi mam lo cri mal ni nada; yo
En la de Cceres tambin la delincuencia creo que cada uno elige.
en los menores? Es que tampoco... Hay ciertos lugares don-
S. de la familia ya no puede ir, porque vos po-
La frialdad con la que actan tambin. No ds estar todo el da en tu casa, pero cuando
slo te comentan lo de los adolescentes o sals a la noche te junts en la esquina y sos
los menores, sino que tambin te comentan otra persona.
lo fro que son cuando actan. Te muestran Pero si tu familia ve que vos todos los fi-
cmo actan y hacen mucho hincapi... Te nes de semana te junts con la gente de la
dicen la frialdad con la que actan. O como esquina, dice bueno, basta, te saco de ese
siempre andan con un arma y la mala acti- entorno y te llevo a otro lugar.
tud. No slo la delincuencia, sino tambin la Claro, suponiendo que te vean s, pero pasa
frialdad y la brutalidad con la que actan. mucho que quizs, no s... Lamentablemen-
Estn todos de acuerdo? te los padres llegan hasta donde pueden, y
S, porque no hace falta matar a alguien capaz que no estn todo el da en la casa y
para robarle el auto. O para sacarle cualquier los pibes hacen cualquiera.
cosa, no solamente el auto.
Las valoraciones diferenciales segn nivel
socioeconmico de las noticias ataen y Los sectores medios
pueden ser explicadas en relacin especfi- y medios altos, por
ca a la cercana y familiaridad de los espec- el contrario, hablan
tadores-lectores jvenes con el mundo que y opinan sobre las
presentan las noticias. Los sectores menos noticias como si se
favorecidos hicieron hincapi en que las co- tratase de una realidad
sas son as, tal como los medios los mues- relativamente lejana
tran y que, inclusive, si los medios se han (de cuya existencia, por
vuelto ms cruentos es porque se han deci- momentos, incluso,
dido por mostrar las cosas tal como son. dudan) pero que iba,
Todos los entrevistados y participantes de la lentamente, avanzando;
investigacin sealaron que tienen un her- volvindose ms
mano, un amigo, un vecino o un conocido cercana.
en conflicto con la ley. El delito es percibi-
do como una opcin no demasiado lejana
ni ajena; est presente en su entorno y no Tal vez no resulte curioso que, a pesar de
seguirla es una cuestin de eleccin. la cercana que los entrevistados tienen con
A veces uno de adolescente le echa siem- los jvenes que hacen cualquiera, que en
pre la culpa a la familia, y creo que no es as. muchos casos son familiares, son los ms
O sea, en algunos casos s, si mi mam es rudamente encarnizados y los que ms abo-
chorra y mi pap es chorro, yo voy a terminar gan por el endurecimiento punitivo y la baja
siendo chorro, seguramente. Pero, por ejem- de edad de imputabilidad. Una explicacin
plo, nosotros somos seis hermanos; cinco posible puede deberse a que el destino que
trabajamos y uno es medio desastre. Pero quieren castigar ha sido una opcin vital que

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 189


rechazaron. Desde la cercana se ven las cia cotidiana. Es un actor que, en los sectores
elecciones y se ven tambin los costos de bajos, se enciende cuando comienza el da y
las elecciones: ni ms ni menos que una vida se apaga cuando concluye; en ese lapso del
condenada al yugo del desempleo, del tra- tiempo, que coincide en tiempo real con la
bajo precario, y falta de perspectivas. vida misma, los espectadores adecuan sus
Los sectores medios y medios altos, por el emisiones a su propia realidad. Esto es el uso
contrario, hablan y opinan sobre las noticias social de la televisin.
como si se tratase de una realidad relativa- Dganme una cosa, la tele los ayuda a la
mente lejana (de cuya existencia, por momen- hora de decidir ciertos comportamientos?
tos, incluso, dudan) pero que iba, lentamente, S.
avanzando; volvindose ms cercana. Estos j- Por ejemplo?
venes, antes que la dureza punitiva, proponen Como decan recin, cuando ves los in-
soluciones de corte educativo. Todo el tiem- formes, de que pasa tal cosa, que... Me
po, la actitud receptiva era la de la tristeza: acuerdo puntualmente de un informe que
es muy triste, es muy triste, decan sin pa- deca que usualmente las personas que pa-
rar. En casi todos los casos, contaron que ha- saban en moto te agarraban las carteras.
ran zapping ante estas noticias; mientras que Desde que pas eso, yo no llevo la cartera
los del otro grupo, dijeron que no lo haran; y suelta. Yo busco una cartera chiquita, que
ms an, como hemos dicho, saludaban con vaya abajo del brazo, trato de ver si viene
alegra la nueva crudeza noticiosa como un alguien atrs mo. Entonces, gracias a que
elemento de expresin de su entorno. yo vi estos informes o lugares puntuales por
donde no hay que pasar o hay que tener ma-
yor cuidado. O por ejemplo en el colectivo.
Yo antes iba tranquila en el colectivo, con la
El corte por nivel
cartera colgando... Y hoy en da, despus
socioeconmico
organiza la diferencia de que te dicen que te meten la mano en
de matices pero no el bolsillo, que te cortan la cartera, yo ya la
borra el consenso cartera la llevo adelante. Te crea una actitud
generalizado sobre la de inseguridad.
necesidad de bajar la S, terrible.
edad de imputabilidad. Yo si voy... Por ejemplo, yo a veces saco a
pasear al perro a las 12 y media de la noche,
voy a la plaza. Voy con cuatro ojos, ms o
menos, a la plaza. Voy porque conozco a la
Por otro lado, en ambos casos, con preferen- gente, pero voy mirando para todos lados,
cia en los sectores ms bajos, la televisin fue porque est complicado.
sealada como teniendo una gran incidencia Cuando uno sale del banco tambin, mira
en la modelacin del comportamiento. En para todos lados.
este sentido, se puede reponer para ella un Cmo?
sentido social que para los actores resulta Cuando sale del banco, que es lo ms pe-
importante. La televisin es una aliada a la ligroso. Estn ah, en todos lados, mirando,
hora de definir las estrategias de superviven- esperando, fichando a dnde vas, si ests

190 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


acompaado o ests slo. Tambin, los in- menores de 16 y menores de 14 se top con
formes muchos de las salideras bancarias, una serie de debates que se abrieron con las
los motochorros... posturas ms duras que replicaban el slogan
Qu otras cosas vieron en la tele y les de- meditico el que mata tiene que morir.
fini el comportamiento? A partir de entonces, los menores pasaron
A m... Yo iba mucho a la zona de Retiro, y a ser vctimas, personas que necesitan la
una vez hicieron un informe sobre Retiro y asistencia de profesionales, objeto de los
ahora cada vez que voy estoy ms atento, mayores que los mandan a robar, etc. Mu-
porque es una mezcla de todo. chas cosas excepto lo que la niez ha sig-
Tanto la recepcin de noticias como las re- nificado desde hace mucho en nuestro mun-
ferencias comportamentales, sugieren que do. En trminos generales, la postura que
la recepcin de la televisin no puede pen- predomin fue la de optar por una asistencia
sarse de modo monoltico. Suponer que los en temticas de drogadiccin y correccin
medios, sin ms, promueven la inseguridad comportamental (sin violencia); en suma: la
y modelos de jvenes criminales estereoti- granja en lugar de la crcel. Esta postura
pados no logra dar cuenta de la complejidad que remite a la imaginacin re -readaptar,
de una sociedad de medios. reintegrar, resocializar- cedi lugar al ais-
lamiento y a la pena de prisin en caso de
que el joven se escapase y no rindiese el tra-
IV. La niez condenada a desaparecer: tamiento. Algunos, incluso, coincidieron en
algunas cuestiones puntuales sobre los que a muchos de estos jvenes les gusta lo
reclamos a favor de la baja en la edad de que hacen y que por tanto no hay solucin.
imputabilidad. Y entonces, qu hay que hacer con los j-
Finalmente nos interesaba indagar sobre los venes que delinquen, menores de 18 o me-
reclamos orientados en pos de la baja en la nores de 16 o menores de 14...?
edad de imputabilidad. El conocimiento del Es que para m todo es un problema del
tema es total. Puede considerarse un tema Estado, porque los pibes estn en la villa
de agenda que exige resolucin inmediata. hoy en da... Es todo un problema grande.
En este caso, nuevamente, el corte por nivel El Estado no se hace cargo de la redistribu-
socioeconmico organiza la diferencia de cin de las riquezas y todo eso. Dejan que
matices pero no borra el consenso generali- las cosas se vayan dilatando ms y cada vez
zado sobre la necesidad de bajar la edad de va a haber ms villas. Cada vez se deja ms
imputabilidad. que cada uno haga lo que quiera y bueno,
Los sectores ms bajos masiva y enfticamen- lleva a eso.
te estn de acuerdo con la medida. Excepto al- Para m el que mata tiene que morir.
guna voz que se ubic en el espacio tradicional No, yo no.
del progresismo, casi todos los entrevistados Para m si l no es nadie para decidir por la
estuvieron de acuerdo, a priori, en reducir la vida de alguien, vos menos.
edad para el castigo con el argumento de que No s si matarlos, pero s aislarlos.
la ley se debe adecuar a los pibes de hoy. Sin Aislarlos y tambin mejorar el lugar. Pero yo
embargo, no todo fue tan fcil. creo que s, se la manda a esa persona de
La pregunta sobre quhacer con los jvenes 13 aos a una granja y se escapa, como dice

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 191


esto. Se escapa tres veces...
Le gusta delinquir, le gusta matar...
Como sostiene
Por eso mismo. Ojo, estoy totalmente de
Baudrillard: Hace
acuerdo con la crcel, pero si dentro de cin- ya tiempo que la
co aos salen y vuelven a matar y vuelven a informacin ha saltado
matar. Si a ellos no les importa la vida de los el muro de la verdad
dems. para evolucionar en
Pero para m eso pasa porque (...) estamos el hiperespacio de lo
en la jungla. ni verdadero ni falso,
No, pero tambin pasa porque el Estado ya que todo reposa
tampoco se encarga de que la crcel sea un all en la credibilidad
lugar de reformacin y no una escuela, por- instantnea. O, ms
que salen peor de lo que estaban. bien, la informacin
Salen peor. es ms verdadera que
Por otro lado, la pregunta sobre quse de- la verdad porque
bera hacer y cmo les gustara ver a estos es verdadera en
jvenes, se topa de lleno con las problem- tiempo real, motivo
ticas sufridas por los propios espectadores- por el cual es
lectores. Al sueo de verlos trabajando, se fundamentalmente
le opone una sociedad discriminadora que, incierta.
inclusive, los rechaza a ellos que ni siquiera
tienen prontuario; slo carecen de experien-
cia. Con lo cual llegan a una especie de la- Hay mucha discriminacin.
berinto sin salida que no les deja escapatoria Por su parte, los sectores medios altos son
argumental. ms categricos. Conocen el problema,
Cmo les gustara ver a estos jvenes que creen que la medida es una solucin pro-
lamentablemente han delinquido? visoria pero necesaria y exigen que sea
Que estudien, que trabajen... acompaada de otras medidas: sobre todo
Que trabajen. Que tengan una profesin y de corte educativo -para este grupo, la edu-
que puedan conseguir un trabajo. Porque cacin es la panacea-.
muchas personas que por ah llegan a reha- A pesar de este acuerdo inicial, este grupo
bilitarse adentro de la crcel, por la discrimi- arriba, casi desde el inicio, a una conclusin
nacin que hay, por la falta de experiencia o similar a la del otro grupo: el problema no
de lo que fuese, o simplemente por decir que tiene solucin. Esta idea constituye, ms
salieron en la crcel, no consiguen trabajo. que un punto de llegada un a priori en la
Si gente normal, gente que jams estuvo en discusin y el sobre l que se esgrimirn ar-
la crcel, no consigue trabajo por falta de gumentos. Uno de ellos es que la prisin es
experiencia, qu le queda a una persona una condena que hace que el chico salga
que en la desesperacin vuelve a delinquir? ms resentido, con ms contactos y tcni-
Porque no tiene la posibilidad de tener otra cas. Otro argumento introducido por los j-
alternativa. venes est vinculado al problema del hacer y
Eso es lo que pasa. del empleo del tiempo. La percepcin gene-

192 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


Rodrguez, Esteban Justicia meditica. La adminis-
ralizada es que estos menores no tienen en
tracin de justicia en los medios masivos de comuni-
qugastar el tiempo. Los argumentos se van cacin. Las formas del espectculo, Editorial Ad Hoc,
sucediendo y los caminos sobre qu hacer Buenos Aires, 2000.
con los jvenes que han delinquido se van Vilches, Lorenzo, La lectura de la imagen. Prensa,
cerrando hasta que slo resta el sabor amar- cine, televisin, Barcelona, Paids, 1984.
Vilker, Shila, Truculencias. Representaciones de la
go de un acuerdo nihilista:
violencia entre el terrorismo de Estado y la inseguri-
No los pods matar, no los pods reeducar,
dad, Buenos Aires, Editorial Prometeo, 2007.
no los pods reinsertar, porque tens en Weil, P., La comunicacin global, Barcelona, Paids,
contra todo un sistema... 1996.
La sensacin de lo perdido se compensa
con un trabajo a futuro con los que hoy son
los nios que sern estos jvenes en el ma-
ana. Esta no es ms que una generacin
perdida.

Bibliografa Citada y consultada


Baudrillard, Jean, Pantalla total, Barcelona, Anagra-
ma, 2000.
Bauman, Zigmunt Comunidad. En busca de seguri-
dad en un mundo hostil. Buenos Aires, Siglo XXI Edi-
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AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 193


8.2 - Dr. Gabriel Kapln
Comunicador, docente e investigador, Uruguay. Magster en Educacin, Doctor en Estudios
Culturales. Docente, investigador y director de la carrera de Comunicacin de la Universi-
dad de la Repblica de Uruguay. Docente invitado de otras universidades latinoamericanas
y europeas, consultor de organizaciones sociales, empresas, organismos gubernamentales
y no gubernamentales en temas de comunicacin educativa y organizacional. Miembro de
la Comisin Nacional de Televisin Digital del Consejo Honorario Asesor Independiente de
Radiodifusin, de la Asociacin Latinoamericana y de la Asociacin Internacional de Investi-
gadores de la Comunicacin. Ha escrito numerosos artculos y libros en temas de su especia-
lidad. Entre los ltimos Aprender y ensear en tiempos de internet (2005) y Educar ya fue?
Culturas juveniles y educacin (2008).
Mi intervencin ser ms centrada en mi pas, de Uruguay.

Los medios y los miedos: del prejuicio al orgullo en la tele y en la vida

Lo primero a recordar es qu cosa es un es- construimos estereotipos, qu factores juegan


tereotipo. Es una asociacin entre un atribu- en esa construccin? Yo creo que bsicamente
to objetivo y un atributo subjetivo, una aso- tienen que ver con los miedos, con los miedos
ciacin sistemtica que se repite muchas individuales y sociales, que los psiclogos sue-
veces y que va construyendo habitualmente len clasificar en dos grandes grupos: miedo a
una sola manera de asociar estas dos cosas. la prdida y miedo al ataque.
Esto lo hacemos todos los das, en todos los
mbitos con muchos trminos, dentro y fue-
ra de los medios de comunicacin. Algunos Por qu construimos
son clsicos de los medios: latino (o negro) estereotipos, qu
ladrn y sucio, por ejemplo; ese tipo de factores juegan en
asociaciones que las seriales norteameri- esa construccin?
canas fueron construyendo durante mucho Creo que bsicamente
tiempo. Tambin las asociaciones entre ju- tienen que ver con los
ventud y delincuencia son muy frecuentes y miedos, con los miedos
muy fuertes. Pero conviene recordar que hay individuales y sociales,
otras; por ejemplo muchas empresas que que los psiclogos
aluden a la juventud de su personal como suelen clasificar en
garanta de calidad, de emprendedurismo: dos grandes grupos:
joven emprendedor. Ese es un estereotipo miedo a la prdida y
tambin; no necesariamente por ser joven se miedo al ataque.
es emprendedor, no necesariamente por ser
viejo se es pasivo, pero la asociacin reitera-
da va construyendo el estereotipo. En estudios psicosociales desde hace mu-
Cul es el origen de los estereotipos? Por qu chos aos viene ligndose el problema del

194 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


estereotipo tambin al problema del prejui- mente. Me parece que esto es til para ubicar
cio. Uno de los estudios pioneros de este el papel de los medios de comunicacin.
tipo, el de Allport, all por los aos cincuenta
en Estados Unidos, un enorme estudio sobre
los prejuicios de los norteamericanos, mos-
La palabra juventud
tr cosas aparentemente obvias pero que no y los distintos
lo eran tanto y todava hoy nos sorprenden trminos asociados
un poco. Por ejemplo en las encuestas so- a juventud y a joven,
bre prejuicios en torno a nacionalidad, se vienen adosados
incluyeron nacionalidades inexistentes. Se habitualmente
preguntaba a personas de todo tipo si las a diversas
aceptaran como vecinos de su barrio, en adjetivaciones. Hay una
su familia, casndose con un hijo o una hija. lnea que la vincula
Los centroeuropeos eran muy rechazados, con la exaltacin
los europeos occidentales mucho menos. del cuerpo, con la
Pero los catonios (creo recordar que ese sexualidad vista
era el nombre que usaron), que no existen, desde el punto de
eran absolutamente rechazados, nadie los vista adulto, con
quera tener en su barrio, en su familia, que envidia y nostalgia.
fueran a la escuela con sus hijos. Los queran Hay otras imgenes
lo ms lejos posible porque no los conocan, juveniles ligadas a la
por lejanos y desconocidos. peligrosidad.
Entonces, parte de la construccin de los es-
tereotipos tiene que ver con la construccin
del prejuicio y con los miedos. Los miedos Con respecto a los jvenes en particular hay
se articulan con un mecanismo que los psi- un conjunto de imgenes o estereotipos muy
clogos tambin conocen bien: la bsqueda diversos. La palabra juventud y los distintos
de culpables o chivos expiatorios para dis- trminos asociados a juventud y a joven,
tintos problemas sociales. El miedo se alivia vienen adosados habitualmente a diversas
un poco cuando encontramos al culpable, adjetivaciones. Hay una lnea que la vincula
y el estereotipo es una buena manera de con la exaltacin del cuerpo, con la sexuali-
construir culpables y de encontrarlos rpido, dad vista desde el punto de vista adulto, con
en el sentido de que no hace falta indagar envidia y nostalgia. Hay otra lnea que vincu-
mucho porque ya sabemos que si el atributo la a la juventud con potencialidad de cam-
objetivo est, el subjetivo va a aparecer. Por bio, con dos bifurcaciones, una ms poltica
ejemplo que si es latino o negro debe ser la- y otra ms empresarial (la que mencionaba
drn o sucio. Y que si es joven, segn los antes del joven emprendedor). Hay otras
mbitos sociales, podr ser emprendedor o imgenes juveniles ligadas a la peligrosidad,
delincuente, seguramente. como la que ac se manejan. Pero todas
Estos mecanismos, que son la base central conviven en los imaginarios sobre el joven.
de la construccin de estereotipos, explican Es interesante ver cmo funcionan, a su vez,
por qu todos los usamos tanto permanente- los imaginarios nacionales. Justo hace po-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 195


cos das se public un libro sobre qu dicen
los adultos y los jvenes sobre los jvenes
en seis pases, sudamericanos: Argentina, Los investigadores
Bolivia, Brasil, Uruguay, Paraguay y Chile2. identificaron los
Entre otras muchas cosas, a partir de en- discursos tpicos de
cuestas y grupos de discusin, los investiga- jvenes y adultos de
dores identificaron los discursos tpicos de distintas extracciones
jvenes y adultos de distintas extracciones sociales en torno a la
sociales en torno a la juventud y terminaron juventud y terminaron
agrupndolos en cuatro categoras: juventud agrupndolos en
divino tesoro, libertad y tiempo, futuro y cuatro categoras:
cambio y juventud problemas3. Esta ltima juventud divino
es la dimensin ligada a lo que les interesa tesoro, libertad
a ustedes. No son respuestas individuales; y tiempo, futuro y
no es que cada persona elige una categora, cambio y juventud
sino cmo aparecen distribuidas en el con-
problemas. Argentina
junto del discurso. Porque uno puede pensar
fue el nico pas de
los seis estudiados
que la juventud es un divino tesoro y tambin
donde la categora
un peligro o un problema a la vez.
ms fuerte fue la que
En los casos de Brasil, de Chile y de Uru-
percibe a la juventud
guay estas cuatro categoras se distribuyen
como una problemtica
de modo bastante parejo. En Paraguay y en
o un peligro. Una
Bolivia tuvo bastante ms fuerza la que refiere
equivalencia que se
a cambio y futuro. Esto puede tener que ver
encuentra con ms
con algunos procesos vividos en estos pases frecuencia en el
o con la composicin de las poblaciones. Y discurso de los medios
adivinen qu pas en Argentina La catego- sobre los jvenes es
ra ms fuerte es la que tiene que ver con pro- el eje joven-droga-
blemas y peligros. Es el nico pas de los seis delincuencia.
donde sta tuvo ms fuerza que las dems.
No creo que haya que hacer lecturas inme-
diatas y rpidas, pero por lo menos est me parece que es bueno ubicar despus a
dando algunas pistas sobre los imaginarios los medios a partir de all.
predominantes en las sociedades, en los Claro que uno puede construirlo al revs y
discursos de las personas. Y no estoy ha- decir que eso es porque los medios lo gene-
blando de los medios, todava, sino de los raron. Y aqu entramos en el otro punto que
imaginarios sociales. Subrayo esto porque quera abordar, que es el papel de los medios
en la sociedad. A esta altura entre los estu-
2 Segovia, Diego et. al. (2009) Sociedades sudamerica- diosos de la comunicacin tenemos un con-
nas: lo que dicen jvenes y adultos sobre las juventu- senso bastante alto, pero que difiere un poco
des. Ibase-Polis, Montevideo. de lo que circula en la sociedad en general y
3 En el captulo 3 de ese libro: Sobre la juventud: nocio- sobre todo en ciertos sectores intelectuales.
nes y discusiones, de Felipe Ghiardo.

196 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


Hace un buen tiempo se fue deconstruyendo, Uno de los mecanismos habituales es el de
desde los estudios de comunicacin, la idea las cadenas de equivalencia. Justamente los
de un efecto mecnico y directo de los que prejuicios son una cadena de equivalencia:
los medios dicen y hacen sobre los imagina- joven con ladrn o con drogadicto. Una de las
rios, tendiendo a pensar ms bien que este cadenas de equivalencia que se encuentra
papel es mucho ms de ida y vuelta, mucho con ms frecuencia en todos los estudios en
ms ambiguo y complejo. torno al discurso de los medios sobre los j-
Es decir que, si bien es cierto que los medios venes es joven-droga-delincuencia, All droga
influyen en la gente, tambin la gente influye aparece en el medio y es interesante pensarlo
mucho en los medios, que funcionan tam- desde unos medios en general adultocn-
bin como espejos de las sociedades. Los trica, que no haran esta asociacin para un
medios actan de modos complejos, que seor con un vaso de whisky mirando la tele
no caben en la idea simplificadora de que en su casa, que es un seor que tambin se
son ellos los que generan los estereotipos. est drogando, pero que no esperamos que
S es cierto que pueden reafirmarlos, natu- termine en la delincuencia. Es decir, adulto-
ralizarlos, cristalizarlos, que pueden ayudar
a legitimarlos y pueden multiplicarlos que
no es lo mismo que crearlos, que no es lo
Si bien es cierto que los
mismo que construirlos. Hay que tratar de
medios influyen en la
pensar cmo los medios juegan en un di-
gente, tambin la gente
logo complejo con sus sociedades. Son su influye mucho en los
reflejo y al mismo tiempo actan sobre ellas. medios, que funcionan
No hay una construccin mecnica de causa tambin como espejos
y efecto de los medios hacia la sociedad ni de las sociedades. Los
tampoco al revs, hay un dilogo complejo. medios ya no caben en
Entonces creo que para pensar el papel de la idea simplificadora
los medios hay que hacer un esfuerzo por de que son ellos
situar la discusin en torno a las sociedades, los que generan los
sus imaginarios, los modos en que se han estereotipos. S es
ido construyendo, lo que a su vez tiene re- cierto que pueden
lacin con las realidades socioeconmicas, reafirmarlos,
culturales, etctera. naturalizarlos,
A partir de all quera hacer un par de refe- cristalizarlos, que
rencias propiamente a los medios, una de de pueden ayudar a
las noticias, que parece que es uno de los legitimarlos y pueden
intereses principales aqu, y otra desde fuera multiplicarlos
de lo noticioso. Van en la misma lnea de lo que no es lo mismo
que han planteado antes mis compaeras que crearlos, que
de panel, con algunos ejemplos que tal vez no es lo mismo que
ayuden a profundizar en cmo pueden ser construirlos.
construidos los discursos noticiosos y con
qu mecanismos juegan.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 197


drogadicto-delincuente no funciona tan bien en Montevideo, una crcel de menores para
como joven, aunque tambin el alcohol y de- decirlo de un modo rpido. Dice una noticia
lincuencia podran asociarse perfectamente. publicada en un diario: El agente habra
Las cadenas de asociaciones son, entonces, realizado un disparo de advertencia al aire
uno de los mecanismos con que juegan los antes de trabarse en lucha con tres adoles-
medios en sus discursos. centes, uno de los cuales habra forcejeado
Shila tambin se refera a los mecanismos de con el polica para arrebatarle su arma de
inclusin/exclusin, otra de las operaciones reglamento. Esto se refiere a los adultos.
tpicas de los medios. Por ejemplo es intere-
sante ver cmo aparecen adultos y jvenes
en las noticias, sobre todo cuando el adulto
El problema vale la
tiene que ver con lo que al joven le pasa. Es
pena plantearlo no
frecuente que el adulto quede oculto cuan-
slo desde los medios
do tuvo alguna responsabilidad en lo que al de comunicacin,
joven le pas y el joven queda en cambio en sino tambin desde
primer plano. la sociedad. Creo
Otro de los mecanismos es el que Baudrillard que estos brbaros
llamara hiperrealismo, la descripcin muy de hoy, villeros o
precisa y minuciosa de un aspecto del acon- planchas, adems de
tecimiento, ocultando el conjunto y las causas. darnos mucho miedo,
Por ejemplo decir que una bala de nueve mil- pueden desafiarnos
metros penetr por el abdomen y se aloj muy para repensar qu
cerca de la columna vertebral del joven. No les pasa a nuestras
sabemos nada de ese joven y menos de quin sociedades.
dispar la bala, que era lo que quizs ms im-
portaba en una noticia de este tipo. Al desta-
carse un aspecto muy pequeo no vemos el Cmo habla de los jvenes? Un grupo de
conjunto del acontecimiento. menores infractores considerado de media-
Otro mecanismo tiene que ver con las ma- na peligrosidad, caracterizado por ser muy
neras de nombrar. Un ejemplo es el que ya nerviosos debido a su reciente ingreso a la
mencionaron las compaeras de panel, con institucin, lo que significa inexperiencia y
el uso de la palabra menor. desconocimiento de las condiciones del lu-
Veamos tambin algn ejemplo de cmo, en gar, armados con cortes y piedras, se amo-
el tratamiento de las noticias, se va constru- tinaron en reclamo de mejoras. Recin al fi-
yendo la frontera entre jvenes y adultos4. nal nos enteramos por qu era todo esto: re-
Esta es una noticia que se refiere a un suce- clamaban mejoras. Pero antes que eso eran
so en un lugar extremadamente conflictivo des- menores peligrosos, que estaban nerviosos
de hace varios aos que es la Colonia Berro, y tenan piedras y cortes. En cambio, los
agentes parecen casi santos: Luego de dos
horas de paciencia y mucho dilogo, con la
4 Los ejemplos estn extrados de la tesis de grado en
Sociologa de Fira Chmiel sobre representaciones de los intervencin de las autoridades de INTERJ
jvenes en la prensa escrita (Facultad de Ciencias So- (Instituto Tcnico de Rehabilitacin Juvenil)
ciales, Universidad de la Repblica, Montevideo 2009).

198 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


y de los funcionarios, a las 22.30 horas, los veniles y educacin5, la pregunta que empe-
jvenes depusieron su actitud y entregaron z a surgir, sobre a todo a partir de los pro-
las armas. Eso se refiere a cmo los adultos pios jvenes con los que trabajamos, es qu
actuaron. Y para los jvenes: Corredores, estaba significando este fenmeno y cmo
rejas y colchones fueron destruidos por los lleg a construirse un fenmeno musical y
menores mientras duraba la privacin de li- letrstico de este tipo. Creo que las hiptesis
bertad del funcionario. deberan ser distintas para Argentina y para
ltimo ejemplo: Los otros trabajadores lo- Uruguay. En Uruguay, con una historia de
graron salir del establecimiento en medio aparente alta integracin social, una apari-
del caos, tras refugiarse en las galeras que cin tan fuerte de un fenmeno como ste,
rodean el establecimiento de reclusin para que se populariz tanto y tan rpido entre j-
menores de baja y mediana peligrosidad. venes de sectores marginales primero, pero
Eso para referirse a los adultos. Y finalmente mucho ms all de ellos despus, pareca
para los jvenes: Los compaeros del he- estar diciendo algo sobre un cambio social
rido continuaron con el motn y destruyeron y cultural importante.
ventanas, puertas, mesas, sillas y todo lo Nuestra hiptesis es que algo haba cambia-
que estuviera a su alcance. do respecto a una tradicin de pobreza que
Como se ve la crnica va construyendo ma- se avergonzaba de s misma y bajaba la ca-
neras muy distintas de nombrar al adulto y al beza frente a los apelativos despectivos que
joven. Las referencias de las compaeras de se usaban para nombrarla. En el caso de
panel tambin abundaban por este lado. Yo Uruguay la palabra tpica era terraja. Terraja
creo que lo interesante all es la lectura del es, segn si se usa como sustantivo o como
que lee y tambin la construccin del que adjetivo, el pobre de mal gusto o el mal gusto
construye la noticia. Creo que ah hay un tra- de los pobres: te pusiste algo terraja o sos un
bajo que se puede hacer, para escribir otro terraja. Esa es la palabra con la que nombr-
modo y para pensar otro modo. bamos en los `80 y a los pobres que escu-
Finalmente quiero salir un poco del terreno chaban cumbia, que no era cumbia villera.
noticioso para referirme a otras cosas que es- Alrededor de las crisis -2001 en Argentina,
tn en los medios y que a m ms me ha inte- 2002 en Uruguay- y en los aos siguientes,
resado estudiar en los ltimos aos, que tiene empiezan a aparecer estos fenmenos que yo
que ver con las culturas juveniles y algunas creo que tiene que ver con el punto de inflexin
expresiones en particular de esas culturas. en el que la vergenza empieza a ser sustituida
Desde 2002 haba empezado a aparecer algo por la desesperacin y finalmente reconverti-
que llamaba la atencin que era la presencia da en orgullo. La palabra que en Uruguay se
fuerte de un gnero musical con origen en Ar- impuso y todava dura es la palabra plancha,
gentina, la cumbia villera, conformndose que sustituy a la palabra terraja. En muchos
grupos tambin en Uruguay. Algunos de los momentos entre los adultos con los que traba-
nombres de estos grupos son de por s este- jbamos se usaban como sinnimo, pero em-
reotipos, como Pibes Chorros. pezamos a darnos cuenta que el sinnimo no
En un trabajo que comenzamos en 2004 con
un equipo de compaeros sobre culturas ju- 5 Una sntesis y las conclusiones del mismo pueden ver-
se en Educar ya fue? Culturas juveniles y educacin.
Gabriel Kapln. Nordan-Udelar-Uasb, Montevideo 2008.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 199


funcionaba bien. Plancha equivale a villero de
algn modo distinto tambin. Cuando discuta-
mos sobre las diferencias y similitudes entre
plancha y terraja, para decirlo rpido decamos
que un plancha es un terraja con orgullo. Y este
orgullo es muy agresivo, muy autodestructivo
para los dems y muy complicado en los mbi-
tos educativos en los que trabajamos. Le da al
miedo al resto de los compaeros, y finalmente
muchos terminan intentado mimetizarse con el
estereotipo, incluso fsico, del plancha.
Pero este orgullo me parece que est dicien-
do alguna otra cosa, otra vez, sobre nuestras
sociedades. Aqu aparece lo que Bourdieu
llama convertir al estigma en emblema, ha-
cer de eso que era originalmente un estig-
ma, una bandera que se levanta con orgullo.
Como la reivindicacin, a travs de las letras
de la cumbia villera, de muchas de las cosas
del mundo delincuencial. Frente a este orgu-
llo agresivo se despliegan, a su vez, diversos
intentos de control, en general fracasados.
Intentos como los de Sarmiento cuando ha-
blaba de civilizar a los brbaros.
El problema, entonces, me parece que vale la
pena plantearlo no slo desde los medios de
comunicacin, sino tambin desde la socie-
dad. Creo que estos brbaros de hoy, villeros
o planchas, adems de darnos mucho miedo,
pueden desafiarnos para repensar qu les
pasa a nuestras sociedades. En el caso uru-
guayo eso es particularmente fuerte por la his-
toria de aparente integracin social. (En el caso
de Argentina no s si tanto, pero en todo caso
ah puede empezar otra conversacin.)
Yo creo que es en medio de estos fenme-
nos complejos de cambios histricos, cultu-
rales y sociales que vale la pena pensar el
papel de los medios de comunicacin y no
tanto pensarlos como agentes aislados y
causantes, solos y por s mismos, de estos
imaginarios y estos estereotipos.

200 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


8.3 - Miriam Lewin
Periodista argentina.

La ventaja de hablar ltima es que una pue- combinada de incertidumbre, de inseguridad


de nutrirse de lo que dijeron quienes le an- y de desproteccin que no tiene solamente
tecedieron Justamente venia reflexionando que ver con lo que ocurre, con lo fctico.
acerca de lo que deca le colega porque la Es una especie de inseguridad que en las
identidad orgullosa de pibe chorro es lo que clases medias tiene que ver tambin con las
justamente se ve en algunos de los chicos sucesivas crisis econmicas, con la desocu-
que estn internados en instituciones cuan- pacin, con el desarraigo. En la gente mayor
do estn en conflicto con la ley penal. Ha- tiene que ver con el ser excluido del mercado
blando con Raquel Robles en ocasin de laboral o descalificado. Creo que todas estas
hacer una nota que hicimos con Ana Laura cuestiones contra las que uno no sabe cmo
Pace, productora de Canal 13 y que me an- luchar, y esto tambin lo expresa Bauman,
tecedi en estas cuestiones de infancia, en
cuanto experiencia y contacto, lo que se ve
en los pibes es que cuando no tienen otra Lo que se ve
identidad, refuerzan la de pibe chorro. en los pibes
Lo que se ve en los pibes institucionalizados institucionalizados
es que cuando no tienen otra identidad, re- es que cuando no
fuerzan la de pibe chorro. Cuando su rol en tienen otra identidad,
la sociedad no es el de hijo, ni alumno, y se lo refuerzan la de pibe
acusa de pibe chorro, el pibe dice claro que chorro. Cuando su rol
soy chorro; no soy chorro, soy recontra cho- en la sociedad no es
rro. Es un poco esto del orgullo del estigma, el de hijo, ni alumno,
el orgullo del marginado. El pibe chorro se ha y se lo acusa de pibe
convertido, y no por culpa de los medios so- chorro, el pibe dice
lamente sino por la culpa de un sentir social claro que soy chorro;
que ha constituido al pibe chorro en una es- no soy chorro, soy
pecie de concentracin de todos los males de recontra chorro.
nuestra sociedad. Enfrentarnos con un pibe Es un poco esto del
chorro es lo peor que nos puede pasar. En un orgullo del estigma, el
punto estaba releyendo a Zygmunt Bauman: orgullo del marginado.
mientras las amenazas sociales tienden a ser Ellos en un punto se
desconcertantemente difusas, vagas, eva-
enorgullecen de esto
y se aferran a esa
sivas, invasoras e inidentificables, dice Bau-
identidad, se aferran
man, en este caso el pibe chorro, aunque
a que nos provocan
Bauman se refiere a los presos, son objetos
miedo y tratan de
slidos que pueden ser encerrados, esposa-
provocrnoslo.
dos, neutralizados y hasta destruidos, y eso
tranquiliza y ayuda a eliminar una sensacin

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 201


colectivamente encuentran una especie de mostrada por los medios en una relacin
blsamo, algo que calma las angustias que dialctica con el pblico, porque los medios
producen, en la figura del delincuente joven, no quieren perder audiencia, y los polticos
del delincuente nio, del menor que nos tampoco quieren perder votos.
amenaza, ese que merodea por Constitu- Me gustara que escucharan lo que dicen de
cin, ese que merodea por Once y por Reti- los menores que delinquen, de los chicos
ro, el que vemos en las estaciones de subte que delinquen dos personas que rigen los
inhalando con la bolsita. Ese que nos hace, destinos de la provincia de Buenos Aires, el
en lugar de acercarnos y tenderles una mano ministro Carlos Stornelli, ex fiscal federal y el
como cuando vemos naturalmente un nio gobernador Daniel Scioli.
en peligro, nos hace cruzar de vereda por- Lo que dijo Scioli en unas declaraciones muy
que te puede arrancar la cartera, el celular, y recientes es algo as como que tenemos
seguramente tiene una navajaEllos en un que vencer nuestros prejuicios, pero vencer
punto se enorgullecen de esto y se aferran a nuestros prejuicios no es vencer nuestros
esa identidad, se aferran a que nos provocan prejuicios contra los chicos que delinquen en
miedo y tratan de provocrnoslo. conflicto con la ley penal, sino vencer los pre-
juicios que tenamos, que nos hacan pensar
que los chicos por debajo de cierta edad no
Todos los das se violan son responsables. Stornelli refuerza: hoy un
los derechos de los chico de quince aos no es como un chico de
chicos en los medios quince aos de hace quince aos o de hace
de una y mil formas. diez aos, hoy tiene otras herramientas -y lo
Nosotros no estamos dice con fruicin-. Hoy un chico de quince
cumpliendo como aos puede organizar un secuestro extorsivo,
periodistas con una de un chico de quince aos puede violar, puede
nuestras funciones, matar atrapmoslo, encerrmoslo, hag-
que es consultar todas moslo imputable, ste es un clamor social y
las fuentes y darles es muy difcil encontrarse incluso dentro de
voz a los que no LA los sectores progresistas a alguien que acep-
tienen. te que un chico de catorce o quince aos no
tiene por qu ser imputable.
En nuestro rol de periodistas est bien claro
Cuando uno escucha lo que pasa en los me- lo que tenemos que hacer cuando nos en-
dios, o lo sufre en carne propia, porque no frentamos a un menor, ya sea ste vctima o
nos vamos a engaar, la inseguridad y el de- ejecutor de un delito. Por ejemplo, el diario
lito no es solamente una sensacin, a todos Perfil publica cuatro fotos con los ojos blu-
nos ha pasado y todos conocemos gente a reados de cuatro chicos que supuestamen-
las que le ha pasado. Pero ahora el tema es te habran atacado a Cceres y no les da el
en qu grado es realmente una amenaza, beneficio de la duda: dice La banda que
esto es lo que est exagerado y amplificado atac a Cceres: viven en la villa Los Rusos
en los medios, y los polticos y los funcio- y en Fuerte Apache. Son menores y tienen
narios se aferran de esta sensacin social, antecedentes. Los dos primeros fueron re-

202 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


conocidos y detenidos, los otros estn pr- la gente que est en contacto con ellos diaria-
fugos. Eze, 15 aos; Toto, 16; Peine, 13; Pilo, mente, pero por sobre todo escuchar mucho
16. Esto es lo que hace un diario que tiene a los chicos, lo que ellos tenan para decir.
un cdigo de tica que lo contradice. En el
cdigo, adems del Foro de Periodismo Ar-
gentino de FOPEA, hay un artculo que ex-
Los periodistas
presamente condena este tipo de prctica.
tenemos una gran
Ustedes podrn ver que a pesar de que los
deuda con los chicos
chicos tienen un mosaico sobre los ojos, des- en la Argentina, nunca
de la distancia se los ve como perfectamen- son suficientes las
te identificables, ms an cuando se indica notas que reclaman
edad y sobrenombre y lugar donde viven. o vinculan polticas
Esto mereci una carta del Foro de Perio- sociales que reparen
dismo Argentino, de FOPEA, al ombudsman el mal que las polticas
del los lectores que tiene el diario Perfil. El neoliberales le han
ombudsman, que es Andrew Graham-Yool, hecho a nuestra niez
ofreci una disculpa pero lo realmente grave en los ltimos aos,
es que esta foto se la compraron al jefe de nunca son ni sern
calle de la comisara de la zona por 500 pe- suficientes.
sos, aunque tampoco se debe pagar por la
informacin, dicen los cdigos de tica.
Esto sucede todos los das, se violan los de- Cuando nosotros llegamos al instituto nos di-
rechos de los chicos en los medios de una y mos cuenta de qu manera era importante la
mil formas. Nosotros no estamos cumpliendo forma en que ellos aparecan en los medios.
como periodistas con una de nuestras fun- Mientras uno de ellos me recriminaba que los
ciones, que es consultar todas las fuentes y periodistas los estigmatizbamos y los ha-
darles voz a los que no la tienen. Por ejem- camos aparecer como chicos sin principios,
plo, en ese motn en un instituto con chicos capaza de ejecutar cualquier barbaridad, otro
en conflicto con la ley penal en Uruguay, me de ellos me deca en silencio, mientras me
pregunto si los periodistas que redactaron la miraba a los ojos: yo estuve en televisin, yo
nota acudieron como fuente, no digo ya a los aparec en televisin. Y despus, con mono-
mismos menores, sino a los familiares de los slabos, me hizo saber que estaba acusado
menores por lo menos. En una nota que hice de uno de los delitos que haban ocupado las
en el instituto San Martn, que tiene chicos en primeras planas en los diarios en esos das.
conflicto con la ley penal a partir de los 14 Ese chico que termin abrazndome, que le
aos, algunos de 13, chicos que realmente no dese suerte, le haba descerrajado varios
tendran que estar detenidos, esto gener un tiros a un seor, no haba aparecido en los
conflicto y una discusin acerca de si le es- medios que ese seor le haba disparado sie-
tbamos hacindoles un bien a los chicos al te veces mientras l le peda por favor que
no darles voz, incluso a veces por protegerlos dejara de tirar, que le dejara el auto. Ese pibe
los silenciamos y no los escuchamos. Lo que yo creo que tena una especie de sensacin
hicimos fue tratar de escuchar a los pibes y a contradictoria cuando se vea en la televisin.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 203


Por un lado era el orgullo del estigmatizado y 92, 93, 94. Nacieron en ese momento cuan-
por otro lado era un profundo dolor de verse do nosotros veamos lo que estaba pasando
as, de verse reflejado de esa manera. en la sociedad argentina y nos preguntba-
Los periodistas tenemos una gran deuda mos qu iba a pasar con esos pibes cuan-
con los chicos en la Argentina, nunca son do crecieran. Desgraciadamente esta brasa
suficientes las notas que reclaman o vin- ardiendo es la que tenemos entre manos y
culan polticas sociales que reparen el mal tenemos que buscarle la vuelta porque es
que las polticas neoliberales le han hecho una generacin que se est perdiendo, que
a nuestra niez en los ltimos aos, nunca se est malogrando.
son ni sern suficientes.

Ese chico le haba


descerrajado tiros
a un seor, pero no
haba aparecido en los
medios que ese seor
le haba disparado siete
veces mientras l le
peda por favor que
dejara de tirar, que le
dejara el auto. Ese pibe
yo creo que tena una
especie de sensacin
contradictoria cuando
se vea en la televisin.

Lo que me llam muchsimo la atencin


cuando estuve en el instituto San Martn
es que estos pibes que estn delinquiendo
ahora, estos pibes que roban celulares, es-
tos pibes que roban autos, manejados por la
polica seguramente, estos pibes que estn
devastados por el paco y desgraciadamente
s son capaces a veces de hacer cualquier
cosa para conseguir plata para una dosis.
El seor que toma whisky probablemente se
dedique al delito de cuello blanco para pagar
un whisky importado. Desgraciadamente es-
tos pibes nacieron en pleno neoliberalismo,
nacieron en pleno menemato, nacieron en el

204 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


9) Mesa de Debate:
Interrelaciones, roles
y competencias del
Poder Judicial y el Poder
Administrador para la
adopcin de medidas
cautelares y sanciones

9.1 - Dr. Gustavo Piantino


9.2 - Dr. Pablo Jantus
9.3 - Dr. Damin Muoz

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 205


9.1 - Dr. Gustavo Piantino
Director Nacional para Adolescentes Infractores a la Ley Penal SENNAF.

Cuando hablamos de las interrelaciones en- vez que egresen, estn en condiciones de
tre el poder judicial y el poder administrador desarrollar un proyecto de vida digno que
en los roles de competencia, aplicacin de los aleje de la posibilidad de reingreso. En
medidas cautelares y sanciones, sin duda s mismo, digamos, toda la normativa in-
estamos hablando de una interrelacin ternacional otorga facultades a los Estados
compleja y plagada de tensiones. Y esto es para perseguir penalmente de acuerdo a su
as por dos motivos centrales: por un lado normativa a aquellos adolescentes autores o
porque la tarea que tenemos que realizar en presuntos autores de un delito. Pero tambin
forma conjunta es absolutamente compleja la Convencin sobre Derechos del Nio en
en s misma. Tenemos a nuestro cargo como su artculo 40 es absolutamente precisa a la
integrantes del Estado la responsabilidad hora de indicar que esas medidas que se
de garantizar que la intervencin estatal adopten en el marco de un proceso punitivo
respecto a los adolescentes infractores sea tienen que ser acompaadas tambin por
respetuosa de sus derechos, pero tambin medidas que tiendan a fortalecer la dignidad
tenemos bajo nuestra responsabilidad la del adolescente, su respeto por los derechos
tarea de que progresivamente vayamos lo- humanos, por la libertad de los terceros, ten-
grando mayor eficacia, mayor eficiencia, diendo a lograr su reintegracin social en los
a la hora de que los jvenes que transitan trminos de la Convencin y de que asuman
por los dispositivos penales juveniles, una una funcin socialmente constructiva. Es
decir, que la tarea en s misma que tenemos
que desarrollar en conjunto es una tarea ex-
tremadamente compleja.
El sistema penal
Pero por otro lado, tambin se agrega otra
juvenil argentino
variable que acenta esta complejidad y es
est en pleno proceso
que tenemos que desarrollarla en el marco
de transformacin,
de un sistema penal juvenil, el argentino, que
proceso de
est en pleno proceso de transformacin,
transformacin que
proceso de transformacin que se est tran-
se est transitando
parcialmente en sitando parcialmente, en distintas dimen-
distintas dimensiones, siones que ahora vamos a mencionar muy
pero con una reforma brevemente y que adems resulta absoluta-
a la legislacin de mente necesario. Ya en el panel de apertura
fondo no alcanza para el Dr. Lerner ha mencionado el anlisis que
resolver todos los tiene sobre esto la Secretara Nacional de
problemas que tenemos Niez, simplemente me limito a mencionar o
que afrontar. a recordar para aqullos que no hayan po-
dido presenciar esa primera exposicin, de

206 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


que el criterio de la Secretara de Niez, ese y de cuatro meses en el caso de que el joven
proceso de transformacin profunda que haya sido detenido in fraganti. Con lo cual ya
tiene que atravesar el sistema penal juve- ah tenemos una primera perspectiva de los
nil argentino, tiene que desarrollarse en al desafos que deberamos asumir si inmedia-
menos cuatro dimensiones: una dimensin tamente se pusiera en funcionamiento este
vinculada con la necesidad de contar con la nuevo rgimen legal. Seguramente, no quiero
legislacin sustantiva de fondo adecuada a decir todas, pero la mayora de las jurisdic-
la Constitucin, otra vinculada a la adecua- ciones estara en serios problemas desde el
cin de la normativa procesal, otra vincula- punto de vista procesal y los recursos con los
da a la organizacin del poder judicial, que que cuenta el poder judicial para poder dar
es la defensa y la acusacin pblica y por cumplimiento a este artculo.
ltimo, que tiene que ver directamente con
nuestra tarea, una necesaria readecuacin
de los programas, de los establecimientos,
Todava tenemos
de los dispositivos en definitiva, de interven-
en casi el 50 % de
cin con adolescentes infractores a cargo nuestras provincias
del poder administrador. Para reafirmar esta los dispositivos de
posicin a partir de la cual sostenemos que privacin de libertad
con una reforma a la legislacin de fondo no administrados
alcanza para resolver todos los problemas y gestionados
que tenemos que afrontar. exclusivamente bajo la
Dado que estas jornadas han estado atrave- rbita de las fuerzas
sadas por la reciente novedad de la media de seguridad.
sancin que la ha dado el Senado a la posibi-
lidad de contar con un nuevo rgimen penal
juvenil, vamos a hacer un simple ejercicio de
ver qu pasa si ese proyecto de ley se convir- Otro ejemplo tambin en este ejercicio, po-
tiera en ley inmediatamente. Desde el punto dramos hacerlo respecto de la aplicacin
de vista de estos tres planos que mencionaba del men de medidas sancionatorias, de
diferenciados de la ley sustantiva, es decir, del medidas cautelares, de medidas de instruc-
plano de la adecuacin de las leyes procesa- cin judicial que prev este proyecto de ley
les, del plano de la organizacin de la justicia si entrara en vigencia maana. En distintas
y an reconociendo por supuesto los enor- jurisdicciones, en prcticamente el 50 % de
mes avances que han producido algunas pro- las jurisdicciones, pese a los avances que se
vincias en materia procesal, lo cierto es que han hecho, estaramos en serias dificultades
si tuviramos que poner en funcionamiento para, por ejemplo, poder aplicar la medida
esta media sancin, si se convirtiera en ley, privativa de libertad. Es as porque el pro-
deberamos por ejemplo afrontar uno de sus yecto de ley expresa con absoluta firmeza
artculos que establece que el plazo de los que solamente puede ser aplicada en un
procesos tiene que tener un plazo razonable centro especializado y todava tenemos casi
de duracin y establece un plazo de duracin el 50 % de nuestras provincias donde los
mximo de un ao para todos los procesos, dispositivos de privacin de libertad estn

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 207


administrados y gestionados exclusivamen- ley que ha actuado durante casi treinta aos
te bajo la rbita de las fuerzas de seguridad. en binomio con la ley del Patronato, estable-
Algo similar nos ocurrira con los dispositivos ciendo una divisin de roles bastante simple,
de acompaamiento y supervisin en terri- es decir, el poder judicial con un alto nivel
torio, slo nueve jurisdicciones cuentan con de discrecionalidad y el poder administrador
algo que poda ser parecido a lo que cono- desde una posicin pasiva de mero auxiliar.
cemos habitualmente como programas de Obviamente este esquema de relacin hoy
libertad asistida. Es decir, con este pequeo est en crisis, no solamente a partir de la firma
ejercicio lo que intentamos es reafirmar esta de la Convencin y su posterior incorporacin
idea de que este proceso de transformacin al texto constitucional, sino tambin a partir de
tiene que ser dado no solamente a partir de la sancin de la Ley 26.061. Si bien esta ley no
la reforma a la ley de fondo sino que tiene regula en materia penal juvenil, s regula todo
que estar atravesado por estos tres planos lo que tiene que ver con la intervencin del Es-
al menos indispensables para contar con un tado en promocin y proteccin de derechos.
sistema penal juvenil adecuado a la interven- Tambin regula un circuito de intervencin y di-
cin con los adolescentes. visin de roles y competencias entre el poder
administrador y el poder judicial y eso es ya un
poder ordenador, porque quita del universo de
En solo nueve relacin entre el poder administrador y la justi-
jurisdicciones se cia penal, una cantidad de situaciones que an-
cuenta con dispositivos tes eran abordadas promiscuamente desde la
de acompaamiento justicia civil, desde la justicia penal y desde el
y supervisin en poder administrador. Pero adems de ordenar
territorio, con algo una parte del universo de esta relacin tambin
que poda ser parecido ha impactado porque ha creado una nueva ins-
a lo que conocemos titucionalidad y ha jerarquizado claramente las
habitualmente como reas de infancia y adolescencia. Se ha creado
programas de libertad el Concejo Federal de Niez y Adolescencia,
asistida. que es la instancia en la cual tiene represen-
tacin la totalidad de las reas de infancia y
adolescencia del pas. Es una herramienta de
Ahora bien, esta constante transformacin construccin de acuerdo, de definicin de po-
nos obliga a revisar permanentemente cmo lticas pblicas que despus son llevadas a la
se da la interrelacin entre el poder judicial prctica en cada una de las jurisdicciones.
y el poder administrador. Por supuesto sera Esto obviamente ha generado una jerarqui-
ms fcil si todo esto estuviera normado con zacin en el rol del poder administrador y en
mayor claridad. Pero lo cierto es que si bien, las reas de infancia que finalmente que las
obviamente, encontramos pautas claras en hizo ir asumiendo progresivamente su papel
la Constitucin Nacional, en la Convencin de rectoras en materia de polticas pblicas
sobre los Derechos del Nio, en la normativa destinadas a adolescentes y a infantes y den-
internacional, lo cierto es que an hoy nos tro de esas polticas pblicas, las destinadas
rige la Ley 22.278 y lo cierto es que es una a adolescentes infractores. En ese sentido,

208 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


como dijo el Dr. Lerner, se han construido
en el marco del Concejo Federal el Acta de
Compromiso que se firm el 18 de abril de
Si bien encontramos
pautas claras en la
2008. Un acta de compromiso muy simple
Constitucin, en la
que consta nada ms de cinco puntos pero
CDN, etc., lo cierto
que hacen referencia al compromiso de todas
es que an nos rige
las jurisdicciones porque esta acta de com-
la Ley 22.278, una
promiso fue firmada por unanimidad con re-
ley que ha actuado
presentacin de la totalidad de las provincias
durante casi treinta
de nuestro pas. En ella las distintas reas de
aos en binomio con
infancia y adolescencia han asumido la res- la ley del Patronato,
ponsabilidad de avanzar en la especializacin estableciendo una
de los dispositivos penales juveniles, de ga- divisin de roles
rantizar la accesibilidad en esos dispositivos, bastante simple entre
de promover que la medida privativa de liber- un poder judicial
tad ser aplicada como ltimo recurso y por con un alto nivel de
el menor tiempo posible, de crear y fortalecer discrecionalidad y un
dispositivos alternativos a la aplicacin de la poder administrador
medida de encierro, de crear y fortalecer po- con una posicin pasiva
lticas destinadas a hacer ms sustentable el y de mero auxiliar.
egreso de los jvenes.
Ms all de que cada uno de estos puntos
ya me permito remarcar la importancia en que se han firmado 17 convenios tendien-
cuanto a decisin poltica de las provincias tes a adecuar los circuitos penales juveniles
de asumirse definitivamente como rectoras dependientes del poder administrador, hubo
de las polticas pblicas. Por supuesto esto experiencias importantes en Tucumn, segu-
despus, en la implementacin prctica, ramente que han implicado el cierre de la co-
asume diversas realidades, es decir, no to- misara del menor, que han implicado el forta-
das las provincias tienen rea de infancia y lecimiento del programa de libertad asistida
adolescencia en las mismas condiciones de de Tucumn, la incorporacin de operadores
asumir este compromiso de la misma mane- socioeducativos en establecimientos de r-
ra y en los mismos tiempos. Por supuesto el gimen cerrado en la provincia de San Juan,
cumplimiento de esta acta est pensado en etc. En San Juan se ha dado apertura a un
trminos de progresividad. Lo cierto que este centro especializado, el Nazario Benavdez
compromiso celebrado en abril del 2008 ha que pretende actuar como dispositivo alter-
disparado una batera de acciones y medi- nativo al circuito policial; en Ro Negro se han
das, algunas construidas directamente y en fortalecido las polticas de acceso a derechos
forma unilateral por las autoridades provincia- y alternativas a la medida de encierro; en la
les, otras construidas en forma bilateral con provincia de Buenos Aires estamos tambin
el acompaamiento tcnico y presupues- trabajando un convenio para fortalecer el ac-
tario de la Secretara Nacional de Niez. Al ceso a derechos en el marco de los dispo-
respecto me permito simplemente destacar sitivos de privacin de libertad; en la provin-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 209


cia de Crdoba se han financiado obras que te y la necesidad de responder a la demanda
tienen que ver con mejorar las condiciones de la autoridad judicial en cuanto a medidas
de alojamiento, otro tanto se ha hecho en cautelares y medidas sancionatorias. Es un
Mendoza, etc. Es decir, hay una cantidad de esquema posible, es un esquema que segu-
iniciativas que se desprenden de esta nueva ramente va a sufrir modificaciones en fun-
institucionalidad que implican un compromi- cin de la realidad de la comunidad sobre
so poltico y prctico por parte del poder ad- la cual se vaya construyendo. Por supuesto
ministrador de ir asumiendo su rol de rector hay jurisdicciones que ya tienen un esquema
de las polticas pblicas y su obligacin, no similar al que voy a describir ahora, hay otras
solamente su potestad, de ir construyendo que lo estn construyendo y hay otras pro-
aquellos dispositivos que resulten adecuados vincias que por supuesto le cuesta mucho
para intervenir sobre adolescentes infractores ms porque en general todos los dispositi-
sobe los cuales el poder judicial ha ordenado vos penales estn exclusivamente en manos
alguna medida de tipo privativa o restrictiva de las fuerzas de seguridad.
de su libertad ambulatoria. Este esquema bsico y elemental del circuito
penal juvenil que nosotros estamos propo-
niendo y que estamos construyendo en for-
Hay una cantidad ma conjunta con el resto de las provincias,
de iniciativas que se tiene cuatro instancias. La necesidad de
desprenden de esta contar con dispositivos de rgimen cerrado,
nueva institucionalidad lo que nosotros denominamos centros so-
que implican un cioeducativos de rgimen cerrado, es decir,
compromiso poltico y para aplicacin de la medida privativa estric-
prctico por parte del ta de libertad; centros socioeducativos de
poder administrador de rgimen semicerrado; lo que, tambin ha-
ir asumiendo su rol de ciendo juego con este proyecto de ley que
rector de las polticas ha recibido media sancin, se denominan
pblicas, de asumir como centros especializados abiertos, y
su obligacin, y no despus todo un complejo de dispositivos
solamente su potestad, de acompaamiento y supervisin del terri-
de ir construyendo torio que en algunos casos pueden incluir la
aquellos dispositivos
construccin de un programa propio de li-
que resulten
bertad asistida por parte de la autoridad pro-
adecuados para
vincial. Esto en otros casos puede implicar
intervenir sobre
algn nivel de alianza, de articulacin con la
adolescentes
sociedad civil a travs de alguna ONG que
infractores.
est en condiciones de efectuar una tarea
de acompaamiento y supervisin de un
Con las provincias estamos trabajando un adolescente en mbito comunitario.
esquema posible de circuito que nosotros A estas tres instancias, que repito, centros
entendemos que vendra a resolver este gran socioeducativos de rgimen cerrado, cen-
problema de lo adecuado para el adolescen- tros socioeducativos de rgimen abierto o

210 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


del joven durante la aplicacin de la medi-
Histricamente el tema da privativa de libertad, de una intervencin
convivencial era un psicopatologizante y que identificaban al jo-
problema delegado al ven como una suerte de enfermo que tena
personal de seguridad, que ser curado a travs de un tratamiento
el equipo tcnico psicolgico o psiquitrico. Pusimos el eje
solamente intervena en lograr la intervencin an en un marco
en el gabinete, no sancionatorio, en un marco punitivo, y poder
intervena en los trabajar con el joven su capacidad de ejercer
problemas que de derechos y respetando el derecho de los ter-
convivencia se pudieran ceros. Pero esto hay que llenarlo de conteni-
dar en los lugares de do, y para eso voy a dar algunos pequeos
alojamiento. ejemplos de cmo para nosotros se tiene
que ir dando en la prctica este proceso de
transformacin en los dispositivos del poder
semicerrados y el complejo de acompaa- administrador.
miento y supervisin de territorio, le agre- Cuando nosotros iniciamos la gestin, alre-
gamos una cuarta instancia de diagnstico y dedor de hace cuatro aos y medio, los cin-
derivacin a efectos de que el poder judicial co jvenes que dependan de nosotros en
cuente con una primera evaluacin. Esto le los centros de rgimen cerrado en el mbito
permite un primer insumo para poder tomar de la Ciudad de Buenos Aires, el promedio
decisiones en el tiempo ms corto posible de acceso a la educacin era de entre 45 mi-
respecto de un adolescente que ha sido in- nutos y una hora. En las 24 horas del da, el
tervenido a partir de su supuesta participa- chico iba a algo parecido a la escuela o algo
cin en la comisin de un hecho delictivo. parecido a un taller durante ese tiempo. Esto
Desde ya lo planteado de esta manera impli- era as bsicamente por falta de personal,
ca un posicionamiento sobre el cual creemos por falta de recursos y porque adems res-
nosotros tiene que ser el eje de intervencin ponda, permtanme la expresin, responda
del poder administrador, respecto de los a cierta lgica tumbera donde un chico de
adolescentes infractores. El eje socioeduca- un sector no se poda juntar con un chico de
tivo lo definimos en para estimular las capa- otro sector, porque si se juntaban se termi-
cidades del joven de ejercer derechos, en el naban matando y entonces haba que hacer-
marco del respeto del derecho de los terce- los rotar por sector y eso haca imposible.
ros y la capacidad de asumir sus obligacio- Se trabaj con fuerza, se busc articular con
nes que despus le permitan desarrollar un aliados externos, se realizaron convenios con
proyecto de vida ciudadano. Por supuesto educacin de la Nacin y el Ministerio de Edu-
llevar esto a la prctica es mucho ms dif- cacin de la Ciudad, con la Universidad Tecno-
cil que definirlo conceptualmente, nos aleja lgica, con la Asociacin Madres de Plaza de
definitivamente de otras concepciones que Mayo, mucho con la Secretara de Deportes.
eran hegemnicas en el poder administra- etc. Hoy tenemos un promedio de actividad
dor. Estas estaban vinculadas a un poder de rea educativa de entre seis y siete horas.
administrador como mera custodia fsica Sigue siendo insuficiente, pero evidentemente

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 211


implica un cambio sustantivo en la realidad que
atravesamos hace algunos aos.
Otro tanto tena que ver con el tema con-
El sistema y el circuito
vivencial: si ponemos el eje socioeducativo
penal juvenil no
puede seguir siendo la
como el eje de intervencin principal, cmo
rueda de auxilio del
no vamos a trabajar las cuestiones convi-
sistema de promocin
venciales entre los jvenes, entre s, entre
y proteccin. Tenemos
sus pares y entre ellos, los adultos y con los
que ponernos de
que intervienen. Histricamente, siguiendo
acuerdo en esto si
esto de la lgica carcelaria, el problema con-
queremos construir
vivencial era un problema delegado absolu-
un sistema vinculado
tamente al personal de seguridad, el equipo
al eje socioeducativo,
tcnico solamente intervena en el gabine- con condiciones de
te, no intervena en los problemas que de alojamiento dignas,
convivencia se pudieran dar en los lugares con una intervencin
de alojamiento. Ahora se han incorporado tcnica razonable,
operadores socioeducativos precisamente con propuestas y
para garantizar en esas actividades un tra- estrategias para el
bajo desde una mirada especializada. Por egreso sustentable.
supuesto que todo esto no quiere decir que No puede ser utilizado
estemos en el mejor de los mundos, porque en forma residual,
seguimos teniendo muchsimos problemas, no podemos seguir
pero s estoy tratando de ejemplificar algunas trabajando de la
acciones concretas de cmo tenemos que ir manera en que en
traduciendo esto de centrar la intervencin muchas jurisdicciones
en lo socioeducativo, en transformaciones todava se sigue
palpables en el marco y los dispositivos del trabajando.
poder administrador. Este proceso de trans-
formacin que pretendemos llevar adelante
resulta imposible darle sustentabilidad si no egreso sustentables. No puede ser utilizado
es en el marco de una articulacin importan- en forma residual, no podemos seguir tra-
te, y de niveles, con el poder judicial. Necesi- bajando de la manera en que en muchas
tamos ir construyendo criterios en comn. jurisdicciones todava se sigue trabajando:
El sistema y el circuito penal juvenil no puede cuando tengo un chico con problema serio
seguir siendo la rueda de auxilio del sistema de adicciones, y no tengo comunidad te-
de promocin y proteccin. Tenemos que raputica en la provincia o no me alcanzan
ponernos de acuerdo en esto si queremos las plazas, mientras veo cmo lo resuelvo lo
construir un sistema penal juvenil que tenga meto en un dispositivo cerrado de rgimen
proyecto institucional vinculado al eje socio- penal! Esto, obviamente, hace implosionar
educativo, con condiciones de alojamiento cualquier proyecto institucional que trate de
dignas, con una intervencin tcnica razo- ser serio y racional en la intervencin con los
nable, con propuestas y estrategias para el adolescentes. No pretendo que haya una so-

212 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


lucin mgica, ni por supuesto digo que este con el joven un vez que es derivado a un dis-
es un problema exclusivo del poder judicial, positivo del poder administrador. Tenemos
ni por supuesto creo que esto responda a que elaborar un proyecto individual para ese
que alguna mente perversa quiera perjudicar joven, un proyecto que est atravesado de
a tal o cual joven, si no que me parece que una cantidad de variables muy importantes
hay que centrar los esfuerzos en interpelar pues tiene que ver con el trabajo institucio-
para que el sistema de promocin y protec- nal que se realiza en los establecimientos.
cin se haga cargo de lo que se tiene que Ver si es un establecimiento de privacin de
hacer, y el sistema penal juvenil se haga car- libertad, si va o no a la escuela, cmo se
go de lo suyo. Este es un primer elemento lleva con sus compaeros, cmo interacta
importante en el cual necesitamos el acuer- con los adultos; trabajar con el entorno fami-
do con el poder judicial porque esto se repli- liar, con el entorno comunitario, y ver cmo
ca en muchas jurisdicciones. vamos preparando una estrategia para su
Terminamos incluyendo en el mismo dispo- egreso. Buscar niveles de articulacin si
sitivo al joven que ha cometido un robo a queremos lograr algn tipo de efectividad
mano armada con el chico que se escap en esto de la intervencin socioeducativa,
de la casa y no sabemos dnde ponerlo, o niveles que nos permitan ofrecerle al ado-
con el chico que est en situacin de calle lescente una mirada coherente por parte del
pidiendo monedas en la esquina. mundo adulto. No puede ser que le estemos
hablando de una cosa en el juzgado y le es-
temos hablando de otra cosa en el instituto.
Se ha reducido ms En esta bsqueda de coherencia, sin lugar a
del 50 % la tasa de dudas, hay algunos elementos que nos jue-
prisionizacin en gan en contra, por ejemplo la vigencia actual
el mbito de los de la ley 22.278. Sin perjuicio de las diferen-
dispositivos nacionales cias o las polmicas que podran generarse
con sede en la Ciudad alrededor de la media sancin de este pro-
de Buenos Aires. yecto de ley, lo cierto es que la 22.278 en
este aspecto nos trae un problema que es la
falta de previsin. Nosotros, como poder ad-
Esto no es solo una discusin de cara al ministrador, muy pocas veces sabemos por
poder judicial sino hacia adentro del poder cunto tiempo el joven va a estar con no-
administrador. El sistema de promocin y sotros: si viene porque est cumpliendo con
proteccin tiene que seguir fortalecindose, una medida cautelar, si se va a prorrogar la
porque es un sistema est en transicin y en medida privativa de libertad hasta tanto ten-
construccin, pero tiene que asumir las res- ga juicio, si la medida privativa de libertad
ponsabilidades que le corresponde y de algu- en cuanto a su acortamiento, a su prolonga-
na manera desligarse de algunas situaciones cin, tiene que ver con cmo se desarrolla
que son absolutamente iatrognicas para la el trabajo institucional del joven en nuestro
intervencin de los adolescentes infractores. establecimiento. En muchas jurisdicciones
El otro tema donde necesitamos un nivel de hay una prctica de intercambio fluido, pero
articulacin importante es saber qu ocurre en muchas otras existe una ausencia abso-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 213


luta del conocimiento de estas variables por tomar atajos y avanzar ms rpidamente.
parte del poder administrador, y esto obvia- Quiero mencionar solamente dos experien-
mente conspira con una intervencin ms o cias que tuvimos en la Ciudad de Buenos
menos efectiva. Aires, que es a nivel de la justicia nacional y
Otro problema que se nos plantea, y que ah la Secretara Nacional de Niez. Una fue la
s no nos resuelve ni siquiera el proyecto de Acordada del ao 2005 de la Corte Suprema
ley que ha tenido media sancin, es qu pasa de Justicia, donde a partir de la cual se cons-
con los equipos interdisciplinarios. Tanto la truy un mbito bilateral entre el poder Ju-
Convencin, como cualquier proyecto, ha- dicial y el Ministerio de Desarrollo Social del
bla de la necesidad de que el poder judicial cual dependan los dispositivos. A su vez, esa
cuente con equipos interdisciplinarios que le comisin se subdividi en un mbito vincula-
generen insumos a la hora de tomar algunas do a los jueces civiles y el sistema de promo-
decisiones respecto de los adolescentes. No cin y proteccin, y a los jueces penales y al
queda claro en el proyecto de ley tampoco el rea de la cual dependan los dispositivos.
tema de la duplicidad: si depende del poder
administrador, si depende del poder judicial,
qu pasa en aquellas jurisdicciones donde Terminamos incluyendo
hay en el poder administrador y hay en el po- en el mismo dispositivo
der judicial. Para nosotros los dos extremos al joven que ha
son malos. Hubo un primer extremo que te- cometido un robo a
na que ver con el sistema tutelar que era la mano armada con el
subordinacin absoluta de la intervencin chico que se escap de
tcnica a la mirada judicial. En algunas ju- la casa y no sabemos
risdicciones notamos cierta oscilacin hacia dnde ponerlo, o con
otra mirada, tambin si se quiere extrema: el chico que est en
autonoma absoluta. Pero un chico que in- situacin de calle
gres por un homicidio se lo trata pesando pidiendo monedas en la
en la hiptesis de que se va a ir con la mam esquina.
la semana que viene, es una locura. La sub-
ordinacin absoluta, la autonoma absoluta,
es una locura. Hay que buscar algn nivel de La Comisin de Seguimiento, la Defensora
coordinacin en esta construccin. General de la Nacin, la Defensora en el m-
Pero hay formas de hacer este proceso de bito de la ciudad de Buenos Aires, son un ins-
transformacin, este proceso de articulacin trumento de control que permanentemente
de manera articulada, de manera artesanal. est mirando lo que estamos haciendo, nos
El director del establecimiento que llama observa y nos cuestiona. Son herramientas
por telfono al secretario del juzgado, como que para nosotros han facilitado este proce-
ocurre todo el tiempo, est muy bien porque so de transformacin y lo potencian.
somos operadores de un mismo sistema y Menciono algunas cuestiones que se han dis-
por lo tanto est bueno que trabajemos en cutido en estos mbitos, que si bien no han
forma conjunta. Pero hay mbitos ms ge- dependido exclusivamente de esto, pero que
nerales, ms integrales, que nos permiten han ayudado. En principio en el mbito bila-

214 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


teral con los jueces se discuti el tema de la sobre la necesidad de que los dispositivos
aplicacin de la medida privativa de libertad, cerrados contara con un reglamento interno
de hacerla como ltimo recurso por el menor donde se planteara claramente los derechos
tiempo posible. Se acord claramente que ha- y obligaciones, los mecanismos sancionato-
ba que dar una discusin hacia adentro, tanto rios. En eso la Comisin de Seguimiento nos
en el mbito de lo judicial como en el mbito ha hecho aportes importantes, adems de
del poder administrador. En los ltimos cinco mltiples crticas respecto de las condiciones
aos hemos pasado de una foto diaria de 550 de infraestructura, entre otras muchas cosas.
chicos o 500 en situacin de privacin estric- Algo parecido ocurri con el tema de la visi-
ta de libertad, es decir, alojados en nuestros ta ntima: no exista la visita ntima respecto
cinco establecimientos, a una foto promedio de los chicos de 18 a 21 aos que estaban
diaria de 220, es decir, se ha reducido ms alojados en nuestro instituto Agote. En fun-
del 50 % la tasa de prisionizacin en el mbi- cin tambin del trabajo con la Defensora, se
to de los dispositivos nacionales con sede en sac un dictamen que a nosotros nos permi-
la Ciudad de Buenos Aires. ta resolver situaciones vinculadas a la patria
Otro tema ya si quieren ms operativo: tene- potestad cuando la pareja de chicos que es-
mos muchos chicos que cuando egresaban taba alojado con nosotros tena 18 aos, pero
de un dispositivo sin haber ingresado nunca, no contaba con la autorizacin del padre o
se iban a la casa, pensaban que estaba todo la madre. As nos ayudaron a resolver cues-
terminado, de repente reciban una cdula tiones muy concretas, es decir, en cosas que
convocndolos a comparendo, qu es eso ayudan a que este proceso de articulacin
de comparendo, a qu voy, cmo voy?, me tome atajos, funcione con ms velocidad y
da miedo, para qu voy a ir, etctera, etc- nos permita hacer un trabajo mejor.
tera. No se presentaban, rebelda, de vuelta
en el circuito. Se estableci en el acta acuer-
do que una vez que hubiera una situacin de
esas caractersticas, que el joven no se pre-
sentara a dos comparendos, el tribunal del
que se trataba poda solicitar la intervencin
del programa de libertad asistida. El opera-
dor de libertad asistida se contactaba con el
joven, en general lo conoca de antes, le ex-
plicaba qu era un comparendo, le explicaba
que se poda presentar, que eso no significa-
ba ningn riesgo para su libertad personal
y eso funcion para evitar que en muchos
casos el chico, simplemente por descono-
cimiento o por las propias caractersticas de
un adolescente, no termine en rebelde y con
un pedido de captura e ingresando a los dis-
positivos ms duros del sistema.
Tambin con la Defensora hemos trabajado

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 215


9.2 - Dr. Pablo Jantus
Juez ante el Tribunal Oral de Menores N 1 y el Tribunal Oral en lo Criminal N 23.

Antes que nada quera decir que lo que dijo mbito penal la ley 22.278 sigue mantenien-
Gustavo Piantino, lo de la lgica tumbera do el patronazgo del Estado, no ha modifi-
que reina dentro de un instituto, y lo de es- cado demasiado esta cuestin, pero s muy
tablecer un plan individual para cada chico claramente lo ha hecho la 26.061. El diseo
de acuerdo a la Observacin General 10, de las prctica de poder a partir de esta ley,
fue algo que haba establecido el Licenciado que est acorde a la CDN, es bastante claro
Rodrguez cuando era director del Agote. Yo y cambia radicalmente la lgica del ejercicio
ah aprend cmo podan chicos de distin- del poder: ya no es ms el juez de menores
tos pabellones estar en el mismo partido de el que tiene todo a su mando.
ftbol sin pelearse con un sistema de amo- Hay un informe del CELS del 2002 sobre la
nestaciones que era casi como un colegio provincia de Buenos Aires que indicaba que
y donde terminaron, estoy hablando no s sobre 8.000 chicos internados en institutos,
hace cuntos aos atrs, de los chicos del slo 1.500 lo estaban por causas penales, el
Agote junto con los guardias, y haciendo una resto eran causas asistenciales.
tarea comunitaria donde elaboraban pan con Esta divisin entre polticas pblicas a car-
material que conseguan los guardias y que go de la Secretara, del Consejo Federal, del
cocinaban junto con los chicos, para repartir Defensor del Nio es la mejor manera de pre-
luego en los comedores populares. venir el delito. Es cierto que el sistema penal
Por eso me parece que es posible esta pol- juvenil no puede ser rueda de auxilio, porque
tica, y creo que los cambios que se han visto si es la rueda de auxilio de otro sistema es
en los ltimos cinco aos, cuando era juez de porque el otro sistema no funciona. Yo siem-
menores hasta 2001, es como dice Piantino. pre digo, y cada vez estoy ms convencido,
Cuando yo llegu ah haba alrededor de 150 de que los chicos de clase media urbana no
chicos internados y detenidos, y llegamos in- estn en el sistema penal juvenil, en parte
cluso a 200, pero cuando me fui, en los cuatro porque el sistema penal juvenil secciona so-
institutos del tribunal, haba 20, con mucha bre cierto tipo de chicos.
cantidad de causas. Quiero decir que en de- La crianza es el mejor reaseguro para que
finitiva esto tiene que ver con cmo son las no opere el sistema penal juvenil. El sistema
prcticas de poder, y que lo formal sirve si penal juvenil debiera ser una parte residual
estamos dispuestos a cumplirlo. de un sistema integral de proteccin de de-
Qu significa esto del derecho? Acordndo- rechos, y a esto tiende la ley 26.061. Pero
me de aquella clsica definicin del derecho como si esto no bastara lo cierto es que el
administrativo de las funciones del Estado Comit del Nio ha emitido varios documen-
con la funcin legislativa, administrativa y ju- tos que permiten reasegurar esto de la no
dicial, lo cierto es que las competencias, las judicializacin de los conflictos de los nios
interrelaciones entre los distintos rganos del y los adolescentes, y del tratamiento de las
Estado se da por la ley. Es verdad que en el polticas pblicas y de muchos de estos

216 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


conflictos a travs del poder administrador. Pensando en esto me acord de dos casos
Voy a citar algunos casos. Dentro de esta es- paradigmticos que dan cuenta de hasta
tructura el poder judicial, los jueces siempre qu punto la competencia atribuida a deter-
estn reservados a una funcin de garantas minados rganos puede ser desoda si no
ante el incumplimiento de algunos de estos hay una posicin, sin no hay una coordina-
derechos que tienen una funcin, yo dira, de cin ideolgica sobre cules son los valores
amparo del nio. que vamos a poner en prctica.
La CDN es clara contra el sistema del patro-
nato y sus pautas para desjudicializar, porque
el juez de menores era el que se encargaba Es verdad que en
de todo y estaba todo mezclado en su fun- el mbito penal
cin. En la Observacin General 12, que es de la ley 22.278 sigue
este ao, el apartado 66 dice, que el procedi- manteniendo el
miento administrativo es menos formal y ms patronazgo del Estado,
flexible, y adems es relativamente ms fcil no ha modificado
para la comprensin de los chicos. Por eso demasiado esta
lo asocian al derecho a ser odo. La Observa- cuestin, pero s
cin General 10, es sus prrafos 24 y 25, cla- muy claramente lo
ramente dan como preferencia en los casos ha hecho la 26.061. El
no graves la solucin del conflicto a travs de diseo de las prctica
medios no judiciales. La 26.061 le quitar a los de poder a partir de
jueces la facultad de disponer la restauracin esta ley, que est
de derechos de los chicos, de establecerlos acorde a la CDN, es
en distintos organismos. Generalmente est bastante claro y
preservando al poder judicial la funcin de cambia radicalmente
garanta, poner a cargo del poder administra- la lgica del ejercicio
dor la funcin de disear y poner en prctica del poder: ya no es ms
todas estas polticas de niez y adolescencia,
el juez de menores el
y esto se corresponde con la 26.061, es cla-
que tiene todo a su
mando.
ramente algo que surge de las observaciones
generales del Comit del Nio.
Hasta ac constitucionalmente no hay duda
sobre cules deberan ser las posiciones Uno es el fallo de la Corte Suprema de la
de cada uno de estos estamentos, del po- provincia de Buenos Aires que dict la ley de
der judicial por un lado y de administrador procedimiento juvenil que la adecuaba a la
por el otro. El fondo la ley o la Constitucin Convencin. A raz de una presentacin del
puede decir lo que sea, pero los abogados procurador de la provincia de Buenos Aires.
siempre encontramos la manera de hacerle Me acuerdo claramente que se present
decir otra cosa. Esto pasa bastante seguido, un problema ideolgico cuando uno de los
como dice Foucalult en Microfsica del po- jueces criticaba que se llamara nio a un
der, siempre es interesante la norma como adolescente. Hilaban fino y decan cmo se
la forma en que se la pone en prctica. puede crear una ley que llame nio a un

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 217


chico de 16 aos, que no es un nio sino un de ser sobresedo, pero que estara en situa-
adolescente, y que en realidad ese fallo no cin de desamparo. La respuesta es afirma-
revelaba ms que la disconformidad ideo- tiva pues no hay ninguna norma que autorice
lgica de este estamento del poder judicial. una intervencin de este tipo, en todo caso
Una agencia judicial, digmoslo en trminos podr el Consejo de Nios de la Ciudad in-
de Foucault, que era una reforma que res- terponer alguna accin ante los jueces com-
ponda a la Constitucin y que el poder ad- petentes que son los de la Ciudad, pero no
ministrador quera imponer. De hecho creo son los nacionales porque si no hay delito
que esa ley estuvo suspendida casi cuatro no hay intervencin del Estado autorizada,
aos, y era claramente por un conflicto de sino del poder administrador a travs de los
competencia, un conflicto de poder, donde rganos competentes. Sin embargo hay fa-
el poder judicial no se adecuaba a lo que de- llos de la Cmara del Crimen que dicen que
ca la Constitucin. Uno de los fundamentos esta intervencin es legal cuando en realidad
por los cuales se suspenda la ley, y por el no hay ninguna norma que lo autorice. Por
cual el Ministerio Pblico se quejaba y peda qu pasa esto? Es un resabio del patrona-
esta suspensin de la vigencia de la ley, era to, lo mismo que pasaba con la Corte de la
por la desjudicializacin de la poltica. De- provincia. Para instaurar el nuevo sistema no
can que los jueces de menores no podan podemos dejar de ver cul va a ser el con-
no tener a su cargo el destino de los meno- vencimiento, la aceptacin ideolgica, por
res. Y era justamente esto lo que planteaba decirlo de otro modo, de los operadores del
Constitucin, la Convencin y el Comit del sistema, sobre todo de los operadores del
Nio, y que obligaba al Estado argentino a sistema judicial, en cuanto a receptar las
establecer una poltica como sta. nuevas polticas y a resignar una cuota de
poder que antes tenan y que ahora se le atri-
buye constitucionalmente a otro rgano.
Los chicos de clase Son muy claras la Observacin General 5 y
media urbana no estn la 10, es muy claro en esto y en la que habla
en el sistema penal de violencia del Estado, la violencia general.
juvenil, en parte Tambin es muy clara en que la Convencin
porque el sistema no slo se aplica a los jueces y los abogados
penal juvenil secciona sino que deberamos actuar con la Conven-
sobre cierto tipo de cin todos los profesionales que actan en
chicos. el mbito de la Convencin.
Siempre me pregunt si un dictamen de un
equipo tcnico, indicando que la permanencia
Otro punto. La ley 26.061 dice claramente de un chico en instituto es lo que se aconse-
que el sistema de reclusin de derechos lo ja, opera sobre los jueces como un dictamen
tiene el Consejo de Nios de la Ciudad, en fiscal de negatoria de una excarcelacin. A m
el mbito de la ciudad de Buenos Aires. Hay me decan que no, pero yo sigo opinando que
fallos de la Cmara del Crimen donde se esto ocurre de esta manera, porque despus
preguntan si est bien internar un chico me- los jueces deniegan el egreso por lo que opi-
nor de 16 aos que es inimputable, despus na el equipo tcnico. Creo que ese profesio-

218 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


nal, en ese mbito, debe actuar tomando la
detencin como ltimo recurso, no slo los
jueces lo tiene que tomar. Creo en la interdis-
ciplina, en que la Convencin no solo alcanza
a los abogados sino a todos los trabajadores
sociales, los psiclogos y todos los que inte-
gran equipos tcnicos.

Para instaurar el
nuevo sistema no
podemos dejar de
ver cul va a ser el
convencimiento, la
aceptacin ideolgica,
por decirlo de
otro modo, de los
operadores del
sistema, sobre todo
de los operadores
del sistema judicial,
en cuanto a receptar
las nuevas polticas
y a resignar una
cuota de poder que
antes tenan y que
ahora se le atribuye
constitucionalmente
a otro rgano.

He discutido muchas veces, pero no creo que


la psicologa tenga sus propias normas que la
colocan ms all de la Convencin. Creo que
esto es un error, aunque s que hay escuchas
diferentes a la de los abogados. Ahora sali la
Observacin General 12 que habla sobre el de-
recho del chico a ser odo. Creo que necesa-
riamente, ms all de toda la teora que puede
tener un psiclogo sobre cmo se debe escu-
char, debe tener en cuenta tambin qu es lo
que recomienda el Comit del Nio a la hora de
escuchar un chico.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 219


9.3 - Damin R. Muoz
Defensor Pblico Oficial Adjunto Interino de la Defensora General de la Nacin, con funcio-
nes en la Defensora Pblica Oficial ante los Tribunales Orales de Menores. Coordinador de
la comisin de seguimiento de tratamiento institucional de nias, nios y adolescentes de la
Defensora General de la Nacin. Se desempea como docente en las Facultades de Dere-
cho de la Universidad de Buenos Aires y la Universidad de Palermo.

Las funciones de las agencias estatales para una gestin democrtica


y emancipadora de las nias, nios y adolescentes1

1. El punto de partida: un pacto poltico. 2. Las tensiones incesantes.


Un seminario como el que nos convoca De un tiempo a esta parte, la cultura jurdica
constituyen una oportunidad inmejorable vinculada a la infancia y adolescencia se en-
para pensar y pensarnos en torno del siste- cuentra atravesada por tensiones permanen-
ma penal juvenil, en tanto operadores invo- tes, tanto del orden de lo ideolgico como del
lucrados con distintos niveles de responsa- normativo y prctico.
bilidad y reas de incumbencia. La puja entre los dos paradigmas en pug-
Estas reflexiones deben ser formuladas por y na, entre el modelo de la situacin irregular y
para los operadores. Una aproximacin realista el modelo de la proteccin integral, ha pro-
y sincera que aborde el gran complejo punitivo vocado una serie de avances, retrocesos e
que involucra a las nias, nios y adolescentes, incertidumbres que, por cierto, no han ce-
y evite el anlisis de compartimentos estancos sado. Y ello sucede ms all de los distintos
como forma de deslinde de responsabilidades sistemas normativos vigentes.
entre las distintas agencias.
Por el contrario, el punto de partida debe ser
la de asumirnos como trabajadores de dis- El punto de partida
tintas reas, vinculados por un proyecto po- debe ser la de
ltico inequvoco tendiente a la construccin asumirnos como
de una ciudadana democrtica y emancipa- trabajadores de
dora de las nias, nios y adolescentes. distintas reas,
vinculados por un
proyecto poltico
inequvoco tendiente
a la construccin
de una ciudadana
1 El presente texto se basa en algunas cuestiones proble- democrtica y
mticas tratadas en la exposicin efectuada en la mesa
de debate Interrelaciones, roles y competencias del Po-
emancipadora de
der Judicial y el Poder Administrador para la adopcin las nias, nios y
de medidas cautelares y sanciones, cuyo tratamiento ha adolescentes.
sido modificado a los efectos de su publicacin.

220 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


Simplificando la cuestin, esta tensin puede de intervencin que no se encuentre conta-
ser pensada como un manojo de opciones minado por dicho antagonismo.
maniqueas que, de alguna manera, obturan De esta manera, hoy todo parece reducido
toda posibilidad de realizar en el espacio pro- a dos opciones igualmente inviables. Por un
pio de las nias, nios y adolescentes aquello lado, una suerte de intervencin neopositi-
que Ferrajoli alude en sentido general- como vista, tributaria del tutelarismo clsico, tal
garantismo social y garantismo liberal. En como lo caracteriz Mary Beloff. Por el otro,
tanto el primero funciona como un sistema de una poltica de no intervencin, que resulta
garanta de los derechos econmicos, sociales absolutamente refractaria a todo abordaje
y culturales, el segundo lo hace con relacin a estatal de las nias, nios y adolescentes.
las garantas penales y procesales.
Insisto, an a riesgo de resultar simplista, la
tensin principal no puede resolverse me- La transicin de un
diante la perversa opcin de un garantismo modelo a otro, en
en detrimento del otro. materia de infancia y
Si no resuelve esta cuestin bajo la lgica de la adolescencia, no puede
convergencia de ambos sistemas de garantas, reducirse a meros
de modo alguno puede sostenerse un modelo cambios discursivos. El
poltico para las nias, nios y adolescentes, al pasaje del menor al
menos en un Estado de derecho. nio o adolescente
Es posible que esta sea una de las discu- implica mucho ms
siones ms profundas en el marco de estas que la modificacin de
tensiones. las palabras que los
La transicin de un modelo a otro, en ma- nombran.
teria de infancia y adolescencia, no puede
reducirse a meros cambios discursivos. El
pasaje del menor al nio o adolescente Evidentemente, ninguno de los dos caminos
implica mucho ms que la modificacin de conduce a la realizacin de las personas me-
las palabras que los nombran. nores de edad como sujetos de derecho. La
Si bien es cierto, como dice Bourdieu, que primera porque pretende operar en el cam-
todo proceso de nominacin es poltico, toda po del garantismo social, desconociendo en
transformacin que aspire a consolidarse su praxis el garantismo liberal. La segunda,
requiere otro tipo de modificaciones que le porque hace exactamente lo contrario.
den apoyatura a los nuevos significantes. Ante este estado de situacin, lo que se im-
Por lo dems, estas tensiones entre la doc- pone sin dilaciones es, precisamente, definir
trina de la situacin irregular y el modelo de un criterio de intervencin que complemente
la proteccin integral, ha puesto en crisis el ambos modelos de garanta, con sus res-
marco conceptual de intervencin en materia pectivas especificidades.
de infancia y adolescencia. Una vez zanjada, Una intervencin que, ms all de su nueva
aunque sea parcialmente, la cuestin desde denominacin, posea un contenido nuevo,
lo normativo, aquella controversia se tradujo destinado a un colectivo particular. Se tra-
en la imposibilidad de construir un abordaje ta de una intervencin que, por un lado, no

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 221


viole los derechos civiles bsicos y que al modelo de garanta, fortalecer una subjetivi-
mismo tiempo, satisfaga los derechos eco- dad acorde a los principios democrticos.
nmicos, sociales y culturales. Por todas esas consideraciones, es claro en-
Desde esta perspectiva, adquiere absoluta tonces que se impone la necesidad de esta-
centralidad la definicin del marco de inter- blecer un marco terico ntido, con precisos
vencin. Y, en este punto, lo que distingue, o criterios de intervencin, lneas de accin in-
al menos debe distinguir una intervencin de terdisciplinarias y estrategias de articulacin
otra, no es el rtulo, sino su finalidad poltica. con programas de polticas pblicas. Este
Tal como suceda bajo el imperio del tutela- marco, por cierto, debe inscribirse sobre la
rismo clsico, la intervencin neopositivista matriz de un consenso bsico entre todos
actual no puede desvincularse de su funda- los operadores, tanto judiciales como de la
mento ideolgico positivista. Es decir, una administracin.
intervencin encausada en las pretendidas Ms all de la incuestionable necesidad de
causas del delito, iluminando los orgenes de una ley que disee un derecho penal juvenil
la peligrosidad y guiada por la necesidad de acorde con la Convencin sobre los Dere-
recuperar al menor para brindar seguridad chos del Nio, y que se derogue por fin el
al sistema (argumento de defensa social). decreto-ley n 22.278, el desafo del mo-
mento radica en el modelo de intervencin
no jurdica, en el abordaje interdisciplinario.
As como no puede Se trata de crear y garantizar efectivos y efi-
reducirse bajo cientes modos de intervencin, congruentes
el rtulo de con el modelo de la proteccin integral, para
delincuencia juvenil superar de modo definitivo la prctica de la
todos los diversos doctrina de la situacin irregular. Pero una
hechos ilcitos que las superacin que se cristalice en la accin es-
personas menores de tatal, y no en su propia pasividad.
edad pueden cometer,
tampoco pueden 3. La construccin y la deconstruccin
diluirse las distintas de la responsabilidad penal de las nias,
y particulares nios y adolescentes.
subjetividades que se El hecho ilcito o criminal de las nias, nios
vinculen con aquellos y adolescentes puede ser visualizado como
hechos. la punta del iceberg de un cmulo de fun-
cionalidades y/o disfuncionalidades de dis-
tintos rdenes que, por cierto, establecen
Por el contrario, la intervencin enmarcada distintos niveles de responsabilidad.
desde el modelo de la proteccin integral En un primer nivel macro, surgen las po-
tiene por finalidad hacer efectiva y consoli- lticas pblicas en tanto red de contencin
dar una verdadera ciudadana para las nias, social que debe tender a la operatividad
nios y adolescentes. Esta intervencin debe del garantismo social. De este modo, debe
garantizar todos los derechos bsicos de las garantizarse de la mejor manera posible el
personas menores de edad y, mediante este servicio pblico de la educacin y la salud,

222 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


entre otras tantas actividades que permitan En este sentido el tipo de criminalidad resul-
el goce efectivo de los derechos econmi- ta un elemento relevante para el anlisis. Por
cos, sociales y culturales. ejemplo, no es lo mismo la criminalidad a la
En este punto es relevante considerar que que Ferrajoli denomina de subsistencia, que
las polticas pblicas no deben ni pueden aquella que importa un mayor nivel de organi-
ser pensadas bajo la limitada ptica de una zacin, ni tampoco la que tiene directa inciden-
manera progresista de prevencin del delito cia por la dependencia al consumo de sustan-
juvenil. Por el contrario, la garanta de estos cias txicas, entre otros tantos supuestos.
derechos, ms que cualquier otra impronta
en clave de poltica criminal, constituye un
imperativo constitucional insoslayable que, Si derecho penal se
en materia de infancia y adolescencia, co- caracteriza por ser
bran un centralidad indiscutible por su direc- la rama del derecho
ta vinculacin en el desarrollo de las perso- reguladora de la
nas menores de edad. respuesta punitiva,
En un segundo nivel, surge el contexto fa- es decir, del dolor
miliar, en tanto dispositivo de contencin impuesto por el Estado;
ms inmediato. Hace ya bastante tiempo y el derecho penal
producto de varias causas, la dinmica fa- juvenil debe operar
miliar ha tenido tantos cambios que en rigor, como una suerte de
resulta imposible pensar su funcionalidad de sistema jurdico guiado
acuerdo a ideas de otras pocas. por la reduccin de
El anlisis de su nueva composicin, la iden- daos.
tificacin de lazos rescatables y la utilizacin
de -al menos- alguna relacin asimtrica que
permita identificar las distintas funciones en As como no puede reducirse bajo el rtulo
su seno, configuran elementos esenciales de delincuencia juvenil todos los diversos
para un abordaje realista de lo que hoy im- hechos ilcitos que las personas menores de
plica una estructura familiar. edad pueden cometer, tampoco pueden di-
Slo as se puede identificar algn tipo de luirse las distintas y particulares subjetivida-
adulto responsable, que permita caracterizar des que se vinculen con aquellos hechos.
la funcionalidad o disfuncionalidad existen- Sus concretas problemticas, las frustracio-
te, para que el agrupamiento en concreto nes emergentes, la imposibilidad de vislumbrar
pueda realizar sus funciones de la mejor ma- un futuro a corto plazo, el compromiso con el
nera posible, en atencin a los intereses de consumo de sustancias legales o ilegales-,
las nias, nios y adolescentes. en definitiva, la presencia de subjetividades en
Por ltimo, no puede desconocerse la pro- riesgo, no pueden ser soslayadas a la hora de
pia situacin individual, en tanto especfica determinar responsabilidades y, en consecuen-
subjetividad de la nia, nio y adolescente. cia, disear las intervenciones posteriores.
Este registro importa un posicionamiento in- En otras palabras, resulta innegable que ante
dividual del sujeto y, en consecuencia, una idnticos contextos de polticas pblicas defi-
responsabilidad propia ante sus conductas. citarias y de familias fracturadas hasta el infinito

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 223


sin presencia visible de referente adulto algu- os y adolescentes, incuestionablemente se
no, las nias, nios y adolescentes no asumen exacerban.
comportamientos homogneos. Y esta cir- Cuestiones tales como la legitimidad de la
cunstancia no puede ser desconocida. pena, la justificacin de la sancin penal, el
fundamento de las medidas de coercin, la
incidencia de la privacin de libertad en tanto
privacin de tiempo vital, los efectos de la pri-
Las personas menores
de edad poseen los vacin de libertad, la vinculacin de la culpa-
mismos derechos y bilidad penal con los procesos de exclusin
garantas que los y marginalidad, etc., constituyen temticas
adultos, ms un plus que, necesariamente, erosionan las bases
por su condicin mismas de todo sistema penal juvenil.
de personas en El derecho penal juvenil no puede, ni debe
desarrollo. De aqu se ser, otra cosa ms que derecho penal apli-
deriva que, entonces, cado a un colectivo determinado, y cuya
las nias, nios y caracterstica principal radica en estar con-
adolescentes no formado por sujetos en desarrollo.
pueden encontrarse en De esta forma, el discurso que se encarga
peor situacin que los por excelencia de esta etapa vital es la de-
adultos. nominada psicologa evolutiva, por lo que el
derecho penal juvenil debe configurar la ob-
via adecuacin del derecho penal a los co-
Es a partir de la estricta consideracin de es- nocimientos de la psicologa evolutiva.
tos distintos niveles, lo que permite redefinir En tanto el derecho penal se caracteriza por
la responsabilidad penal de las nias, nios y ser la rama del derecho reguladora de la res-
adolescentes. Desde esta perspectiva y utili- puesta punitiva, es decir, del dolor impuesto
zando el anlisis argumental de Tamar Pitch, por el Estado; el derecho penal juvenil debe
esta responsabilidad debe ser una construc- operar como una suerte de sistema jurdico
cin problemtica que se relacione con las guiado por la reduccin de daos.
tareas de la justicia penal juvenil, el poder de En efecto, este dispositivo jurdico para ser
la administracin, la escuela y la familia. congruente con todos los principios, derecho
y garantas que se desprenden del bloque
4. Algunas consideraciones sobre el normativo en materia de infancia y adolescen-
derecho penal y las nias, nios cia- debe tener una clara finalidad poltica, en
y adolescentes. clave de obturar o restringir la imposicin de
Es una verdadera obviedad afirmar que pena. Si la pena es un dao culturalmente le-
el derecho penal y procesal penal general gitimado, la funcin del derecho penal juvenil
esto es, el de las personas mayores de es, sencillamente, reducirlo.
edad- poseen innumerables cuestiones no Esta reduccin de daos bien puede operar
resueltas, contradictorias, carentes de justi- a nivel del garantismo liberal, como del ga-
ficacin, etc. rantismo social.
Estos dficits, cuando se trata de nias, ni- Con relacin al primero, tendiendo a limitar

224 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


la intervencin punitiva estatal. Por ejemplo, fortalecimiento de una subjetividad que tien-
mediante decisiones de no castigar todos da a la conformacin de un sujeto con ver-
los delitos, de perseguir slo los ms gra- dadero estatus de ciudadano, en tanto titular
ves, estableciendo la privacin de libertad de derechos y garantas.
como medida de ltimo recurso y con una
duracin realmente limitada, entre otros su- 5. Las medidas privativas de libertad
puestos. Se trata, claramente, de reduccin adoptadas en el marco del proceso
de daos del poder punitivo. penal seguido contra nias,
nios y adolescentes.
El 18 de diciembre de 2007, la Corte Su-
prema de Justicia de la Nacin resolvi el
Si es verdadera que
precedente Lpez. En este caso la Corte
el derecho penal
y procesal penal analiz la articulacin entre el rgimen pe-
de adultos posee nal de los menores de edad (decreto-ley n
innumerables 22.278) y la duracin razonable de la prisin
cuestiones preventiva (de acuerdo a las previsiones de
no resueltas, la ley n 24.3).
contradictorias, En pocas palabras, la Corte resolvi que no
carentes de existe argumento alguno que impida aplicar
justificacin, etc.; las pautas de la ley n 24.3 a las personas
cuando se trata menores de edad, toda vez que ms all
de nias, nios del nombre que se utilice para nombrar-
y adolescentes, la- no exista diferencia entre la privacin de
incuestionablemente libertad que sufren los adultos durante el
estos se exacerban. proceso con la que soportan las nias, nios
y adolescentes durante el denominado trata-
miento tutelar.
Pero tambin el motivo de la intervencin Indudablemente, en este precedente, la Corte
estatal debe estar enderezada hacia la re- Suprema ha efectuado un relevante acto de
duccin de daos causados por los dficits sinceramiento, desbaratando un reconocido
de las polticas pblicas, mediante la efec- fraude de etiquetas en materia de privacin de
tivizacin de las garantas de los derechos libertad de las personas menores de edad.
econmicos, sociales y culturales. Sin embargo, lo que la Corte no defini y,
Es aqu donde se cristaliza el abordaje inter- de hecho, no estaba obligada a hacerlo-, es
disciplinario entre los distintos operadores precisamente cul es la etiqueta que corres-
judiciales, educativos, de la salud, comuni- ponde aplicarle a esa privacin de libertad.
tarios, etc. Resulta fundamental, al menos, mientras siga
Este sistema de reduccin de daos debe incomprensiblemente vigente el decreto-ley
garantizar que la intervencin estatal sobre n 22.278, definir si el encierro que sufren las
nias, nios y adolescentes en conflicto con personas menores de edad durante el proce-
la ley penal, no debe desintegrar al sujeto y so penal constituye: (a) una medida cautelar,
que, eventualmente, sirva de excusa para el con fundamento procesal; (b) una medida de

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 225


seguridad, fundada en alguna peligrosidad culacin directa con la situacin procesal de
del sujeto; o (c) una medida de coercin sus- la nia, nio y adolescente.
tancial, a modo de sancin anticipada. En efecto, corresponde realizar una debida
Una solucin posible puede hallarse por va diferenciacin segn se trate de una persona
de la aplicacin del denominado principio menor de edad que se encuentra procesada,
de equiparacin ms el plus de derechos declarada penalmente responsable o, direc-
especficos. Tal como lo ha explicado la Corte tamente, condenada.
Interamericana de Derechos Humanos como El propio sentido comn indica que la adop-
as tambin la Corte Suprema de Justicia de cin de las distintas medidas e, incluso, el
la Nacin, las personas menores de edad distinto contenido de una misma medida,
poseen los mismos derechos y garantas que para resultar legtima, debe estar sujeta al
los adultos, ms un plus por su condicin de nivel de involucramiento que la nia, nio y
personas en desarrollo. De aqu se deriva adolescente posea con las actuaciones.
que, entonces, las nias, nios y adolescen-
tes no pueden encontrarse en peor situacin 6. Reflexin final. Como conclusin,
que los adultos. En consecuencia, la priva- entiendo que resulta central insistir
cin de libertad durante el proceso debe te- sobre el punto de partida al que me
ner para las personas menores de edad, por refer al comienzo.
lo menos, los mismos fundamentos jurdicos Necesariamente las interrelaciones, roles
que se aplican a los adultos. Sin perjuicio de y competencias entre el poder Judicial y el
que el plus de derechos y garantas obligan, poder Administrador deben estar enlazadas
por un lado, a restringir su aplicacin y, por por un proyecto poltico comn, que ratifique
el otro, a flexibilizar los mecanismos de cese el compromiso de todos los operadores por
de la privacin de libertad. una ciudadana democrtica y emancipado-
Por otra parte, es en la ejecucin de esas ra de las nias, nios y adolescentes.
medidas donde se vislumbra con mayor cla- Este proyecto no slo constituye un esperanza-
ridad la vinculacin que debe existir entre la dor punto de partida, sino tambin un razona-
agencia judicial y la agencia administrativa. ble encuadre que nos permita seguir pensn-
En este juego de relaciones, indudablemen- donos crticamente en torno de las medidas
te, es el tribunal el que dispone la medida que diariamente se adoptan sobre la infancia y
y efecta el debido control de legalidad de adolescencia en conflicto con la ley penal.
su realizacin. Es decir, es l el que pone el
marco, el continente de la medida. En tan-
to que es la administracin quien brinda su
contenido, con la lgica de la intervencin
educativa, social, en clave psi, etc. Ese con-
tenido siempre debe quedar dentro del en-
cuadre legal y, por cierto, sujeto al debido
contralor judicial.
No obstante ello, una cuestin que en la ac-
tualidad se soslaya absolutamente, es que
las medidas y su contenido no poseen vin-

226 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


10) Mesa de Debate:
Sistema penal juvenil y
polticas de prevencin

10.1 - Dr. Jaime Couso Salas


10.2 - Dr. Alejandro Morlachetti

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 227


10.1 - Jaime Couso Salas
Doctor en Derecho. Profesor de Derecho Penal, Universidad Diego Portales, Chile.

Introduccin cional sobre la relacin entre justicia juvenil


En junio de 2007 entr en vigencia en Chile y prevencin delictual.
una Ley de Responsabilidad Penal de Ado- Algunas de ellas estn explcitamente teni-
lescentes. A partir de la experiencia que he das en cuenta como fundamento de las nor-
tenido, tanto en la discusin del Proyecto mas contenidas en los instrumentos inter-
de Ley, como en la observacin de los pri- nacionales de derechos humanos referidos
meros dos aos y medio de aplicacin de a la materia. A lo que me refiero aqu es a
la Ley ya en vigor, me gustara intentar dar que, por ejemplo, las Reglas de Beijing, las
una respuesta a la pregunta de qu puede y Reglas Mnimas de Naciones Unidas para la
debe hacer la justicia penal juvenil por la pre- Proteccin de los Menores Privados de Li-
vencin delictual. Al hacerlo preferira, dan- bertad, las Directrices de las Naciones Uni-
do cuento con ello del enfoque con que yo das para la Prevencin de la Delincuencia
y otras personas involucradas en el diseo Juvenil (Directrices de Riad), se basan todas,
de las primeras propuestas de justicia penal en buena medida, en unos determinados su-
juvenil en Chile enfrentamos el asunto, refor- puestos fcticos, en una cierta idea de cmo
mular aquella pregunta de la siguiente ma- son las cosas: cmo es la delincuencia ju-
nera: qu puede y debe hacer y qu puede venil, cules son sus causas, y qu efectos
y debe evitar hacer, la justicia penal juvenil, tienen las medidas que tradicionalmente se
por la prevencin delictual? Adems, quisie- implementan por la justicia juvenil.
ra anticipar mi opinin con esta afirmacin:
es ms lo que Justicia Juvenil puede y debe
evitar hacer en contra de la prevencin de- Es ms lo que la
lictual, que lo que podemos esperar que ella Justicia Juvenil puede
efectivamente haga a favor de ella. y debe evitar hacer
Voy a explicar y justificar esta tesis. Para en contra de la
ello formular unas pocas hiptesis fcticas prevencin delictual,
(acerca de qu sucede en la realidad con la que lo que podemos
justicia juvenil y la prevencin), que pueden esperar que ella
o no corresponder con la realidad, depen- efectivamente haga a
diendo del pas en el que estemos. Se trata, favor de ella.
ms bien, de hiptesis referidas a pases cu-
yas realidades tuvimos en cuenta a la hora
de formular una propuesta de justicia penal Es por esto que me atrevo a decir que algunas
juvenil para Chile. Ignoro si estas hiptesis, de estas hiptesis fcticas las podemos tomar,
o slo algunas de ellas, realmente se verifi- por lo menos prima facie, como verdaderas
can en el caso de Argentina. Sin embargo, hasta que no nos conste lo contrario en cada
algunas de esas hiptesis son parte, por as uno de nuestros pases, lo que por supuesto
decirlo, de un cierto sentido comn interna- podra ser el caso (el sentido comn interna-

228 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


cional podra estar equivocado, en general, o A continuacin expondr, entonces, esas
bien podra estar en lo correcto slo para cier- hiptesis empricas compartidas por el sen-
tas sociedades y no para otras). tido comn internacional que inspira a los
Terminando esta introduccin a propsito instrumentos internacionales vigentes en la
de las hiptesis fcticas en que se basa mi materia. Adems indicar, muy brevemente,
opinin sobre la relacin entre justicia juvenil las consecuencias poltico-criminales que se
y prevencin delictual, quera llamar la aten- desprenden de esas hiptesis.
cin de que, para las decisiones jurdicas
acerca de qu hay que hacer y qu hay que
dejar de hacer en relacin con la delincuen- En un contexto de
cia juvenil, tanto si se trata de decisiones del relativa incertidumbre,
legislador como si se trata de decisiones de la idea de cmo son
los tribunales, es indispensable contar con las cosas, de para qu
una cierta idea de cmo son las cosas, de sirven las sanciones,
cul es el fenmeno sobre el cual estamos y cul es su efecto
actuando y qu consecuencias probables sobre la delincuencia
van a tener sobre ese fenmeno las medidas juvenil, se basan en
que vamos a implementar. Tengo la impre- no mucho ms que
sin de que la mayora de las veces, tanto meras intuiciones y no
en el caso de Chile como en algunos otros realmente en certezas
casos que he estudiado (como el caso espa- empricas en las que
ol y el alemn en Europa y, por referencia, podamos confiar con
el caso de los Estados Unidos), esta idea alguna seguridad.
de cmo son las cosas, de para qu sirven En este sentido, no
las sanciones, y cul es su efecto sobre la parece la peor de las
delincuencia juvenil, se basan en no mucho fuentes el recurso
ms que meras intuiciones y no realmente a un sentido comn
en certezas empricas en las que podamos internacional.
confiar con alguna seguridad. Es por esto
que, en ese contexto de relativa incertidum-
bre acerca de cmo son las cosas, es decir, La primera hiptesis fctica es que una pre-
de qu podemos esperar de tal o cual forma vencin eficaz debe ser integral y extrapenal.
de reaccin frente a la delincuencia juvenil, Una prevencin eficaz de la delincuencia ju-
no parece la peor de las fuentes el recurso a venil debe ser integral, en el sentido de abar-
este sentido comn internacional, basado car todas las reas relevantes de la vida de un
tambin en criminologa terica y emprica adolescente, de su familia y de su entorno so-
sobre cules son las consecuencias que en cial; y extrapenal en el sentido de proyectarse
general han tenido esas medidas, cuando se ms all de las posibilidades del sistema pe-
ha investigado la cuestin. nal, alcanzando la poltica social asociada a
Hiptesis acerca de la relacin entre justicia la poltica econmica , en particular, la edu-
juvenil y prevencin delictual, y consecuen- cacin, la poltica de infancia y juventud y de
cias poltico criminales proteccin social de la familia. Esa hiptesis

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 229


est recogida especialmente en los principios parte del Estado o de los organismos que co-
2, 5 y 9 de las Directrices de Riad. laboran con l. Ambas suposiciones son parte
La consecuencia poltico criminal que se de los supuestos de las Directrices de Riad, en
desprende de esa hiptesis es que no se particular del principio 5, letra e.
debe esperar que la justicia juvenil, por s De esas dos suposiciones se puede despren-
sola, haga una aportacin muy significativa der, como consecuencia poltico criminal, que
a la prevencin delictual objetivo que de- la mayor parte de la delincuencia juvenil (y con
pende ms de esas otras polticas pblicas juvenil me refiero a lo que en Chile decimos
y tampoco se puede evaluar a la justicia adolescentes, es decir, de los catorce a los
juvenil nicamente (ni siquiera principalmen- dieciocho aos) y de la delincuencia de nios,
te) por la evolucin que experimente en la al ser episdica y remitir espontneamente,
sociedad la delincuencia juvenil evolucin no necesita de una intervencin del sistema
que refleja ms bien fallas o aciertos en penal para ser prevenida.
aquellas polticas . Una tercera hiptesis fctica dice relacin
con que la primera intervencin, o las pri-
meras intervenciones penales formales de la
No se debe esperar justicia y la polica, de las que es objeto un
que la justicia juvenil, nio o adolescente al sindicarlo pblicamen-
por s sola, haga te como delincuente, producen un riesgo de
una aportacin muy estigmatizacin o de repeticin de la expe-
significativa a la riencia delictual. As lo entienden tambin las
prevencin delictual. Directrices de Riad en el principio 5, letra f.
Esto depende ms de Esta hiptesis tiene una cierta base en los
la existencia de otras conocimientos de la criminologa, en parti-
polticas pblicas. cular en la teora del interaccionismo sim-
La mayor parte de la blico, que explica que una parte del apren-
delincuencia juvenil y dizaje o la asuncin de los roles delictuales
de la de nios, al ser tienen su origen en el etiquetamiento de un
episdica y remitir nio como un delincuente. Tambin existen
espontneamente, estudios empricos1 que establecen una co-
no necesita de una rrelacin, estadsticamente verificable, entre
intervencin del una experiencia temprana de detencin y
sistema penal para ser la posterior repeticin de conductas delic-
prevenida. tuales, aislados otros factores que podran
incidir en ella. Como ya he sealado, esta hi-
ptesis, tanto como cada una de las dems,
La segunda hiptesis es que la mayor parte de requiere de confirmacin en cada lugar. De
la criminalidad juvenil es de carcter episdi- todas formas, en este caso el sentido co-
ca, se corresponde con una etapa de la vida
y como corolario de ello remite espontnea-
1 Como el desarrollado en Kalb/Williams, The Rela-
mente con el paso del tiempo, sin necesidad tionship between Juvenile and Adult Crime, Melbourne
de una intervencin formal e institucional de Institute Working Paper No. 4/2002, University of Mel-
bourne.

230 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


mn (no slo el internacional) parece apo- bles que las de los pases de Amrica La-
yar esta hiptesis, de manera que no parece tina (tanto por su rigor metodolgico como
razonable suponer (salvo que se demuestre por tratarse de pases en los que se invierte
empricamente) que la primera intervencin bastante dinero en la construccin de cen-
formal del sistema penal no produce ningn tros dotados de programas de rehabilita-
impacto negativo de estigmatizacin. cin), coinciden curiosamente en cifras de
La consecuencia poltico-criminal de esta hasta un 80% de reincidencia. En nuestros
hiptesis fctica es que no slo que no es pases, me parece, falta an verificar cul es
necesaria una intervencin formal de la justi- realmente el impacto que tiene el encierro en
cia, sino que adems esta resulta ser contra- la criminalidad adolescente y, sobre todo,
indicada: no slo es superflua, sino que es, anticipando que probablemente el resulta-
derechamente, contraproducente. do va a ser similar, lo ms interesante y que
La cuarta hiptesis fctica tiene relacin con todava est pendiente, sera conocer local-
que la internacin, particularmente aquella mente, en cada centro privativo de libertad,
que se cumple en rgimen cerrado, des- y no slo en cada pas, cmo se produce el
ocializa y es crimingena. Esta hiptesis, efecto crimingeno y cules son los factores
probablemente, ya est ms instalada en el especficos, ya que no basta con saber que
sentido comn internacional. Las Reglas la crcel reproduce la delincuencia, sera ne-
de Beijing, en el comentario al artculo 19, se cesario, en cambio, estudiar cules son las
refieren claramente al efecto crimingeno y dinmicas que dentro de ella que la repro-
perjudicial del encierro. Por su parte, las Re- ducen, de manera de intentar disminuir ese
glas Mnimas de las Naciones Unidas para efecto contraproducente.
la Proteccin de los Menores Privados de
Libertad dan cuenta en su Regla nmero 3,
de los perjuicios que produce la privacin de La internacin,
libertad en la integracin social de los nios. particularmente
En el caso de Chile esta consideracin tam- aquella que se cumple
bin influy en el diseo de la Ley de Res- en rgimen cerrado,
ponsabilidad Penal de Adolescentes; prue- desocializa y es
ba de ello es que la exposicin de motivos crimingena, y produce
con que el Ejecutivo present el proyecto perjuicios y riesgos
de una Ley de Responsabilidad Penal de para la integracin
Adolescentes parti tambin de la base de social de los nios.
los riesgos y no de las promesas que la
privacin de libertad representa para la in-
sercin social de los adolescentes, es decir, Una consecuencia poltico criminal obvia que
para la prevencin de la delincuencia futura se desprende de esta hiptesis es que la pri-
por parte de los mismos. vacin de libertad debe ser el ltimo recurso y
Estadsticas de reincidencia de los egresa- por el tiempo ms breve posible. As es como,
dos de centros de privacin de libertad ju- justamente, lo han formulado la Convencin
veniles en pases como Alemania o Estados Internacional sobre los Derechos del Nio y
Unidos, cuyas mediciones son ms atendi- otros instrumentos internacionales.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 231


Una quinta hiptesis fctica es que los de- Una sexta hiptesis es que el empleo del en-
litos graves (homicidios, violaciones, robos carcelamiento de los adolescentes como ins-
violentos) generan una necesidad preventi- trumento de prevencin especial negativa de
vo general de sanciones visibles, necesidad la inocuizacin, es contraproducente para
que la sociedad manifiesta de forma tan la prevencin delictual. Esa hiptesis se des-
enrgica que el legislador generalmente se prende de la relacin entre la cuarta hipte-
hace cargo de ella permitiendo (en ciertos sis y un dato emprico, conocido en algunos
casos, incluso, prescribiendo) el uso de la pases, y que habra que examinar si es cier-
crcel. Y esta medida es adoptada por los to en cada pas: la duracin de la privacin
legisladores, a pesar de que como lo sos- de libertad promedio de los adolescentes es
tiene la cuarta hiptesis la crcel produce corta. Las cifras de Estados Unidos publi-
ms delincuencia. cadas por Barry Feld son sorprendentes, al
Esa hiptesis, que no es ms bien de sen- menos para m: en un estudio, que a pesar
tido comn como tal y menos lo que he de que ya tiene diez aos, sigue siendo per-
llamado sentido comn internacional re- suasivo por su amplitud y completitud, este
fuerza y especifica la consecuencia poltico autor expone que la duracin promedio de la
criminal del punto anterior: la crcel debe privacin de libertad en Estados Unidos para
reservarse para casos lmite (ltimo recurso) un adolescente, que no es juzgado a travs
y, esos casos lmite se deben caracterizar del sistema de adultos, es de un ao de du-
fundamentalmente por la gravedad del delito racin. Y esto ocurre en un pas cuyas leyes
cometido (y no por la necesidad de trata- juveniles2, en algunos Estados, tienen penas
miento del infractor). Es decir, el fundamen- de hasta veinte aos de duracin (muy por
to especfico para el uso de la crcel debe encima de los diez aos mximos de las le-
ser la gravedad del delito y no la necesidad yes chilenas). Este es un dato muy importan-
de reinsercin social, rehabilitacin o como te que da cuenta de que la respuesta penal
queramos llamarle. Esto pareciera ser una bajo la forma de encarcelamiento, impuesta
consecuencia obvia derivada del perjudicial con finalidad de proteccin a la sociedad
efecto de la crcel desde el punto de vista frente a la comisin de nuevos delitos, es
preventivo especial positivo. Es por esto que una respuesta que, en promedio, mantiene
sostengo que el nico fundamento compren- fuera de circulacin al sujeto por no ms
sible para enviar un adolescente a la crcel de un ao. No tenemos datos sobre la du-
son los problemas sociales que crea un racin promedio en Chile, pues an es muy
adolescente cuando comete un delito gra- temprano para hacer clculos basado en la
ve. Esos problemas se pueden formular en duracin de cumplimiento efectivo; pero si
teora penal de distintas formas: prevencin el fenmeno descrito se da en un pas cu-
general, positiva y negativa, o, para algunos, yas penas mximas alcanzan a los veinte
derechamente, retribucin. Pero, teniendo aos, entonces es razonable suponer que
en cuenta la cuarta hiptesis, es claro que
el recurso a la crcel no se podra justificar
2 Es decir, las que se aplican especialmente a los meno-
desde el punto de vista de la necesidad de
res de edad. No se tiene en cuenta, en cambio, las penas
entregar al adolescente a un tratamiento re- que se les impone en el caso de las waiver laws, que
habilitador o apoyo para su insercin social. permiten condenarlos con penas de adultos (presidio
perpetuo y, hasta hace unos aos, pena de muerte).

232 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


en un pas como Chile (con pena mxima de circulacin no se justifica. Esta finalidad,
de 10 aos), la duracin promedio tambin que no suele plantearse abiertamente como
es tambin muy baja. Las explicaciones se justificacin del uso de la crcel, parece ser
basan, seguramente, en que la mayora de ms importante de lo que se suele admitir,
los delitos castigados con crcel no son muy en las decisiones del legislador, los fiscales
graves, y por ello, las condenas son mucho (y de los jueces?), de recurrir al encarcela-
menores al mximo legal. Adems las san- miento. La reflexin parece ser la siguiente:
ciones a veces son impuestas bajo la forma no sabemos si lo vamos a rehabilitar, no sa-
de penas mixtas (que combinan un tiempo bemos si esto va a intimidar a los futuros de-
de crcel con un tiempo en libertad asistida), lincuentes, lo nico que sabemos, de forma
y muchas veces son sustituidas anticipada- segura, es que mientras est en la crcel no
mente por sanciones en libertad. Todo ello va a cometer otros delitos. Esa es la llamada
hace que el tiempo efectivo de estada en la inocuizacin, que se entiende como una de
crcel sea, en promedio, bajo. las manifestaciones de la finalidad penal de
prevencin especial negativa, que fue formu-
lada hace ya ms de cien aos por la escuela
El nico fundamento positiva y que en el caso del derecho penal
comprensible para juvenil tambin tuvo una cierta expresin, por
enviar un adolescente ejemplo, en Alemania, con la pena basada en
a la crcel deben ser las tendencias dainas del adolescente.
los problemas sociales La expectativa de un efecto preventivo de
que este crea cuando esta estrategia no se justifica, por razones
comete un delito ya puramente empricas, pues es contrapro-
grave. No se podra ducente utilizar el sistema carcelario para
justificar desde el sacar de circulacin a los adolescentes que
punto de vista de la cometen delitos, de manera que la sociedad
necesidad de entregar no est expuesta a los delincuentes, por
al adolescente perodos que en promedio no pasarn de un
a un tratamiento ao, con el costo de favorecer el paso por la
rehabilitador o apoyo crcel para un grupo importante de la pobla-
para su insercin cin infantojuvenil, con las consecuencias
social. crimingenas ya sealadas. Es decir, desde
el punto de vista puramente utilitario (del cl-
culo costo-beneficio) es la peor de las inver-
siones, ya que generar ese nivel de dao en
Si adems se tiene en cuenta que ese ao generaciones de nios y adolescentes (con
que los jvenes permanecen en promedio las consecuencias crimingenas que tiene el
en la crcel no es inocuo, sino que acarrea paso por la crcel) a cambio de la ganan-
el peligro del inicio de carreras delictuales y cia de un promedio de un ao fuera de cir-
de la produccin de ms delincuencia (cuar- culacin para cada uno de los adolescentes
ta hiptesis), entonces el empleo de la crcel que ingresan al sistema. Esto no compensa.
con la finalidad de sacar a un adolescente Adems, hay razones normativas, no utilita-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 233


rias, para oponerse a un sistema que justifica comisin de delitos muy graves por parte de
el uso de la crcel exclusivamente para sa- los adolescentes.
car de circulacin. Los adolescentes tienen Una sptima hiptesis emprica es que el ac-
derecho a que el objetivo fundamental de la ceso progresivo y acompaado del adoles-
intervencin penal sea darle ms oportunida- cente encarcelado a espacios y situaciones
des para una vida futura sin delitos, integra- de vida en libertad, disminuye la probabilidad
dos a la sociedad, y a no ser utilizados sim- de futuras reincidencias. Es decir, una vez
plemente como un sujeto peligroso, que hay que ya estamos en presencia de un caso de
que neutralizar a travs de su encierro, para encarcelamiento, y ante la pregunta de qu
que mientras tanto no cometan delitos. Por puede hacer o dejar de hacerse por parte del
lo dems, la propuesta de prevenir la delin- sistema penal juvenil para la prevencin de-
cuencia sacando de circulacin a los delin- lictual, la hiptesis fctica que estoy formu-
cuentes ignora que tambin ellos mismos son lando sostiene que no da lo mismo cunto
vctimas de delitos al interior de las crceles, tiempo dure el encarcelamiento y cmo y en
cometidos por sus propios compaeros (y, no qu condiciones se sale de la crcel, sino
pocas veces, por la administracin peniten- que puede tener un efecto de disminucin
ciaria), ignorancia que oculta, probablemente, del riesgo de futura reincidencia el hecho de
una cierta desvaloracin de los propios ado- que el adolescente tempranamente acceda,
lescentes como legtimas vctimas. a travs de beneficios carcelarios, a salidas
acompaadas al mundo exterior y a susti-
tucin de su pena privativa de libertad por
La crcel produce ms una que inicie en ese momento un trabajo de
delincuencia, y por acompaamiento y gua en el exterior. Esta
eso su uso debe ser la hiptesis tiene sustento en la Regla 59 de
gravedad del delito, las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas
y no la necesidad de para la Proteccin de los Menores Privados
reinsercin social de Libertad, conforme a la cual el contacto
o rehabilitacin. con el exterior, incluso las salidas al exterior,
Estadsticas de es indispensable para preparar la reinser-
Alemania o Estados cin de los menores en la sociedad.
Unidos muestran cifras Por esto la consecuencia poltico criminal que
de hasta un 80% de se desprende de lo anterior es que una par-
reincidencia. te fundamental del sistema de ejecucin de
sanciones penales juveniles es la existencia
de oportunidades, mucho ms amplias que
La consecuencia poltico-criminal que se de- las que ofrece el sistema penal a los mayo-
riva de todo ello es que no se puede justificar res de edad, para sustituciones tempranas,
el recurso a la crcel, al encierro, cualquiera revisiones del resto de condena y acceso a
sea el nombre que le demos, por supuestas beneficios carcelarios. Esta propuesta est
necesidades de prevencin especial negati- formulada tanto en las Reglas Mnimas de
va de inocuizacin, sino slo por la necesi- las Naciones Unidas para la Proteccin de
dad preventivo-general de pena que crea la los Menores Privados de Libertad, reglas 2,

234 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


59 y 79, como en las Regla de Beijing, regla
28 y 29, particularmente en el comentario a la
Por supuesto que
regla 28 y 29. En una sentencia relativamente
es legtimo y es
reciente (del 31 de mayo de 2006) el Tribu-
importante proteger
nal Constitucional Federal de Alemania, en la
a la sociedad de
nica sentencia que se ha referido al sistema
la comisin de
de ejecucin de sanciones penales juveniles,
futuros delitos,
se plante que entre el fin de integrar social- pero ese fin slo
mente al adolescente y el fin de proteger a la puede ser alcanzado
sociedad de futuros delitos, no hay una situa- legtimamente a travs
cin de igualdad sino de subordinacin. Por de la integracin
supuesto que es legtimo y es importante pro- social del adolescente.
teger a la sociedad de la comisin de futuros
delitos, pero ese fin slo puede ser alcanzado
legtimamente a travs de la integracin social menor de edad es la crcel o una medida re-
del adolescente, y por eso hay una relacin habilitadora?, estara dispuesto/a, en caso
de jerarqua o de subordinacin entre ambos de ser vctima de un delito cometido por un
propsitos. Este razonamiento resulta funda- adolescente, a que el caso se resuelva pre-
mental a la hora de decidir cuntos riesgos ferentemente a travs de una reparacin,
pueden correrse con adolescentes que ya incluso de carcter simblica, en lugar de
estn encarcelados, desde el punto de vista una sancin efectiva? El resultado fue que
de ofrecerles o no de forma temprana salidas un porcentaje muy relevante de la poblacin
al exterior y sustituciones de pena acompa- responda que consideraba ms razonable
adas para generar mejores oportunidades, apostar por la rehabilitacin y afirmaba que
puesto que sin ellas resulta irreal la idea de s estara dispuesto a resolver el asunto me-
reintegracin social. diante una reparacin (cierto es que ese tipo
Una octava hiptesis emprica consiste en de encuesta, al aplicarse en abstracto y en
que la opcin de una rehabilitacin ambu- fro, parece apelar ms a una actitud racio-
latoria - o de otras medidas alternativas a nal de los encuestados, que no siempre se
la crcel orientadas a insertar socialmente mantiene ante situaciones de alarma social
al infractor, o de reparacin a la vctima -, frente a un caso concreto, que afecta perso-
encuentra mayor respaldo en la poblacin nalmente al encuestado y que tal vez gene-
cuando se trata de infractores nios y ado- rara respuestas ms emocionales).
lescentes que cuando se trata de infractores Debe darse amplia cabida a estas formas al-
penales adultos. Esta es una hiptesis que ternativas de resolver los conflictos penales
nosotros pudimos comprobar a travs de de adolescentes, especialmente si ello no
una encuesta nacional que aplicamos en la choca con necesidades preventivo-generales
Universidad Diego Portales que, entre otras de pena que no pueden ser resueltas sin un
cosas, se propuso examinar cul era la acti- proceso penal y, en su caso, sancin penal.
tud de la poblacin frente a la interrogantes En relacin con lo anterior, quisiera plantear
del siguiente tenor: Usted considera que la una novena hiptesis emprica, que en este
mejor respuesta para la delincuencia de un caso tomada de John Braithwaite, de la Uni-

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 235


versidad de Canberra, quien es uno de los l- Para finalizar, la dcima hiptesis emprica
deres intelectuales del movimiento por la jus- tiene relacin con las medidas o sanciones
ticia restaurativa y que estuvo en Chile hace en el medio libre y su relacin con la preven-
unos aos. La hiptesis, basada en una serie cin delictual; la hiptesis consiste en lo que
de investigaciones comparadas mediante tiene eficacia en lo preventivo y es especial-
meta-anlisis que validan varias investigacio- mente positiva. En este campo hay ciertos
nes locales, se expresa en la siguiente afirma- programas que poseen caractersticas muy
cin: en relacin con una medida orientada especficas. De acuerdo con la investigacin
a que el adolescente que comete delitos de realizada por Feld, que recurre, me parece, a
forma reiterada supere las dificultades que conocimientos que ya estn aceptados en la
condicionan su comportamiento delictual, la criminologa (a lo menos desde hace un par
posibilidad de que el adolescente se compro- de dcadas), el tipo de programas que es
meta y cumpla con la medida eficazmente es capaz de demostrar, por as decirlo, un saldo
de aproximadamente un 30% ms si es que neto3 preventivo especial positivo, son pro-
esa medida fue asumida por l a travs de lo gramas con recursos mltiples desde el pun-
que Braithwaite denomina responsabilidad to de vista profesional, altamente especiali-
activa, es decir, como parte de su compro- zados, donde desde luego los profesionales
miso asumido por el adolescente delante con de la salud mental deben ocupar un rol fun-
una vctima como resultado del proceso de damental. Esto se da en el seno de equipos
justicia restaurativa. Esto es no se verifica si multidisciplinarios, que abordan la problem-
esa misma medida, con el mismo contenido, tica desde el punto de vista multifactorial, de
es impuesta a travs de lo que Braithwai- factores individuales, familiares, de grupo de
te denomina responsabilidad pasiva, como padres, de falta de insercin escolar, de difi-
una imposicin obligatoria que la sentencia cultades para obtencin de ingresos a nivel
del tribunal le impuso como una condena. La familiar. Ellos tambin intervienen y se orga-
misma consecuencia genera niveles de com- nizan desde el punto de vista de la lgica de
promiso y de eficacia en el resultado signifi- los programas comunitarios de salud mental
cativamente distintas, cuando es el resultado y del apoyo social al adolescente y su fami-
de un proceso de justicia restaurativa. lia, ms que desde el punto de vista de la
Esto tambin resulta importante desde el lgica de la justicia. Adems son programas
punto de vista de la poltica criminal, ya que relativamente breves en su intervencin, con
plantea la necesidad de experimentar preci- intervenciones de aproximadamente seis a
samente con modelos de justicia restaurati- nueve meses. Esas son las caractersticas de
va, y no slo, ni principalmente en los casos
menos graves, sino incluso (y especialmen- 3 Con la expresin saldo neto me refiero a la compa-
te) en los casos de complejos conflictos in- racin que hay que hacer entre lo que ocurrira si estos
adolescentes no fueran objeto de ninguna intervencin
terpersonales, que, me parece, son los que y lo que ocurre si estos adolescentes, con las mismas
mejor aprovechan el potencial de esta forma caractersticas, son objeto de una intervencin de un
de resolucin de tales conflictos (cfr. Mas- programa ambulatorio. Por supuesto no se puede com-
parar adolescentes que fueron enviados a la crcel con
ters). Esos casos no son, lamentablemente,
otros que fueron enviados a un programa ambulatorio
los que en Chile se resuelven de esta forma, porque, obviamente, el programa ambulatorio va a te-
sino delitos ms bien leves y de bagatela. ner menos reincidencia debido al mayor efecto crimin-
geno de la crcel.

236 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


hay incluso medidas procesales que tomar. Se-
ra necesario, por ejemplo, que esas medidas,
El ao promedio que un ms que concebirse y organizarse como una
joven permanece en la sancin, que es consecuencia de la declara-
crcel no es inocuo, cin de responsabilidad penal del adolescente.
sino que acarrea el
Estas deben ser parte de una oferta asociada
peligro del inicio de
a una aplicacin del principio de oportunidad,
carreras delictuales
de manera tal que la justicia deje de intervenir
y de la produccin
y derive el caso a programas que, fuera de la
de ms delincuencia.
lgica de la justicia, tienen mejores recursos
Tiene consecuencias
y oportunidades para ofrecer un resultado
crimingenas sobre el
preventivo especial positivo. Las medidas a
joven. As, el empleo
de la crcel con la las que me refiero tambin podran funcionar
finalidad de sacar sobre la base de la suspensin del proceso,
a un adolescente a condicin de que el adolescente asista a un
de circulacin, de determinado programa.
inocuizarlo, no se En lo referente a sanciones no privativas de
justifica. libertad, como las de libertad asistida por
ejemplo, que son frecuentes en nuestros
pases, sera necesario configurarlas de ma-
los programas que pueden realmente hacer nera ms flexible y menos institucionalizada.
una diferencia, o sea, que el adolescente que En el caso de Chile existen serios problemas
tiene problemas de delincuencia reiterada, al para lograr esto, porque los plazos mnimos
pasar por ellos, tiene mejores oportunidades fijados por la justicia para la libertad asistida
de dejar de delinquir. Estos programas dan responden a la idea de que, si el adolescen-
cuenta, en perspectiva comparada a travs te cometi un delito grave tiene que estar
de un anlisis de distintos estudios de efica- condenado a ms tiempo de libertad asis-
cia, de una disminucin de la reincidencia que tida. Lo anterior resulta ser un poco absur-
bordea del 6 al 10%. Esta cifra puede parecer do porque esa es una sancin que no tiene
insignificante, pero no lo es; si un programa ninguna eficacia preventiva general y que no
puede asegurar que de cada 100 personas satisface en absoluto a las vctimas (al me-
que tienen problemas claros de multireinci- nos no est destinada a ello). Realmente no
dencia, entre seis y diez de ellos, gracias a su debera importar el tiempo de duracin de la
paso por el programa que dura entre seis y medida, sino que se alcancen logros signi-
nueve meses van a dejar de reincidir, no es ficativos y eficaces desde el punto de vista
poco decir en un mundo en el que tenemos de la prevencin especial. Esta es una razn
tan pocas certezas acerca de la eficacia de poderosa para desinstitucionalizar este tipo
nuestros programas. de intervenciones y sacarlas del seno de
La consecuencia que uno puede sacar, polti- la justicia. En este mismo sentido, otro de
co-criminalmente hablando, es que la organi- los problemas que se presentan es que la
zacin de las medidas ambulatorias debe acer- oferta de medidas distintas suele estar muy
carse ms a esas condiciones. Para ello, claro, estandarizada e indiferenciada. Se asume

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 237


los factores crimingenos que influyeron en
ese adolescente, y precisamente sobre los
Existen programas cuales se necesita intervenir de manera dife-
que dan cuenta, en renciada, que es lo que se necesita.
perspectiva comparada A modo de conclusin, me atrevera a soste-
a travs de un anlisis ner lo siguiente: probablemente para discutir
de distintos estudios a fondo sobre la relacin entre sistema pe-
de eficacia, de una nal juvenil y la prevencin delictual, tenemos
disminucin de la que ponernos de acuerdo en cules son las
reincidencia que asunciones fcticas fundamentales cuya ve-
bordea del 6 al 10 %. racidad o falsedad tenemos que contrastar.
Estos deben ser parte Es necesario investigar de manera seria cul
de una oferta asociada es la situacin de nuestros pases en relacin
a una aplicacin con esas asunciones fcticas, de manera de
del principio de sacar las consecuencias correctas en el m-
oportunidad, de manera bito de la poltica criminal. Creo que, de todas
tal que la justicia deje formas, las hiptesis que he propuesto al me-
de intervenir y derive
nos explican por qu plante la tesis con la
el caso a programas
que comenc esta exposicin, en el sentido
que, fuera de la lgica
de que, para caracterizar la relacin entre el
de la justicia, tienen
sistema de justicia penal con la prevencin
mejores recursos y
delictual, probablemente haya que hablar
oportunidades para
mucho ms de lo que tiene que evitarse que
ofrecer un resultado
de lo que debe hacerse. Si esas hiptesis,
preventivo especial
positivo. fundadas en un cierto sentido comn inter-
nacional, dotan de valor prima facie, y no
son desvirtuadas con evidencias empricas
errneamente que los adolescentes que co- persuasivas, creo que esa afirmacin inicial
meten delitos tienen todos, ms o menos, el se vuelve cada vez ms plausible.
mismo tipo de problemas, (problemas esco-
lares, de falta de insercin familiar, dificulta- Bibliografa de referencia
des para acceso laboral, etc.). Y eso no es Albrecht, Peter-Alexis, El Derecho penal de menores,
traduccin de la primera edicin alemana por Bustos
as, pero las medidas organizadas de esa
Ramrez. PPU, Barcelona, 19.
forma estandarizada responden ms bien
Albrecht, Peter-Alexis (1993), Jugendstrafrecht, 2 edi-
a la necesidad de contar con un programa cin, Verlag C.H. Beck, Mnchen, Alemania y (2000) 3
estatal de respuestas no privativas de liber- edicin, Verlag C.H. Beck, Mnchen, Alemania.
tad. Esto cumple una funcin un poco sim- Barros/Couso/Ramm (2005), Estudio sobre las nece-
blica, en el sentido de dar la seal de que sidades institucionales y programticas para la imple-
mentacin de la futura Ley de Responsabilidad Penal
respecto de los adolescentes que no vayan
de Adolescentes, indito, UDP-Sename.
a la crcel, algo positivo se va a hacer con Braithwaite, John (1999), Restorative Justice: Asses-
sus vidas. Pero esos programas no respon- sing Optimistic and Pessimistic Accounts, Crime and
den a un diseo ms diferenciado, atento a Justice, Vol. 25, 1999.

238 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


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AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 239


10.2 - Dr. Alejandro Morlachetti
Consultor del Fondo de Poblacin de las Naciones Unidas. Abogado de la Universidad de
Buenos Aires y Magster en Derecho (LL.M) por la Columbia University, Nueva York, USA.
Consultor de Organismos Internacionales como el Fondo de Poblacin de las Naciones Uni-
das (UNFPA) - Oficina Regional para Amrica Latina y el Caribe, Organizacin Panamericana
de la Salud (OPS/OMS), CEPAL, UNICEF. Miembro del grupo de expertos en salud mental
y derechos de la Organizacin Mundial de la Salud (OMS). Profesor de la Maestra de Dere-
chos Humanos y coordinador del Programa de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
del Instituto de Derechos Humanos de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la
Universidad Nacional de la Plata. Profesor invitado de la Universidad de Concepcin, Chile,
Universidad de Buenos Aires y del Instituto Interamericano de Derechos Humanos de Costa
Rica. Ha escrito varios artculos y da conferencias sobre temas como Derechos de la Mujer,
Niez, Juventud, Personas Adultas Mayores y Discapacidad y Mecanismos convencionales y
extra-convencionales de Proteccin de los Derechos Humanos.

El Estado, La Seguridad Pblica y el Monopolio de la Fuerza

El concepto usual de Estado se funda en un tanto sean previos a la comisin del hecho.
contrato, el llamado contrato social, que La defensa de los derechos humanos, la
es un pacto de asociacin, limitado por la solidaridad, la justicia social, el acceso a la
naturaleza misma de los derechos asocia- justicia expedita en los tribunales, el debido
dos, los cuales deben ser resguardados de proceso, deben ser entre otros los imperati-
la arbitrariedad y autoritarismo del go- vos de un genuino estado de derecho, social
bernante. Asimismo, y como resultado de y democrtico.
ese pacto, los Estados modernos tienen el No es cuestin de poner en duda la legtima
monopolio legitimo de la fuerza al institucio- intervencin del Estado para garantizar la se-
nalizar su uso en la convivencia y evitar la guridad como derecho individual y colectivo
violencia privada. Esto es una premisa fun- de las personas. Ni la genuina preocupacin
damental para la paz social. del ciudadano de su propia seguridad y la
El Estado es construido y gobernado por de su familia. S en cambio alarman las afir-
leyes, sus poderes y funciones delimitados maciones cada vez ms generalizadas se-
por una Constitucin; comienza as un go- gn las cuales la proteccin de los Derechos
bierno de leyes y no de hombres, es el Esta- Humanos es incompatible con la seguridad
do de Derecho. ciudadana.
El derecho penal como instrumento del Esta- Se perciben a los derechos bsicamente
do tiende a la contencin de comportamien- como obstculos a un supuesto necesario
tos que reputa disvaliosos, y lo hace median- incremento de la violencia estatal, y no como
te un esquema sancionatorio aplicable a los los bienes a proteger por las polticas de se-
que se califica como infractores y conforme guridad. A pesar de la repetida ineficacia de
a tipos penales definidos en forma exhausti- este planteo, se evala como insuficiente la
va en la legislacin. Esto es solo aplicable en fuerza aplicada y se solicita un aumento de

240 AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN


la fuerza represiva, lo cual lleva a un mayor La (In)seguridad, sus causas y la
debilitamiento de los derechos. Se constru- prevencin desde un enfoque
ye as la demagogia punitiva. de Derechos Humanos
Acompaada de los titulares de los diarios, En el Prembulo de la Carta de Naciones
se reduce la problemtica a un supuesto cre- Unidas, se afirma que los pueblos han reafir-
cimiento de la maldad y crueldad de ciertas mado ... la fe en los derechos fundamenta-
personas y grupos (componen la lista de los les del hombre, en la dignidad y el valor de
sospechosos de siempre: jvenes, pobres, la persona humana, en la igualdad de dere-
excluidos, recipientes de planes estatales, chos de hombres y mujeres y de las nacio-
migrantes, etc.). Ante esto suenan y resue- nes grandes y pequeas. El respeto a estos
nan voces de imponer la ley y el orden y derechos es una condicin necesaria para la
desde hace un tiempo se ha puesto de moda paz y la seguridad.
con vientos desde el norte a una invocacin No debe pasar inadvertido, que como afir-
a la llamada tolerancia cero. mara Jean Ziegler ex relator de la ONU
Textualmente, afirman los voceros de esas para el derecho a la alimentacin- mientras
ideas (El Manhattan Institute con sucursal aumenta notablemente la produccin de
en Santiago de Chile): Nosotros pensamos bienes, crece paradojalmente el nmero y
que si uno no trata con los delitos menores, la densidad de la pobreza, y denuncia que
a tiempo, realmente se convierten en delitos en nuestro planeta se mueren 100.000 per-
mayores. Y con eso yo estoy hablando con sonas diarias por causa de hambre o de sus
temas como la orinacin (sic) en las calles secuelas inmediatas.
pblicas, la prostitucin, el ruido en exceso,
los limpiaparabrisas (sic) agresivos; esos
son elementos realmente que contribuyen alarman las
a un sentido de inseguridad del cual el de- afirmaciones cada vez
lincuente toma ventaja. Es cmo asegurar y ms generalizadas
restablecer el estado de derecho, y nosotros segn las cuales la
pensamos que lo que est ocurriendo en La- proteccin de los
tinoamrica es realmente que el estado de Derechos Humanos es
derecho est muy dbil y realmente que las incompatible con la
personas estn actuando ms como terro- seguridad ciudadana.
ristas urbanos que delincuentes.
Como alguien observara con exactitud his-
trica: Cada vez que hubo que negar los Asimismo, ya sabemos que difcilmente se
derechos de los seres humanos se invoc cumplir la meta de los Objetivos de Desa-
una guerra o se creo un enemigo. rrollo del Milenio de reducir la mortalidad de
Esto no hace ms que transparentar una los nios menores de cinco aos. Esto sig-
poltica penal con su correspondiente se- nificara en los prximos 10 aos que como
lectividad, o como dice M. Foucault, una producto de la diferencia entre la meta y la
poltica que administra diferencialmente los tendencia actual, 41 millones de nios mo-
ilegalismos. rirn antes de su quinto cumpleaos de la
enfermedad ms fcil de curar: la pobreza.

AVANCES Y DESAFOS DE UN SISTEMA PENAL JUVENIL EN CONSTRUCCIN 241


CEPAL en su ltimo Informe sobre el Panora- mica para Amrica Latina y El Caribe, Alicia
ma Social de Amrica Latina 2009 dice que la Brcena, llama a la regin a transitar por la
actual crisis financiera que afecta al mundo ruta del largo aliento: Urge aplicar polticas
provocar que nueve millones de personas de largo plazo dirigidas a los nios y jvenes
caigan en situacin de pobreza en la regin quienes son los futuros motores productivos
en 2009. Este aumento retrasar el cumpli- de la sociedad y facilitar la insercin laboral
miento del primer Objetivo de Desarrollo de las mujeres para que no se siga perpe-
del Milenio (erradicar la pobreza extrema y tuando el crculo de la pobreza
el hambre para 2015): de un 85% de avance Me parece oportuno apropiarme de las pa-
que registraba la regin en esta materia en labras de Alessandro Baratta, y decir que la
2008, se caera al 78% en 2009. exclusin de hecho o de derecho de la ma-
yora de nuestra poblacin radica en la teora
y praxis del pacto social propio de la moder-
La pobreza golpea nidad. Un pacto de exclusin, que favorece a
ms fuerte en Amrica los individuos adultos, blancos y propietarios
Latina a nios y y que excluye del ejercicio de la ciudadana a
mujeres que al resto las personas por ser pobres, por su color de
de la poblacin: es