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Repblica de Colombia

Corte Suprema de Justicia

Asunto / Titulacin
TITULACION:
RECURSO DE CASACIN, - Establecer si una transaccin de aportes
para pensin est totalmente de acuerdo con la ley y lo convenido
por las partes o si desconoci el valor real de los aportes que debi
sufragar el empleador, requiere de razonamientos jurdicos que deben
estudiarse por va directa

RECURSO DE CASACIN, VA INDIRECTA, ERROR DE HECHO -


Es necesario sealar los errores de hecho en que pudo haber incurrido
el ad quem - No basta con la enunciacin de las pruebas que se
considera fueron equivocadamente apreciadas o dejadas de estimar

APORTES PARA PENSIN - Durante la vigencia de la relacin


laboral - y hoy tambin del contrato de prestacin de servicios - deben
efectuarse cotizaciones al sistema general de pensiones por parte de
afiliados(as) y empleadores - y ahora tambin de los contratistas

APORTES PARA PENSIN - Responsabilidad del empleador en el


pago de las cotizaciones - Es el responsable de realizar al pago por el
monto que corresponde, an en el evento de no haber efectuado
descuento al trabajador

APORTES PARA PENSIN - Las cotizaciones no slo son la primera


fuente econmica y financiera de la pensin, sino tambin, la
expresin del vnculo jurdico que ata a los sujetos implicados en la
relacin, del cual surgen derechos, deberes y cargas, como tambin
las consabidas sanciones ante su desconocimiento

APORTES PARA PENSIN, TRANSACCIN - cotizaciones


deficitarias - Trabajador y empleador no pueden transar sobre el
monto de las cotizaciones al sistema general de pensiones - Ello
constituye objeto ilcito

APORTES PARA PENSIN - cotizaciones deficitarias - La diferencia


entre el valor real de las cotizaciones y la suma deficitaria consignada,
junto con sus rendimientos, incluida en ello su actualizacin,
corresponden a la entidad administradora de pensiones

ENTIDADES ADMINISTRADORAS DE PENSIONES - No son


terceros interesados en el valor de las cotizaciones, sino sus
destinatarios, por virtud de la ley, como administradores y no como
titulares o propietarios de tales recursos

APORTES PARA PENSIN - El valor de las cotizaciones no puede


entregarse a los afiliado(a) s, ni puede utilizarse para fines distintos o
diferentes al reconocimiento de las prestaciones de que trata el
sistema
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Expediente 33856

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Tesis:
(...)

...establecer si el contrato de transaccin, meollo de la discusin en el


proceso, est totalmente de acuerdo con la ley y lo convenido por
ellas, como se dice en el primero; o si el monto de la dicha
transaccin desconoci el real valor de los aportes que debi
efectuar la empleadora al I.S.S. en atencin al verdadero salario del
trabajador, que es lo que traduce en realidad el segundo; o si la
condicin all impuesta de prdida de la suma de dinero acordada por
traslado de rgimen pensional por iniciativa del trabajador, es
exorbitante o ilegal o represent un enriquecimiento sin causa,
como se anota en el tercero, requiere de razonamientos jurdicos
extraos en un todo al sendero de las pruebas del proceso...

(...)

...no obstante sealarse como fuente de los presuntos yerros fcticos


atribuidos al estudio del contrato de transaccin obrante a folios 35 a
36 y la liquidacin del bono pensional visible a folios 98 a 99, la
recurrente no precisa en el desarrollo del cargo los defectos de
apreciacin probatoria que se supone debieron conducir al juzgador a
un resultado alejado de la realidad probatoria, sino que, desvindose
del debido derrotero en su desarrollo, se da es a la tarea de tratar de
explicar la validez jurdica de dicho acuerdo, por llenar segn su
alegacin los requisito esenciales de todo acto jurdico como lo son el
consentimiento, la capacidad, etc., as como los propios de la
transaccin, como es el caso de las concesiones mutuas, con lo cual,
aparte de no indicar los errores de hecho en que pudo incursionar el
Tribunal al estudiar esos medios de conviccin, su sustentacin la
edifica sobre argumentos caractersticos de la va directa de violacin
de la ley, a pesar de haberse orientado por la de los yerros de
conviccin. En suma, el ataque no contribuye en nada a derruir el fallo
recurrido.

(...)

...en el acto transaccional empleadora y empleado manifestaron que la


causa del mismo fue que el salario mensual del trabajador reportado
al sistema de seguridad social a 30 de junio de 2002, y sobre el cual
obviamente la Oficina de Bonos Pensionales del Ministerio de Hacienda
liquid el bono pensional, fue de $254.730,00, cuando quiera que el
salario realmente devengado por aqul a esa fecha correspondi a
$600.600,00, con lo cual, pretendindose evitar un eventual litigio,
empleador y empleado decidieron acogerse al denominado Plan Bono
de Pensiones Institucional Voluntario de Proteccin S.A., consignando
el primero, como patrocinador segn la reglamentacin de los mismos,
la suma de $119000.000,00, a nombre del segundo, como partcipe

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del mentado plan, en los trminos y condiciones all consignados.

Partindose, entonces, de esa verdad fctica incuestionable por la va


por la cual se enderezan los cargos, no err el Tribunal cuando afirm
que la transaccin vers sobre un objeto que no estaba al alcance de
las partes para tal efecto, por haber sido definido previamente en la
ley con carcter imperativo, como lo es referido al monto de las
cotizaciones efectuadas al Sistema de Seguridad Social Integral,
especficamente al Sistema General de Pensiones.

En efecto, como se recuerda, el artculo 17 de la ley 100 de 1993, que


posteriormente fue subrogado por el artculo 4 de la Ley 797 de 2003,
previ explcitamente que durante la vigencia de la relacin laboral --y
hoy tambin del contrato de prestacin de servicios-- debern
efectuarse cotizaciones obligatorias a los regmenes del Sistema
General de Pensiones por parte de los afiliados y empleadores -y ahora
tambin de los contratistas--, con base en el salario -y ahora tambin
con base en los ingresos por prestacin de servicios-- que aquellos
devenguen, teniendo en cuenta la base de cotizacin que enseguida el
artculo 18 de la misma normatividad precisa para el caso de los
trabajadores subordinados y que, a su vez, el artculo 19 hace para los
independientes. En ambos casos, con el destino y en el porcentaje que
el artculo 20 pasa a sealar.

Cotizacin que, adems de constituir la primera fuente econmica y


financiera de la pensin, al punto que su monto condiciona en una
relacin directa y proporcional el de aquella, tal y como se dispone en
el inciso sexto del artculo 18 de la normatividad citada, de suerte que,
de defraudarse en su real valor se produce una lesin jurdicamente
reprochable por afectar injustificadamente el monto del derecho
pensional del trabajador, genera un vnculo jurdico entre los sujetos
implicados en la relacin generadora de la dicha cotizacin.

Por razn de esta segunda visin legal de la cotizacin es que el


artculo 22 de la ley de seguridad social comentada prescribe la
obligacin del empleador de recaudar los aportes que edifican el
monto de la cotizacin, como tambin, la de trasladarlos
oportunamente al Fondo de Pensiones elegido por el trabajador como
administrador que ser de tales recursos, calificndolo como
responsable por la totalidad del aporte aun en el evento de que no
hubiere efectuado el descuento al trabajador, para utilizar las mismas
palabras de la invocada norma. Responsabilidad que implica, aparte de
la obligacin de consignar el monto real de la cotizacin al fondo
administrador, la de pagar los intereses de mora indicados en el
artculo 23 ibdem.; la de verse eventualmente sometido a las acciones
de cobro previstas como instrumentos o herramientas de recaudo en
el artculo 24 ibdem.; y, por supuesto, a las susceptibles de tipificar el
manejo irregular de esta clase de recursos en otros ordenamientos del

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mismo legislador.

Siguiendo el delineamiento anunciado resulta claro para la Corte que


la cotizacin al Sistema General de Pensiones del actual Sistema de
Seguridad Social Integral, no solo es el instrumento que materializa el
aspecto econmico del derecho pensional, sino tambin, la expresin
de un vnculo jurdico que ata a los sujetos implicados en la relacin,
del cual surgen derechos pero tambin deberes y cargas, como
tambin las consabidas sanciones ante su desconocimiento, aspectos
todos ellos definidos y establecidos por el legislador mediante normas
de carcter prescriptivo e imperativo y, por tanto, a las cuales no es
viable oponer intereses o disposiciones de orden particular. Adems,
por cuanto todas ellas hacen parte de la estructura de un sistema
normativo que reposa sobre principios rectores que, adems de
informar su direccin y sustento, permiten despejar las oscuridades,
ambigedades o vaguedades que en su aplicacin se presentan, as
como llenar los vacos o lagunas que por las deficiencias del legislador
o por el paso del tiempo la lgica indica a todo sistema jurdico llegan
a afectar. Entre ellos, los descritos en el artculo 2 de la ley 100 de
1993, sin los cuales no es dable explicar la naturaleza universal,
participativa e integral del sistema de seguridad social, expresin
inequvoca del carcter solidario del vigente Estado Social de Derecho.

Luego, no existiendo controversia para este asunto respecto de la


precariedad en la cotizacin a la seguridad social por parte del
empleador demandado frente a la que realmente corresponda a la
vinculacin laboral de su trabajador, no era dable que entre ste y
aqul se pactara, acordara, conciliara o transigiera dar una destinacin
distinta a la legal al monto de la diferencia no aportada al sistema,
pues al hacerlo, como acertadamente lo asent el Tribunal, se
desconoci que ste, como cualquiera otro pacto, acuerdo, transaccin
o mera declaracin de voluntad llamado a producir efectos, deba
recaer sobre un objeto lcito; y, por supuesto, disponerse por los
particulares que parte de la cotizacin al sistema de seguridad social
tendra una destinacin distinta a la de la constitucin del capital
necesario para financiar el derecho pensional del trabajador,
contraviene los preceptos normativos que regulan el Sistema General
de Pensiones del Sistema General de Seguridad Social Integral que,
como ya se ha visto, son de orden pblico y, por ende, de obligatorio
cumplimiento, de donde el objeto de la transaccin devino en ilcito
(artculo 1519 del C.C.).

La contravencin explcita a las normas que rigen el actual Sistema de


Seguridad Social Integral contenida en el acuerdo entre empleador y
trabajador haca imperativo al juzgador la declaracin oficiosa de su
ilicitud, en atencin a lo dispuesto por el artculo 2. de la Ley 50 de
1936, pues el objeto ilcito que tal acto conllev afect inn integrum lo

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all plasmado, de manera que, el acogimiento al llamado Plan Bono de


Pensiones Institucional Voluntario ofrecido por el Fondo de Pensiones
Proteccin como plan empresarial o institucional voluntario, al que
acudieron los suscribientes en elusin al destino que legalmente
corresponda al valor de la diferencia reconocida al monto de la
cotizacin obligatoria pensional, no estaba llamado a surtir ningn
efecto (artculo 1746 C.C.), menos, cuando, como atinadamente lo
advirti el Tribunal, tambin comportaba la violacin a la directiva
legal de orden pblico de libre y voluntaria escogencia o seleccin por
parte del trabajador entre los regmenes pensionales que componen el
Sistema General de Pensiones de acuerdo al artculo 12 de la Ley 100
de 1993.

Como resultado de lo ocurrido al juzgador competa, atendidas las


reglas jurdicas que gobiernan el Sistema General de Seguridad
Integral en cuanto al Sistema General de Pensiones, ordenar que la
diferencia entre el valor del monto de la cotizacin real y la deficitaria
que se consign al sistema, tasada en la suma indicada por las partes
en la dicha transaccin, fuera remitida con sus rendimientos al
correspondiente destinatario de su administracin para las respectivas
imputaciones contables, al Instituto de Seguros Sociales, acorde con la
escogencia del rgimen pensional por el actor y con la obligacin del
empleador prevista en el artculo 22 ya citado en armona con el
trmite previsto por los artculos 113 y 114 de la misma ley de
seguridad social.

Por manera que, el reproche de la recurrente, en lo que toca con la


disposicin del Tribunal de avalar la orden que el juzgado profiri en su
sentencia para que la demandada consignara al Fondo de Pensiones
del I.S.S., escogido por el demandante como administrador de las
cotizaciones efectuadas a su nombre para el posterior reconocimiento
del derecho pensional que pudiera corresponderle, el monto de la
diferencia en el valor de las cotizaciones que debi hacer en su
momento el empleador al sistema de seguridad social, con sus
rendimientos y actualizacin, la devolucin del bono pensional al
Ministerio de Hacienda y las dems determinaciones que adopt
respecto de la entidad de seguridad social a la cual se afili el actor, de
ninguna forma se traduce en un ejercicio arbitrario de las facultades
extra y ultra petita otorgadas por el legislador al juez de primer grado
en los asuntos del trabajo, ni en una conmutacin pensional, ni en una
redencin anticipada del bono pensional, habida consideracin de los
efectos que se derivan de la nulidad absoluta que entraa el objeto
ilcito que advirti viciaba la transaccin materia de debate, por ser
sabido que, en tal caso, dicho efecto (artculo 1746 C.C.) le impona
restituir las cosas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese
existido el acto o contrato nulo, y en este caso, el valor de las
cotizaciones y sus rendimientos, incluida en ello su actualizacin,
deberan estar, por disposicin de la ley, como ya se ha visto, y no del

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ejercicio de facultades judiciales o figuras del derecho pensional como


las invocadas por la recurrente, en el Instituto de Seguros Sociales,
por ser el fondo de pensiones escogido por el trabajador como
administrador del rgimen de prima media con prestacin definida, al
cual se encuentra afiliado segn los antecedentes del proceso.
As las cosas, dicho ente administrador de recursos pensionales no
poda verse, para este particular proceso, como un tercero interesado
en la causa que necesariamente debiera hacer parte de la litis
contestatio o un tercero con una pretensin propia frente al monto de
la diferencia en el valor de las cotizaciones de que aqu se trata, sino
simplemente el destinatario, por virtud de la ley, se repite, como
administrador que es y no titular o propietario de tales recursos como
parece entenderlo la recurrente, de las cotizaciones que conforman el
capital necesario para generar en el momento en que deba reconocer
al afiliado el derecho pensional.

Y la misma razn sirve para entender que tampoco el juzgador poda


disponer la entrega de tales recursos al actor, pues, sin asomo de
duda, los recursos de la seguridad social, ni pueden utilizarse para
fines distintos o diferentes al reconocimiento de las prestaciones de
que trata el sistema, como en este caso infructuosamente se intent
contrariando la prohibicin expresa del artculo 9 de la Ley 100 de
1993, ni son objeto de disponibilidad por parte del trabajador, dado
que ellos constituyen, en otras palabras, adems de la contribucin al
costeamiento financiero de las cargas de la seguridad social, la
contrapartida al sistema de seguridad social por la asuncin de la
responsabilidad trasladada por quien antao lo era ante las
contingencias del trabajo subordinado, y que hoy, bajo el cobijo de
nuevos conceptos constitucionales de rango superior como los de
universalidad y solidaridad, desbordan ese especfico mundo en aras
del aseguramiento de un mnimo de proteccin de la integralidad de la
persona humana de todos los miembros de la sociedad.

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA


SALA DE CASACIN LABORAL

LUIS GABRIEL MIRANDA BUELVAS


Magistrado Ponente

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Expediente 33856

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Referencia No. 33.856


Acta No.026

Bogot, D. C., nueve (9) de agosto dos mil


once (2011).

Resuelve la Corte el recurso de casacin


interpuesto por C.I. HERMECO S.A. contra la sentencia
proferida por el Tribunal Superior de Medelln, el 22 de
junio de 2007, en el proceso ordinario laboral que en su
contra promovi JORGE HERNN JARAMILLO
ESCOBAR.

I. ANTECEDENTES

Ante el Juzgado Dcimo Laboral del


Circuito de Medelln, Jorge Hernn Jaramillo Escobar
demand a la Sociedad C.I. Hermeco S.A., para que se
declare de manera principal que el contrato de
transaccin laboral celebrado con sta el 26 de
diciembre del 2002 es ley entre las partes; que como
consecuencia, contiene una obligacin clara, expresa y

exigible, adems que dicho arreglo fij a manera de cosa


juzgada o pacto irrevocable la posible indemnizacin por un
eventual conflicto laboral entre las partes; por ltimo
que dicho contrato establece como nico beneficiario al

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trabajador, siendo as imposible establecer una


condicin resolutoria que conceda un reembolso a la
demandada, constituyndose en un enriquecimiento
ilcito. Como consecuencia que la empresa deber
devolver la suma indebidamente obtenida, ms los
frutos que se hayan generado desde que se le sustrajo
hasta que se le reintegre. Subsidiariamente, que se
condene a la demandada al pago de una indemnizacin
de perjuicios equivalente al valor del bono pensional,
junto con intereses y rendimientos financieros
ocasionados hasta su pago efectivo, con la
correspondiente indexacin.

Como fundamento de sus pretensiones


afirm que ingres a laborar en la sociedad demandada
el 19 de febrero de 1990, relacin que perdur hasta el
30 de junio de 2002, tiempo durante el cual estuvo
afiliado al sistema de seguridad social; que en 1995 se
traslad del Rgimen de prima media administrado por
el I.S.S., al Rgimen de Ahorro Individual con el Fondo de
Pensiones Porvenir S.A., y posteriormente el Ministerio
de Hacienda procedi a emitir el bono pensional de
acuerdo con los datos aportados por la empresa,
tomando como base salarial $254.730, monto que no
corresponda al efectivamente devengado al momento
de efectuarse el traslado, que era de $600.600; la
demandada remiti un comunicado al fondo pensional

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aclarando cul era el valor real del bono pensional, y con


el propsito de resarcir el error y evitar un litigio futuro
se realiz por las partes una transaccin laboral en la
cual la empresa se comprometi al pago de
$119.000.000 a su favor, valor que habra de ser
pagado por Porvenir S.A., institucin en la cual se acogi
al Plan Bono de Pensiones Institucional Voluntario; que
en uso de su derecho se traslad del fondo voluntario
privado Porvenir al I.S.S., hecho que hizo efectiva una de
las clusulas contenidas en el acuerdo la cual seala
que los aportes no consolidados de la patrocinadora son aquellos
que se encuentran en la cuenta individual del participe, que ste
perdera si se retira del planlos aportes de la patrocinadora se
consolidaran cuando el participe adquiera la calidad de pensionado en

el rgimen de ahorro individual . De tal manera que la


sociedad Hermeco solicit al fondo de pensin el
despojo del derecho y el reembolso de la suma sin
informe alguno.

II. RESPUESTA A LA DEMANDA

La demandada acept la relacin laboral


que invoc el demandante, as mismo lo concerniente al
pago de salarios y a la afiliacin al Sistema de Seguridad
Social; admiti el traslado por parte del trabajador del
Rgimen de Prima Media por el ISS al Rgimen de Ahorro

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Individual Proteccin; igualmente lo referente al bono


pensional, empero que al no haber existido
manifestacin de inconformidad, este fue el aceptado
para la futura redencin del mismo; por otro lado reconoci
que el valor del bono emitido tuvo como base la suma
consignada por la Sociedad durante 5 aos, adems que
el jefe de operaciones de la misma realiz una
comunicacin al fondo de pensiones y que la repuesta
de este ltimo era solo una valoracin no que
efectivamente el monto haya ingresado al patrimonio
del afiliado; que el trabajador regres al ISS, que
consecuentemente Proteccin respetando esa facultad
acept dicho traslado y ISS asumi la pensin del
mismo, por ltimo que al efectuarse el traslado Hermeco
consider cumplida la condicin suspensiva, pues el
actor no continuo con el Rgimen de Ahorro Individual.
Rechaz que el salario del trabajador fuera integral,
sealando que fue un acuerdo entre las partes en
beneficio del trabajador; a su vez niega que la
transaccin realizada sea una confesin judicial y afirma
que las partes optaron por resolver un hecho incierto y

discutible. Finalmente seala que no es cierto que se


haya apropiado de los dineros del trabajador, puesto
que estos eran objeto del acuerdo celebrado. Propuso
las excepciones de pago, de prescripcin, de falta de
legitimacin en la causa, de condicin no cumplida y de
peticin antes de tiempo.

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III. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA

Fue proferida el 23 de febrero de 2007, y


con ella, el Juzgado luego de declarar que el mentado
contrato de transaccin suscrito entre las partes
litigantes era parcialmente ilegal e invlido, conden a la
demandada a pagar al fondo de pensiones del Seguro Social, a

nombre de su extrabajador y afiliado a dicho fondo, la suma de


$119000.000,00 ms los frutos o rendimientos
entregados a ttulo de reembolso por parte del Fondo de
Pensiones Proteccin S.A. a la demandada, actualizados
hasta la fecha de su pago; y a pagar al I.S.S., a nombre de
su extrabajador y afiliado, la suma de $99573.000,00, suma que indic

deber ser actualizada desde el ao de 1995, a ttulo


de diferencia entre los aportes efectivamente pagados
por sta y los que realmente debi efectuar a nombre del
trabajador. Adems, autoriz al I.S.S., para que
acreditara al actor el nmero de semanas cotizadas
teniendo en cuenta los anteriores valores y los que
obraran en su cuenta personal del rgimen de ahorro
individual. Por otro lado, absolvi a la demandada de las
restantes pretensiones, declar improbadas las
excepciones propuestas, orden remitir copia de la
sentencia al I.S.S., para las obligaciones a su cargo y la
conden en costas.

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IV. SENTENCIA DE SEGUNDA


INSTANCIA

La alzada se surti por apelacin de la hoy


recurrente y termin con la sentencia atacada en
casacin, mediante la cual el Tribunal confirm la dictada
por su inferior sin imponer costas.

Luego de transcribir la transaccin


celebrada entre las partes, cuya copia obra a folios 100 a
101 del expediente, y aludir al contenido de los artculos
1 a 13, 17, 18, 67, 113, 115 y 116 de la Ley 100 de 1993,
15 del Decreto 692 de 1994, literal a) del artculo 5 del
Decreto 1299 de 1994, y de la sentencia C-734 de 2005
de la Corte Constitucional, el Tribunal asever que el
Sistema General de Seguridad Social Integral constituye
un servicio pblico obligatorio e irrenunciable al cual
cotizan los trabajadores conforme al salario que
realmente devengan, entendindose por tal el concepto amplio
de todo lo que implique remuneracin del servicio, previsto en el

artculo 127 del C.S.T., as como a travs de bonos


pensionales, que son aportes destinados a la
conformacin del capital necesario para financiar las
pensiones de los afiliados, los cuales se hacen exigibles a
la consolidacin del derecho pensional, pero se trasladan,

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junto con sus rendimientos, cuando hay cambio del


rgimen que gobierna la pensin.

As las cosas, frente al acto transaccional


en discusin, asever que tal negocio jurdico no vers
como lo aduce el impugnante --el extremo demandado--, sobre un
eventual conflicto en la liquidacin y pago del bono pensional, pues
habra que decir que ningn conflicto se presentaba dado que las partes
reconocieron recprocamente que los aportes a la seguridad social en
pensiones se efectuaron por debajo de la obligacin legal, esto es, sobre
$254.730 y no sobre $600.600 que era el salario real mensual (),
acuerdo que por s solo ya constituye un derecho cierto e indiscutible
para el trabajador, que no es otro el de que el empleador deba haber
cotizado sobre ese salario real conocido, monto de cotizaciones que en
ningn momento pueden ser transigidas por las partes, ni siquiera en su
cuanta, por no pertenecerles, pues entran a constituirse en recursos
pblicos, propiedad del sistema, previamente determinados por la ley

en cuanto a su valor especfico. En consecuencia, segn el


juzgador, el convenio de marras se contrajo a un objeto ilcito,
suficiente para no darle validez alguna, muy a pesar del demandante.
As las cosas, todas las clusulas dejan de ser exigibles, incluyendo la de
la condicin suspensiva, que dicho sea de paso, resulta abiertamente
ilegal, por cuanto la misma normatividad no contempla la perpetuidad
en la afiliacin a determinado rgimen o administradora de pensiones,
sino que permite su traslado. En consecuencia, en este punto, ni al
impugnante ni al demandante, se les puede dar la razn, en cuanto a
que se declare vlida la dicha transaccin.

Consider improcedente la alegacin de la


demandada sobre un posible desbordamiento de las
facultades extra y ultra petita por parte del juez de

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primer grado al fallar como lo hizo, por referirse stas


nicamente a los conceptos de salarios y prestaciones
sociales y no al de seguridad social, con fundamento en
que efectuar cotizaciones para pensin en su real valor y el
reconocimiento de un bono pensional acorde con las mismas, son un
deber del empleador, consecuencia precisamente del contrato de
trabajo y no debe olvidarse que con la ltima reforma del cdigo
procesa laboral, el espritu del legislador fue asociar las reas laboral y
de seguridad social, dada su interrelacin, mxime que lo ordenado por

el juez fue un hecho discutido en el juicio y debidamente probado.

Adems, observ que la anterior decisin


implicaba la aplicacin del principio de economa
procesal, pues evitaba que el demandante tuviera que
volver a demandar a la empresa para reclamarle el

reajuste de las cotizaciones para pensin ; y que el I.S.S. tuviera


que promover acciones judiciales para el cobro de los
remanentes, cuando la misma ley seala que ante el rgimen de
rgimen del individual al de prima media, debe transferrsele el saldo de
la cuenta individual, incluidos los rendimientos y el bono pensional
cuando sea del caso, bono que en este evento particular, sea dicho, ha
de volver al fondo de pensiones del Ministerio de Hacienda, por haber

vuelto el trabajador al sistema de prima media con prestacin definida.

V. RECURSO DE CASACIN
La demandada interpuso el recurso
extraordinario, que no fue replicado, en el que le pide a la
Corte que case la sentencia del Tribunal para que, en
sede de instancia, revoque la sentencia del juzgado en

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las determinaciones que le fueron adversas y, en su


lugar, la absuelva de la totalidad de las pretensiones del
libelo introductor.

Para ello le formula tres cargos, de los


cuales la Corte estudiar conjuntamente el segundo con
el tercero, atendida la similitud de su objeto, los
argumentos en que se sustentan y los defectos que los
hacen inviables.

VI. PRIMER CARGO

Acusa la sentencia de aplicar


indebidamente los artculos 15 del Cdigo Sustantivo del
Trabajo; 1502, 1530, 1551, 1602 a 1617, 1627, 1649,
2469, 2470, 2471, 2483, 2484, 2485 y 1487 del Cdigo
Civil; 13, 17, 18, 22, 27, 117 y 127 de la Ley 100 de 1993;
15 del Decreto 692 de 1994; 174, 177 y 187 del Cdigo
de Procedimiento Civil; y 60, 61 y 145 del Cdigo Procesal
del Trabajo y de la Seguridad Social, a causa de los
siguientes, que califica como errores manifiestos de
hecho:

1. No dar por demostrado, estndolo, que el


contrato de transaccin laboral celebrado entre las
partes est totalmente de acuerdo con la ley y lo
convenido por ellas.

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2. Dar por demostrado, sin estarlo, que el contrato


de transaccin laboral fue incompleto en cuanto a
la obligacin del empleador de pagar la diferencia
entre los $199.000.000 que corresponda(sic)
segn el ad quem al fondo de pensiones del Seguro
Social y la suma de $218.575.000 que deba
aportar en nombre del empleador y no lo hizo.
3. Dar por demostrado, no estndolo, que la
empleador impuso una clusula exorbitante e ilegal
que desconoci al trabajador el dinero pagado a su
favor, por lo que represent un enriquecimiento sin
causa para la empresa demandada.

Indica la recurrente que el Tribunal incurri


en tales yerros al apreciar errneamente el contrato de
transaccin laboral de 26 de diciembre de 2002 y la
liquidacin del bono pensional Tipo A, Modalidad 2, del
afiliado Jorge Hernn Jaramillo Escobar, efectuada por AFP
Proteccin.

Para demostrar el cargo aduce la


demandante que en el acto de transaccin empleador y
empleado dejaron expresa constancia de que al segundo
se le pagaron todos los salarios y prestaciones sociales
adeudados y que se le afili a la seguridad social para el
cubrimiento de los riesgos de vejez, invalidez y muerte.
De suerte que, estando las partes concientes del eventual
conflicto que podra generar la liquidacin y pago del
bono pensional, por razn de una equivocacin en la liquidacin
(), ya que se cotiz con un salario de $254.730 mensuales que no

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corresponda a la realidad por cuanto ste era de $600.600 mensuales,

fue que decidieron firmar el contrato de transaccin por la


cantidad de $119000.000 de acuerdo con las condiciones establecidas
en la estipulacin quinta (), y por lo tanto no pude aducirse como lo
pretende el demandante que se convino una clusula con notorio
perjuicio para el demandante y en beneficio exclusivo de Hermeco

S.A., acuerdo en el que tampoco se dan los elementos de juicio


de que tratan los artculos 1617 a 1624 del CC en cuanto a que se
estuviera frente a una condicin suspensiva del contrato de transaccin
ni tampoco que los comparecientes en el contrato mencionado hubieran
celebrado un acuerdo sujeto a un acontecimiento futuro que poda o no

suceder.

VII. CONSIDERACIONES DE LA CORTE

La recurrente atribuye al Tribunal haber


incurrido en tres errores de hecho que distan totalmente
de serlo, pues, establecer si el contrato de transaccin,
meollo de la discusin en el proceso, est totalmente de

acuerdo con la ley y lo convenido por ellas, como se dice en el


primero; o si el monto de la dicha transaccin desconoci

el real valor de los aportes que debi efectuar la


empleadora al I.S.S. en atencin al verdadero salario del
trabajador, que es lo que traduce en realidad el segundo;
o si la condicin all impuesta de prdida de la suma de
dinero acordada por traslado de rgimen pensional por
iniciativa del trabajador, es exorbitante o ilegal o represent

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Expediente 33856

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un enriquecimiento sin causa, como se anota en el tercero,


requiere de razonamientos jurdicos extraos en un todo
al sendero de las pruebas del proceso y, por ende, ajenos
a lo que la jurisprudencia ha considerado como un error
de hecho en la casacin del trabajo, respecto del cual
sostiene se produce cuando se da por probado un hecho
no obstante no estarlo o, todo lo contrario, no se da por
probado a pesar de estarlo, ello, por dejar de apreciar un
determinado medio de prueba, o apreciarlo pero con error
e, inclusive, suponerlo.

Adems, no obstante sealarse como


fuente de los presuntos yerros fcticos atribuidos al
estudio del contrato de transaccin obrante a folios 35 a
36 y la liquidacin del bono pensional visible a folios 98 a
99, la recurrente no precisa en el desarrollo del cargo los
defectos de apreciacin probatoria que se supone
debieron conducir al juzgador a un resultado alejado de la
realidad probatoria, sino que, desvindose del debido
derrotero en su desarrollo, se da es a la tarea de tratar de
explicar la validez jurdica de dicho acuerdo, por llenar
segn su alegacin los requisito esenciales de todo acto
jurdico como lo son el consentimiento, la capacidad, etc.,
as como los propios de la transaccin, como es el caso
de las concesiones mutuas, con lo cual, aparte de no
indicar los errores de hecho en que pudo incursionar el
Tribunal al estudiar esos medios de conviccin, su

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sustentacin la edifica sobre argumentos caractersticos


de la va directa de violacin de la ley, a pesar de haberse
orientado por la de los yerros de conviccin. En suma, el
ataque no contribuye en nada a derruir el fallo recurrido.

Adems de lo observado, suficiente para


rechazar el cargo, lo cierto es que, como se recuerda, las
razones esenciales del Tribunal para confirmar el fallo del
juzgado que conden a la demandada en los trminos ya
anotados fueron, sencillamente, el haber concluido, por
un lado, que el convenio de marras se contrajo a un objeto ilcito,
dado que vers sobre el monto de cotizaciones que en ningn
momento pueden ser transigidas por las partes, ni siquiera en su

cuanta, por no pertenecerles, pues estn destinadas al


sistema de seguridad social integral y son previamente

determinados por la ley en cuanto a su valor especfico ; y, por otro,


que la condicin suspensiva introducida en el mentado
acuerdo resulta abiertamente ilegal, por cuanto la misma
normatividad no contempla la perpetuidad en la afiliacin a
determinado rgimen o administradora de pensiones, sino que permite

su traslado Conclusiones a todas luces de carcter jurdico,


que no pueden ser discutidas por la va por la que se
enderez el cargo en el cual se parte de la idea de que en
el ataque no existe controversia con los razonamientos
jurdicos del Tribunal.

Por lo dicho, se rechaza el cargo.

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VIII. SEGUNDO CARGO

Acusa la sentencia de violacin del artculo


50 del Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad
Social, en relacin con los artculos 66 de la misma obra y
305 del Cdigo de Procedimiento Civil. Violacin medio
que afirma condujo al juzgador a interpretar
errneamente los artculos 113 y 115 de la Ley 100 de
1993; 15 del Decreto 692 de 1994; 13 y 20 del Decreto
1748 de 1995; 4 del Decreto 1260 de 2000; 177 y 187 del
Cdigo de Procedimiento Civil, y 60, 61 y 145 del Cdigo
Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social.

En el alegato con el que cree demostrar el


cargo la recurrente sostiene que las facultades extra y
ultra petita en el proceso laboral colombiano estn
orientadas en beneficio del trabajador pero no del
demandado empleador o de un tercero y, en este caso,
alega, el Seguro Social no fue parte en el proceso como
tampoco fue llamado a juicio para integrar la litis
contestatio de modo que, resulta una falacia la
afirmacin del Tribunal de que deba resolver en la forma
como lo hizo por virtud del principio de economa
procesal.

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Corte Suprema de Justicia

Agrega la recurrente que la indexacin


ordenada sobre la suma recibida por el Fondo de
Pensiones Proteccin no es procedente en derecho,
pues, ese reconocimiento correspondi al valor de lo transado por las
partes (), que se desarroll dentro de los parmetros all exigidos y de

acuerdo con la ley.

IX. TERCER CARGO

En este ataque acusa la sentencia de


interpretar errneamente los artculos 113 y 115 de la
Ley 100 de 1993; 15 de Decreto 692 de 1994; 11 del
Decreto 299 de 1994; 13 y 20 del Decreto 1748 de 1995
y 4 del Decreto 1260 de 2000.

Alega la recurrente que al ordenarle el


juzgador el pago al I.S.S. del valor de la transaccin
suscrita con su ex trabajador, y el de sus rendimientos, lo
que en verdad hizo fue disponer oficiosamente una
conmutacin pensional, que en manera alguna llena los
requisitos legales, los cuales exigen que la empresa se
encuentre en reestructuracin administrativa (Ley 550 de
1999) o en proceso de liquidacin (artculo 2 del Decreto
1260 de 2000), y que sta no cont para el efecto con la
orden respectiva del Ministerio de la Proteccin Social,
agregada al visto bueno de la Superintendencia

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Financiera. De ese modo, sostiene, esa condena a favor


del I.S.S., tercero en el proceso, es notoriamente irregular y sin
respaldo legal alguno.

Adicionalmente, aduce la recurrente, el


bono pensional slo se redime cuando se causa el
derecho.

X. CONSIDERACIONES DE LA CORTE

Los dos cargos, ambos apuntalados sobre


el concepto de violacin directa de la ley, uno por la
violacin medio de normas de derecho procesal que
condujo a la interpretacin errnea de otras de la
seguridad social; y el otro, por la citada interpretacin
errnea de las disposiciones de la seguridad social,
suponen la aceptacin incondicional de las conclusiones
fcticas del juzgador de la alzada; la ms importante para
las resultas de los cargos, que en el acto transaccional
empleadora y empleado manifestaron que la causa del
mismo fue la de que el salario mensual del trabajador
reportado al sistema de seguridad social a 30 de junio de
2002, y sobre el cual obviamente la Oficina de Bonos
Pensionales del Ministerio de Hacienda liquid el bono
pensional, fue de $254.730,00, cuando quiera que el
salario realmente devengado por aqul a esa fecha

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correspondi a $600.600,00, con lo cual, pretendindose


evitar un eventual litigio, empleador y empleado
decidieron acogerse al denominado Plan Bono de Pensiones

Institucional Voluntario de Proteccin S.A., consignando el


primero, como patrocinador segn la reglamentacin de
los mismos, la suma de $119000.000,00, a nombre del
segundo, como partcipe del mentado plan, en los
trminos y condiciones all consignados.

Partindose, entonces, de esa verdad


fctica incuestionable por la va por la cual se enderezan
los cargos, no err el Tribunal cuando afirm que la
transaccin vers sobre un objeto que no estaba al
alcance de las partes para tal efecto, por haber sido
definido previamente en la ley con carcter imperativo,
como lo es referido al monto de las cotizaciones
efectuadas al Sistema de Seguridad Social Integral,
especficamente al Sistema General de Pensiones.

En efecto, como se recuerda, el artculo 17


de la ley 100 de 1993, que posteriormente fue subrogado
por el artculo 4 de la Ley 797 de 2003, previ
explcitamente que durante la vigencia de la relacin
laboral -y hoy tambin del contrato de prestacin de
servicios-- debern efectuarse cotizaciones obligatorias a
los regmenes del Sistema General de Pensiones por
parte de los afiliados y empleadores y ahora tambin de

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los contratistas--, con base en el salario y ahora tambin


con base en los ingresos por prestacin de servicios-- que
aquellos devenguen, teniendo en cuenta la base de
cotizacin que enseguida el artculo 18 de la misma
normatividad precisa para el caso de los trabajadores
subordinados y que, a su vez, el artculo 19 hace para los
independientes. En ambos casos, con el destino y en el
porcentaje que el artculo 20 pasa a sealar.

Cotizacin que, adems de constituir la


primera fuente econmica y financiera de la pensin, al
punto que su monto condiciona en una relacin directa y
proporcional el de aquella, tal y como se dispone en el
inciso sexto del artculo 18 de la normatividad citada, de
suerte que, de defraudarse en su real valor se produce
una lesin jurdicamente reprochable por afectar
injustificadamente el monto del derecho pensional del
trabajador, genera un vnculo jurdico entre los sujetos
implicados en la relacin generadora de la dicha
cotizacin.

Por razn de esta segunda visin legal de


la cotizacin es que el artculo 22 de la ley de seguridad
social comentada prescribe la obligacin del empleador
de recaudar los aportes que edifican el monto de la
cotizacin, como tambin, la de trasladarlos
oportunamente al Fondo de Pensiones elegido por el

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trabajador como administrador que ser de tales


recursos, calificndolo como responsable por la totalidad del
aporte aun en el evento de que no hubiere efectuado el descuento al

trabajador, para utilizar las mismas palabras de la


invocada norma. Responsabilidad que implica, aparte de
la obligacin de consignar el monto real de la cotizacin
al fondo administrador, la de pagar los intereses de mora
indicados en el artculo 23 ibdem.; la de verse
eventualmente sometido a las acciones de cobro
previstas como instrumentos o herramientas de recaudo
en el artculo 24 ibdem.; y, por supuesto, a las
susceptibles de tipificar el manejo irregular de esta clase
de recursos en otros ordenamientos del mismo legislador.

Siguiendo el delineamiento anunciado


resulta claro para la Corte que la cotizacin al Sistema
General de Pensiones del actual Sistema de Seguridad
Social Integral, no solo es el instrumento que materializa
el aspecto econmico del derecho pensional, sino
tambin, la expresin de un vnculo jurdico que ata a los
sujetos implicados en la relacin, del cual surgen
derechos pero tambin deberes y cargas, como tambin
las consabidas sanciones ante su desconocimiento,
aspectos todos ellos definidos y establecidos por el
legislador mediante normas de carcter prescriptivo e
imperativo y, por tanto, a las cuales no es viable oponer
intereses o disposiciones de orden particular. Adems,

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por cuanto todas ellas hacen parte de la estructura de un


sistema normativo que reposa sobre principios rectores
que, adems de informar su direccin y sustento,
permiten despejar las oscuridades, ambigedades o
vaguedades que en su aplicacin se presentan, as como
llenar los vacos o lagunas que por las deficiencias del
legislador o por el paso del tiempo la lgica indica a todo
sistema jurdico llegan a afectar. Entre ellos, los descritos
en el artculo 2 de la ley 100 de 1993, sin los cuales no es
dable explicar la naturaleza universal, participativa e
integral del sistema de seguridad social, expresin
inequvoca del carcter solidario del vigente Estado Social
de Derecho.

Luego, no existiendo controversia para este


asunto respecto de la precariedad en la cotizacin a la
seguridad social por parte del empleador demandado
frente a la que realmente corresponda a la vinculacin
laboral de su trabajador, no era dable que entre ste y
aqul se pactara, acordara, conciliara o transigiera dar
una destinacin distinta a la legal al monto de la
diferencia no aportada al sistema, pues al hacerlo, como
acertadamente lo asent el Tribunal, se desconoci que
ste, como cualquiera otro pacto, acuerdo, transaccin o
mera declaracin de voluntad llamado a producir efectos,
deba recaer sobre un objeto lcito; y, por supuesto,
disponerse por los particulares que parte de la cotizacin

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al sistema de seguridad social tendra una destinacin


distinta a la de la constitucin del capital necesario para
financiar el derecho pensional del trabajador, contraviene
los preceptos normativos que regulan el Sistema General
de Pensiones del Sistema General de Seguridad Social
Integral que, como ya se ha visto, son de orden pblico y,
por ende, de obligatorio cumplimiento, de donde el objeto
de la transaccin devino en ilcito (artculo 1519 del C.C.).

La contravencin explcita a las normas


que rigen el actual Sistema de Seguridad Social Integral
contenida en el acuerdo entre empleador y trabajador
haca imperativo al juzgador la declaracin oficiosa de su
ilicitud, en atencin a lo dispuesto por el artculo 2. de la
Ley 50 de 1936, pues el objeto ilcito que tal acto conllev
afect inn integrum lo all plasmado, de manera que, el
acogimiento al llamado Plan Bono de Pensiones
Institucional Voluntario ofrecido por el Fondo de
Pensiones Proteccin como plan empresarial o
institucional voluntario, al que acudieron los suscribientes
en elusin al destino que legalmente corresponda al
valor de la diferencia reconocida al monto de la cotizacin
obligatoria pensional, no estaba llamado a surtir ningn
efecto (artculo 1746 C.C.), menos, cuando, como
atinadamente lo advirti el Tribunal, tambin comportaba
la violacin a la directiva legal de orden pblico de libre y
voluntaria escogencia o seleccin por parte del trabajador

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entre los regmenes pensionales que componen el


Sistema General de Pensiones de acuerdo al artculo 12
de la Ley 100 de 1993.

Como resultado de lo ocurrido al juzgador


competa, atendidas las reglas jurdicas que gobiernan el
Sistema General de Seguridad Integral en cuanto al
Sistema General de Pensiones, ordenar que la diferencia
entre el valor del monto de la cotizacin real y la
deficitaria que se consign al sistema, tasada en la suma
indicada por las partes en la dicha transaccin, fuera
remitida con sus rendimientos al correspondiente
destinatario de su administracin para las respectivas
imputaciones contables, al Instituto de Seguros Sociales,
acorde con la escogencia del rgimen pensional por el
actor y con la obligacin del empleador prevista en el
artculo 22 ya citado en armona con el trmite previsto
por los artculos 113 y 114 de la misma ley de seguridad
social.

Por manera que, el reproche de la


recurrente, en lo que toca con la disposicin del Tribunal
de avalar la orden que el juzgado profiri en su sentencia
para que la demandada consignara al Fondo de Pensiones
del I.S.S., escogido por el demandante como
administrador de las cotizaciones efectuadas a su nombre
para el posterior reconocimiento del derecho pensional

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que pudiera corresponderle, el monto de la diferencia en


el valor de las cotizaciones que debi hacer en su
momento el empleador al sistema de seguridad social,
con sus rendimientos y actualizacin, la devolucin del
bono pensional al Ministerio de Hacienda y las dems
determinaciones que adopt respecto de la entidad de
seguridad social a la cual se afili el actor, de ninguna
forma se traduce en un ejercicio arbitrario de las
facultades extra y ultra petita otorgadas por el legislador
al juez de primer grado en los asuntos del trabajo, ni en
una conmutacin pensional, ni en una redencin
anticipada del bono pensional, habida consideracin de
los efectos que se derivan de la nulidad absoluta que
entraa el objeto ilcito que advirti viciaba la transaccin
materia de debate, por ser sabido que, en tal caso, dicho
efecto (artculo 1746 C.C.) le impona restituir las cosas al
mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido
el acto o contrato nulo, y en este caso, el valor de las
cotizaciones y sus rendimientos, incluida en ello su
actualizacin, deberan estar, por disposicin de la ley,
como ya se ha visto, y no del ejercicio de facultades
judiciales o figuras del derecho pensional como las
invocadas por la recurrente, en el Instituto de Seguros
Sociales, por ser el fondo de pensiones escogido por el
trabajador como administrador del rgimen de prima
media con prestacin definida, al cual se encuentra
afiliado segn los antecedentes del proceso.

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As las cosas, dicho ente administrador de


recursos pensionales no poda verse, para este particular
proceso, como un tercero interesado en la causa que
necesariamente debiera hacer parte de la litis contestatio
o un tercero con una pretensin propia frente al monto de
la diferencia en el valor de las cotizaciones de que aqu se
trata, sino simplemente el destinatario, por virtud de la
ley, se repite, como administrador que es y no titular o
propietario de tales recursos como parece entenderlo la
recurrente, de las cotizaciones que conforman el capital
necesario para generar en el momento en que deba
reconocer al afiliado el derecho pensional.

Y la misma razn sirve para entender que


tampoco el juzgador poda disponer la entrega de tales
recursos al actor, pues, sin asomo de duda, los recursos
de la seguridad social, ni pueden utilizarse para fines
distintos o diferentes al reconocimiento de las
prestaciones de que trata el sistema, como en este caso
infructuosamente se intent contrariando la prohibicin
expresa del artculo 9 de la Ley 100 de 1993, ni son
objeto de disponibilidad por parte del trabajador, dado
que ellos constituyen, en otras palabras, adems de la
contribucin al costeamiento financiero de las cargas de
la seguridad social, la contrapartida al sistema de
seguridad social por la asuncin de la responsabilidad
trasladada por quien antao lo era ante las contingencias

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del trabajo subordinado, y que hoy, bajo el cobijo de


nuevos conceptos constitucionales de rango superior
como los de universalidad y solidaridad, desbordan ese
especfico mundo en aras del aseguramiento de un
mnimo de proteccin de la integralidad de la persona
humana de todos los miembros de la sociedad.

Por lo dicho, se desestiman los cargos.

Costas en el recurso extraordinario a


cargo de la sociedad recurrente, dado que hubo rplica.
En la liquidacin de costas, inclyase como agencias en
derecho la suma de cinco millones quinientos mil pesos
(5.500.000.oo).

En mrito de lo expuesto, LA CORTE


SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIN
LABORAL, administrando justicia en nombre de la
Repblica de Colombia y por autoridad de la ley NO
CASA la sentencia dictada por el Tribunal Superior de
Medelln, el 22 de junio de 2007, en el proceso que
JORGE HERNN JARAMILLO ESCOBAR promovi
contra C.I. HERMECO S.A.

Costas como se dijo en la parte motiva.

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Cpiese, notifquese, publquese y


devulvase al Tribunal de origen.

LUS GABRIEL MIRANDA BUELVAS

JORGE MAURICIO BURGOS RUIZ ELSY DEL PILAR CUELLO


CALDERN

GUSTAVO JOS GNECCO MENDOZA CARLOS ERNESTO MOLINA


MONSALVE

FRANCISCO JAVIER RICAURTE GMEZ CAMILO TARQUINO


GALLEGO

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