UNIVERSIDAD MICHOACANA DE SAN NICOLS DE

HIDALGO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES

DERECHO CIVIL III

DR. RICARDO GARCIA MORA.

TRABAJO FINAL:
PRIMER FUENTE DE LAS OBLIGACIONES CIVILES

PRESENTAN:
PATRICIA
IRMA MOZQUEDA
CAZANDRA RIVERA ANTNEZ

MORELIA, MICHOACN, 31 DE MAYO DE 2016

1
INDICE.
CAPITULO I PAG.
LAS OBLIGACIONES
DEFINICION DE LAS OBLIGACIONES4 9
EL CONTRATO: (PRIMER FUENTE DE OBLIGACIONES)10 14
EL CONTRATO: ELEMENTOS ESENCIALES Y DE VALIDEZ.14 25
EL CONTRATO: EL OBJETO25 32
EL CONTRATO (IV): LA CAPACIDAD DE LOS CONTRATANTES32 -39
EL CONTRATO (V): VICIOS DE LA VOLUNTAD Y LA FORMA40 52
EL CONTRATO (VI): DOCUMENTOS PBLICOS Y PRIVADOS53- 65
LA DECLARACIN UNILATERAL DE LA VOLUNTAD, FUENTE GENERAL O
ESPECIAL DE OBLIGACIONES78 - 80
LOS TITULOS DE CREDITO CIVIL80- 83

2
INTRODUCCIN.

En el siguiente trabajo, desarrollaremos la materia de derecho civil mediante

captulos que van desde la teora de las obligaciones hasta las obligaciones
complejas por pluralidad de objeto, este trabajo ser de gran utilidad para los
alumnos que cursan el tercer grado en la materia de civil.
A continuacin daremos un recorrido atraves de la historia, en el que
encontraremos el origen de la teora de las obligaciones en el derecho romano,
germnico, cannico, condigo de napolen y nuestros cdigos civiles en
Mxico; adems el concepto de contrato y sus derivados, para tener una idea
general de cmo y que partes intervienen en este acuerdo de voluntades.
El fin de este trabajo es tener un poco ms de conocimiento jurdico de los
contratos y sus obligaciones, el cmo realizarlos, interpretarlos, sus efectos, los
documentos pblicos y privados, conocer los ttulos de crdito, los hechos
ilcitos, los delitos, entre muchos otros subtemas derivados del contrato y las
obligaciones. Clasificaremos algunos de los temas ya mencionados explicando
cada una de sus formas, elementos, naturaleza jurdica, relaciones entre
acreedor y deudor. Veremos cmo se pueden extinguir las obligaciones, el
perdn de las mismas, etc. Este trabajo est hecho con mucha dedicacin y
empeo para que los alumnos comprendan y analicen y estudien ya que son
muy importantes estos temas acerca de la materia derecho civil. En su futuro
profesional les servir mucho para poder ejercer en cualquier mbito laboral y
de investigacin.

3
TEMA I LA OBLIGACION.
DEFINICIN.
DEFINICION ROMANA: En el derecho romano antiguo las personas
respondan de una obligacin con su propia vida/cuerpo. Por un plazo de 60
das les tenan cautivos, si no se cumpliese el pago podan hacer lo que
quisieran con l. Posteriormente esto cambi y lleg la responsabilidad
patrimonial donde ya no se responde con la vida, sino con el patrimonio 1.
EL DERECHO ROMANO INSTITUCIONES JUSTINEANO-: define como el
Vnculo jurdico que nos constrie en la necesidad de encontrar a otro alguna
cosa segn las leyes de nuestra ciudad.
DEFINICION ACTUAL: Los tratadistas modernos la definen como relacin
jurdica por virtud del cual una persona llamada acreedor est facultada para
exigir de otro denominado deudor una prestacin que puede consistir en dar,
hacer o no hacer. Ya no se dice que es un vnculo jurdico.
DEFINICION ROJINA VILLEGAS: la define como un estado de subordinacin
jurdica por virtud del cual el deudor queda subordinado al acreedor para
exigirle una determinada conducta (llamada prestacin).
DEFINICION ETIMOLOGICA: La palabra Obligacin tiene su origen en
OBLIGATIO, formada por el prefijo OB: alrededor de y de LIGA: ligar atar.
Por tanto significa atar o estar amarrado a algo. Las instituciones de
Justiniano: OBLIGATIO EST (). B. En la vida diaria hay muchas
obligaciones, pero muchas son de materia laboral (trabajo), por otro lado estn
las alimentarias surgidas del derecho familiar (por tanto obligaciones familiares
surgidas del derecho civil, lo cual no veremos en este curso). Entonces qu tipo
de obligaciones nos importan: Hay una obligacin que es un vnculo jurdico

1 http://www.upg.mx/wp-content/uploads/2015/10/LIBRO-13-
compendio_del_derecho_civil-II.pdf s/d

4
que nos constrie a entregar a otro algo segn las leyes de nuestra
sociedad/ciudad.
ELEMENTOS: OBJETO Y SUJETOS.
LOS SUJETOS: son las personas aptas para ser titulares de derechos y
resultar obligadas son el acreedor y el deudor. Para una obligacin se
requieren de mnimo 2 sujetos. Empero en una misma obligacin ambos
sujetos pueden revestir la misma cualidad, ser acreedor-deudor ambos. En una
compraventa uno se obliga a dar y otro a entregar.
2
Puede existir pluralidad de ambos (acreedores-deudores).

ACREEDOR: es el que tiene la facultad de recibir la prestacin a su favor y en

caso de incumplimiento tiene el derecho de exigirla. No slo puede venir a
exigir, tiene primeramente derecho de recibir el pago y en su falta ya exige; por
tanto tiene dos facultades: 1) recibir, 2) exigir.
DEUDOR: soporta la deuda.
EL OBJETO DE LA OBLIGACIN: Es la conducta (prestacin) que el deudor
debe dar a su acreedor, puede consistir en un dar, hacer o no hacer.
Su objeto es la conducta que el deudor debe dar al acreedor (dar, hacer, no
hacer).
EJEMPLOS: La obligacin contrada en un contrato de obra ser entonces la
de hacer la obra.
En un arrendamiento ser el dar el pago de renta, y por otro lado el uso y
disfrute del inmueble.
En un mutuo: dar los $ 5000 en ttulo de dueo al otro.
En una donacin de computadora: dar, trasmitir la propiedad de tal bien.
NATURALEZA JURDICA: Es lo que vincula al acreedor con el deudor. Se
llama jurdica porque se encuentra respaldada por el derecho; lo cual significa
que ante el incumplimiento del deudor el acreedor puede exigir coactivamente
ante la autoridad competente que se cumpla la obligacin.
Si bien es cierto que podeos tener una obligacin, es cierto tambin que
tenemos el deber jurdico de cumplir. Si no lo hacemos, se nos puede exigir al
obtener sentencia favorable que cause ejecutoria. As haciendo uso de la
fuerza pblica- coactivamente- se nos puede forzar a cumplir.3
ESTA RELACIN JURDICA. IMPLICA DOS ELEMENTOS EXTERNOS:
1) Sujetos 2) Objeto. (Mismas definiciones).
2 Lecciones de Derecho Civil II. Obligaciones y contratos - 2008/2009 - UJI

3 http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/2/591/8.pdf

5
Pero tambin tiene 2 ELEMENTOS INTERNOS denominados SCHULD Y
HAFFTUNG, encontrados dentro de la doctrina alemana.
SCHULD: Deber jurdico que tiene el deudor de realizar a favor de su acreedor
lo debido. Significa que si somos deudores tenemos el deber jurdico de cumplir
con la prestacin de no hacerlo se da el:
HAFFTUNG: la responsabilidad que resulta a cargo del deudor por
incumplimiento de una obligacin.
Esa responsabilidad da paso a la coaccin que es la consecuencia del
incumplimiento. 4

SU CORRELATIVO.
DERECHO DE CRDITO O PERSONAL: La facultad del acreedor de exigirle
al deudor tiene otro nombre: derecho personal o derecho de crdito: es la
facultad que tiene el acreedor de exigir a su deudor que cumpla con la
prestacin a la que se oblig.
Desde el acreedor: personal o de crdito. (Aspecto positivo).
Desde el deudor: obligacin. (Aspecto pasivo).
ESTE EST SOPORTADO POR EL DERECHO SUBJETIVO: que es la
facultad de exigir a otra persona una conducta que puede ser de dar, hacer o
no hacer.
ESTE DERECHO SUBJETIVO EST RESPALDADO POR EL DERECHO
OBJETIVO: constituido por el conjunto de normas jurdicas que regulan la
conducta de una sociedad. El derecho cumple la funcin de proteger el
derecho de recibir la prestacin.5
AUTONOMIA FRENTE A LOS DEBERES REALES:
A) DERECHOS REALES: en virtud del principio de la inmediatividad, no
necesita ningn tipo de colaboracin de otra persona. El sujeto pasivo
del derecho real se encuentra colocado en una posicin de pura
sujecin (pati), en la cual solamente tiene que limitarse a tolerar los
actos legtimos del titular del derecho. Si fuese necesario para la
efectividad del derecho la colaboracin positiva, mediante la realizacin
de una prestacin, del sujeto pasivo del derecho, nos encontramos ante
un derecho de crdito.

B) LAS OBLIGACIONES PROPTER REM: consisten en una especial

forma de responsabilidad que afecta al propietario o al poseedor de una

4 http://www.actiweb.es/derechocivili/relacion.html

5 http://html.rincondelvago.com/teoria-general-de-las-obligaciones_2.html

6
 cosa. La obligacin est a cargo de quien en un determinado momento
sea el propietario o poseedor. Dos categoras son:

a) Las formas de responsabilidad que se conecta con la propiedad de

una cosa. (art. 1906, 1907 y 1908 cc)
b) Las obligaciones que surgen en las situaciones de comunidad o de
propiedad horizontal. EJ. 395 CC. Obligacin de contribuir a los
gastos de la cosa comn.
c) LOS DERECHOS IN FACIENDO: son aquellos derechos reales que
otorgan a su titular el derecho de obtener una conducta positiva, -
hacer o dar- del titular de la cosa gravada. El supuesto ms comn
son las cargas reales. 6

LAS OBLIGACIONES:
SCRIPTAE IN REM: Es una fusin entre las obligaciones y los derechos sobre
las cosas reales. Son obligaciones reales-personales, una situacin intermedia.
Las Rem Scriptae son obligaciones que nacen de un contrato referente
a una cosa (que es lo que la tilda de Derecho Personal) y que se
transfieren con la cosa sobre la cual versan esos contratos, as se
transfieren con ella.
Por ejemplo, se dan cuando se vende una fbrica en funcionamiento,
tambin ests transfiriendo los contratos de los trabajadores en ella, as
nacen las obligaciones en el adquirente, que no son otras que las que el
vendedor haba contrado.

LAS NATURALES: Las obligaciones naturales carecen de fuerza

coercitiva exterior para imponer su cumplimiento; en otras palabras, la
obligacin natural es lcita, pero no goza de actividad, es decir, no son
judicialmente exigibles7
SU AUTONOMIA COMO CONCEPTO JURIDICO FUNDAMENTAL: Es
la libertad de obligarse mediante la celebracin de actos jurdicos cuyo
contenido no contraiga las normas de inters pblico, las buenas costumbres y
los derechos de terceros, situacin que puede resumirse en la frase lo que no
est prohibido est permitido8
6http://www.derecho.inter.edu/inter/sites/default/files/profesores/charles_zen
o_santiago/documentos/danos_perjuicios/Lecturas_Obligaciones.pdf

7https://prezi.com/pjrmyjndeai9/derechos-reales-y-derechos-personales/

8 https://www.google.com.mx/webhp?sourceid=chrome-
instant&ion=1&espv=2&ie=UTF-
8#q=SU+AUTONOMIA+COMO+CONCEPTO+JURIDICO+FUNDAMENTAL+de+
las+obligaciones+

7
CLASIFICASION;
A) OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES:
Las obligaciones son civiles: cuando puede exigirse su
cumplimiento, Es decir, cuando el vnculo es fuerte, vigoroso, en
consecuencia, el Acreedor puede accionar judicialmente para exigir
su cumplimiento,
Se pone en marcha el mecanismo del art. 505 del Cdigo Civil.

Las obligaciones naturales: son las que, fundadas slo en el

derecho Natural y en la equidad, no confieren accin para exigir su
cumplimiento Pero que cumplidas por el deudor autorizan a retener
lo
Que es dado en razn de ellas (art. 515 del Cdigo Civil).
El codificador nos remite al Derecho Natural y a la equidad, e
indefectiblemente, Tenemos que precisar esos conceptos
El plano filosfico estudia al Derecho como valor, suscita la axiologa
de los valores en que el Derecho debe inspirarse. Considera el tema
Tradicionalmente llamado Derecho Natural que son las normas
puramente Ideales o racionales dotadas de intrnseca y necesaria
validez. Desde la antigedad, en Grecia pensemos en la Antgona
de Sfocles se ha admitido la concepcin de un orden jurdico
vlido
Para todos los pueblos y pocas, superior a las determinaciones
contingentes De los hombres cuyo imperio persiste aun
contraviniendo Las normas positivas consagradas por los
gobernantes, en La Repblica de Cicern Se consagra que la ley es
la razn suma, ingnita en

B) ARTCULO 1394 (IN FINE) DEL CODIGO CIVIL: artculo 1394. el

testador puede gravar con legados no solo a los herederos, sino a
los mismos legatarios.

C) OBLIGACION PRESCIPTA: La doctrina y la jurisprudencia han

establecido que si el deudor paga al acreedor una deuda que estaba
prescrita, no puede reclamarle la devolucin del importe abonado;
en realidad el motivo no es porque exista una obligacin moral de
pagar las deudas, sino en la propia naturaleza y modo de funcionar
de la prescripcin extintiva. La prescripcin no se produce de forma
automtica si no que se constituye como una excepcin que debe
hacer valer el deudor demandado y que se considere favorecido por
la prescripcin extintiva de su dbito. Ahora bien si el deudor no se
opone a la reclamacin del acreedor, manifestando que la deuda
est prescrita, el derecho de crdito del acreedor sigue legalmente
vigente, por lo que lo pagado por el moroso es perfectamente lcito
en cuanto el deudor ha cumplido con lo que realmente deba.

OBLIGACION MORAL:

8
 La obligacin moral se define como la presin que ejerce la razn
sobre la voluntad, enfrente de un valor. Por ello, est lejos de ser una
presin originada en la autoridad, o en la sociedad, o en el
inconsciente, o en el miedo al castigo.
4. La obligacin moral no es la obligacin que se siente por la
presin externa, ni mucho menos ese tipo de accin psquica
originada por el inconsciente.
5. Cuando una persona capta un valor con su inteligencia, se ve
solicitada por dicho valor, y entonces la inteligencia propone a la
voluntad la realizacin de tal valor.
6. Pero la inteligencia presiona suavemente, sin suprimir el libre
albedro; simplemente ve una necesidad objetiva y como tal la
propone a La voluntad para su realizacin. Se trata pues, de una
exigencia propia de la razn, fundamentada en un valor objetivo,
pero nacida en lo ms ntimo y elevado de cada hombre: su propia
razn.

D) DEUDA POR VENTA AL FIADO Y AL MENUDEO EN LICORES:

Las ventas al menudeo de bebidas embriagantes, hechas al fiado en
cantinas no dan derecho a exigir su precio.
Reglamentacin legal No existe un cuerpo de doctrina sobre las
obligaciones naturales en el Cdigo Civil. Ni siquiera se les
menciona por su nombre. Se refieren a ellas el art. 1894 (contenido
en el captulo del enriquecimiento ilegtimo), que establece: El que
ha pagado para cumplir una deuda prescrita o para cumplir un deber
moral no tiene derecho de repetir. Y los arts. 2268 y 2767, que
niegan a los crditos la fuerza coactiva por razones de orden
pblico: Las ventas al menudeo de bebidas embriagantes, hechas
al fiado en cantinas no dan derecho para exigir su precio (art.
2268)9

E) LA DEUDA DE JUEGO: TRES SISTEMAS Y EL CODIGO CIVIL.

El que pierde en un juego o apuesta que no estn prohibidos, queda
obligado civilmente con tal que la prdida no exceda de la vigsima
parte de su fortuna, prescribe en treinta das el derecho para exigir
la deuda de juego a que este se refiere.10

F) LA OBLIGACION CREADA POR INCAPAZ, DISCUSION.

La deuda de juego. La obligacin creada por un incapaz. Discusin
doctrinada al respecto. Nuestro Cdigo no da un concepto de
obligacin natural, pero si lo reglamenta como enseguida lo
comprobaremos:

9 https://es.scribd.com/doc/164720884/Teoria-General-de-Las-Obligaciones-
Rafael-Rojina-Villegas

10 http://www.buenastareas.com/ensayos/Obligaciones/969937.html

9
 a) Apuesta, cuando sta excede de la vigsima parte de su fortuna.
De la lectura de los artculos 2764, 2765, 2766 y 2768 se desprende
que la persona que pierde en juego o apuesta lcita ms de la
vigsima parte de su fortuna, no est obligada civilmente, es decir,
su contraparte no tendr derecho para exigirle el cumplimiento
coactivo de su obligacin, sin embargo, si el perdedor cumple con su
obligacin, no ha pagado lo indebido y no tendr el derecho de
repetir.11

11 http://es.slideshare.net/AlexdelosSantos3/compendio-de-derecho-civil-
tomo-iii-teora-general-de-las-obligaciones-rojina-villegas

10
TEMA II. EL CONTRATO (PRIMER FUENTE DE OBLIGACIONES)
CONTRATO Y CONVENIO. CONVENIO LATO SENSU Y ESTRICTO SENSU.
Contrato: El contrato se define como un acuerdo de voluntades para crear o
transmitir derechos y obligaciones; es una especie dentro del gnero de los
convenios. El convenio es un acuerdo de voluntades para crear, transmitir,
modificar o extinguir obligaciones y derechos reales o personales; por lo tanto,
el convenio tiene dos funciones: una positiva, que es crear o trasmitir
obligaciones y derechos, y otra negativa: modificarlos o extinguirlos. el contrato
es la principal fuente de las obligaciones por su constante celebracin en la
vida diaria de cualquier sociedad, prueba de ello es que tiene una regulacin
minuciosa y preferente en la ley civil, segn se aprecia de la lectura del
articulado contenido en el Captulo Primero, Ttulo Primero, del Libro Cuarto del
Cdigo Civil estatal; asimismo, las normas contractuales son aplicables de
forma subsidiaria, por disposicin expresa del artculo 1718 del ordenamiento
en cita, a todos los convenio y actos jurdicos, en lo que no se opongan a la
naturaleza de stos o a disposiciones especiales de la ley sobre los mismos.
De lo anteriormente dicho, concluimos la importancia que tiene la exposicin
previa de esta fuente obligacional, para la correcta comprensin del presente
trabajo. 12
CONVENIO LATO SENSU: La clasificacin de las fuentes, fundada sobre la
voluntad, ha sido criticada. Segn se ha observado, ninguna obligacin puede
tener nacimiento sin la voluntad del legislador. Todas las obligaciones serian,
pues, obligaciones legales lato sensu. La observacin puede tener una parte de
verdad, si se quiere admitir que los derechos subjetivos no existen ms que por
la voluntad del legislador, que, por ser omnipotente, tiene tericamente la
posibilidad de suprimirlos. No por ello resulta menos cierto que la intervencin
del legislador es diferente cuando deja a las partes en libertad de obrar a su
antojo, o cuando les impone ciertas obligaciones a los individuos. Por
consiguiente, en el terreno del derecho, subsiste un evidente inters en
distinguir las obligaciones segn su fuente, voluntaria o no voluntaria. 13
LAS OBLIGACIONES LEGALES STRICTO SENSU.
Un reproche del mismo orden se ha dirigido contra la clasificacin que hace
dela ley stricto sensu una fuente distinta de obligaciones. Se afirma que no
existe rasgo comn entre las diferentes obligaciones que nacen directamente
de un texto legal. Se observa, por otra parte, que todas que todas las
obligaciones no voluntarias nacen de la ley: las obligaciones delictuales y cuasi
delictuales encuentran su fuente en los artculos 1.382 y siguientes del cdigo
civil; Las obligaciones cuasicontractuales, en los artculos 1.371 y siguientes.
Tales crticas no son enteramente fundadas. Existe un rasgo comn entre las
obligaciones alineadas en esta categora; ha sido indicado por los redactores

12 http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/8/3844/5.pdf

13 html.rincondelvago.com/fuentes-de-las-obligaciones_1.htm

11
del cdigo civil al oponer, entre las obligaciones no voluntarias, aquellas que
nacen de un hecho personal del que se encuentra obligado. En caso de
obligacin legal, stricto sensu, no solo el deudor no ha querido convertirse en
deudor, sino que no ha realizado hecho alguno sobre el que quepa fundar su
obligacin. As, el deudor de una obligacin alimentara; es la ley sola la que
crea, directamente, la obligacin. Por el contrario, en caso de delito o
cuasicontrato, la ley interviene sin duda en la creacin de la obligacin, pero
indirectamente; la obligacin nace directamente del hecho del deudor (delito,
recepcin de un pago indebido, etc.); ese hecho es la fuente de la obligacin. 14
CLASIFICASIN DE LOS CONTRATOS:
A) Civiles: Se pactan entre particulares, o aun entre el particular y el
Estado cuando este interviene en un plano de igualdad, como si fuera
un sujeto privado. (Por ejemplo: cuando el Estado toma en
arrendamiento la finca de un particular para instalar all una escuela o
una guardera)

Mercantiles: El contrato es una especie del convenio que produce o

transfiere derechos y obligaciones, as que podemos afirmar que el
contrato mercantil es el acuerdo de dos o ms voluntades para crear o
transferir derechos y obligaciones de naturaleza mercantil en la cual
existe, en una de las partes, la presencia de un comerciante, ya que su
fin es la industria o el comercio o por el carcter mercantil del objeto
sobre el que recae, es decir, es un negocio jurdico bilateral que tiene
por objeto un acto de comercio.
Laborales: El contrato laboral es el que rige una relacin de trabajo,
caracterizada por el servicio constante prestado bajo la direccin de otro a
cambio de un salario.
Administrativos: en la actualidad declinante, uno de los criterios para
caracterizar los contratos administrativos consiste en recurrir a la doble
personalidad de la Administracin. Con tal criterio, sta, como persona de
Derecho Pblico, celebra tales contratos; mientras queda sujeta al Derecho
Comn cuando acta como persona de Derecho Privado. La construccin de
una carretera origina un contrato administrativo; la compra de un cuadro, para
destinarlo a un museo, un contrato civil.

B) Preparatorios: El Cdigo Civil de 1984, ha consagrado la institucin de

los contratos preparatorios, como el comn denominador de cualquier
contrato que se desee celebrar en el futuro, y se reduce, en
consecuencia, a preparar y asegurar situaciones jurdicas que
comprometen a las partes a la formalizacin o ejecucin de un contrato
posterior. Su funcin es de garanta para asegurar el cumplimiento de
un contrato a realizarse a
14 http://www.buenastareas.com/ensayos/Las-Obligaciones-En-Derecho-
Civil/1736240.html

12
 Futuro. Se utiliza normalmente un contrato preparatorio cuando existen
algunas dificultades de hecho o de derecho que impiden concluirlo en el
mismo acto, pero s resulta recomendable que las partes aseguren su
celebracin futura. Los contratos preparatorios pueden aplicarse a
cualquier contrato, como puede ser un mutuo, compraventa,
arrendamiento, o cualquier otro de cualquier naturaleza.

Definitivos: es aquel mediante el cual se plasma en definitiva la relacin

jurdica querida por las partes. En ese sentido, el contrato definitivo se
opone al contrato preparatorio, que slo prefigura una relacin jurdica
que desembocar en el contrato definitivo propiamente tal El que un
contrato sea definitivo, slo lo ser en relacin a un eventual contrato
preparatorio. Por ejemplo, una compraventa ser definitiva slo respecto
de un eventual y anterior contrato de promesa de compraventa. Si no
existi dicho contrato preparatorio, la compraventa misma sigue siendo
definitiva, pero desde luego que la clasificacin carece de sentido.
Tambin la calidad de definitivo que pueda tener un contrato, no quiere
decir que en el futuro las condiciones de dicho contrato no puedan ser
modificadas, por ejemplo, por novacin o resciliacin. El carcter
definitivo emana del hecho de que si las partes desean mantener las
condiciones de la relacin jurdica, no necesitan realizar un nuevo
contrato para asegurar stas.15
Contrato unilateral y acto jurdico unilateral:
El acto jurdico unilateral es aquel que se integra con una sola voluntad, y el
contrato unilateral es un acto jurdico constituido con dos voluntades que
solamente genera obligaciones a cargo de una de las partes.
Unilaterales Slo surgen obligaciones para uno de los contratantes (donacin,
comodato)
Bilaterales Producen obligaciones para ambos (compraventa,
arrendamiento).
E Oneroso: Est presidido por un animus egosta, en el que ambas partes
celebran el acto con el propsito de obtener de la otra una contraprestacin de
valor equivalente a la que dan. (Compra-venta)
Gratuito: Hay un animus liberal, altruista. (Comodato)
F Aleatorios: Cuando las prestaciones que las partes se conceden, o la
prestacin de una de ellas, dependen, en cuanto a su existencia o monto, del
azar o de sucesos imprevisibles, de tal manera que es imposible determinar el
resultado econmico del acto en el momento de celebrarse. Ej., el juego y la
apuesta.
FUENTES PARTICULARES DE LAS OBLIGACIONES:

15 http://www.gerencie.com/clasificacion-de-los-contratos-segun-el-codigo-
civil.html

13
 El contrato
La declaracin unilateral de la voluntad
El enriquecimiento ilegitimo
Le gestin de negocios
Los hechos ilcitos
El riesgo creado.16
CRITERIOS DE IDENTIFICACIN DEL ACTO DE COMERCIO:
a) Por los sujetos que intervienen,
b) Por el objeto y
c) Por la finalidad.
Jorge Barrera Graf agrega como cuarta categora de actos de comercio la
forma
En que se manifiestan.
Conmutativos: Es aquel cuyo resultado econmico normal se conoce desde
el momento en que el acto se celebra y las partes pueden apreciar de
inmediato si habr de producirles un beneficio o una perdida. Ej., la
compraventa. (Las partes obtienen contraprestaciones de valor equivalente a lo
que pactan, compra-venta)
G Consensuales: Basta con que se exteriorice de cualquier manera la
voluntad de celebrarlos. (Pagar y poder subir a un autobs urbano)
Reales: Se constituyen no solo con la declaracin de voluntad, sino que a
esta debe acompaarla forzosamente la entrega de una cosa. (Prenda o sea
prestar a cambo de una cosa)
Formales: En ellos, la voluntad debe ser exteriorizada precisamente de la
manera exigida por la ley, pues de lo contrario el acto puede ser anulado.
(compra-venta libre de gravmenes)
Solemnes: Son los actos que para existir necesitan de ciertos ritos
establecidos por la ley. (Matrimonio)
H Principales: Surge en forma independiente y no es apndice de otro
contrato, pues cumple autnomamente
Su funcin jurdico-econmica. (Arrendamiento)
Accesorios (complementario): no tiene existencia independiente, se explica
referido a otro contrato del cual es apndice. Solo se justifica como parte
complementaria de otro acto. Son contratos de garanta. (Prestar x una cosa,
no pagas y esa cosa se te quita)

16 http://derecho.laguia2000.com/parte-general/contratos-unilaterales

14
I Instantneos: se forman y deben cumplirse inmediatamente. Se agotan en
un solo acto. Su creacin y extincin son una sola cosa. (Compra-venta de
contado)
De tracto sucesivo: Son aquellos que se cumplen en forma escalonada a
travs del tiempo. (Arrendamiento, la venta en abonos) La vida del contrato se
prolonga porque las prestaciones que genera son entregadas de manera
peridica dentro de cierto plazo.
J Nominados: Son aquellos que estn instituidos en las leyes. (Compra-
venta de bienes races)
Innominados: No instituidos en la ley, son los que las partes disean
originalmente para satisfacer sus intereses y necesidades particulares. (Segn
Louis Josserand son como un vestido a la medida) 17
CRITERIO CLASIFICATORIO DEL CODIGO CIVIL:
Preparatorios promesa
Traslativos de dominio compraventa, permuta, donacin y
Mutuo.
Traslativos de uso arrendamiento y comodato.
Guarda de cosas depsito y secuestro
Obligaciones de hacer mandato y prestacin de s p
Asociativos asociacin y sociedad civiles
Aleatorios juegos y apuestas, renta vitalicia y compra de
Esperanza
Garanta personales (fianza) y reales (prenda e hipoteca) 18
III. EL CONTRATO (II): ELEMENTOS ESENCIALES Y DE VALIDEZ.
DEFINICION DEL CONSENTIMIENTO: Es el acuerdo O concurso de
voluntades que tiene por objeto la creacin o transmisin de derechos y
obligaciones. En los convenios, lato sensu, el consentimiento es el acuerdo o
concurso de voluntades para crear, transmitir, modifica.' o extinguir
obligaciones y derechos. Todo consentimiento, por tanto implica la
manifestacin de dos o ms voluntades, y su acuerdo sobre un punto de
inters jurdico. El consentimiento, dada su naturaleza, se forma por una oferta
o policitacin y por la aceptacin de la misma. Como es el acuerdo de dos o
ms voluntades, necesariamente una voluntad deben manifestarse primero y
17 http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/7/3259/5.pdf

18
http://moodlecontent.unid.edu.mx/dts_cursos_mdl/ADI/DE/CD/CD01/CD01Le
ctura.pdf

15
es la oferta O policitacin; es decir, que una parte propone algo a la otra
respecto a un asunto de inters jurdico. La aceptacin implica la conformidad
con la oferta.19

OFERTA Y ACEPTACIN.
Oferta: expresin del pensamiento y declaracin de voluntad dirigida por una
persona a otra con el nimo de celebrar un contrato. Puede dirigirse a una
persona en concreto (A: B) o a varias determinadas (A: B, C, D), o
indeterminadas (anuncios).
Requisitos: que la oferta contenga todos los elementos del futuro contrato, de
manera que quede perfeccionado desde el momento en que la otra parte
acepte. Por tanto, no son ofertas aquellas declaraciones de voluntad en las que
se invita a contratar o a ofrecer porque toda oferta ha de ser completa y emitida
con la intencin de obligarse. La oferta no necesita adoptar una forma
determinada para poder formularse. Pero la jurisprudencia exige que la oferta
revele el propsito de vincularse contractualmente, que sea completa en
relacin con el contrato que se va a celebrar y que la oferta sea receptivita
porque ha de ser recibida por su destinatario. Una vez se ha emitido la oferta,
el destinatario puede aceptarla o rechazarla. Tambin puede rechazarse una
oferta y a la vez plantear una contraoferta si se produce algn tipo de
variaciones sobre los trminos de la oferta que se ha omitido en principio.
Vigencia: (hasta cuando obliga respecto de la persona que la formula) si la
oferta es rechazada por el destinatario o transcurre el tiempo establecido por el
oferente para su aceptacin, el oferente queda liberado; tambin por la muerte
del oferente; prdida de la capacidad de obrar; cuando la oferta se hace a
persona indeterminada el oferente quedar liberado siempre que la revoque
con la publicidad suficiente para que los destinatarios puedan conocerla. En
cualquier caso, una oferta no puede ser a perpetuidad.
Doctrina: cuando no se seala plazo deber entenderse vigente la oferta por el
tiempo que resulte adecuado atendiendo a los usos y a la naturaleza del
contrato.
Aceptacin: cuando la oferta ha sido aceptada tiene lugar la perfeccin del
contrato, de aqu la importancia de la aceptacin que es otra declaracin de
voluntad emitida por la persona a quien va dirigida la oferta y en virtud de la
cual, esa oferta queda admitida. La aceptacin tiene como fin manifestar al
oferente la conformidad con los trminos de la propuesta. Formas de
conformidad: verbal o escrita y expresa o tcita. En cualquier caso, desde el
momento en que se produce la aceptacin se perfecciona el contrato: el
oferente no podr revocar su oferta porque ya ha quedado obligado. 20

19 Planiol y Ripert, ob. cit., t. VI, pgs. 210 a 212.

20 http://html.rincondelvago.com/contrato_2.html

16
FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO ENTRE PRESENTES Y AUSENTES.
Hemos dicho que el consentimiento se forma por el acuerdo de voluntades
sobre un punto de inters jurdico; si los contratantes se encuentran presentes,
el contrato se forma en el momento en que el aceptante da su conformidad a la
oferta que le hace el solicitante. Esta conformidad debe ser lisa y llana, pues si
implica modificacin, el solicitante queda desligado y entonces el aceptante se
convierte en oferente en cuanto a la modificacin propuesta, y el oferente se
convierte en posible aceptante respecto a esa modificacin. Estando las
personas presentes se estatuye por el Cdigo Civil que si el aceptante no
manifiesta su conformidad en el acto mismo en que se le hace la oferta, queda
el oferente desligado, a menos que le ha ya concedido un plazo para otorgar la
aceptacin. En el Cdigo vigente se considera que durante todo el tiempo
concedido como plazo para la aceptacin, el oferente no puede retirar su
oferta, y si pretende hacerlo su retractacin no surte efectos legales; que en tal
virtud, aun cuando la retire durante el plazo, si la otra parte acepta, el contrato
se ha formado y tendr accin para exigir el cumplimiento, y no simplemente el
pago de daos y perjuicios como ocurra en el Cdigo de 1884. Se presenta el
problema del contrato celebrado por telfono. En la doctrina se considera que
ste, para los efectos jurdicos, es un contrato entre presentes, porque existe la
misma posibilidad material de discutir en el mismo acto de oferta y la
aceptacin, tal como si los contratantes estuviesen materialmente el uno frente
al otro.
En el Cdigo de 1884 na exista disposicin para los contratos celebrados por
telfono, pero segn la doctrina y la jurisprudencia se aplicaba las reglas del
contrato entre presentes. De manera que si no se aceptaba la oferta en el
mismo momento en que se haca, cuando no se conceda un plazo, el oferente
que daba desligado. El Cdigo Civil vigente resuelve en el mismo sentido lo
relativo a contratos por telfono, segn se desprende de la parte final del
Artculo.1805, ya antes transcrito. "Contrato por telfono.-Las palabras y el
consentimiento son llevados al ro-contratante personalmente y en la prctica
con la misma rapidez que entre presentes, por lo que estos contratos sao,
desde el punto de vista del tiempo empleado en celebrarlos, entre presentes;
pero, desde el punto de vista del lugar en que se celebran, entre ausentes. El
contrato por telfono es vlido y puede ser probado en los mismos casos y en
las mismas condiciones que los contratos verbales. El uso de confirmar por
correo los contratos hechos por telfono no impide que el concurso de los
consentimientos sea creador de las obligaciones. Sin embargo. Debido a la
ausencia de testigos que hayan odo a las partes, si no media la confirmacin
por carta y en caso de negacin, solamente la aceptacin tcita o bien el
silencio permitirn establecer la existencia de la obligacin". 21
Contratos entre ausentes.-Estos contratos presentan un problema desde el
punto de vista jurdico en cuanto al momento en que el contrato se entiende

21 (Planiol y Ripert, Tratado Prctico de Derecho Civil Francs, t. VI, pgs. 212y
213, La Habana, 1946).

17
celebrado, y tiene gran inters determinar ese momento por lo que se refiere a
la ley aplicable y al problema de los riesgos. Entre ausentes pueden
presentarse, cuando contratan, cuatro momentos posibles, segn la doctrina y
las legislaciones, para la formacin del contrato. Estos cuatro momentos
corresponden a su vez a cuatro sistemas que sucesivamente se presentan en
la formacin del consentimiento, denominados respectivamente de la
declaracin, expedicin, recepcin e; formacill. En el primero, el contrato se
forma, cuando el aceptante declara su conformidad Con la oferta; en el
segundo, cuando expide la contestacin afirmativa (deposita la carta o
telegrama en la oficina respectiva); e!, el tercero, hasta que el oferente recibe la
conformidad del aceptante Y el cuartofiasta que' se illfYma "d 'la Misma.
Sisella llIexicallo.-Nuestros Cdigos aceptan el tercer sistema o sea el de la
recepcin. De acuerdo con el mismo, el contrato se forma hasta el momento en
que el oferente recibe en su domicilio la carta o telegrama que contiene la
aceptacin. Se considera en este sistema que no basta que el aceptante
deposite en el correo su contestacin, porque el oferente no sabe si existe o no
aceptacin alguna, ya que pueden existir causas ajenas a la voluntad de las
partes que impidan llegar la contestacin al oferente. Puede extraviarse, por
ejemplo, la carta, o sufrir una demora por un trastorno en las comunicaciones, y
sera entonces injusto ligar al oferente desde e! momento de la expedicin de la
carta, si sta, por causas ajenas a su voluntad, no llega a su poder e ignora
durante algn tIempo que se encuentra ya obligado a sostener ciertos precios o
condiciones desde determinado momento, que es el de la expedicin, que
desconoce en lo absoluto. Sostiene esta teora, desde un punto de vista
jurdico, que para que haya consentimiento no basta con que haya acuerdo de
voluntades, sino que debe existir la posibilidad fsica de que ese acuerdo se
conozca. En los dos sistemas anteriores (el de la declaracin y e! de la
expedicin), basta el acuerdo, aunque no exista la posibilidad material de que
las partes recprocamente sean conscientes y conocedoras de ese acuerdo. En
la teora de la recepcin se sostiene que desde el punto de vista jurdico, para
que haya consentimiento, el oferente debe estar en condiciones materiales de
conocer la respuesta dada a su policitacin, y que la nica forma material de
que lo est, es determinando que el contrato se celebra cuando reciba la
contestacin. No quiere esta doctrina que el oferente conozca la contestacin;
basta con que reciba la carta o telegrama, aun cuando se halle ausente, o aun
cuando se pierda esa carta o telegrama en el domicilio de! oferente, pues tuvo
la posibilidad fsica de conocer la respuesta y sern imputables al oferente las
causas que posteriormente, por culpa suya o de sus empleados, o por
ausencia o morosidad, no le permitieron conocer la respuesta. Tambin desde
el punto de vista prctico existe la posibilidad de justificar el momento en que
se recibi la carta o telegrama.22
EFECTOS JURIDICOS DE LA OFERTA Y DE LA ACEPTACIN.
Es un acto jurdico unilateral por el cual una persona propone a otra celebrar
una determinada convencin. Como es un acto jurdico debe reunir los

22 Planiol y Ripert, ob. cit., t. VI, pgs. 210 a 212.

18
requisitos de existencia y validez y supone una manifestacin de voluntad
seria. Para que se forme el consentimiento, la oferta debe ser completa, esto
es, que se formule en trminos tales, que basta con la simple aquiescencia de
la persona a quien la oferta se ha dirigido, para que la convencin propuesta se
perfeccione.
Si el contrato que se propone celebrar es nominado, es completa la oferta que
contiene, a lo menos, los elementos esenciales del contrato propuesto. Si no
contiene dichos elementos, la oferta es incompleta. Con las ofertas incompletas
el proponente pretende establecer una negociacin o conversacin preliminar,
de la cual podra derivar una oferta completa. La respuesta del destinatario de
la propuesta primitiva formulando, a su vez, una oferta, se llama contraoferta.
Si la oferta incompleta se responde con una contraoferta completa, que es
aceptada por el primitivo oferente, se forma e consentimiento. La oferta puede
emanar del futuro acreedor o del futuro deudor, es decir, de cualquiera de los
que, de perfeccionarse la convencin, tendrn la calidad de partes.
Clasificacin de la oferta:
Oferta expresa: aquella contenida en una declaracin, en la cual el
proponente, en trminos explcitos y directos, revela su intencin de celebrar
una determinada convencin. Puede ser verbal (palabras o gestos) o escrita.
Oferta tcita: aquella que se desprende de un comportamiento que revela
inequvocamente la proposicin de celebrar una convencin.
Oferta hecha a persona determinada: aquella que va dirigida a un
destinatario debidamente individualizado (se hace a una persona cierta con
quien se desea contratar).
Oferta hecha a persona indeterminada: aquella que no va dirigida a ninguna
persona en especial, sino que al pblico en general.
Ejemplo: oferta de venta contenida en un aviso en el peridico.
Efectos de las ofertas contenidas en cualquier tipo de anuncio impreso:
Si es una oferta hecha a persona indeterminada: no es obligatoria para el que
la hace.
Si es una oferta hecha a persona determinada: lleva la condicin implcita de
que a tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos,
de que no hayan sufrido alteracin el precio y de que existan en el domicilio del
oferente.
Oferta completa: la que contiene, a lo menos, los elementos esenciales de la
convencin que se propone celebrar.
Oferta incompleta: no contiene los elementos esenciales de la convencin
propuesta.23

23 http://html.rincondelvago.com/teoria-general-del-acto-juridico.html

19
RETRACTACIN DE LA OFERTA:
El Cdigo Civil argentino no admite la fuerza vinculante de la oferta, razn por
la cual prev su retractacin o revocacin, disponiendo que "las ofertas pueden
ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas" (art. 1150) Sin embargo,
este carcter eminentemente retractable de la oferta reconoce dos excepciones
consagradas en el mismo art. 1150:
Cuando el ofertante hubiese renunciado a la facultad de revocar la oferta: en
este caso se plantea el problema de determinar si la oferta queda vigente para
siempre o si su vigencia reconoce algn lmite temporal.
Al respecto se ensayaron diversos sistemas y, en el IV Congreso Nacional de
Derecho Civil, se concluy que debe entenderse que la oferta se mantiene
durante el lapso en el cual puede esperarse la llegada a conocimiento del
ofertante de la aceptacin remitida a tiempo y regularmente; Cuando el
ofertante se hubiera obligado a mantener la oferta durante un tiempo
determinado: en este supuesto, es el propio ofertante quien fija la vigencia de
su oferta, con lo que se elimina el problema de la eficacia temporal. Fuera de
estos dos casos de irrevocabilidad que configuran las llamadas "ofertas firmes"
o "en firme"- las propuestas son eminentemente retractables, pero, al igual que
en el caso de la caducidad, el Cdigo Civil atena el rigor del sistema, dando a
quien ha aceptado la oferta ignorando la retractacin del proponente y ha
sufrido prdidas o ha efectuado gastos como consecuencia de su aceptacin,
una accin de indemnizacin limitada al dao emergente (art. 1156). 24
MODIFICACIN DE LA PROPUESTA:
Las manifestaciones de voluntad, deben ser necesariamente congruentes: la
aceptacin debe expresarse conforme a la propuesta. En consecuencia, si el
destinatario de la oferta, la modifica en cualquier sentido, la modificacin impide
que tenga lugar el consentimiento siendo inepta para formar el contrato. Pero
dicha modificacin, constituye al mismo tiempo, una manifestacin de voluntad
que responde al designio de obligarse contractualmente. Por lo tanto,
constituye a su vez una nueva propuesta que debe ser aceptada por el
proponente originario, devenido ahora aceptante. Se produce una alteracin del
orden de la formulacin de la propuesta:
1. El que propona ahora acepta.
2. El que aceptaba ahora propone.
La ley 17.250
El Cdigo Civil en el Art. 1262 establece la falta de obligatoriedad de la oferta.
Sin embargo, en el Art.12 de la Ley de Relaciones de Consumo, se establece
que la oferta s obliga:

24
http://www.editorialestudio.com.ar/monografias/mono/civil/la_oferta_en_los_
contratos.htm

20
Art.12: .- La oferta dirigida a consumidores determinados o indeterminados,
transmitida por cualquier medio de comunicacin y que contenga informacin
suficientemente precisa con relacin a los productos o servicios ofrecidos,
vincula a quien la emite y a aquel que la utiliza de manera expresa por el
tiempo que se realice. Este plazo se extender en los siguientes casos: En
todos los casos, la oferta podr especificar sus modalidades, condiciones o
limitaciones. Durante el plazo de vigencia de la oferta, incluso si ste es ms
extenso que el previsto en la presente ley, la oferta ser revocable. La
revocacin ser eficaz una vez que haya sido difundida por medios similares a
los empleados para hacerla conocer, y siempre que esto ocurra antes que la
aceptacin haya llegado al oferente. En los casos en los que el oferente asuma
el compromiso de no revocar la oferta, la misma no ser revocable. La
aceptacin de la oferta debe ser tempestiva. La aceptacin tarda es ineficaz,
salvo la facultad del proponente de otorgarle eficacia. Aun cuando los sujetos
estn indeterminados, el oferente est obligado por la propuesta que hizo. 25
FALLECIMIENTO DEL PROPONENTE: Artculo 1809. Si al tiempo de la
aceptacin hubiere fallecido el proponente, sin que el aceptante fuere sabedor
de su muerte, quedaran los herederos de aquel obligados a sostener el
contrato.26
FORMACIN DEL CONTRATO ENTRE AUSENTE, MOMENTO; SISTEMAS:
A) TEORA DE LA EMISIN (O DECLARACIN): el contrato se perfecciona
Cuando se emite -se manifiesta- la aceptacin. Dos son las principales
Objeciones que se han planteado: 1) no hace hincapi en el carcter
Receptacin, 2) parece injusto vincular al oferente a una declaracin que
Ignora.
B) TEORA DE LA EXPEDICIN: el momento relevante es aquel en el cual
El aceptante se desprende de su declaracin. Tambin se han vertido
Crticas contra esta solucin: 1) las mismas que para la teora anterior, 2) el
Aceptante no se desprende del todo de su declaracin, pues siempre puede
Recuperarla (por ejemplo, acudiendo a correos y solicitando la devolucin
De la carta entregada)
C) TEORA DE LA RECEPCIN: el contrato se perfecciona cuando la
Aceptacin llega al domicilio o crculo de intereses del oferente. Las
Principales crticas han sido: 1) no se da un verdadero encuentro de
25http://derechopositivouruguayo.blogspot.mx/search/label/El
%20consentimiento%3A%20Propuesta%20-%20Parte%202

26 http://info4.juridicas.unam.mx/adprojus/leg/10/343/1878.htm?s=

21
Consentimientos, 2) la declaracin de voluntad recibida puede ser
Afirmativa o negativa, luego no tiene sentido sostener que el contrato se ha
Vase una amplia exposicin en ROGEL VIDE Hbidem. pp. 1258 y s.] Y
informado porque ha llegado la declaracin, 3) la formacin se hace Depender
de un hecho puramente materia.
D) TEORIA DE LA INFORMACIN: Debe informarse de lo que contiene la
respuesta del aceptante. Se sustenta en el hecho de informarse. El oferente
recibe la declaracin de voluntad de aceptacin, y no solo eso, sino que toma
conocimiento de la misma27
POSTURA LEGISLATIVA PRIVADA, CIVIL Y MERCANTIL:
LEMENTOS DE VALIDEZ DEL ACTO JURDICO EN MATERIA DE DERECHO
PRIVADO (CIVIL Y MERCANTIL)
En esta investigacin, desde luego de carcter mercantil, analizaremos y
comprenderemos cada uno de los elementos del Acto jurdico, o como
vulgarmente lo conocemos por el nombre de CONTRATO, que su definicin lo
encontraremos. Veremos tambin en cuantos elementos se divide ya que
conocemos os esnciale como los elementos de existencia y de validez, y no
hay que preocuparse, ya que cada uno ser explicado por medio de esta
investigacin.
Desde luego, en nuestra vida cotidiana, veremos y practicaremos este tema, ya
que es indispensable en nuestras vidas, ya que esta, siempre ser un ACTO
JURIDICO, envuelta de la esfera jurdica que nos rodea.
MODELO DE UN CONTRATO AFECTADO POR UN VICIO DE LA VOLUNTAD
CONTRATO DE COMISIN MERCANTIL.
Contrato de comisin mercantil, que celebran por una parte, el seor Ramn
Lpez Colorado, a quin se le conocer como el COMITENTE , y por la otra,
el seor Lucio Snchez, a quin se le denominar como el COMISIONISTA,
al tenor de las siguientes declaraciones, al tenor de las siguientes
declaraciones y clusulas:
DECLARACIONES
Manifiesta el COMITENTE ser comerciante de ropa para dama y fabricar la
misma, as como tener su domicilio en AV unicornios, nmero 33, colonia
Fantastilandia, delegacin Chalco , en Mxico, Distrito Federal.
Expresa adems el COMITENTE, est interesado en contratar los servicios
del COMISIONISTA, a fin de ampliar sus ventas, razn por la que el
COMISIONISTA y el COMITENTE sujetan este contrato a las siguientes:
CLUSULAS

27http://www.derecho.usmp.edu.pe/sapere/ediciones/edicion_10/articulos_in
vestigadores/LA_PERFECCION_CONTRATO_TERMINADO_ALUMNO_PAVEL.pdf

22
PRIMERA. El COMITENTE entregar, para su venta, al COMISIONISTA, la
cantidad de 1,500 pantalones de mezclilla, para dama, otorgando como valor
unitario de la mercanca la cantidad de $32,000 (Treinta y dos mil, pesos
00/100 M.N.), dejando en completa libertad al COMITENTE para que incluso
pueda colocarlos a mayor precio. En este ltimo caso, la diferencia del precio
quedar como ganancia adicional del COMISIONISTA.
SEGUNDA. Ambas partes estn de acuerdo en fijar el importe de la comisin al
20% calculada por el valor unitario de los efectos materia de este instrumento;
se entregar al COMISIONISTA la venta total de los pantalones.
TERCERA. El COMISIONISTA se compromete a guardar y a conservar la
mercanca entregada para su venta, hacindose responsable desde que la
reciba y hasta que la devuelva, en caso de no colocarla.
CUARTA. El COMITENTE tiene todo el libre derecho de cambiar el material o
la calidad de los pantalones, siempre y cuando, ya no haya pantalones del
mismo material.
QUINTA. El COMITENTE elegir su libre convenir, la fecha y la hora para
entregar la mercanca al COMISIONISTA, y este tendr que pagar por
adelantado, bajo amenaza fsica en su contra, el importe total de lo pactado en
la primera clusula de este contrato, si no lo hiciere, habr HOMICIDIO EN SU
CONTRA.
SEXTA. El COMISIONISTA recibir en la mercanca, que ser de, dudosa
procedencia, 500 kilos de psicotrpicos, comnmente llamada EXTASIS para
su venta clandestina
SPTIMA. El COMISIONISTA, tendr que rendir informes semanales al
COMITENTE; respecto de su desempeo al vender los pantalones con todo y
psicotrpicos, de lo contrario, se ver obligado a las consecuencias en su
contra (recibir solo por esta falta, el delito de SECUESTRO a alguno de sus
ascendientes o descendientes ms prximos).
OCTAVA. La duracin de este contrato ser vitalicio para el COMISIONISTA ,
a partir de que este ser obligado mediante amenazas, entregar la cantidad
expresada en este contrato por adelantado.
NOVENA. Para los efectos del contrato que se celebra, el COMISIONISTA
seala como domicilio en la casa marcada con nmero 48, de la calle de
Hidalgo, colonia Del Carmen, delegacin Coyoacn, en Mxico, Distrito
Federal, y el COMITENTE marca como domicilio el indicado en la declaracin
I de este instrumento. Por esta razn el COMISIONISTA se sujeta, en caso de
incumplimiento al Fuero de los tribunales del Distrito Federal, renunciando
totalmente al fuero presente o futuro, que por domicilio distinto pudiese
corresponderles.

23
Ledo este contrato por las partes, y comprendido su alcance y fuerza legal, lo
suscriben con asistencia de dos testigos, elegidos por el COMITENTE siendo
los 16 das del mes de enero del ao 2003. 28
ELEMENTO ESENCIAL DEL CONSENTIMIENTO:
EL CONTRATO DE ADHESIN: El Cdigo civil en su art. 1390 dice: El
contrato es por adhesin cuando una de las partes, colocada en la alternativa
de aceptar o rechazar ntegramente las estipulaciones fijadas por la otra parte,
declara su voluntad de aceptar. El especialista en el tema contractual, profesor
De la Puente, coincide con varios autores, en denominar contrato por adhesin
a aquellos en que las condiciones del mismo son pre redactadas
unilateralmente por una de las partes, de tal manera que la otra slo puede
aceptarlas o rechazarlas en bloque (Vid. De la Puente 1983: 287). Su
particularidad, consistir nicamente en la forma de concertacin, es decir, en
el acuerdo o convenio entre las partes, pues no se trata de un acuerdo al que
llegan dos o ms personas sobre un determinado asunto despus de discutirlo,
la adhesin es tan slo una forma de expresar el consentimiento como en
cualquiera de los contratos conocidos.29
NATURALEZA JURIDICA DE LA ADHESIN: Existe en la doctrina una amplia
controversia sobre la verdadera naturaleza jurdica de este contrato, a tal punto
que algunos tratadistas sostienen que en realidad se trata, no de un verdadero
contrato, sino de un simple acto unilateral. Aquellos que lo admiten como
contrato, discuten tambin, si se trata de un contrato con todos los elementos
suficientes para considerarlo como una categora genrica; o si por el
contrario, participando formalmente de todos los elementos contractuales, se
tratara solo de un esquema susceptible de ser utilizado por todos los dems
contratos, por lo cual, obviamente se excluir de la categora de contrato
genrico con estructura independiente y especfica. Considerar la adhesin
como contrato9 , obliga a buscar sus inicios en Francia en la que los contratos
por adhesin no eran vistos propiamente como contratos, pero luego de la
Segunda Guerra Mundial, puede decirse que la doctrina francesa acogi los
contratos por adhesin como verdaderos instrumentos contractuales. Los
alemanes en cambio, han optado por cambiar el centro de gravedad hacia las
estipulaciones generales de contratacin, reconocen sin embargo, en la
adhesin un mecanismo de naturaleza contractual. Italia y Espaa han acogido
tambin favorablemente a los contratos por adhesin y su naturaleza
contractual. En todos los casos la conclusin es la misma: los contratos por
adhesin no constituyen una categora propia de acto jurdico, sino una
modalidad de contrato, las razones para llegar a esta conclusin varan segn
los autores (De la Puente 1983: 294). 30
28 http://html.rincondelvago.com/contratos_7.html

29

30
http://sistemas.amag.edu.pe/publicaciones/dere_civil_proce_civil/modu_dere

24
 A) CODIGO CIVIL Y LEYES APLICABLES ( JUEGOS Y SORTEOS)
LEY FEDERAL DE JUEGOS Y SORTEOS
ARTICULO 1o.- Quedan prohibidos en todo el territorio nacional, en los
trminos de esta Ley, los juegos de azar y los juegos con apuestas.
ARTICULO 2o.- Slo podrn permitirse:
I.- El juego de ajedrez, el de damas y otros semejantes; el de domin, de
dados, de boliche, de bolos
y de billar; el de pelota en todas sus formas y denominaciones; las carreras de
personas, de vehculos y de animales, y en general toda clase de deportes;
II.- Los sorteos. Los juegos no sealados se considerarn como prohibidos
para los efectos de esta Ley.
ARTICULO 3o.- Corresponde al Ejecutivo Federal, por conducto de la
Secretara de Gobernacin, la reglamentacin, autorizacin, control y vigilancia
de los juegos cuando en ellos medien apuestas de cualquier clase; as como de
los sorteos, con excepcin del de la Lotera Nacional, que se regir por su
propia ley.
ARTICULO 4o.- No podr establecerse ni funcionar ninguna casa, o lugar
abierto o cerrado, en que se practiquen juegos con apuestas ni sorteos, de
ninguna clase, sin permiso de la Secretara de Gobernacin. Esta fijar en cada
caso los requisitos y condiciones que debern cumplirse.
ARTICULO 5o.- En los permisos que conceda, independientemente de los
impuestos que al efecto determinen las leyes fiscales correspondientes, la
Secretara de Gobernacin sealar la participacin que, de los productos
obtenidos por el permisionario, deba corresponder al Gobierno Federal. Esta
participacin ser destinada al mejoramiento de los establecimientos de
Prevencin Social y de Asistencia, dependientes de las Secretaras de
Gobernacin y de Salubridad y Asistencia, que se expresen en los permisos
que se otorguen.
ARTICULO 6o.- Lo dispuesto en el artculo 5o se aplicar tambin en relacin
con los permisos que se concedan para efectuar sorteos, con excepcin de los
siguientes:
I.- Los que realicen las autoridades, instituciones educativas y de beneficencia
para dedicar ntegramente sus productos a fines de inters general;
II.- Los que se celebren con fines exclusivos de propaganda comercial; y
III.- Los que se verifiquen como sistema de ventas y en los que los
participantes reciban ntegramente el valor de sus aportaciones en mercancas,
efectos u otros bienes.

_civil/380-420.pdf

25
ARTICULO 7o.- La Secretara de Gobernacin ejercer la vigilancia y control
de los juegos con apuestas y sorteos, as como el cumplimiento de esta Ley,
por medio de los inspectores que designe. Con el mismo fin podr integrar los
organismos o comisiones que estime convenientes, y los que funcionarn de
acuerdo con las atribuciones que les sealen las disposiciones reglamentarias
de esta Ley, as como las que dicte la citada Secretara.
ARTICULO 8o.- Se clausurar, por la Secretara de Gobernacin, todo local
abierto o cerrado en el que se efecten juegos prohibidos o juegos con
apuestas y sorteos, que no cuenten con autorizacin legal, sin perjuicio de que
se apliquen las sanciones que segn el caso correspondan.
ARTICULO 9o.- Ningn lugar en que se practiquen juegos con apuestas o se
efecten sorteos, podr establecerse cerca de escuelas o centros de trabajo.
ARTCULO 10.- Todas las autoridades federales, las locales y la fuerza pblica
cooperarn con la Secretara de Gobernacin para hacer cumplir las
determinaciones que sta dicte de acuerdo con esta Ley.
ARTCULO 11.- La Secretara de Gobernacin queda facultada para autorizar,
en las ferias regionales, el cruce de apuestas en los espectculos que
determine el Reglamento de esta Ley.
ARTCULO 12.- Se impondr prisin de tres meses a tres aos y multa de
quinientos a diez mil pesos, y destitucin de empleo en su caso:
I.- A los empresarios, gerentes, administradores, encargados y agentes de
loteras o sorteos que no cuenten con autorizacin legal. No quedan incluidos
en esta disposicin los que hagan rifas slo entre amigos y parientes;
II.- A los dueos, organizadores, gerentes o administradores de casa o local,
abierto o cerrado, en que se efecten juegos prohibidos o con apuestas, sin
autorizacin de la Secretara de Gobernacin, as como a los que participen en
la empresa en cualquier forma;
III.- A los que, sin autorizacin de la Secretara de Gobernacin, de cualquier
modo intervengan en la venta o circulacin de billetes o participaciones de
lotera o juegos con apuestas que se efecten en el extranjero.
IV.- A los funcionarios o empleados pblicos que autoricen juegos prohibidos,
los protejan, o asistan a locales en donde se celebren, siempre que en este
ltimo caso no lo hagan en cumplimiento de sus obligaciones. 31
TEORIA DE DUGUIT SOBRE EL ACTO COLECTIVO Y EL ACTO UNIN:
El acto colectivo y la unin segn Duguit
A ciertos contratos les niega este carcter. Lo considera como una pluralidad
de declaraciones unilaterales de voluntad concurrentes, a consecuencia de las
cuales se forma una regla objetiva, una verdadera ley material del nuevo grupo,
al cual pueden adherirse por una declaracin unilateral posterior todas las
31 http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/109.pdf

26
personas que, reuniendo las condiciones fijadas por los estatutos declaran
aceptarlos y someterse a ellos
Actos colectivos. Se percibe el nacimiento de una regla permanente o de una
situacin jurdica objetiva, de un estado y les llama Unin el matrimonio y el
contrato colectivo de trabajo.32
IV. EL CONTRATO (III): EL OBJETO.
CONCEPTO
EL CONTRATO: es un acuerdo de voluntades, verbal o escrito, manifestado
en comn entre dos o ms personas con capacidad (partes del contrato), que
se obligan en virtud del mismo, regulando sus relaciones relativas a una
determinada finalidad o cosa, y a cuyo cumplimiento pueden compelerse de
manera recproca, si el contrato es bilateral, o compelerse una parte a la otra, si
el contrato es unilateral.1 Es el contrato, en suma, un acuerdo de voluntades
que genera derechos y obligaciones relativos, es decir, slo para las partes
contratantes y sus causahabientes. Pero, adems del acuerdo de voluntades,
algunos contratos exigen, para su perfeccin, otros hechos o actos de alcance
jurdico, tales como efectuar una determinada entrega (contratos reales), o
exigen ser formalizados en documento especial (contratos formales), de modo
que, en esos casos especiales, no basta con la sola voluntad. De todos modos,
el contrato, en general, tiene una connotacin patrimonial, incluso parcialmente
en aquellos celebrados en el marco del derecho de familia, y es parte de la
categora ms amplia de los negocios jurdicos. Es funcin elemental del
contrato originar efectos jurdicos (es decir, obligaciones exigibles), de modo
que a aquella relacin de sujetos que no derive en efectos jurdicos no se le
puede atribuir cualidad contractual.
EL OBJETO: Nuestro Cdigo Civil entiende por objeto los bienes o servicios
que son contemplados en el intercambio que subyace en todo contrato.
Pueden ser objeto de contratos todas las cosas que no estn fuera del
comercio de los hombres, an las cosas futuras. Pueden ser igualmente objeto
de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes, a la moral, a
las buenas costumbres o al orden pblico.
Siguiendo el art. 1.261 del Cdigo Civil, existe contrato cuando concurren en el
mismo, el consentimiento de los contratantes, un objeto cierto que sea materia
de contratacin y una causa de la obligacin que se establezca. Por lo que
contrario sensu la ausencia de cualquiera de estos tres elementos dan lugar a
la inexistencia del contrato. La carencia absoluta o inexistencia de cualquiera
de estos elementos esenciales provocarn la nulidad radical del contrato, en
tanto que, se entrara en contrariedad con el Derecho imperativo. Cualquier
acto contrario a las normas imperativas o prohibitivas no debe tener existencia
y validez jurdica.33
OBJETO DE LA OBLIGACIN

32 https://es.scribd.com/doc/28600588/Obligaciones-civiles

27
El objeto de la obligacin es la prestacin prometida, es decir aquello que el
deudor tiene como obligacin cumplir y el acreedor derecho a exigir. El objeto
de la obligacin, puede consistir en, dar, hacer o no hacer alguna cosa, segn
el tipo de obligacin que se trate. La prestacin objeto de la obligacin, tiene
que cumplir ciertos requisitos los cuales son:
Posibilidad original. El objeto debe ser posible de ser realizado. Existen dos
tipos de imposibilidad: la fsica y la legal.
Licitud. El objeto no debe de ser contrario ala la ley, por lo tanto ningn sujeto
puede obligarse a realizar un acto ilcito.
Determinabilidad. En principio deben ser cosas existentes pero tambin cabe
obligarse respecto de una de cosa futura. Por ejemplo, la venta de prximas
cosechas o de cosas que estn en proceso de fabricacin.
Objeto de comercio. No debe confundirse objeto del contrato y objeto de la
obligacin, ste ltimo es la prestacin debida, mientras que el objeto del
contrato es la intencin perseguida por las partes con la celebracin de un
negocio jurdico.34
Causa. Es el fin de la obligacin que persiguen y que se propusieron a la hora
de establecer la obligacin.35
EL OBJETO DE LA OBLIGACIN: sern las prestaciones o comportamientos
debidos a que estn sujetas las partes del contrato. Del lado del vendedor el
objeto de la obligacin ser la entrega de la cosa y del lado del comprador el
pago del precio.
OBJETO DIRECTO: Es la creacin o transmisin de derechos u obligaciones
OBJETO INDIRECTO: ES la cosa en s que se crea o se transmite (hecho o
abstencin que se transmite)36
PRESTACION DE COSAS: La energa no es una cosa pero se le aplica el
rgimen de las cosas porque el dcho. No puede negar su existencia.
Art. 2311: "...los objetos materiales susceptibles de tener un valor. Las
disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas
naturales susceptibles de apropiacin."37

33 http://noticias.juridicas.com/conocimiento/articulos-doctrinales/4648-el-
objeto-como-elemento-esencial-del-contrato/

34 http://derecho.isipedia.com/segundo/derecho-civil-ii/derecho-de-
obligaciones/04-el-objeto-de-la-obligacion

35 http://noticias.juridicas.com/conocimiento/articulos-doctrinales/4648-el-
objeto-como-elemento-esencial-del-contrato/

36 https://mx.answers.yahoo.com/question/index?qid.

28
TIPOS DE COSAS PUEDEN DARSE EN LAS OBLIGACIONES DE DAR:
a) Cosas ciertas: Ej.: cuando vendo mi lapicera Parker.
b) Cosas inciertas no fungibles: En este caso hay que determinar su especie
(ej. si se vende un perro) y el objeto se individualiza de acuerdo a las reglas del
cdigo.
Art.602 tiene que estar determinada el gnero y luego su especie (ej. perro
raza Terrier) y el deudor no puede elegir el peor, ni el acreedor el mejor. Cosas
fungibles: Se debe determinar la cantidad o en todo caso se debe deducir si es
a futuro. Ej. Vendo 10Kg. de lea, o vender toda la lea que necesite para
alimentar el caldero. No puede decirse "vendo lea".
Cuando el objeto recae sobre una obligacin de dar, debe ser:
Real: Lo cual significa que existe realmente que tenga existencia 38
COSAS QUE EXISTEN EN LA NATURALEZA Y FUTURAS:
El hecho de que se exija que el objeto sea real no significa que no se pueda
contraer respecto de una cosa futura, respecto de una cosa que se espera que
exista. As como lo menciona el artculo 1332 del Cdigo Civil el cual dice: No
solo las cosas que existen pueden ser objeto de una declaracin de
voluntades, sino las que se esperan que existan. En estos casos, cuando el
objeto recae sobre una cosa futura, el contrato casi siempre pasa a tener
carcter condicional.
Existir en la naturaleza: El contrato sobre las cosas que si bien no existen al
momento de la celebracin, estn abocadas a existir en el futuro, es posible y
existente. Ejemplo: La compraventa de diez toneladas de una cosecha de maz
del prximo ao es un caso en el que tampoco existe el objeto del contrato, sin
embargo habr de producirse.
LAS COSAS UBICADAS EN EL COMERCIO:
El artculo 1271: pueden ser objeto del contrato todas las cosas que no estn
fuera del comercio de los hombres, aun las futuras pueden ser igualmente
objeto del contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes o a las
buenas costumbres. En puridad, las cosas no son licitas o ilcitas; lo que es
licito o ilcito es comerciar con ellas, en este sentido hay cosas fuera del
comercio , bienes de dominio pblico, bienes comunes, rganos procedentes
de un donante vivo, y otras de comercio prohibid, estupefacientes, por ejemplo.
COSAS DETERMINADAS O DETERMINABLES EN CUANTO A SU
ESPECIE:

37
http://todoelderecho.com/Apuntes/Civil/Apuntes/objetodeloscontratos.htm

38
http://todoelderecho.com/Apuntes/Civil/Apuntes/objetodeloscontratos.htm

29
Determinado: Esto significa que la relacin contractual a debe ser precisa, as
como el contenido de la misma y las partes intervinientes. Se comprende y
explica que debe serlo, porque solo mediante la determinacin del objeto va a
poder localizarse el acuerdo de voluntades. Si no hubiese determinacin del
objeto, no podra haber consentimiento. Y esta determinacin puede ser de dos
clases: especfica (en especie) o genrica.
La determinacin en especie: es cuando se debe una especie determinada
dentro de un gnero.
La determinacin genrica: es cuando se debe una especie indeterminada
como se menciona en el artculo 1332 del Cdigo Civil: es menester que las
unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos en
cuanto a su gnero. Art.1170: Busca la seguridad jurdica al no tolerar cosas
vagas o imprecisas, debe ser determinada en cuanto a su especie, aunque no
lo sean en cuanto a la cantidad, con tal de que esta pueda determinarse. 39
FORMAS DE DETERMINACIN:
En primer orden, debe apuntarse que por terminacin de los contratos se
entiende la extincin de los mismos, en el sentido de que el contrato como tal
deja de producir sus efectos jurdicos normales y cesa de cumplir los fines para
los cuales haba sido celebrado.
Segn Maduro (1987), toda terminacin de contrato implica su extincin, en el
sentido de que deja de producir efectos hacia el futuro, sin perjuicio de que en
algunas de las formas de terminacin puedan tambin producirse efectos
retroactivos.
Ahora bien, tradicionalmente la doctrina distingue como modos de terminacin
de los contratos los siguientes:
1. La disolucin de los contratos, denominada tambin revocacin, aun
cuando esta ltima denominacin es motivo de serias discusiones.
2. La nulidad de los contratos, que supone la extincin de los mismos, por
cuanto el contrato adolece de vicios o anormalidades que impiden considerar
configurados elementos esenciales a su existencia o a su validez.
3. La resolucin de los contratos, modo de extincin inherente a los
contratos bilaterales.
4. La rescisin de los contratos, modo de extincin que la doctrina considera
de carcter subsidiario y que slo opera en aquellos casos expresamente
establecidos en la ley.

39https://books.google.com.mx/books?
id=0fYsBgAAQBAJ&pg=PA122&lpg=PA122&dq=LAS+COSAS+UBICADAS+EN
+EL+COMERCIO,+EL+OBJETO.
+CONTRATO&source=bl&ots=QQNOgeS2ld&sig=t0aMYXiT1u0a6FrTiWeQtP1
EFNk&hl=es419&sa=X&ved=0ahUKEwiF_sXlqeLMAhVW92MKHeWSChUQ6A
EIKTAD#v=

30
5. La revocacin de los contratos, medio de extincin por el cual el contrato
desaparece por la voluntad unilateral de una de las partes.
6. La excepcin non adimpleti contractus, cuando se opone en contratos de
tracto sucesivo y en los cuales la prestacin disfrutada por una o alguna de las
partes no es susceptible de borrarse en el terreno de la realidad. En estos
casos, la excepcin non adimpleti contractus, por va excepcional, extingue el
contrato durante el lapso en el cual una de las partes dej de cumplir su
obligacin.40
PRESTACIONES DE HECHOS:
Constituye el objeto de la obligacin lo que debe realizar el deudor para
satisfacer los derechos del acreedor. Puede consistir en dar o entregar alguna
cosa, en hacer algo o en abstenerse de alguna conducta. Adems, debe ser
susceptible de valoracin econmica.
(es) (Derecho Civil) Lo que debe el deudor de una obligacin. V. Crdito,
Deuda, Obligacin. Seg. Soc. Pagos o suministros que tienen por objeto
indemnizar un riesgo social. Prestaciones en metlico: las que tienen por objeto
reemplazar o completar al salario.
Prestaciones en especie: suministros de un servicio o reembolso de gastos.
Prestaciones familiares: prestaciones abonadas en inters de la familia a los
jefes de familia residentes en Francia, restrictivamente enumeradas por el art.
L. 510 del C. de (Seguridad Social) V. Subsidio.
Es la conducta que ha de seguir el obligado o deudor para satisfacer el derecho
de crdito y extinguir as la deuda u obligacin asumida frente al acreedor. La
obligacin, pues, consiste en un deber jurdico de realizacin de la prestacin,
la cual ha de materializarse en un acto positivo de dar o de hacer, o en uno
negativo de no hacer o abstencin. La prestacin o dbito, como deber del
obligado, del que nace la responsabilidad, ha de ser susceptible de valoracin
econmica. De esta forma, y caso de no cumplir el deudor la obligacin, podr
llegarse a la ejecucin forzosa en el patrimonio del deudor.41
EL HECHO POSIBLE FISICAMENTE:
Cuando el objeto se refiere a un hecho o a una abstencin, nos encontramos
que ste tambin debe cumplir con los requisitos de: ser posible fsica y
jurdicamente. El artculo 1827 del Cdigo Civil dispone que:
El hecho positivo o negativo, objeto del contrato, debe ser:
I Posible;

40onepage&q=LAS%20COSAS%20UBICADAS%20EN%20EL%20COMERCIO
%2C%20EL%20OBJETO.%20CONTRATO&f=false

41 http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/prestaci%C3%B3n/prestaci
%C3%B3n.htm

31
II Lcito.
La posibilidad fsica est enfocada a que no haya una ley natural que impida la
realizacin del hecho, v.g. sera imposible la llegada del hombre a la luna a
travs de un brinco, el contratar en base a este hecho simplemente llevara a la
inexistencia del contrato por la imposibilidad fsica del hecho objeto del
contrato. Respecto a la imposibilidad jurdica tenemos que no debe existir una
incompatibilidad entre el hecho objeto del contrato y alguna norma jurdica, lo
cual implica un obstculo que impide su realizacin. 42
LA IMPOSIBILIDAD MATERIAL Y LA JURIDICA:
El objeto jurdico indirecto del contrato equivale al objeto directo de la
obligacin, es decir, a la conducta de dar, hacer o no hacer.
El objeto material del contrato, se refiere a la cosa que se tiene que dar, al
hecho que se tiene que realizar y a la conducta de la que debe abstenerse.
Debido a que por su misma naturaleza, el contrato es obligacional, podemos
afirmar que existe aun cuando no haya objeto material en el momento de
contratar, v.g. el caso de la venta de cosa futura. Por el contrario si no se crean
o transfieren derechos y obligaciones estamos ante un acto que no
corresponde al contrato, es decir no existe, nunca nace. 43
EL HECHO ILICITO:
CONCEPTO: El hecho ilcito es, como todo acto contrario al ordenamiento
jurdico vigente, generado por la intencin, la imprudencia, impericia,
negligencia mala fe, abuso de derecho e inobservancia normativa de una
persona (agente) que tiene por contrapartida una responsabilidad civil en favor
de otra persona (perjudicado o vctima) que debe cubrir el agente del dao.
FUNDAMENTACIN LEGAL: El artculo 1.185 del Cdigo Civil Venezolano
refiere: El que con intencin, o por negligencia o por imprudencia, ha causado
un dao a otro, est obligado a repararlo. Debe igualmente reparacin quien
haya causado un dao a otro, excediendo, en el ejercicio de su derecho, los
lmites fijados por la buena fe o por el objeto en vista del cual le ha sido
conferido ese derecho.
CARACTERES:
Los caracteres principales del derecho ilcito son:
1.- El hecho que lo genera consisten en un acto voluntario y culposo por parte
del agente. La voluntariedad implica que el acto del agente le es plenamente
imputable.

42onepage&q=LAS%20COSAS%20UBICADAS%20EN%20EL%20COMERCIO
%2C%20EL%20OBJETO.%20CONTRATO&f=false

43 http://www.eumed.net/libros-gratis/2015/1449/elementos-contrato.htm

32
2.- Se origina en el incumplimiento o inejecucin de una conducta preexistente
que el legislador no la especifica expresamente, pero la presupone en todo
sujeto de derecho y la sanciona con la obligacin de reparar. Esa conducta
preexistente se deduce del contexto del artculo 1185 del Cdigo Civil y
consiste en una actuacin negativa (no hacer) del sujeto de derecho, que
radica en no causar daos a otros por intencin, negligencia o imprudencia.
3.- El incumplimiento culposo de la conducta preexistente referida debe causar
un dao. La produccin del dao es fundamental para que el hecho ilcito
produzca su efecto principal: la reparacin del dao, o sea, la responsabilidad
civil. De no causarse un dao, nada habr que reparar y el incumplimiento
culposo de la conducta preexistente ser irrelevante desde el punto de vista del
Derecho Civil.
4.- El incumplimiento culposo de la conducta preexistente debe ser ilcito, es
decir, no debe ser tolerado, consentido, ni amparado por el ordenamiento
jurdico positivo.44
LA ILICITUD, CONCEPTO Y DIFERENCIA CON LA IMPOSIBILIDAD
JURIDICA:
Cabe expresar este requisito con una negacin: la prestacin no puede
consistir en un hecho ilcito, ni en un hecho contrario a la moral y las buenas
costumbres A diferencia de la imposibilidad jurdica, aqu no juega un obstculo
legal, sino directamente un comportamiento contrario a la ley; en aquel caso el
hecho est impedido, en ste, est sancionado.
La jurisprudencia ha considerado prohibidos: el contrato de venta de influencia;
el contrato de locacin de obra cuando sta hubiera debido ser realizada en un
lugar prohibido; el contrato por el cual un tasador reconoci a terceros una
participacin en sus honorarios; el contrato de corretaje matrimonial; la
donacin hecha a su compaera por un hombre que estaba divorciado por su
culpa; etctera.45

LA OBLIGACIN DE NO ENAJENAR:
La circunstancia de que en un contrato uno de los contratantes se obligue a no
enajenar los bienes con que garantiza el cumplimiento, podr entraar, si los
bienes son vendidos, la falta de cumplimiento del contrato, con la consecuencia
de dar derecho al acreedor para exigir el cumplimiento de las obligaciones o la
rescisin, pero no puede acarrear la nulidad de la enajenacin, ni menos sin
forma de juicio.

44 http://fuentes-obligaciones.blogspot.mx/p/hecho-ilicito.html

45 http://derechomx.blogscpot.mx/2012/08/el-objeto-del-contrato.html

33
 Amparo civil en revisin 1015/26. Arias Briones Rafael. 31 de enero de 1929.
Unanimidad de cinco votos. La publicacin no menciona el nombre del
ponente.46
EL CONTRATO (IV): LA CAPACIDAD DE LOS CONTRATANTES.
NATURALEZA DE LA NULIDAD PRODUCIDA POR INCAPACIDAD.
La capacidad como "elemento de validez del contrato.-
La capacidad slo es un elemento que se requiere para que el contrato sea
vlido. Por consiguiente, la incapacidad es una causa de invalidez que origina
la nulidad relativa del contrato o del acto jurdico en general.
La capacidad no es un elemento esencial en los contratos, toda vez que los
celebrados por incapaces existen jurdicamente; son susceptibles de
ratificacin para quedar convalidados retroactivamente, o bien puede prescribir
la ineficacia que los afecta. No obstante esto, si la capacidad no afecta a la
existencia del contrato, s es un requisito que se refiere a un elemento esencial
del mismo, de naturaleza psicolgica, llamado consentimiento. El
consentimiento se forma por el acuerdo de las voluntades; para que se
constituya de manera perfecta, esas voluntades deben ser de personas
capaces y no estar afectadas de un vicio en cuanto a la libertad o certeza de la
propia manifestacin de voluntad. Para que el consentimiento pueda, por
consiguiente, existir vlidamente, debe ser emitido por persona capaz, en
forma cierta, es decir, libre de error o de dolo, y en forma libre, no afectado por
violencia.
La capacidad de ejercicio puede ser total o parcial, y a su vez, la incapacidad
puede ser total o parcial, sin afectar radicalmente a la personalidad jurdica.
Tienen capacidad total de ejercicio los mayores de edad en pleno uso de sus
facultades mentales; tienen capacidad parcial de ejercicio los menores
emancipados, que pueden hacer valer sus derechos personales y sus derechos
reales sobre bienes inmuebles. A su vez, tienen incapacidad total de ejercicio
los menores de edad y los sujetos a interdiccin por locura, idiotismo o
imbecilidad, los sordomudos que no sepan leer y escribir y los que suelen usar
drogas enervantes, a pesar de que tengan intervalos de lucidez. Dispone al
efecto el artculo 450 del Cdigo en vigor: "Tienen incapacidad natural y legal:
l. -Los menores de edad; II.-Los mayores de edad que por causa de
enfermedad reversible o irreversible, o que por su estado particular de
discapacidad, ya sea carcter fsico, sensorial, intelectual, emocional, mental o
varias de ellas a la vez, no puedan gobernarse, obligarse o manifestar su
voluntad, por s mismos o por algn medio que la supla." Es a esta incapacidad
parcial o total de ejercicio a la que nos referimos como un elemento de
invalidez en los contratos; por eso cuando en el derecho se usa el trmino
"incapacidad" o "incapaz': se supone que se trata de la incapacidad de
ejercicio, pues sta no impide que el acto jurdico exista, y slo afecta a la

46 http://sjf.scjn.gob.mx/SJFSist/Documentos/Tesis/365/365642.pdf

34
validez del mismo. El Cdigo simplemente emplea la palabra "incapacidad",
sobrentendiendo incapacidad de ejercicio. 47
INVOCACIN DE LA NULIDAD, LEGITIMACIN.
Las partes del contrato estn incluidas en esta frmula normativa, puesto que
se entiende que son las primeras interesadas en obtener la nulidad. De all que
el artculo prosiga diciendo: excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el
contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, y aqu alude
especficamente a las partes, si bien para privarlas de su derecho a pedir la
nulidad. A contrario sensu, hemos de entender que la parte que celebr el
contrato sin saber ni deber saber el vicio, tiene inters en demandar la nulidad.
No sera posible alegar que el contratante no puede alegarla porque la nulidad
lo perjudicara. La ley atribuye a la parte el derecho soberano a apreciar si le
conviene o no pedir la nulidad. Dicho lo anterior, es manifiesto que un tercero
no contratante puede alegar la nulidad, pero ahora s siempre que demuestre
que posee un inters en que se declare. No se aplica al tercero (no sera
concebible) la prohibicin de saber o haber sabido el vicio que invalidaba el
acto. Este conocimiento real o potencial en el tercero es indiferente, ya que no
dependi de su voluntad que el contrato fuera celebrado. 48
LA REPRESENTACIN Y LA INCAPACIDAD.
La representacin. Su carcter auxiliar.- Este tema est relacionado con la
capacidad como elemento de validez del contrato. Conviene al efecto
reflexionar en que la representacin legal en el derecho privado, es una
institucin jurdica auxiliar de la incapacidad del ejercicio. Toda incapacidad de
ejercicio origina la necesidad de una representacin legal, porque si se admite
la capacidad de goce, pero se niega la de ejercicio y no se busca un medio
legal para que se ejerciten los derechos que el titular no puede hacer valer
directamente, se negara prcticamente tambin la capacidad de goce. De
qu servira al menor o al enajenado ser titular de derechos, si no pudiera
ejercitados o hacerlos valer por conducto de otra persona? Traera esto como
consecuencia prctica un desconocimiento de sus derechos.
Es por esta razn por la que vamos a tratar a acerca de la representacin legal,
como auxiliar de la incapacidad de ejercicio. La representacin supone dos
condiciones:
1 Que el acto jurdico se ejecute por el representante, en nombre del
representado.
2 Que ese acto jurdico se realice por cuenta del representado.
El primer elemento implica al segundo, pero ste no incluye al primero; es
decir, el acto jurdico que se ejecuta en nombre del representado, siempre es

47 derechoromanointersemestral.blogspot.com/.../capacidad-de-los-
contratantes-el-objeto

48 www.monografias.com Derecho

35
por su cuenta, pero el que se celebra por cuenta del representado no siempre
es en su nombre. Analizaremos ambas situaciones. EI acto jurdico se ejecuta
por el representante en nombre del representado.- Esto significa que es la
voluntad jurdica del representado, aunque no su voluntad psicolgica, la que
concurre para la validez del acto jurdico. En la doctrina de la ficcin, se supone
que es el representante un instrumento del representado, pero que este ltimo,
en realidad no comparece en el acto jurdico.49
CLASIFICASIN DE LA REPRESENTACIN:
A) LEGAL: En la representacin legal es una institucin necesaria, porque
no podran los incapacitados ejercer sus derechos sin ella, y esto traera
como consecuencia que de hecho se les privara de la capacidad de
goce. En la representacin de los concursos, quiebras y sucesiones,
tambin hay una necesidad, al privrsele de capacidad jurdica al
concursado o quebrado, o al extinguirse la capacidad jurdica por la
muerte del autor de la herencia, por lo que es preciso que se designe un
representante de los intereses hereditarios.
B) VOLUNTARIA: En la representacin voluntaria existe simplemente una
utilidad prctica en el mandato, para suplir cierta deficiencia de
conocimientos, por ejemplo en el mandato judicial; para suplir
dificultades de tiempo, lugar o multiplicidad de ocupaciones en las
dems formas del mandato. En la representacin voluntaria de las
personas morales existe a la vez que una utilidad, una necesidad
jurdica, porque como la persona moral no puede tener voluntad como
ente fsica y biolgicamente considerado, y su voluntad es simplemente
jurdica, tiene que exteriorizarse a travs de un rgano y ste ser el que
la represente.50
TEORIAS DE LA REPRESENTACIN:
A) DE LA FICCIN:
La cuestin de si las ficciones son admisibles en Derecho ha sido y es
controvertida. Geny. Refirindose a la representacin se expresa as:
Segn la concepcin, que nos sugiere una visita ingenua delas cosas,
cada uno no est ligado, en la vida jurdica, sino por los actos que
ejecuta personalmenteHa parecido que convena reconocer
directamente, mediante ciertas condiciones voluntarias o legales, la
facultad de hacer nacer, en la persona de un tercero, los derechos
creados por la voluntad de un contratante, que se convierte as en
extrao Asus propios actos. Se acepta aqu la ficcin de la
representacin por otro, de la cual se apartaran los excesos,
sometindola a las circunstancias y condiciones necesarias. Pothier. Es
el mandante, dice, el que se considera que contrata por su ministerio
(del mandatario) y quien se obliga hacia las personas con las cuales su

49 https://es.wikipedia.org/wiki/Incapacidad_jurdica

50 html.rincondelvago.com/teoria-general-de-las-obligaciones

36
 mandatario ha contratado en esta calidad. El mandatario, en este caso,
contrae ninguna obligacin pero con las personas con las que contrata
en esta calidad, porque no es el quien se reputa que contrata; no hace
sino interponer su ministerio, por el cual se considera que el mandante
contrata
B) NEGATIVA DE DUGUIT: Segn este autor la representacin debe
rechazarse porque no es sino un producto del espritu que no contiene
nada de real: es la consecuencia, segn l, de un a anlisis inexacto del
papel de la voluntad en la formacin del acto jurdico. Esta teora ha sido
combatida por Madray porque la representacin tiene una existencia
real.
C) DEL NUNCIO: Segn Savigny, promotor de esta teora, el representante
no es sino un simple mensajero, un nuncio, quien lleva la palabra del
representado. Es este quien contrata en realidad y no el representante,
el que no declara su propia voluntad sino la voluntad de otroDecir de
un representante que es otra cosa que un mensajero, es decir,
simplemente que un representante no lo es.
D) DE LA COOPERACIN: Segn Mitteis, hay que admitir que el
representante no contrata solo, y que el representado no contrata de
manera exclusiva, sino que amos contratan jurdicamente y los dos
producen el acto jurdico. No hay que hacer caso de la voluntad del
representante, sino en la medida en que la ha manifestado
psicolgicamente, hay que tomar en consideracin, por consiguiente, las
instrucciones que ha recibido del representado. Tanto el representante
como el representado cooperan a la formacin del negocio, y se debe
determinar su validez y contenido segn las voluntades del
representante y del representado, en la parte en la que cada una
efectivamente influye en la formacin del negocio.
E) DE LA SUBSTITUCIN REAL DE PERSONALIDAD: La representacin
se analiza en la substitucin real y completa de la personalidad jurdica
del representante a la del representado; en otros trminos, es la
voluntad del representante, substituyndose a la del representado, la
que participa directa y realmente en la formacin del contrato que
producir sus efectos en el patrimonio del representado. El
representante en lugar de ponerse la personalidad del representado, le
substituye la suma y manifiesta una voluntad propia para la celebracin
del contrato; Es lo que opinan Planiol, Ripert y Esmein. 51
LAS CLASES DE REPRESENTACIN VOLUNTARIAS.
Por la fuente la representacin puede dividirse en:
Convencional, legal o judicial.

La representacin convencional: tiene origen en el mandato, por el

cual una persona se obliga a realizar uno o ms actos jurdicos por
cuenta del mandante (CC, 804, 467; CPC, 58).

51 https://es.scribd.com/doc/157065829/Teorias-de-Representacion

37
 La representacin legal: tiene origen en la ley por la cual una persona
debe realizar ciertos actos jurdicos en inters de otra cuando esta no
pueda o se incapacite (CPC, 51 prrafo 1, 53, 55 prrafo III, 124; CFM
244, 283).

La representacin judicial: se establece a travs del mandato judicial

(CC, 834) que nombrar un representante, con el nombre tcnico de
curador, que cuidar los intereses de las personas ausentes, en las
particiones de los bienes, en el proceso, etc., (CPC, 55,11).
Por la amplitud puede ser: general o especial.
Hay representacin amplia o general cuando el representante est
autorizado a realizar todo acto jurdico.
Hay representacin especial cuando el representante est designado
para realizar slo ciertos actos jurdicos (CPC, 58, 62; CC, 835
prrafo1). Por el parentesco puede haber:
Representacin por mandato. Hay representacin por mandato cuando
tiene origen en este contrato, en el cual esta descrito la amplitud del
poder. Representacin sin mandato (CPC, 58, 59).

Representacin Sin Mandato: Hay representacin sin mandato cuando

la ley confiere, por razones de parentesco, a una persona a realizar
actos por otro (CPC, 59).
Verbigracia: Un cnyuge por otro, los padres por los hijos, hermano por
hermana.52

LOS PODERES GENERALES Y LOS ESPECIALES, ESPECIES.

Verifique que el poder con el que va a acreditar sus facultades como
representante legal sea general para actos de administracin o dominio.
En este sentido no se aceptan poderes que contengan la leyenda "poder
especial" en su denominacin, o que en su defecto incumplan con lo
establecido en el artculo 19-A del Cdigo Fiscal de la Federacin.
Los poderes generales para actos de administracin y/o dominio antes
referidos pueden tener tantas limitaciones como la persona moral
requiera, siempre que stas no invaliden al representante legal para
tramitar la Fiel, o bien, puede estar limitado exclusivamente para realizar
el trmite en comento.
Tambin es importante verificar que el nombre del representante legal se
encuentre debidamente registrado en el poder. No se aceptan
documentos en donde el nombre del representante legal presente:
errores ortogrficos, abreviaturas, omisiones de nombres propios y/o
apellidos o, en su caso, registren el nombre del representante con el
apellido de casada.53
EL CONTRATO CONSIGO MISMO.
NATURALEZA JURDICA:

52 https://es.wikipedia.org/wiki/Representacin_(Derecho)

53 http://info4.juridicas.unam.mx/ijure/fed/1/2583.htm?s=

38
 La representacin puede tener dos fuentes:
la voluntad del representado, denominada representacin voluntaria o la
ley, denominada representacin legal; la primera tiene su origen en un
acto unilateral, por medio del cual se faculta a otro para que acte en su
nombre y representacin; esa relacin jurdica entre el representante y el
representado se funda en un vnculo de confianza cuyo lmite se
encuentra en las facultades que le son conferidas y las instrucciones que
el representado extiende al representante, y dentro de esos lmites
puede actuar este ltimo. La representacin crea la posibilidad de que
una persona que actu por s y en representacin de otra, o que
represente a dos partes, concluya un contrato. Por regla general, las
relaciones contractuales suponen un encuentro de voluntades diversas,
distintas o antagnicas que llegan a un punto de equilibrio a fin de
satisfacer una determinada necesidad; es esta ltima la que justifica el
contrato como un acto de cooperacin que permite la realizacin de una
transaccin de intereses diversos. Tambin es cierto que nadie puede
ser acreedor y deudor de s mismo, porque si ello ocurriere se producira
la confusin y se extinguiran las obligaciones; sin embargo, puede
ocurrir que una persona fsica pretenda un determinado fin lcito que
puede ser satisfecho por una persona moral o fsica, de la que es
representante o mandatario, en cuyo caso, dada la representacin que
tiene de esa persona fsica o moral, y adems del ejercicio de su propio
derecho, funja a la vez, como parte directa y como representante de la
otra; como representante de ambas partes o como titular de dos
patrimonios sometidos a regmenes jurdicos distintos. Es lo que la
doctrina ha definido como la auto contratacin o contrato consigo mismo.
Es el acto jurdico que una persona celebra consigo misma y en el cual
acta a la vez como parte directa y como representante de la otra o
como representante de ambas partes; y se encuentra presente en
diversas instituciones reguladas por nuestro sistema jurdico, como por
ejemplo:
a) Si una persona acta por s y en representacin de otra, ya sea una
representacin de tipo legal o convencional; esto es, el caso del padre
que contrata para s y tambin por el hijo; o, el del mandante
representado por el mandatario con el mandatario por s.
b) Si una persona es representante (legal o voluntaria) de dos personas
diferentes.
c) Si una persona tiene dos patrimonios o fracciones de patrimonios
sometidos a regmenes jurdicos distintos, y necesita precisar la
condicin jurdica de ciertos bienes. Es el caso del heredero al que se le
concede la posesin provisoria de los bienes del desaparecido, y entre
esos bienes hay algunos en que l es comunero.
d) Respecto de los bienes del desaparecido, el heredero es
usufructuario, y si quiere producir la particin de dichos bienes, deber
acudir al auto contrato.
e) El del representante legal de una persona moral consigo mismo. 54
54 http://sjf.scjn.gob.mx/SJFSist/Documentos/Tesis/162/162212.pdf

39
 OPOSICION DE INTERESES.
ARTICULO 457. Cuando los intereses de alguno o algunos de los
incapaces, sujetos a la misma tutela, fueren opuestos, el tutor lo pondra
en conocimiento del juez, quien nombrara un tutor especial que defienda
los intereses de los incapaces, que el mismo designe, mientras se
decide el punto de oposicin.55

EL ACTO DE ADMINISTRACION EN EL DE DISPOCISION.

De administracin y de disposicin: En el caso del primero, no hay
modificacin sustancial del patrimonio, ya que el acto no lo disminuye,
sino que tiende a conservarlo y a acrecentarlo por la simple actividad
habitual desarrollada. Por ejemplo, reparar el inmueble, cobrar
alquileres. La venta de frutos de la cosa.
Es considerada acto de administracin.
En los de disposicin, el patrimonio, est sujeto a una disminucin o a
un riesgo de sufrirla. Por ejemplo, la venta de un bien, o en el segundo
caso, un arrendamiento por un tiempo prolongado, sin clusula de
reajuste, que traera el riego de depreciar el valor. Esta clasificacin
importa, pues ciertas personas no pueden realizar actos de disposicin
del patrimonio, por ejemplo los tutores con respecto a los bienes de sus
pupilos.56

CLASES DE PATRIMONIOS: EL DERECHO COMN, DE

EXPLOTACIN Y EN LIQUIDACIN.
I. La doctrina ha elaborado un conjunto de reglas para distinguir el
acto de administracin y el de disposicin; y la realiza en funcin de la
clase de patrimonio en el que surta sus efectos. El patrimonio en todo
caso no debe ser considerado en sus elementos concretos e
individualizados; y tampoco en su valor pecuniario, un acto que tiende a
mantener el patrimonio en su valor de conjunto, pero operando una
modificacin en los bienes que lo constituyen, no es necesariamente un
acto de administracin; debe tenerse en cuenta al analizar la distincin,
la consistencia de la naturaleza del patrimonio y no la de su valor.
La administracin se entiende como un mandato conferido a una
persona para que ejerza la direccin, gobierno y cuidado de bienes
ajenos ya sea de una herencia, de un menor, etc. La administracin es
organizacin y administrar es 'ordenar econmicamente los medios de
que dispone y usar convenientemente de ellos para proveer a las
propias necesidades' (Bielsa).
El acto de disposicin por el contrario es aquel que tiene por objeto
hacer salir del patrimonio de una persona un bien o valor.

55 http://info4.juridicas.unam.mx/ijure/fed/1/470.htm?s=

56 http://derecho.laguia2000.com/parte-general/clasificacion-de-los-actos-
juridicos

40
 II. Los conceptos anteriormente precisados varan segn la clase de
patrimonio en el que presten sus efectos. Por tanto la doctrina distingue
tres clases de patrimonios: a) El patrimonio de derecho comn; b)
Patrimonio de explotacin, y c) Patrimonio de liquidacin.
1. Patrimonio de derecho comn. A esta clase pertenece el patrimonio
de los menores, y en general el de los incapaces. Para determinar si un
acto es de disposicin o de administracin en esta clase de patrimonios
debe tenerse en cuenta inicialmente el texto legal. En segundo trmino
debe analizarse el acto de disposicin o de administracin por contraste
entre ellos.
As, si la ley expresamente establece como de administracin, un acto
en concreto, ser de disposicin el que no lo implique. Finalmente se
acude a la misma nocin de acto de administracin. El acto de
administracin tiende a impedir que salga un bien del patrimonio; es un
acto necesario y urgente. El acto de administracin en el patrimonio de
derecho comn, est destinado a darle estabilidad. El acto de
disposicin por el contrario invoca la idea de enajenacin; en otras
palabras, tiene como consecuencia una prdida para el patrimonio.
2. Patrimonio de explotacin. El patrimonio de explotacin es la
especulacin; la realizacin est en el constante movimiento que
experimenta; est en permanente circulacin. Referido a este patrimonio
el acto de administracin se aproxima en su contenido al de disposicin.
57
3. Patrimonio de liquidacin. Este patrimonio consiste en un conjunto
de bienes destinados a ser enajenados con el fin de desinteresar a los
acreedores de ese patrimonio. (Borja Soriano.)

EL CONTRATO (V): VICIOS DE LA VOLUNTAD Y LA FORMA.

NATURALEZA DE LA NULIDAD PRODUCIDA POR LOS VICIOS.
La nulidad es una sancin jurdica, que le resta la eficacia que puede
tener un acto jurdico, que ha nacido con algn vicio o que simplemente
no ha nacido formalmente al mundo del derecho. No obstante que los
actos puedan ser sancionados con la nulidad, mientras ella no haya sido
declarada por el juez que conoce de la causa, no ser nulo.
Ello es especialmente importante en cuanto la sancin de nulidad tiene
un plazo de saneamiento, el que una vez transcurrido, subsana de pleno
derecho la accin de nulidad. La nulidad puede ser relativa o absoluta.
La nulidad relativa es aquella que puede ser saneada por la voluntad de
las partes y la absoluta aquella que no puede ser saneada por la
voluntad de las partes y que incluso debe ser declarada de oficio por el
juez, que conociendo de un asunto cualquiera, se percata de la
existencia de este tipo de nulidad. La nulidad absoluta es aquella que se
produce por un objeto o causa ilcita o por la omisin de algn requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o
estado de las personas que los ejecutan o acuerdan. Asimismo hay
nulidad absoluta en los actos y contratos de las personas absolutamente
57 http://miweb.fesquer8axl.mx.tripod.com/actodeadministracionydominio

41
 incapaces. La nulidad relativa, es la que se produce por cualquier otra
especie de vicio y da derecho a la rescisin del acto o contrato 58

LOS CODIGOS CIVILES.

Por lo que hace a los antecedentes de los vicios de la voluntad, en el
derecho civil mexicano, cabe mencionar que Manuel Bejarano Snchez,
refiere que en los Cdigos Civiles de 1870 y de 1884, no fue
consagrada la lesin como un remedio de la desproporcin de todo
contrato, sino como un recurso que aseguraba el equilibrio de las
prestaciones en la compra-venta (artculo 1772 del C.C. de 1870 y 1658
del C.C. de 1874), y, adems, la nulidad del acto solamente era posible
cuando la desproporcin de las prestaciones de ambos contratantes era
excesiva y rebasaba la tasa legal, sea por que el comprador pagara dos
tantos dos tantos ms del valor real de la cosa vendida o el vendedor
obtuviera dos tercios menos del mismo.
Por otra parte, como antecedente de la regulacin de los vicios de la
voluntad en nuestro sistema jurdico, cabe sealar, que el Cdigo Civil
de 1870, en su artculo 1416 y el Cdigo de 1884, designaron a la
violencia, con el vocablo intimidacin, mismo que a juicio de Ernesto
Gutirrez y Gonzlez es ms exacto y decan: Hay intimidacin cuando
se emplea fuerza fsica o amenazas que importan peligro de perder la
vida, la honra, la libertad, la salud o una parte considerable de los bienes
del que contrae, de su cnyuge o de sus ascendientes o descendientes.

Rojina Villegas indica que desde el Cdigo de 1870, en nuestro derecho,

se ha regulado al error como vicio de la voluntad, y desde entonces, se
ha aceptado que cuando el error recaiga sobre el motivo determinante
de la voluntad, de tal manera que de haberlo conocido no se hubiera
contratado, ese error nulifica al contratoen el Cdigo de 1884 se
distingue, adems de este error, el que es comn a ambos contratantes,
sea cual fuere la causa de que proceda. Tal parece que este precepto
admite que por el solo hecho de que el error sea comn a ambas partes,
debe nulificar el contrato, no obstante que no sea sobre el motivo
determinante de la voluntad. Adems de este caso, el Cdigo de 1884
dice expresamente que tambin se nulifica el contrato cuando el error lo
padezca uno de los contratantes, si es sobre el motivo determinante de
la voluntad.59
LA LESION EN LOS CONTRATOS, TEORIAS.

Concepto de la lesin de los contratos: La lesin se presenta cuando

en un contrato, alguien explotando el estado de necesidad, la ligereza, la
inexperiencia o la penuria de otro (elemento subjetivo), obtiene un lucro

58 http://www.juicios.cl/dic300/NULIDAD.htm

59 BEJARANO SNCHEZ, Manuel. OBLIGACIONES CIVILES. 3. ed. Harla. Mxico, 1984,

p.107. GUTIRREZ Y GONZLEZ, Ernesto. Ob. Cit. p. 403.

42
 tan enorme mente desproporcionado al que l por su parte se oblig
(elemento objetivo).

Teora Subjetiva: Slo se enfoca a uno de los elementos de la lesin, el

subjetivo, consiste en la explotacin de la necesidad, ligereza,
inexperiencia o penuria que uno de los contratantes hace al otro; en
pases anglosajones la tratan como vicio del consentimiento. La voluntad
se encontrar viciada, cuando un contratante explote a otro, que se
encuentre atravesando por un estado de necesidad, en extrema miseria,
suma ignorancia o notoria inexperiencia otorgndole como sancin la
nulidad relativa y sin tomar en cuenta la desproporcin en las
prestaciones.

Teora Objetiva: Lo contrario a la doctrina subjetiva, esta teora solo

atiende al elemento Objetivo de la lesin que es la enorme
desproporcin entre la prestacin. Es la existencia de una "ventaja
patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin". El
elemento objetivo supone: que haya desproporcin entre las
contraprestaciones, y que sea "evidente" su justificacin. Se presume
que existe el aprovechamiento o explotacin cuando medie "notable
desproporcin de las prestaciones"; los clculos debern hacerse segn
valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el
momento de la demanda. Desproporcin evidente quiere decir
perceptible, incuestionable, de grado tal que no deje la menor duda
sobre su existencia, ya que siendo la lesin una excepcin a la regla de
que los contratos se celebran para ser cumplidos, es de interpretacin
restrictiva. Debe tratarse de una ventaja patrimonial que excede lo que
habitualmente ocurre en los negocios. La notable desproporcin debe
ser un grosero desequilibrio entre las prestaciones. Tambin se exige
que esa ventaja patrimonial no tenga justificacin. La desproporcin
debe existir en el momento de la celebracin del acto y subsistir al
tiempo de la demanda. Las legislaciones aceptan solo como causa de
lesin al elemento objetivo, y le otorgan a la vctima la accin de
rescisin, pero aun as se considera al contrato sin vicio. Y se busca
restablecer las cosas al estado en que se encontraban antes de su
celebracin, a esta accin en el Derecho Romano se le denomino in
integrum restutio.
Teora Mixta: Comprende los elementos de la lesin, el objetivo y
subjetivo.60

LEGISLACION QUE NO TOMA EN CUENTA LA LESION.

La Revolucin Francesa, imbuida de ideas liberales, rest importancia al vicio
de lesin, y en la poca posterior a ella, se consider a las partes, libres para

60 http://juridicoasistencialuv.blogspot.mx/2011/08/la-lesion-en-los-
contratos-y-sus.html

43
fijar sus acuerdos. El Cdigo de Napolen la admiti en algunas situaciones
especficas.
Hay dos criterios aceptados en los diversos cdigos del mundo para determinar
si un acto es, o no lesivo.
El criterio objetivo, toma en cuenta el monto del dao. Por ejemplo que este
represente la mitad del valor de la cosa, u otra proporcin cuantiosa.
El criterio subjetivo no se basa en la cuanta del dao, sino en las condiciones
de la vctima del abuso, que lo colocaran en una situacin de evidente
dependencia o subordinacin con respecto al que se benefici con el acto. Por
ejemplo, una persona desesperada, que necesita vender un objeto de su
propiedad para pagar una deuda, o para satisfacer sus necesidades bsicas.
El Cdigo Civil alemn toma en cuenta ambos criterios, o sea que haya una
notoria desproporcin entre prestacin y contraprestacin, sin fijar el monto, y
abuso con respecto al damnificado, que en definitiva ser la situacin que
decidir si hubo o no abuso, por lo que se considera que adopta el criterio
subjetivo. Siguen igual criterio, el Cdigo de Mxico, el Suizo de las
Obligaciones, y el Cdigo Civil argentino, luego de la reforma de 1968 (ley
17.711). ste ltimo aadi al artculo 954, que hablaba de la posibilidad de
anulacin de los actos jurdicos por error, violencia, dolo, intimidacin o
simulacin, el caso de la lesin enorme, pudiendo en estos casos solicitarse la
nulidad o la modificacin de dichos actos. 61
LA LESION EN EL DERECHO CIVIL Y MERCANTIL MEXICANO.
La lesin, en Derecho civil, es una institucin jurdica segn la cual, las
prestaciones podrn modificarse o extinguirse de acuerdo a dos factores, uno
psicolgico y otro objetivo. En cuanto al psicolgico se considera como un vicio
del consentimiento, el cual evita la contratacin en circunstancias similares
porque una de las partes se coloca en los supuestos de suma ignorancia,
notoria inexperiencia o extrema necesidad. El elemento objetivo, es el monto
de las prestaciones, su excesiva onerosidad, la notable diferencia entre lo que
se da y lo que se recibe.
La lesin nicamente puede darse en los contratos conmutativos y onerosos.
Esta figura jurdica no existe en el Derecho mercantil. 62

61http://derecho.laguia2000.com/parte-general/la-lesion-enorme

62https://es.wikipedia.org/wiki/Lesi%C3%B3n_(Derecho_civil)

44
ANALISIS DE LA TESIS JURISPRUDENCIAL QUE CONSIDERA QUE ES
APLICABLE SUPLETORIAMENTE A LA LESION EN LOS ACTOS DE
COMERCIO EL ARTICULO 17 DEL CODIGO CIVIL PARA EL DISTRITO
FEDERAL.
El Cdigo de Comercio dice en su artculo 385 que la lesin no puede rescindir
el contrato sino solamente ocasionara adems de la accin criminal que le
compete, el pago de daos y perjuicios contra el contratante que hubiere
procedido con dolo o malicia en el contrato o en su cumplimiento. Si no
procede la rescisin del contrato aun habiendo dolo o malicia mucho menos
proceder la accin de nulidad por la lesin.
Como se puede observar, la figura de la lesin en nuestro derecho mercantil
consta de dos elementos, uno objetivo, es decir, el perjuicio que sufre una de
las partes de un contrato conmutativo por recibir una prestacin evidentemente
desproporcionada a la que ella por su parte se obliga y, el otro subjetivo, la
conducta dolosa o maliciosa por parte de uno de los contratantes ya sea en el
contrato o en su cumplimiento.
De lo anterior se desprende que el Cdigo de Comercio no considera a la
lesin como un vicio de la voluntad y por lo tanto como causa de invalidez o
nulidad del negocio jurdico, habida cuenta que el comerciante (que no est
impedido legalmente), de conformidad a lo que dispone el artculo 5 del Cdigo
de Comercio, no puede alegar desconocimiento para el ejercicio de su
actividad, y es por ello que en las convenciones mercantiles cada uno se obliga
en la manera y trminos que aparezca que quiso obligarse, de conformidad al
artculo 78 del Cdigo de Comercio. 63
NOCION DE LA FORMA.
Nuestro sistema jurdico reconoce tres formas de la manifestacin de esa
voluntad. La formalidad en nuestro sistema puede ser TCITA, VERBAL o
ESCRITA. La forma se define entonces como el signo o conjunto de signos por
los cuales hace constar o se exterioriza la voluntad de quienes intervienen en la
creacin de un acto jurdico o de un contrato. En el sistema jurdico actual son
escasos los actos jurdicos un acto jurdico del orden civil, que requieren a
parte de una manifestacin escrita de toda una ceremonia para su realizacin
como el matrimonio, la adopcin entre otros. Aunque los ejemplos de actos
jurdicos solamente aumentan en el derecho pblico, considerando entre ellos
el informe de gobierno, la aceptacin de las cartas credenciales de un
embajador la asuncin del cargo del ejecutivo por cuenta del presidente entre
otros.64
CONSENTIMIENTOS EXPRESOS Y TACITOS; EL SILENCIO.

63 http://www.bma.org.mx/tema.php?
CvePublicacion=1&CveNumero=51&CveTema=424

64 http://www.ceaamer.edu.mx/new/der3/dc/modulo2.pdf

45
Se puede decir que el silencio es una forma del consentimiento tcito? No. El
silencio es distinto del consentimiento tcito, porque ste es una manifestacin
de la voluntad y el silencio no manifiesta nada. Sin embargo, hay veces en que
el silencio se efecta en tales condiciones, que parece que el que guarda
silencio acepta la proposicin que se le hace. Pero, como advierte Laurent: a
veces el consentimiento resulta de hechos que acompaan al silencio y que le
dan una significacin que no tiene por s mismo.65

EVOLUCION DE LAS FORMALIDADES CONTRACTUALES:

A) DERECHO ROMANO
No obstante que en el derecho romano no se le daba al
consentimiento la misma trascendencia que se le da actualmente
como elemento de existencia del acto jurdico, debido a que en aqul
entonces imperaba el formalismo en la formacin de los actos
jurdicos, y bastaba el cumplimiento de ciertos ritos y ceremonias
para que un acto tuviera plena validez, siendo en consecuencia
secundaria la integracin del el consentimiento, Rafael Rojina
Villegas explica aunque de manera muy general, cmo en Roma, ya
se hablaba del dolo como vicio de la voluntad manifestando:

Desde la ms remota antigedad se ha concebido el dolo como toda

maniobra, astucia, trampa y disimulacin que de una de las partes se
sirva para inducir a la otra a la celebracin de un acto jurdico con el
objeto de procurar, para s o para un tercero una ventaja injusta o de
perjudicar simplemente a su contratante sin obtener ventaja alguna.

En el derecho romano se distingui el dolus manus del dolus bonus,

delito pretoriano el primero que daba lugar a una accin penal de
dolo contra el autor, enderezada a proporcionar a la vctima la
reparacin del perjuicio; y mera astucia no reprobaba el segundo.

Distinguiese igualmente el dolo por sus efectos, segn que se tratara

de dolus causam dansk y de dolus incidens. El primero es el dolo
principal, causa determinante de la convencin de suerte que sin l la
victima la vctima no hubiera contratado, razn por la cual confera a
la parte engaada el derecho de demandar la rescisin del contrato.
Molitor entiende por tal no solo una maquinacin empleada para
obligar a la contraparte a dar, sino toda simulacin relativa a las
cualidades de la cosa capaz de inducir a una de las partes en un
error sin el cual ella no hubiere contratado. El dolo incidens es el dolo
accesorio que solo determina a contratar en condiciones que, por su
onerosidad, no hubiere sido aceptada de no media maniobra. 66
65 http://www.ceaamer.edu.mx/new/der3/dc/modulo2.pdf

66ROJINA VILLEGAS, Rafael. DERECHO CIVIL MEXICANO. 6. ed. Porra. Mxico,

1991. pp. 407 y 408.

46
 B) DERECHO MEDIEVAL.
En esta poca principalmente se nota que no hay una novedad o aportacin
importante en el evolucin del contrato, debido a las condiciones econmicas
precarias que se desenvuelve, las guerras constantes, la escasez de
comunicaciones y una cultura que encierra en los monasterios impiden que el
derecho privado y su institucin esencial, el contrato, puedan avanzar en forma
notable por encima de la evolucin del derecho romano. En la Edad Media
corresponde al pensamiento religioso.
Las formas jurdicas contractuales, con precarias propias de una economa
incipiente, la madurez del desarrollo del derecho de cosas contrapone a un
derecho de obligaciones postergado que se ampara en formas elementales.
Los germanos provocan, afirman en una regresin en el derecho. Brunner
seala que el contrato entre los germanos requera una forma audible y visible,
desarrollando as contratos como la promesa, en la poca franca, la entrega de
un documento constitutivo de la deuda. Tambin la institucin de la prenda,
donde no haba obligacin de responder a cargo del dueo de la prenda: se
trataba de una obligacin real. Uno de los contratos sobresalientes en esta
poca el contrato de feudo, consista en poner frente a frente a quien iba a
servir y a quien deseaba ser jefe. El vasallo pona sus manos unidas entre las
del seor, con lo que significaba sumisin. Los eclesisticos juraban tambin la
fe, pero no rendan homenaje, ya que este era considerado reprobable, por
consistir en poner la mano que consagraba el cuerpo de Cristo en una mano
sucia de sangre.
C) DERECHO CANONICO, ESPAOL Y FRANCES.
EN EL DERECHO CANNICO: diversos factores fueron influyendo
para que con el correr de los siglos, el formalismo fuera perdiendo
fuerza y validez absoluta. Uno de los determinantes en este lento
proceso de liberacin de la voluntad del peso de solemnidades
sofocantes constituy sin duda, que en el Derecho Cannico se
consagrara como valor esencial para la validez y consiguiente
existencia del contrato, el principio de la "Buena Fe" como factor que
obliga al cumplimiento por las partes de la palabra empeada y eludir
el compromiso asumido en virtud de dichos actos so pretexto de
falencia de tal o cul detalle legal incurrira en mala fe y dolo de la
parte demandante, y adems sera injusto premiar su mala fe con la
nulidad del acto.
Ms adelante con el aumento masivo del trfico comercial, la
legislacin requera de menos formalismo en los actos jurdicos para
aligerar las transacciones y minimizar todo entorpecimiento, y ms
an cuando la cultura general trajo aparejada la difusin de la
escritura como medio probatorio, que dio mayor margen a los
sostenedores de la libertad de formas, con relacin al vigente
sistema de la solemnidad.

47
EN EL ANTIGUO DERECHO ESPAOL: por mucho tiempo el
formalismo estaba vigente como medio legitimador de los actos y
contratos tal como lo determinaban el Fuero Juzgo y otras leyes.
"Tendencia Contempornea" Actualmente impera como principio el
de la "libertad de formas", pues basta el acuerdo de voluntades para
que el acto celebrado produzca los efectos previstos por las partes y
a su vez tenga fuerza obligatoria. Tal lo que se desprende del Art.
302 de nuestro Cdigo Civil: "En la celebracin de los actos jurdicos
debern observarse las solemnidades prescritas por la ley" A falta de
regla especial, las partes podrn emplear las formas que estimen
convenientes" Es el triunfo del con sensualismo, pues solo para
casos especiales y determinados taxativamente por la ley requiere el
cumplimiento de formalidades para la eficacia de los actos
contractuales.
FRANCIA.
Asimismo, Rojina Villegas, explica cmo se encuentran regulados los
vicios de la voluntad en Francia, basndose en los estudios del
maestro Josserand, y manifiesta:
El sistema Francs sobre el error en los contratos y en los actos
jurdicos en general, distingue tres tipos de grados: error obstculo
que destruye la voluntad y origina la inexistencia del acto o contrato;
error nulidad, que simplemente vicia el consentimiento (y que recae
sobre la persona en algunos contratos, sobre la sustancia de la cosa
o sobre la eficacia de la causa) y, por ltimo, error indiferente a la
validez del acto jurdico.
El error que vicia el consentimiento, y por consiguiente, el contrato,
siempre es, exclusivamente, el error determinante.
El error propio es el que recae sobre el consentimiento. Si invalida el
contrato, es esencial o substancial, y si no lo invalida, es accidental o
error concomitans. Los jurisconsultos franceses tambin llaman al
error sustancial error nulidad por qu, como su nombre lo dice, y
como vicio del consentimiento, apareja la anulabilidad del acto, lo
hace anulable.
Los exegetas del Cdigo Napolen, como Baudry Lacantineire y
Barde, ensean que el error es sustancia en dos casos:
1 cuando recae sobre la sustancia misma de la cosa,
Y 2 cuando recae sobre la persona con quien se ha contratado, en
los contratos celebrados en consideracin a la persona, intuitu
personae, por aplicacin del artculo 110 del Cdigo Civil Francs.

Josserand, siguiendo a Aubry y Rau y a Demolombe, agrega un

tercer caso: el error sobre la eficacia de la causa, como cuando
alguien suscribe un documento de obligacin a favor de otro,
creyendo estar obligado civilmente hacia el cundo no lo est sino
naturaliter.
Este error no debe ser confundido con el error obstculo que recae
sobre la existencia misma de la causa, y tiene lugar en los casos de

48
 causa falsa o causa errnea. En estos tres casos no hay un
desencuentro de voluntades, no hay un malentendido. Por el
contrario, hay consentimiento, hay intencin, solo que el fin de esta
intencin es falseado por el error, razn por la cual su sancin
consiste solo en una nulidad relativa.67

D) LIMITES A LA CAPACIDAD DE LOS SUJETOS ACTIVOS DEL

USUFRUCTO.
Es un derecho de carcter temporal que autoriza a su titular a disfrutar
todas las utilidades que resultan del normal aprovechamiento de una
cosa ajena, pero se le impone la obligacin de restituirla en el momento
sealado, o bien su equivalente. El usufructo da derecho a disfrutar los
bienes, pero con la obligacin de conservar su forma y sustancia. Este
derecho tambin puede originarse por contrato. El llamado derecho de
uso es una especie de usufructo limitado a las necesidades del usuario y
de su familia. El uso da derecho a percibir de los frutos de la cosa ajena,
los que basten a las necesidades del usuario y de su familia, aunque
sta aumente. El derecho de habitacin concede a su titular la facultad
de ocupar en una casa ajena las piezas necesarias para el que tiene el
derecho y para las personas de su familia. Estos derechos son
intransmisibles, es decir, no se pueden arrendar ni traspasar a otro por
ninguna clase de ttulo. Es el caso de una persona a quien se encarga la
portera de una casa con derecho a habitacin. 68

CONTRATOS CONSENSUALES, REALES, FORMALES Y

SOLEMNES.

CONTRATO SOLEMNE
Son aquellos que para su perfeccionamiento se requiere cumplir con
ciertas formalidades especiales, cuya falta hace que no produzca efecto
alguno.
Ejemplo: el contrato de hipoteca sobre un bien inmueble es un contrato
solemne porque para considerar que tiene validez erga omnes y
produzca sus efectos legales se requiere de su inscripcin en el
Registro, sin el cumplimiento de esta formalidad se tiene como
inexistente.

CONTRATO CONSENSUAL
Son aquellos que se perfeccionan con el simple consentimiento.
Ejemplo: el contrato de trabajo entre un empleador y un trabajador no
requiere del cumplimiento de formalidades especiales para reconocer su
validez ni su existencia, e incluso la relacin laboral puede probarse en
muchos casos sin necesidad de que haya sido previamente firmado un

67 Ibidem. pp. 411 y 412. http://www.monografias.com/trabajos75/derecho-

civil-contratos/derecho-civil-contratos2.shtml

68 http://derecho-universidad-cugs-sarai.blogspot.mx/

49
 contrato escrito, en aquellos casos en los cuales la ley no exija de este
requisito.69
Contratos reales
Son reales aquellos contratos que, adems del consentimiento de las
partes, necesitan de la entrega de alguna cosa para que queden
perfeccionados. Tal es el caso del prstamo y del depsito en la
configuracin que da a dichos contratos el Cdigo (artculos 1740 y
1758).

Contratos formales
Son formales aquellos contratos en los que, excepcionalmente (en
contra de lo previsto con carcter general en los artculos 1278 y 1279
del Cdigo civil), el consentimiento debe prestarse en determinada
forma, que condiciona su perfeccin o validez. Tal es el caso de los
contratos celebrados fuera de establecimiento mercantil, sometidos a la
Ley 26/1991, de acuerdo con los artculos 3 y 4 de la misma; o el de los
contratos con los artculos 6 y 7 de la misma.70

EVOLUCION DEL FORMALISMO MEXICANO; CODIGOS CIVILES.

Los formalismos han ido variando y temporalmente, de acuerdo con las
tcnicas legislativas. La evolucin de los formalismos, en cierta manera,
est conectada con la evolucin cultural del hombre.
En un principio los formalismos eran fundamentalmente religiosos, se
hacan a travs del sacerdote que intervena como elemento mgico en
toda contratacin. Posteriormente, en el derecho romano adquieren un
matiz de tipo civil. En este derecho, de existencia fecunda y prolongada,
hay un cambio de formalismos, desde el inicio hasta el final de su
vigencia.
Si al principio eran rudimentarios y complicados, al final se simplificaron.
Esta evolucin no obsta para sostener que este derecho fue formalista,
que la modificacin de los formalismos hacia una mayor simplicidad, no
les hizo desaparecer. Y como Bonnercase, afirmamos que si el
formalismo acaso no se origin en el Derecho romano, en cambio
floreci en el con un vigor particular.
Ejemplo de esa evolucin esta en los modos de transmisin de la
propiedad que van de la Mancipatio .Mancipatio, procedimiento que solo
podan efectuar los ciudadanos romanos comerciantes y cuyo objeto
eran los res mancipa, se celebra en presencia de 5testigos ciudadanos
romanos y de una porta balanza y un trozo de bronce.
El que habra de adquirir la propiedad (Mancipo accipiens) golpeaba uno
de los platos de la balanza con el trozo de bronce (smbolo del precio) y

69 http://loscontratos.blogspot.mx/p/prejuicios.html

70 http://www.infoderechocivil.es/2012/09/contratos-consensuales-
contratos-reales-contratos-formales.html

50
 al mismo tiempo pronunciaba una formula solemne afirmando que la
cosa se volva suya.71

CONSECUENCIAS LEGALES EN INOBSERVANCIA DE LA FORMA.

Consecuencias de la inobservancia de la forma.
1.- El acto se afecta de nulidad relativa, articulo 2228 c.c.
2.- El acto produce efectos provisionales, mientras no se declare su nulidad en
una sentencia judicial, artculo 2227 c.c.
3La nulidad se puede hacer valer como accin o como excepcin y la pueden
invocar todos los interesados, artculo 2229 c.c.
4.- Cualquiera de los interesados puede exigir judicialmente el otorgamiento
de la forma que requiere la ley, artculos 1833-2232 c.c.
5.- La accin de nulidad se extingue por la confirmacin del acto, otorgndose
de acuerdo con la forma que se haba omitido, artculo 2231. Tambin se
extingue la accin de nulidad por la ratificacin tcita del acto, que consiste en
el cumplimiento voluntario de las obligaciones que provienen dedico acto,
artculo 2234.
6.- La confirmacin tiene efectos retroactivos al da en que se otorg por
primera vez el acto sin la forma que la ley exige, artculo 2235.
La capacidad: Es un atributo de las personas, pero tambin es un elemento de
validez, puede ser de goce y de ejercicio.
Capacidad de goce.- es un derecho que se adquiere desde el momento de la
concepcin y se pierde con la muerte. El artculo 22 C.C. dispone que desde el
momento en que un individuo es concebido entra bajo la proteccin de la ley y
se le tiene por nacido para los efectos declarados en este cdigo.
Rojina Villegas sostiene que adems de la capacidad de goce tiene capacidad
para heredar, recibir legados o donaciones, siempre y cuando nazca vivo. En
un rgimen jurdico en el que no hay esclavitud, todos los individuos tienen
capacidad de goce, porque todos pueden tener derechos y obligaciones, en tal
virtud la capacidad de goce es la regla general y la incapacidad ser la
excepcin.
Capacidad de ejercicio: Es la aptitud de contraer por si mismos derechos y
obligaciones sin la intervencin de representantes o terceros.
La capacidad de ejercicio puede ser plena o parcial.

71 http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/3/1022/12.pdf

51
* Tienen capacidad plena los mayores de edad que estn en pleno uso de sus
facultades fsicas y mentales, artculos 450 y 647.
* Los menores de edad no tienen capacidad de ejercicio; sin embargo existen;
tres excepciones:
a) Los mayores de 14 aos pueden firmar contratos de trabajo.
b) Los mayores de 16 aos pueden otorgar testamento pblico abierto o
cerrado, artculo 1306.
c) Los menores solteros pueden celebrar actos de administracin sobre los
bienes que hayan adquirido por su trabajo, artculos 428, 429, 435.
d) Los menores de edad emancipados por matrimonio tienen capacidad de
ejercicio parcial, por lo tanto no pueden comparecer en juicio por s mismos, ni
realizar actos de dominio sobre sus bienes inmuebles, artculos173, 451, 643.
e) Los mayores de edad que estn privados de inteligencia por locura,
idiotismo, imbecilidad o que son drogadictos, ebrios consuetudinarios o
sordomudos que no saben leer ni escribir y los concebidos no nacidos, no
tienen capacidad de ejercicio, artculo 450.
Representacin legal: En la asistencia legal. El incapaz interviene
directamente en la celebracin del acto jurdico, pero bajo la supervisin de su
asistente legal; por ejemplo, el matrimonio que contraen los menores de edad,
es necesario que el contrayente menor manifieste su voluntad junto con el que
ejerce sobre l la patria potestad o la tutela.
En la representacin legal. El incapaz ejerce sus derechos y sus obligaciones a
travs de su representante legal; por ejemplo; un menor de edad que
comparece en juicio, sea como actor o como demandado, lo hace a travs de
su representante legal, quien firma y contesta la demanda.
Clases de representacin.
a) En nombre del representado.
b) Por cuenta del representado.
c) Representacin legal.
d) Representacin en Nombre del Representado, el representante comparece y
acta, frente a terceros a nombre de su representado; es decir, el
representante adquiere deberes y obligaciones a cargo del representado. 72
ACCION DE OTORGAMIENTO DE ESCRITURA Y NULIDAD.
El otorgamiento de escritura pblica es entendido por la jurisprudencia como un
deber de las partes de perfeccionar el contrato. Ante el incumplimiento de este
deber, el propietario podr iniciar este proceso, atendiendo a los artculos 1412

72 http://www.buenastareas.com/ensayos/Consecuencias-De-La-
Inobservancia-De-La/2279555.html

52
y 1549 del Cdigo Civil, a fin de que la parte renuente firme la escritura de
formalizacin y si a pesar del mandato judicial se mantiene en su negativa, es
el juez quien se sustituye en el obligado. Nuestra jurisprudencia no ha tenido
mayores problemas en advertir la verdadera finalidad del proceso de
otorgamiento de escritura pblica, cual es formalizar la celebracin de un acto
jurdico y no la discusin sobre la validez o eficacia del acto jurdico, ni mucho
menos la transmisin de la propiedad, la entrega del bien o cualquier otro tipo
de prestacin que las partes deban cumplir.

Cul es la finalidad del proceso de otorgamiento de escritura pblica?

El proceso de otorgamiento de escritura pblica tiene por finalidad dar
una mayor seguridad a la celebracin del acto jurdico, brindndole
solemnidad o formalidad revestida de garantas (Cas. N 2069-2001-
Arequipa, 03/07/2002).

En un proceso de otorgamiento de escritura, puede discutirse la validez

del acto jurdico?
En el proceso de otorgamiento de escritura pblica solamente se busca
revestir de determinada formalidad el acto jurdico, no discutindose en
esta va los requisitos para su validez, de all que se sustancia en la va
sumarsima. El hecho de que en un proceso judicial se pretenda el
otorgamiento de una escritura pblica no impide que en otro proceso se
pretenda declarar la invalidez del acto jurdico contenido en dicho
instrumento, pues entre ambas pretensiones no existe identidad de
petitorios, lo que ha de sustanciarse en va de conocimiento (Cas. N
2952-2003-Lima, El Peruano, 31/03/2005). El Otorgamiento de Escritura
Pblica constituye una formalidad del contrato de compraventa, por
tanto, este acto no tendra existencia jurdica sin la existencia previa, en
el caso de autos, del contrato de compraventa y siendo petitorio del
proceso principal la Nulidad Absoluta de la Escritura Pblica de
traslacin de dominio, del acto jurdico que lo contiene, nulidad y
cancelacin ante la Oficina Registral y Reivindicacin y Entrega Material
de parte del predio, carece de asidero lo alegado por la recurrente en el
sentido que se ha demandado la nulidad de la Escritura Pblica de
Compraventa y no la nulidad de la minuta que le dio origen (Cas. N
795-2000-Junn, 20/03/2002).

En un proceso de otorgamiento de escritura pblica, procede

demandar la entrega del bien?
No resulta procedente la entrega del bien desde que este proceso solo
pretende la formalizacin del derecho de propiedad que tiene esta parte
(Exp. N 47420-98, 1.a Sala Civil de Lima, 20/03/2000).

En qu se distinguen las pretensiones de otorgamiento de escritura

pblica con las de rescisin contractual?
La pretensin de otorgamiento de escritura pblica es diferente de la
pretensin de rescisin del contrato, en tanto que la primera supone la

53
 sola formalizacin de un acto jurdico en donde no se discute su validez,
aunque haya sido ordenado por mandato judicial; mientras que en la
pretensin de rescisin de un contrato, el cuestionamiento de su validez
es fundamental. Por tanto, el fallo obtenido en el proceso de
otorgamiento de escritura pblica no puede ser considerado como cosa
juzgada a efectos de resolver posteriormente la pretensin de rescisin
del mismo acto jurdico (Cas. N 1646-99-Lambayeque, El Peruano,
30/04/2003).73
EL CONTRATO (VI): DOCUMENTOS PBLICOS Y PRIVADOS.
TELEGRAMA, RADIOGRAMA, FAX Y PAGINA WEB (INTERNET)
ARTCULO 324. Para hacer la apreciacin del valor probatorio de los
documentos privados se observaran las siguientes reglas:
I. los documentos privados reconocidos judicialmente en forma expresa harn
prueba contra su autor.
El reconocimiento hecho por el albacea hace prueba en juicio y tambin la hace
el hecho por un heredero, en lo que al concierne.
II. los documentos privados presentados como prueba y no impugnados u
objetados se tendrn por reconocidos y harn fe en juicio;
III. el documento que un litigante presenta prueba en su contra cuando
aparezca redactado o firmado por el;
IV. las copias fotostticas o fotogrficas certificadas tendrn la misma fe en
juicio que el documento original.
Cuando no estn certificadas tambin harn la misma fe que el documento
original, a menos de que hubiesen sido impugnadas expresamente por aquel a
quien perjudique, en cuyo caso, solo tendrn el valor probatorio que
corresponda al documento original si este se presenta o se coteja con l, o si
se comprueba la fidelidad de la copia por otros medios que el juez estime
adecuados;
V. las facturas, correspondencia, contratos, constancias u otros documentos
procedentes de terceros que tengan relacin con el litigio, harn fe en juicio si
no fueren impugnados. Si fueren impugnados, su valor probatorio podr
confirmarse con pruebas adicionales como reconocimiento, cotejo,
comprobacin por testigos o cualquier otro medio legal de prueba; y ser
estimado por el juez, de acuerdo con los principios de la lgica y la experiencia;
VI. los documentos privados cuyas firmas estn certificadas por notario,
corredor o funcionario con fe pblica, tendrn el mismo valor probatorio que los
documentos reconocidos judicialmente;

73 http://blog.pucp.edu.pe/blog/seminariotallerdpc/2009/11/10/proceso-de-
otorgamiento-de-escritura-publica/

54
VII. los telegramas, cablegramas, radiogramas, copias simples de
correspondencia y otros documentos de las partes, no firmados, harn fe en
juicio si no fueren impugnados. En caso de impugnacin debern comprobarse
mediante informes de las oficinas que los expidieron, cotejos, prueba
testimonial u otras pruebas adecuadas que sern apreciadas por el juez, de
acuerdo con los principios de la lgica y la experiencia. 74

ESCRITURAS PBLICAS.
Una escritura pblica es un documento pblico en el que se hace constar ante
un notario pblico un determinado hecho o un derecho autorizado por dicho
fedatario pblico, que firma con el otorgante u otorgantes, dando fe sobre la
capacidad jurdica del contenido y de la fecha en que se realiz. La escritura
pblica es un instrumento notarial que contiene una o ms declaraciones de las
personas que intervienen en un acto o contrato, emitidas ante el notario que lo
complementa con los requisitos legales propios y especficos de cada acto,
para su incorporacin al protocolo del propio notario y, en su caso, para que
pueda inscribirse en los registros pblicos correspondientes. 75
MINUTAS.
Es un documento privado elaborado por un abogado en la que se solicita al
notario elevar a Escritura Pblica el documento que se le remite. Este
documento constituye principalmente una transcripcin del contrato celebrado y
que se espera el notario eleve a Escritura Pblica. 76
TERMINOLOGIA NOTARIAL:
A) SUJETO: persona que se ve afectada en su patrimonio en virtud del
otorgamiento de una escritura.
B) CONCURRENTE: es quien no se obliga dentro del instrumento notarial,
asiste solo a su otorgamiento como los testigos.
C) OTORGANTE: es quien da el consentimiento al firmar la escritura o al
imprimir su huella digital.
D) PARTE: es la persona o personas que ostentan una misma prestacin
de una escritura. ejemplo: varios acreedores solidarios constituyen la
parte acreedora o varios deudores solidarios constituyen la parte
deudora.77

74 http://info4.juridicas.unam.mx/adprojus/leg/27/1101/325.htm.

75 https://es.wikipedia.org/wiki/Escritura_p%C3%BAblica

76 http://elmiradorinmobiliario.blogspot.mx/2012/10/el-notario-la-minuta-y-
la-escritura.html

55
 PROTOCOLO DEL NOTARIO.
El Protocolo es el conjunto de libros formados por folios numerados y
sellados, en los que el notario acta para asentar y autorizar las
escrituras y actas que se otorguen ante su fe, con sus respectivos
apndices, as como por los libros de registro de cotejos con sus
apndices. El Sistema de Protocolo que consagra la Ley del Notariado
para el Distrito Federal es la del Protocolo Abierto. Es decir, un conjunto
de folios numerados, en principio sin empastar, y que en trminos de
dicha Ley, conformarn libros de un mximo de doscientos folios como
regla general.

APNDICE.
De cada libro existe un complemento denominado Apndice, en el que
se guardan los documentos y dems elementos materiales relacionados
con los instrumentos que forman parte del Protocolo. Por otra parte, para
la elaboracin del cotejo de documentos, se lleva un libro denominado
Libro de Registro de Cotejos, que es el conjunto de folios
encuadernados con su respectivo Libro de Apndices. Cada libro
constar de doscientos folios. El conjunto de libros del Protocolo se lleva
por decenas de libros, los cuales el notario deber guardar en La notara
durante cinco aos, contados a partir de la fecha de la certificacin de
cierre efectuada por el
Archivo General de Notaras. Una vez que ha transcurrido dicho plazo,
deber remitirlos al citado Archivo para su guarda definitiva. 78

TESTIMONIOS NOTARIALES.
El testimonio se encuentra regulado por el artculo 143 de la ley del
notariado. El testimonio es el documento que se entrega al particular en
el que se transcribe o se integra una escritura o un acta como
constancia del registro que obra en la notaria, en el testimonio tambin
se transcriben los documentos que obran en el apndice y que sirvieron
de base para conformar la escritura o el acta. No se transcriben el
testimonio aquellos documentos que ya se hayan trascrito en su propio
texto, pues el propio testimonio da fe de la existencia de los mismos.
Ejemplo alguna patente o marca. El testimonio debe encontrarse
autorizado por la firma del notario y con el sello de la notaria en el
margen derecho. El notario debe rubricar el documento, las hojas deben
ir enumeradas y en la parte superior del anverso el notario deber
imprimir el sello. La mayor parte de las leyes del notariado en el pas se
han modificado en el sentido de permitir que los notarios sin necesidad

77
www.uaeh.edu.mx/docencia/P.../huejutla/.../la_escritura_publica_y_acta_nota
rial.

78
http://www.miguelcarbonell.com/artman/uploads/1/Preguntas_frecuentes_no
tariales.pdf

56
 de contar con autorizacin judicial puedan expedir copias certificadas y
reposiciones del testimonio. El testimonio es una documental pblica y
como tal en el juicio tiene un valor probatorio salvo que se impugne el
original. Los efectos procesales se consideran como prueba plena.
Algunos testimonios pueden tener efecto ejecutivo pero slo ser
ejecutivo el primero que se expida no as las reposiciones. Slo
mediante declaracin judicial puede ser una reposicin ser endosada
con el carcter del ttulo ejecutivo, pero para emitir la copia certificada el
juez deber dar vista o citacin a la otra parte del juicio para que
argumente lo que a su derecho convenga. 79

PROTOCOLIZACIN.
Art. 161: la protocolizacin de documentos pblicos o privados, se
cumplir mediante las siguientes formalidades:
a) Se extender acta con la relacin del mandato judicial que lo ordena,
de los actos que identifiquen el documento.
b) Se agregaran al protocolo el documento.
c) No ser necesaria la presencia del juez que la dispuso.
d) Al expedir copia, si el documento protocolizado no hubiere sido
trascrito, se reproducir el texto del acta en primer trmino y a
continuacin el documento protocolizado.

Art. 163: la protocolizacin de actuaciones judiciales o administrativas

se cumplir, relacionando las partes del expediente y trascribiendo
segn la naturaleza de las actuaciones.
Si las actuaciones se refieren a negocios inmobiliarios, el acta tendr
referencia a la titularidad y especificaciones relativas a la clase de
bienes.80
TIMBRADO.
Algunos intrpretes jurados usan dicho papel oficial para dar mayor
solemnidad a sus traducciones. La ventaja es, sin duda, que los folios
vienen numerados y sirven para protocolizar las traducciones, al igual
que lo hacen los notarios. De esta manera se pueden distinguir tambin
las copias juradas de las fotocopias que pueden hacer los clientes, y as
slo sern vlidas para fines oficiales las copias expedidas en papel
timbrado.
Al usar dicho papel timbrado, es necesario consignar en la certificacin
los nmeros de los folios, al igual que lo hacen los notarios. Supone ms
trabajo, aunque puede que est compensado por una tarifa diferente.
En general, las traducciones juradas en papel timbrado se encuentran
en desuso en la actualidad. Sin embargo, ningn traductor jurado suele
oponerse si el cliente solicita expresamente que la traduccin se realice
en papel timbrado. Para que una traduccin jurada sea vlida, es

79 http://www.ceaamer.edu.mx/new/der3/dc/modulo3.pdf

80 http://www.monografias.com/trabajos16/derecho-notarial-
gattari/derecho-notarial-gattari.shtml

57
 suficiente que esta ltima est impresa en papel y que tenga la
certificacin, la firma y el sello de un traductor jurado nombrado por el
Ministerio de Asuntos Exteriores y Cooperacin de Espaa. 81

JURISPRUDENCIA DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA.

EJEMPLO DOCUMENTO PBLICO.

REMATE. EL JUEZ DEBE CERCIORARSE DE QUE SE LLAME AL

PROCEDIMIENTO A LOS ACREEDORES PREFERENTES DE UN
BIEN HIPOTECADO Y DE QUE EL MONTO OBTENIDO SE AFECTE
AL PAGO DE LOS CRDITOS PREFERENTES.
El juez, como rector del proceso, debe exigir que se solicite y exhiba el
certificado de gravmenes para iniciar el procedimiento de remate. Una
vez identificados los acreedores hipotecarios anteriores, en su caso,
debe llamarlos al procedimiento para que defiendan sus derechos y,
fincado el remate, debe asegurarse de que se ponga a disposicin de
los acreedores hipotecarios preferentes el monto que el comprador o
adjudicatario haya pagado por la compraventa judicial del inmueble,
hasta donde alcance; lo cual tiene como consecuencia que la hipoteca
se extinga. En efecto, si el derecho real de hipoteca tiene por objeto
garantizar el pago de la obligacin principal con el valor del inmueble
hipotecado, una vez que ste ha sido rematado y el valor obtenido por
su venta aplicado o puesto a disposicin del acreedor hipotecario, la
hipoteca debe extinguirse, pues ha cumplido con su propsito. En cuyo
caso, el juzgador debe ordenar al acreedor hipotecario la cancelacin de
la hipoteca y de su inscripcin en el Registro Pblico de la Propiedad. Lo
cual es conveniente para salvaguardar el valor econmico del bien que
est siendo ejecutado, pues si el inmueble se transmite sin hipoteca,
mayor ser su valor, mayores posibilidades se tienen de cubrir los
crditos preferentes, y de alcanzar tambin a cubrir el crdito de quien
solicita la ejecucin, e incluso de que quede algn remanente para el
deudor. La obligacin de entregar al acreedor hipotecario la cantidad
obtenida por el remate del inmueble hipotecado deriva de los
artculos 478 y 500 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, as
como 2910 del Cdigo Civil Federal; consecuentemente, la extincin del
derecho real de hipoteca en los procedimientos de remate obedece a
que el precio obtenido por la compraventa y adjudicacin del bien
inmueble hipotecado se afecta al pago de la obligacin principal
garantizada con la hipoteca y, por tanto, no es una consecuencia
automtica del remate. Contradiccin de tesis 331/2014. Entre las
sustentadas por el Tribunal Colegiado en Materias Civil y Administrativa
del Dcimo Cuarto Circuito y el Quinto Tribunal Colegiado en Materia
Civil del Tercer Circuito. 8 de julio de 2015. La votacin se dividi en dos
partes: mayora de cuatro votos por la competencia. Disidente: Jos
Ramn Cosso Daz. Unanimidad de cinco votos de los Ministros Arturo
81 http://www.eostraductores.net/2011/02/el-uso-del-papel-timbrado-para-
las.html

58
 Zaldvar Lelo de Larrea, Jos Ramn Cosso Daz, Jorge Mario Pardo
Rebolledo, Olga Snchez Cordero de Garca Villegas y Alfredo Gutirrez
Ortiz Mena, en cuanto al fondo. Ponente: Jorge Mario Pardo Rebolledo.
Secretaria: Rosa Mara Rojas Vrtiz Contreras.

EJEMPLO DOCUMENTO PRIVADO.

INTERESES EN CASO DE RESCISIN DEL CONTRATO DE

COMPRAVENTA. EL COMPRADOR TIENE DERECHO A QUE SE LE
PAGUEN SIN NECESIDAD DE INTERPELACIN PREVIA.
Conforme al artculo 2311 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, si se
rescinde la venta, el comprador que haya pagado parte del precio tiene
derecho a los intereses legales de la cantidad que entreg. Ahora bien,
la obligacin de cubrir intereses, por parte del vendedor que ha recibido
el precio o parte de ste, no guarda relacin con el concepto de mora.
En
Efecto, mientras que la mora consiste en el retardo injustificado en el
cumplimiento de una obligacin, la obligacin de pagar intereses, en los
casos de rescisin del contrato de compraventa, reconoce como fuente
el disfrute del precio, por parte del vendedor, y es por esta razn que los
Intereses se computan a partir del momento en que el propio vendedor
lo recibi, sin necesidad de interpelacin alguna.
OCTAVO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER
CIRCUITO.82

EL CONTRATO (VII): LA CAUSA

DIFERENTES DOCTRINAS.
Ni en el derecho positivo, ni en la doctrina se discuten estos elementos
esenciales o de validez; todos los autores estn conformes en
reconocerlos; pero surge un elemento de carcter discutible que se
llama "causa", que se reconoce en el derecho francs, para despus
pasar a otros derechos, y con motivo de ese elemento discutible, se han
elaborado diferentes teoras: una llamada causalista y otra
anticausalista. En la doctrina causalista encontramos diferentes etapas:
1. La doctrina clsica de la causa.
2. La doctrina moderna de la causa debida a Capitn.
3. La elaboracin que hace la jurisprudencia francesa a partir de
mediados del siglo pasado para cambiar radicalmente el concepto
clsico de la causa.83

TEORIA CLSICA CAUSALISTA:

82 https://www.scjn.gob.mx/

83
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/facdermx/cont/239/art/art11
.pdf

59
A) DIFERENCIA ENTRE CAUSA FINAL Y CAUSA IMPULSIVA:
Son las razones o mviles muy personales, que cada quien tiene al
celebrar un contrato, que no pueden ser idnticos ni siquiera en un
contrato especial, porque en la compraventa una parte comprar
para satisfacer una necesidad, otra comprar por gusto; otra para
comerciar, etc., etctera. Esta causa impulsiva o motivo determinante
de la voluntad, se distingue, por lo tanto, de la causa final, y tiene
caractersticas especiales. En tanto que la causa final es un fin
intrnseco al contrato, la impulsiva es un fin extrnseco al mismo; en
tanto que la causa final es un fin abstracto que no depende de la
voluntad de las partes, sino de la naturaleza jurdica de cada
contrato, la causa impulsiva es un fin concreto, que depende de los
mviles personales de los contratantes. Por ltimo, la causa final es
rigurosamente idntica en cada categora o grupo de contratos; la
causa impulsiva es variable en cada contrato y en cada contratante.

B) CAUSA FINAL, COMO ELEMENTO ESENCIAL Y DE VALIDEZ.

Causa final. De estas tres causas, slo la final es la que se menciona
como elemento esencial o de validez en el contrato. Respecto a la
impulsiva o a la eficiente, declara la doctrina clsica, que nada tienen
que ver con el problema de la validez de los contratos; que por lo
tanto, al referirse simplemente a la "causa", se sobreentiende que es
la final y nunca la impulsiva o la eficiente. Distingue estas tres causas
de la manera siguiente. La causa final es el fin abstracto,
rigurosamente idntico en cada categora de contratos, que en forma
necesaria se proponen las partes al contratar. Es, por lo tanto, la
causa final un elemento intrnseco al contrato, igual en cada
categora. De esta suerte los contratos unilaterales tienen siempre la
misma causa; los bilaterales tambin, lo mismo los reales, y as
sucesivamente. Es un elemento intrnseco al contrato, porque
depende de la naturaleza de ste, si es unilateral, bilateral, gratuito,
oneroso, etc. Adems de un fin abstracto que necesariamente se
proponen las partes al contratar, porque el derecho lo regula dada la
ndole del contrato, independientemente de la voluntad o deseo
personal de los contratantes. Fatalmente en cada categora de
contratos siempre encontraremos la misma causa final; siempre ser
el fin jurdico abstracto derivado de la naturaleza propia de cada
categora, que no depender del capricho, de la intencin o del
arbitrio de las partes. Por ejemplo, en los contratos bilaterales
siempre la causa de una obligacin es la obligacin de la otra parte.
La causa de la obligacin de vendedor para transmitir el dominio se
encuentra en la obligacin del comprador para pagarle el precio.
Debe aclararse que esta definicin de la causa final en la forma que
la hemos propuesto, no se enuncia en los autores que inician esta
doctrina clsica, que son Domat y Pothier y posteriormente
Demolombe.

60
 C) CLASIFICASIN DE LOS CONTRATOS POR SU CAUSA FINAL.
Para explicar su teora, Domat se bas en 3 categoras
contractuales:
1. Contratos bilaterales: la causa de la obligacin de una parte es
la obligacin de la otra. La causa de la obligacin del vendedor
est dada siempre por la contraprestacin del comprador y
viceversa.

2. Contratos reales: la causa est dada por la entrega de la cosa,

por la prestacin recibida. La obligacin del mutuario, por
ejemplo, tiene su causa fin en el prstamo que antes recibi.

3. Contratos gratuitos: la causa fin es entregar una liberalidad,

est dada por el animusdonandi .En las donaciones (en general,
en los contratos gratuitos en que una sola de las partes hace o
da) la aceptacin hace surgir el contrato, y la obligacin del que
detiene causa-fin si se funda en algn motivo razonable y justo
(un servicio prestado, el mrito del donatario, el mero placer de
hacer el bien)84
DOCTRINA ANTICAUSALISTA.
La teora clsica de la causa origina un movimiento llamado anticausalista, que
se inicia en Blgica con dos autores: Ernst y Laurent. En realidad, el que inicia
la crtica y que puede decirse dio las ideas fundamentales, fue el belga Ernst,
profesor de la Universidad de Lieja. Segn Ernst, la doctrina clsica y el Cdigo
francs, al enunciar el elemento "causa" en la formacin de los contratos, lo
nico que hicieron fue duplicar innecesariamente los elementos, esenciales o
de validez, porque la causa en la forma en que la define Domat se confunde
con el consentimiento o con el objeto; la causa falsa con el error, y la causa
ilcita se identifica con el objeto ilcito. Dice Ernst que la causa se confunde con
el consentimiento en los contratos a ttulo gratuito, porque el animus donandi
no es otra cosa que la manifestacin de la voluntad en el que desea hacer la
liberalidad. Es decir, el consentimiento en todo contrato a ttulo gratuito
necesariamente implica el animus donandi, porque el donante, al manifestar su
voluntad, lo hace a sabiendas de que no va a recibir contra prestacin alguna y
declarando que en forma gratuita transmite el dominio de la cosa. No podra
pensarse cmo se podra manifestar el consentimiento en estos contratos si el
consentimiento no llevase implcito el animus donandi. En los contratos
bilaterales tambin cuando una parte se obliga, manifiesta su voluntad en
atencin a que la otra se ha obligado; es decir, lo que se llama "causa" en la
doctrina clsica no es otra cosa que el objeto, pues es lo que cada parte debe a
la otra.85
84 http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/causa/causa.htm

85 https://www.clubensayos.com/Acontecimientos-Sociales/TEORIA-
ANTICAUSALISTA/1442841.html

61
TEORIA NEOCLSICA (FRANCIA 1832, CASO PENDARIES): CAUSA
EFICIENTE, FUENTE DE OBLIGACIONES.
CASO PENDARIES 1832: La Srta. Dougourg instituy como su heredero a
FrancoisPendaries, al cual reconoca como su hijo adulterino. Los herederos
excluidos de la sucesin de la causante adujeron que el art. 335 del cdigo
francs admite reconocer a los hijos adulterinos y el art. 762 no permiten a los
hijos adulterinos ser titulares de derechos hereditarios. Los representantes de
Pendrareis, a su vez, sostuvieron que estando prohibido por la ley el
reconocimiento de los hijos adulterinos, si bien no poda invocarse tal
reconocimiento a su favor, tampoco poda serlo en su contra. La Corte anul la
institucin hereditaria hecha a favor de Pendaries, basndose en la existencia
de una causa ilcita, cayendo aquella bajo la sancin del art. 1131 del Cdigo
Civil Francs.
b) teora anticausalista: 1826 Ernst Laurent. Planiol: la causa es falsa e intil
C) teora neocausalista: 1921 Josserand. La causa no es falsa ni intil.
Importancia de los motivos o mviles.
Los mviles que miran al futuro son los mviles teleolgicos o mviles fines:
una persona compra un autor para dedicarlo al turismo o al comercio. Estos
son los que tienen la jerarqua de causa y que pueden llevar a la
anulacin del acto por fin ilcito o contrario a la moral y buenas costumbres.
Tambin sirve de fundamento a la teora de la frustracin del fin del
contrato. Esta teora se refiere a los casos en que hubiese habido un fin
casualizado, comn a las partes, que por circunstancias sobrevinientes no
personales ni imputables a las partes, ajenas a su esfera de influencia y
que no constituyesen un riesgo asumido no pudiese ser alcanzado. Su
efecto es la resolucin del contrato.-Para no vulnerar el principio o de la
seguridad jurdica, exige que el mvil final deba aparecer de alguna manera
exteriorizado; es decir, no debe haber permanecido in mente retentum.
En los negocios bilaterales, los mviles deben ser compartidos por las partes,
o puestos en comn, para que puedan ser tenidos en cuenta para invalidar el
acto por ilicitud.86
TEORIA FINALISTA: FIN O MOTIVO DETERMINANTE.
La causa fin abstracta u objetiva(causa fin): es el propsito tpico y
general que cumple el negocio, idntico en todos los negocios de la misma
especie. ntimamente vinculada con la estructura del contrato.-La causa como
fin abstracto del negocio permite su calificacin, adquiriendo as un papel
de relevante importancia en la tarea de integracin e interpretacin del
acto jurdico, ya que constituye la tarea previa a tales procesos.
Caractersticas: objetiva, abstracta, intrseca, impersonal e inmutable.

86
http://cybertesis.unmsm.edu.pe/bitstream/cybertesis/1198/1/Farromeque_v
m.pdf

62
Ejemplos: Importancia: Este aspecto sirve para calificar a los contratos (funcin
calificadora e interpretativa)sirve de fundamento a la facultad comisoria y a
la excepcin de incumplimiento contractual (arts. 1204 y 1201, Cd. Civil,
respectivamente), que tienen como sustento la reciprocidad de las obligaciones
generadas en los contratos de prestaciones bilaterales. Tambin acuerda un
ltimo fundamento al funcionamiento de la llamada teora de la imprevisin, que
permite la resolucin del contrato o su reajuste cuando circunstancias
extraordinarias e imprevisibles, posteriores a la celebracin del acto jurdico,
tornan excesivamente onerosa la prestacin de una de las partes (art. 1198, ap.
2, Cd. Civil).
La causa fin concreta o subjetiva(causa motivo):son los motivos
particulares de las partes que las condujeron a realizar el acto.
Caractersticas: subjetiva, concreta, extrnseca, personal, variable.-Ejemplos
Requisitos: El motivo debe ser determinante del acto y ser conocido por ambas
partes o puesto en comn.-Importancia: Invalidar el acto por ilicitud (contrario a
la ley, moral y buenas costumbres).-Frustracin del fin del contrato.-
B.-problema: La causa final es decepcionada en el Cdigo Civil Argentino?
En qu sentido est utilizada la palabra causa en los arts. 500 a 502 del CC?
C.-Explicacin: Nacimiento y Evolucin histrica de la teora de la causa final:
Origen del problema: CCFces: 1108: causa lcita.- en qu sentido est
utilizada la palabra causa en el Cdigo civil Francs de 1084?
Breve historia1.Derecho romano: slo formalidad
2.Derecho cannico: fuerza obligatoria simple pacto; motivos lcitos y
causas verdaderas.
Establece dos principios:
1) Conexin de las prestaciones recprocas: no hay obligacin de mantener la
palabra dada si el otro contratante no mantiene la suya. Se basa en la
equidad.
2) Mviles que han determinado a contratar son importantes para
determinar la moralidad del contrato. El primer principio va a ser la base del
casualismo clsico y el segundo del neocausalismo.
3. Derecho Francs:
a) teora causalista clsica1705 (Domat) causal abstracta, no indaga los
motivos 1705 Domat Le loi civilesCdigo Civil Fces 1804 Escuela
exegtica. Racionalismo postura de la jurisprudencia francesa: Antes 1832:
causal abstracta CASOS LEMUR Y LANCHERE (1810 Y 1815):
Hechos: Casos de liberalidades hechas por los padres a favor de sus hijos
adulterinos.

63
 Decisin del Tribunal: La Corte de Casacin haba sentado el criterio de que
resultaba imposible entrar a investigar los mviles del otorgante, bastando
simplemente la sola intencin de beneficiar.
Despus 1832: causa concreta
Deben ser compartidos por las partes, o puestos en comn, para que puedan
ser tenidos en cuenta para invalidar el acto por ilicitud. 87
TEMAS ADICIONALES ACERCA DE LA CAUSA:
A) LAS OBLIGACIONES CAUSALES Y LAS ABSTRACTAS.
Las obligaciones abstractas establecen deberes sin referencia alguna
al origen de las mismas; surgen en el mundo del ius strictum.

Las obligaciones causales eran interpretadas a la luz de las

circunstancias especiales que acompaaban el nacimiento de las
mismas.88

B) LOS TITULOS DE CRDITO.

Tenemos en cuenta la causa, no en sentido tradicional, sino como causa
cambiando; en otras palabras, ese objetivo de sistematizacin,
regulacin y esfuerzo del negocio subyacente.
En la temtica de los ttulos de crdito, la causa se considera como el
problema de lmites a la tutela de intereses inherentes a la circulacin
del ttulo. Interesa esta cuestin de la causa solo en la medida y en los
lmites de una mejor comprensin de la accin causal y de las
excepciones causales, teniendo presente, de un modo muy especial, la
improcedencia de las mismas en el juicio ejecutivo.
Gorla, en su estudio y citando a grocio, nos habla de "ciertos negocios
tpicos en los que, aun existiendo convencin, los efectos jurdicos
parecen ms derivar de la ley que de la voluntad de las partes...,
Contratos que llevan en s mismos una causa jurdica..., Siendo
innecesario averiguar si existe una causa razonable, excepto en caso de
lesin... ", Y menciona entre esos contratos la letra de cambio. 89
C) PROMESA ABSTRACTA DE DEUDA Y RECONOCIMINETO
ABSTRACTO DE DEUDA.
Clases Conforme lo dispuesto en los arts. 734 y 735, se pueden
distinguir dos clases:
a) El reconocimiento causal,
b) b) la promesa o reconocimiento abstracto de deuda.

87mhtl.rincondelvago.com/teoria-causalista-y-finalista.html

88 https://www.clubensayos.com/Temas-Variados/CLASES-DE-
OBLIGACIONES/80132.html

89 http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/causa-en-los-t
%C3%ADtulos-de-cr%C3%A9dito/causa-en-los-t%C3%ADtulos-de-cr
%C3%A9dito.htm

64
 En el primero (causal) el acto de reconocimiento encuentra sustento
y base en el negocio primordial que le da causa. De all que, tal como lo
indica el art. 734 del proyecto, ante la diferencia o discordancia entre
ambos ttulos hay que estarse al de origen.
El segundo caso tiene mayor envergadura, y ello lleva a un tratamiento
particularizado.
Promesa abstracta de deuda Lo incorpora el nuevo cdigo en el art.
734 segunda parte, aunque es dable aclarar que la norma prev los dos
supuestos: el causal y la promesa abstracta de deuda.

Esto ltimo es lo que aparece como novedad en la legislacin

propiciada. Ello importa que el acto tiene el carcter de " abstracto" de
su causa, y por ello resulta autnomo. Mediante ese tipo de acuerdo
surge una obligacin nueva. En este supuesto, el reconocimiento o la
promesa, resulta constitutivo de una relacin obligacional gentica,
facultando al acreedor a demostrar la existencia de un crdito. Adems
de ello, resulta beneficiando a los terceros que restan protegidos ante
excepciones o defensas que se vinculen a las relaciones causales. 90

D) LA MAXIMA NEMO AUDITUR PROPRIAM TURPITUDINEM

ALLEGANS, LOS CODIGOS CIVILES Y LA JURISPRUDENCIA DE LA
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA.
Nemo auditur propriam turpitudinem allegans
1. Nadie puede ser escuchado, invocando su propia torpeza.
2. No se escucha a nadie en juicio que alegue su propia torpeza.

Mxima de origen latino, empleada para significar que el juez no debe

acogerse a las pretensiones de quien a sabiendas de su propia culpa,
busca enmendar el error contenido en la providencia proferida. Se
presenta cuando una o las dos partes en litigio, obligadas a ser precisas
en sus pretensiones, no lo hacen. As las cosas, la aplicacin de este
principio no es una ofensa contra la parte que cometi el error; se invoca
para poner de manifiesto que quien teniendo los elementos de juicio
suficientes para defender sus derechos, al no hacerlo, est forzada a
soportar las consecuencias jurdicas de su omisin. Aceptar lo contrario,
permitira el abuso del derecho propio que de conformidad con nuestra
Constitucin Poltica de Colombia en su Captulo 5- De los deberes y
obligaciones.- Artculo 95 Numeral 1, est expresamente prohibido: La
calidad de colombiano enaltece a todos los miembros de la comunidad
nacional. Todos estn en el deber de engrandecerla y dignificarla. El
ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en esta Constitucin
implica responsabilidades. Toda persona est obligada a cumplir la
Constitucin y las leyes. Son deberes de la persona y del ciudadano:
Respetar los derechos ajenos y no abusar de los propios. La

90
http://www.difusionjuridica.com.bo/bdi/biblioteca/biblioteca/libro061/lib061-
3g.pdf

65
desobediencia a la prohibicin de invocar la propia culpa buscando
modificar, aclarar o corregir una providencia judicial se entiende como un
abuso del derecho propio de quien busca acceder a ventajas indebidas e
incluso inmerecidas dentro del ordenamiento jurdico. El jurista francs
Georges Rippert en su libro La Rgle Morale dans les Obligations
Civiles a propsito del aforismo Nemo auditur propriam turpitudinem
allegans manifest que en dicha circunstancia El demandante no ser
escuchado por el juez, porque no es digno de ser odo. Es decir, la
parte no puede pretender la proteccin de un derecho invocando la
presencia del bien jurdico a partir de su inconducta. No obstante, en la
vida practica del ejercicio del derecho, es difcil que quien tuvo la culpa
poniendo en riesgo el reconocimiento del derecho que se pretende
defender en el litigio especialmente el abogado a quien se le pagaron
honorarios por una diligente y responsable gestin- la acepte. De ah
que la evidencia resplandezca en la controversia con la parte contraria y
en atencin a las pruebas aportadas al proceso.

La Corte Constitucional ha mantenido una orientacin jurisprudencial,

respecto de la figura que se analiza en diversas providencias, lo cual se
justifica en la prohibicin general de abusar del derecho propio como
forma de acceder a ventajas indebidas o incluso INMERECIDAS dentro
del ordenamiento jurdico.]Adems, guarda coherencia con el principio
de que nadie puede alegar a su favor su propia culpa, lo cual conduce a
que eventualmente una accin de tutela resulte improcedente cuando
los hechos desfavorables los ha generado el mismo interesado, como
cuando por ejemplo no es advertida la curia o diligencia exigible en un
proceso judicial. Es que los derechos deben ejercerse de conformidad
con el designio previsto por el Legislador. Pero ese ejercicio, a ms de
que lleva implcita una garanta en cabeza de su titular, al mismo tiempo
comporta un deber y ello, no lo exonera, por tanto, de advertir la
diligencia debida para el recto ejercicio de aqul. As, de antiguo se ha
aceptado, adems como una regla que constituye la anttesis de la bona
fides, la prohibicin de pretender aprovecharse del propio error, dolo o
de la culpa de quien por su desidia, incuria o abandono resulta afectado.
Dicha regla, materializada en el aforismo nemo auditur proprian
turpitudinem allegans, ha tenido incluso, una incorporacin expresa en
nuestro ordenamiento sustantivo civil de acuerdo con el postulado
general de la improcedencia por aprovechamiento en culpa y en dolo
propio De este ltimo, suele incluirse como ejemplos tpicos, el de la
persona que celebra un contrato ilcito a sabiendas, o quien pretende
reclamar un legado o herencia luego de haberse declarado la indignidad
o el desheredamiento y, aun as, pretende suceder al causante.
Recordemos que, nadie puede presentarse a la justicia para pedir
proteccin si ella tiene como fundamento la negligencia, mala fe o dolo
que ha cometido. As, los Tribunales deben negar toda splica cuya
fuente es la incuria, el dolo o mala fe en que se ha incurrido, de acuerdo
con la mxima nemo auditur suam turpitudniem allegans, pues ello,

66
 segn advierten los autores es contrario al orden jurdico y al principio
que prohbe abusar de los propios derechos (Art. 95 C.N.) 91
EL CONTRATO (VIII): INTERPRETACIN Y EFECTOS.
LA INTERPRETACIN JURDICA DEL CONTRATO:
A) TEORIA DE LA VOLUNTAD INTERNA (AUTONOMIA)
Teora de la voluntad real o interna Se concede gran voluntad al
individuo y a su voluntad (Teora francesa) El intrprete realiza la funcin
de un psiclogo y explora la intencin comn delos contratantes para
establecer su alcance en el contrato.92

B) TEORIA DE LA VOLUNTAD DECLARADA.

Teora de la voluntad declarada Manifiesta que en caso de divergencia
entre la voluntad real y la exteriorizada, debe predominarla exteriorizada.
Ya que es la nica que ha podido ser conocida. El propsito comn
declarado por las palabras, los hechos y la conducta de las partes puede
ser comprobado por cualquiera de las pruebas admitidas en el
procedimiento judicial.93

C) SISTEMA SEGUIDO POR EL CODIGO CIVIL.

La referida norma establece un sistema especial de interpretacin para
el seguro, siguiendo as la lnea de otros ordenamientos jurdicos 2. Sin
embargo, la peculiaridad del orden legal cubano en materia
hermenutica 3 est condicionada por otros elementos no desdeables.
Tal es el caso de la inexistencia de una ley sobre condiciones generales
de la contratacin o de proteccin a los consumidores, que favorezca la
coherencia de este sector del ordenamiento. Es propsito de este
trabajo analizar la formulacin que propone la normativa del contrato de
seguro en materia de interpretacin contractual y su impacto en el
vigente sistema del Cdigo Civil cubano, as como el seguido por la
legislacin econmica y mercantil. Por tanto, se han estructurado estos
comentarios reflejando, en un primer momento, el sistema seguido por el
Cdigo Civil vigente y las legislaciones mercantil y econmica. Luego,
son tratadas las nuevas reglas de la interpretacin contractual,
dispuestas para el contrato de seguro. Finalmente se ofrecen
valoraciones sobre algunas incidencias procesales de la interpretacin
contractual, especialmente en lo referido a la casacin. 94

91 http://www.lavozdelderecho.com/index.php/noticias-2/item/3243-frase-
nemo-auditur-propriam-turpitudinem-allegans

92 http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/declaracion-de-
voluntad/declaracion-de-voluntad.htm

93 http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/declaracion-de-
voluntad/declaracion-de-voluntad.htm

67
 EFECTOS DEL CONTRATO ENTRE LAS PARTES:
A) FUERZA OBLIGATORIA.
La fuerza obligatoria del contrato tiene su fundamento en el querer de
las partes. Si las partes aceptan libremente el contenido del contrato,
si lo han querido en su conjunto y en cada una de sus clusulas, l
es obligatorio. Messineo: si las partes aceptan libremente el contrato
este es obligatorio, las partes se autoimponen restricciones para el
futuro, estn vinculadas y no se pueden comportar como les parezca,
deben cumplir con las obligaciones que asumieron. Regla general:
solo se contrata cuando hay deseo de contratar, coaccin u
obligacin son excepciones. El contrato es un producto espiritual, es
el resultado de la voluntad contractual. 95

B) PRINCIPIO FUNDAMENTAL Y ALCANCE:

Como se ver, en este artculo, concretamente en su primer prrafo,
se consagra el principio del Favor debitoris, en el cual se beneficia al
obligado en un contrato, por ser en principio el ms dbil. En su
segundo prrafo, esta norma, tambin trae inserta los alcances del
principio de la Buena fe, principio fundamental en todo negocio
jurdico.
La conducta posterior de las partes: este principio, admitido tambin
por el Cdigo Civil Paraguayo, se puede apreciar mediante las
conductas posteriores de las partes contratantes, revelando
inequvocamente cul es el resultado y el alcance del contrato. Es la
clara expresin de lo que los contratantes han querido en un
determinado negocio jurdico no pudiendo ampararse en una
clusula de interpretacin dudosa para desviarse de lo que ellas
mismas han demostrado querer.96

C) CLASIFICASION DE LAS CLAUSULAS DEL CONTRATO: COSAS

ESENCIALES: Son aquellas que identifican a las partes y dan
nombre al contrato.
D) COSAS NATURALES: Son aquellas que derivan de la propia
naturaleza del contrato, considerndose que son de orden pblico, es
decir, irrenunciables inclusive sino se establecen se dan por puestas,
y todo lo que las partes acuerden en contravencin a ellas se tendr
por no puesto.

94 http://www.monografias.com/trabajos78/interpretacion-acto-
juridico/interpretacion-acto-juridico3.shtml

95 https://es.scribd.com/doc/134440512/Principio-de-La-Fuerza-Obligatoria-
de-Los-Contratos

96 www.monogas.com/trabajos32/interpretacion-contractual/interpretacion-
contractual.shtmlrafi

68
 COASAS ACCIDENTALES: Son aquellas que slo a voluntad de las
partes podrn establecerse como son: la forma de pago, lugar de la
entrega del bien, etc.97

E) MODIFICACIN Y REVOCASIN CONTRACTUAL POR

ACUERDO DE LAS PARTES.
Modificaciones Contractuales: Variaciones que puede tener un
contrato durante su ejecucin por acuerdo entre las partes, o
Unilateralmente de acuerdo con lo contemplado en la Ley 80 de
1993; dichas modificaciones debern constar por escrito, bien sea en
Documento suscrito por las partes o mediante acto administrativo.

Revocacin: se extingue el contrato por la voluntad de una de las

partes por cualquier causa. Opera en las liberalidades como la
donacin y en los que tienen como elemento la confianza como el
mandato (no requiere pacto) y fideicomiso (requiere pacto de
revocacin). Ej. Incumplimiento del cargo por parte del donatario. Si
bien la revocacin tiene efectos hacia el futuro 'ex nunc' provoca los
siguientes efectos jurdicos:
Entre las partes: sus efectos son 'ex tunc' es decir retroactivos, hacia
atrs, las cosas vuelven a su estado anterior. Ej. La cosa donada
vuelve al donante. Hacia terceros: en ciertos casos sus efectos son
hacia atrs y en otros no, depende de la buena fe. En el caso de la
donacin es revocable por la voluntad es unilateral y en el caso de
los contrato de confianza se pueden revocar precisamente por falta
de confianza.98
TEORIA DE LA IMPREVISIN:
La teora de la imprevisin se aplica al campo contractual. Cuando
dos partes acuerdan realizar prestaciones recprocas luego de cierto
tiempo, o comenzando su ejecucin, sta se prolonga en perodos
consecutivos, como por ejemplo un arrendamiento, tienen en cuenta
que podrn cumplirlas tomando en consideracin situaciones
normales, y no circunstancias extraordinarias del contexto social,
poltico o econmico que hagan imposible otorgar una prestacin que
al momento del acuerdo era razonablemente lgica. 99

A) LA CLUSULA REBUS SIC STANTIBUS

ebus sic stantibus es una expresin latina, que puede traducirse
como "estando as las cosas", que hace referencia a un principio
de Derecho, en virtud del cual, se entiende que las estipulaciones
establecidas en los contratos lo son habida cuenta de las

97 http://html.rincondelvago.com/contratos.html

98http://intranetsdis.integracionsocial.gov.co/anexos/documentos/3.2_proc_
adminis_adquisiciones/Adqui-ProcedimR.pdf

99http://derecho.laguia2000.com/parte-general/teoria-de-la-imprevision

69
circunstancias concurrentes en el momento de su celebracin,
esto es, que cualquier alteracin sustancial de las mismas puede
dar lugar a la modificacin de aquellas estipulaciones.
La doctrina de la clusula rebus sic stantibus et aliquo de novo
non emergentibus literalmente-te, "mientras las cosas sigan
como eran [en el momento de la celebracin del contrato] y no
surja algo nuevo"- tiene su origen en el derecho cannico. Su
sedis materiae, han explicado Reinhard Zimmermann17 Jim
Gordley18, se encuentra en un pasaje de Cicern19, citado
primero por San Agustn20 y recogido luego en el Decretum
(1140-42) de Graciano, en el cual se dice que el deudor no est
obligado a restituir la espada al acreedor que, en el nterin, ha
perdido la razn ("Hic ideo non habet duplex cor, quia ille, cui
commendatus est gladius, cum promit-tebat, se redditurum
poscenti, non cogitabat furentem posse repetere"21) y permita la
modificacin o resolucin judicial de un contrato por alteracin
sobrevenida de las circunstancias de su celebracin.sta doctrina,
acogida por la Escuela del Derecho Natural, cay en descrdito
durante el siglo XIX, con el auge de las teoras de la voluntad
(una circunstancia o condicin implcita no integra la voluntad
comn de los contratantes), fue singularmente rechazada por el
Code Civil francs de 1804, por la Escuela de la Exgesis y por la
jurisprudencia de la Cour de Cassation, circunstancias que
explican su ausencia en el Cdigo Civil espaol de 1889:
resultaba ajena al Zeitgeist.
Mas las circunstancias cambiaron con el fin de la bonanza
econmica del largo siglo de la "Primera Globalizacin"
econmica y comercial, que haba comenzado tras las Guerras
Napolenicas (1815) y finaliz abruptamente con el estallido de la
Primera Guerra Mundial (1914). Finalizadas las hostilidades
(1918), la revisin doctrinal sigui a la crisis econmica de la
Alemania derrotada en la Guerra y arruinada tras ella con una
famosa monografa de Paul Oertmann (1865-1938), publicada en
1921 sobre la base del negocio,(Paul Oertmann (1921), Die
Geschftsgrundlage. Ein neuer Rechtsbgriff, Leipzig und
Erlangen. Oertmann, continuador -y yerno- de Bernhard
Windscheid (1817-1892) adapt a la coyuntura econmicamente
pavorosa de la primera posguerra mundial alemana la doctrina de
la presuposicin, Voraussetzung, ideada por su maestro, pero
cuyo intento de llevarla al Cdigo Civil alemn de 1896 haba
fracasado) .
Antiguamente, en el Derecho consuetudinario francs, se inclua
expresamente en todos o casi todos los contratos de tracto
sucesivo o con prestacin diferida en el tiempo. Posteriormente,
su inclusin se consider innecesaria, por entender que estaba
implcita, por deducirse de la voluntad de los contratantes: se
estimaba que cada contrato contena una clusula tcita que, en

70
caso de que se cambiasen las circunstancias presentes en el
momento de la celebracin del mismo, llevaba a la disolucin del
contrato. De ah que a veces se diga clusula rebus sic stantibus,
aunque ahora la opinin mayoritaria contempla el principio como
una norma objetiva, permitindole a la parte contratante
perjudicada por el cambio de las circunstancias invocar la
disolucin del contrato.
La clusula "rebus sic stantibus" no tiene un reflejo expreso en
nuestro Derecho, y su formulacin es de corte doctrinal y
jurisprudencial, sustentado en los principios generales de la
buena fe y el justo equilibrio de las prestaciones. El fundamento
objetivo de la clusula "rebus sic stantibus" se ha buscado
fundamentalmente a travs del principio de la buena fe.
El Cdigo Civil espaol de 1889 no incluy ninguna disposicin
general sobre revisin o resolucin del contrato por alteracin
sobrevenida de las circunstancias ni, en particular, recibi la
doctrina medieval de la clusula rebus sic stantibus. A pesar de
que el Tribunal Supremo recuperara dicha doctrina a mediados de
siglo XX, su aplicacin fue con carcter rigurosamente
excepcional, tendencia que se ha mantenido hasta sentencias
recientes. Sin embargo, el artculo 1213 de la reciente Propuesta
de Anteproyecto de Ley de Modernizacin del Cdigo Civil en
materia de Obligaciones y Contratos reconoce de forma expresa
la posibilidad de revisar, o incluso, de resolver un contrato cuando
hayan surgido circunstancias imprevistas que hagan el
cumplimiento excesivamente oneroso.
La relacin entre el problema de la modificacin sobrevenida de
las circunstancias y el principio general de la buena fe ha sido
establecida, sobre todo, por la doctrina y por la jurisprudencia
alemana.
En Espaa, la doctrina de la clusula rebus sic stantibus fue
recuperada por la jurisprudencia del Tribunal Supremo despus
de la catstrofe de la Guerra Civil (1936-39), pero su
reconstruccin conceptual tuvo lugar con un rigor, formal y de
contenido, exorbitante. Tanto es as, que a priori, los elementos
de su supuesto de hecho, es decir, de su reconocimiento y
aplicacin cristalizaron en una formulacin draconiana que ha
sobrevivido hasta nuestros das. As, todava en 2007, el Tribunal
Supremo reproduca el enunciado originario de la doctrina,
formulado por una sentencia de 1957 y en cuya virtud: "A) (...) la
clusula rebus sic stantibus no est legalmente reconocida; B)
Que sin embargo, dada su elaboracin doctrinal y los principios
de equidad a que puede servir, existe una posibilidad de que sea
elaborada y admitida por los Tribunales, C) Que es una clusula
peligrosa, y, en su caso, debe admitirse cautelosamente; D) Que
su admisin (...) requiere como premisas fundamentales: a)
alteracin extraordinaria de las circunstancias en el momento de

71
cumplir el contrato en relacin con las concurrentes al tiempo de
su celebracin; b) una desproporcin exorbitante, fuera de todo
clculo, entre las prestaciones de las partes contratantes que
verdaderamente derrumben el contrato por aniquilacin del
equilibrio de las prestaciones; y c) que todo ello acontezca por la
sobreveniencia de circunstancias radicalmente imprevisibles"(STS
de 25 de enero de 2007 (RJ 592), FD 331).
El Tribunal Supremo (TS) en la Sentencia de 23 noviembre 1962,
ya se pronunciaba claramente en esta direccin sustentndose en
la letra del art. 1258 CC, en el que se contiene el principio general
de cumplimiento de los contratos conforme a la buena fe, siendo
la aplicacin de la clusula "rebussic stantibus" una justa
consecuencia de la buena fe en sentido objetivo, que se traduce
en "el restablecimiento de la base contractual con reciprocidad
equitativa de las obligaciones". Pero la doctrina de la clusula
"rebus sic stantibus" ha sido admitida incluso antes por la
jurisprudencia espaola. El mismo Tribunal Supremo, en alguna
Sentencia muy significativa de la postguerra civil, reconoci esta
circunstancia. As, la STS, de 5.6.1945 rechaz un recurso de
casacin interpuesto por los demandados, quienes haban sido
condenados en ambas instancias, en un caso de arrendamiento
celebrado antes de la Guerra, en 1929, de fbrica de chapas y
tableros, por doce aos de duracin y con opcin de compra por
precio de 286.332 pesetas. La opcin fue ejercitada en 1941 y los
demandados se haban negado a otorgar escritura de venta. En
palabras del Tribunal Supremo:
"Aunque esta Sala, principalmente en sus SS de 14 de diciembre
de 1940 y 17 de mayo de 1941, ha sealado la conveniencia y no
ha excluido la posibilidad de construir, en el mbito del derecho
vigente, la clusula rebus sic stantibus (...) si lo demandasen,
imperiosa e inexcusablemente, circunstancias muy calificadas, y
no ha desconocido (...) que lo mismo en el CC que en la
legislacin de emergencia nacida por imposicin de situaciones
que la guerra y la revolucin crearon, hay atisbos, y aun aisladas
aplicaciones, se ha cuidado de subrayar, sin embargo, la cautela
con que en materia tan quebradiza debe obrarse, atenta al
designio de que, por falta de prudencia en la aplicacin, o por
excesiva anormal generalizacin de la doctrina, pudiera padecer
la seguridad jurdica, sin motivo bastante, o atacarse, sin sobrada
razn, la estabilidad de las convenciones, tal como inicialmente
se establecieron, segn la patente e inequvoca voluntad de las
partes; posicin esta que conviene traer a captulo(...) porque si
en las ms modernas ordenaciones positivas que rindindose a
esta legtima preocupacin doctrinal dieron paso a la clusula en
cuestin en los contratos de ejecucin diferida cuid de
subordinarse su aplicacin, tanto a la concurrencia de
circunstancias extraordinarias e imprevisibles, como medio de

72
 templar su excesiva onerosidad para el obligado, y, aun y as, las
facultades rescisorias, que no siempre se otorgan, pueden
enervarse por obra de equitativas modificaciones ofrecidas por el
demandado (...)".
De hecho, por ejemplo, el TS, ya se pronunci al respecto
mediante la sentencia de 13 de junio de 1944, en un caso relativo
a un contrato de venta de aceite de oliva que increment
notablemente su precio como consecuencia de la guerra civil. El
TS estim que el conflicto blico era una justa causa para
suspender la obligacin de entrega y, adems, rebaj la cantidad
de aceite que haba de entregarse habida cuenta del incremento
del precio.
El hecho de que la clusula "rebus sic stantibus" carezca de
sustrato normativo no ha impedido a nuestra doctrina y
jurisprudencia admitir su aplicacin, siempre que concurran
determinados presupuestos. El TS la ha concebido como un
mecanismo para restablecer el justo equilibrio de las prestaciones
pero, en cuanto que supone una modificacin del rgimen de la
relacin obligatoria y del sistema de organizacin de intereses por
desaparicin sobrevenida de la base del negocio, se admite con
muchas cautelas.
Esta doctrina suele utilizarse como complementaria del brocardo
latino pacta sunt servanda (los pactos deben cumplirse) en la
forma pacta sunt servanda rebus sic stantibus que significa los
pactos deben cumplirse, mientras las cosas sigan as lo que habla
de la obligatoriedad de cumplir los pactos (contratos) mientras las
circunstancias existentes al momento de la celebracin no
varen.100
B) OPINIONES ADVERSAS A LA TEORIA DE LA IMPREVISIN.
Las opiniones adversas a la Teora de la Imprevisin que como
hemos dicho el Maestro Borja Soriano resume, son las de Colin y
Capitant y las de Planiol: Debe mantenerse el saludable principio
de respeto al contrato y si bien es cierto que debe otorgarse al
deudor la posibilidad de un trmino de gracia. La Teora de la
Imprevisin encontrara dificultades de aplicacin considerables
porque no se sabe cmo limitarla. Es muy difcil dar a los
Tribunales el poder de suprimir o modificar las obligaciones
contractuales porque esto es hacer frgil o destruir el contrato,
introduciendo la inestabilidad de la vida econmica. 101
C) OPININ FAVORABLE.
Opinin favorable de Lorenzo De la Maza, quien se basa
principalmente en la necesidad de que el ordenamiento positivo
100 http://www.monografias.com/trabajos-pdf5/clausula-rebus-sic-
stantibus/clausula-rebus-sic-stantibus.shtml

101 Borja Soriano, Manuel. Teora General de las Obligaciones. Tomo II. Pg.
413. Edici- n Mxico 1939

73
 refleje los principios de justicia y moral que deben guiar las
relaciones contractuales y de los cuales se deriva el fundamento
de la teora de la imprevisin.
La doctrina contempornea ha agregado otras justificaciones. As,
se seala la necesidad de una adecuada regulacin tcnica que
dirima definitivamente las dudas acerca de su procedencia en el
Derecho chileno y permita su adecuada armonizacin con otras
instituciones relacionadas7. En este sentido, se puede aadir la
conveniencia que la norma se haga cargo de aquellos temas que
son motivo de disputa entre los autores, tomando posicin en
cuanto a la naturaleza, campo de aplicacin, requisitos y efectos
de la institucin; de manera de facilitar la tarea del juez al aplicar
la norma y evitar decisiones contradictorias o inconsistentes que
pueden efectivamente daar la seguridad jurdica que se busca
proteger con la no incorporacin de una norma positiva.
Resultara ms perjudicial para la seguridad jurdica la existencia
de fallos que acojan la teora, mientras otras decisiones (con
supuestos de hecho similares) la rechacen; o de fallos que
acogieran la adecuacin del contrato a las circunstancias
sobrevinientes mientras otras decisiones judiciales se
pronunciaran por su extincin como nica alternativa. El anlisis
que en prrafos siguientes se hace de la jurisprudencia judicial y
arbitral confirma estas consideraciones. 102
D) SOLUCIN LEGAL EN EL CDIGO CIVIL.
Nos parece que los Arts. 1316 no. 3. Y 1431 del Cdigo Civil,
interpretados en forma sistemtica, permiten la aplicacin de la
teora del Riesgo Imprevisible segn la llama Houriu-, y
fundamentada, desde luego, como lo hacen Windscheid y
Oertmann. De los alcances jurdicos de las disposiciones legales
citadas ltimamente y de las condiciones de hecho necesarias
para que funcione la Imprevisin en los Contratos, trataremos en
venideras lneas. Por de pronto que solo quede enunciado el
asunto esperando su oportuno lugar. Y entremos a despejar las
interrogantes arriba apuntadas. Ya hemos visto como con el
propsito hermenutico de darle cabida en los Cdigos a la Teora
de la Imprevisin, se mantuvo la idea de que una dificultad
extraordinaria en la ejecucin del contrato, se poda asimilar a la
imposibilidad en el cumplimiento, resultando como consecuencia
necesaria la exoneracin o atenuacin de la obligacin del
deudor.
Enneccerus reconoci que la imposibilidad no ha Re confundirse
con la mera dificultad. No obstante acepta que si los obstculos
que se oponen a la prestacin son tan grandes que solo pueden
superarse con sacrificios totalmente desproporcionados, entonces
102 De la Maza, Lorenzo, La Teora de la Imprevisin, disponible, en
http://www.cybertesis.cl/tesis/uchile/1933/delamaza_l/html/index-
frames.html.

74
la consideracin racional, tica y econmica, que es la nica que
el derecho toma en cuenta, tiene que considerar la prestacin
como imposible. Insisto que aun cuando tales planteamientos
puedan ser adecuados, meramente correctos en sus premisas de
enfoque racional, tica y econmica, no lo son en cambio en
relacin directa con sus conclusiones. El punto de vista de las
premisas pudiera tener dosis de mayor veracidad si arrancamos
de la base de que ante la imposibilidad absoluta queda libre el
deudor. Pero esa base incluso es falsa, aparente, ya que parte
precisamente de la equiparacin sin demostrar previamente su
procedencia. Es decir, sin demostrar el porqu de la equiparacin
entre dificultad e imposibilidad. No puede negarse que la mayor
bravosidad sobreviviente a causa de circunstancias
extraordinarias, implica realmente para el deudor un sacrificio
econmico mucho mayor. A mi ver ocurre que ese impacto
econmico notable encuadrado objetivamente desde el rea de la
dificultad en la ejecucin, trueca, cambia sustancialmente el
problema y entonces ya no es de demostrar la equiparacin entre
dificultad e imposibilidad en el cumplimiento. La cuestin ya no es
la misma. Constituye una nueva problemtica, que se resuelve en
funcin de la Imprevisin. Recurdese ahora que a consecuencia
de los desequilibrios acarreados por la primera guerra mundial, en
un principio la jurisprudencia alemana, tratando de atemperar
equitativamente las obligaciones de los deudores que por efecto
de aquel tremendo estallido se haban vuelto econmicamente
ms difciles de cumplir, equipar la imposibilidad material a la
imposibilidad econmica pero posteriormente los mismos
Tribunales abandonaron ese criterio equivocado y adoptaron la
tesis de la base del negocio jurdico. En nuestra legislacin las
obligaciones se extinguen por el advenimiento de cualquier
circunstancia o acontecimiento que haga imposible el
cumplimiento de las prestaciones. As est previsto en el Art. 1438
C.C., No. 6. Es decir, la doctrina de la imposibilidad exime al
deudor de sus obligaciones, pues es natural que a lo imposible
nadie est obligado. Por lo dems, es un principio de carcter
universal incorporado expresamente al Cdigo Patrio en 1902.
Creemos que conforme nuestra ley no es feliz el planteamiento de
equiparar la imposibilidad econmica a la imposibilidad fsica o
material; es rechazada tal equiparacin por el mismo Arts. 1438
citado, que exige un acontecimiento que haga imposible el
cumplimiento de la obligacin. O sea, la disposicin legal en
referencia nicamente prev el caso de imposibilidad material y
no la econmica. Y esto, porque lo esencialmente determinante
en el cumplimiento es, en corte clsico, la posibilidad fsica y no la
econmica, la cual tiene, ciertamente, sus efectos enderezados al
consentimiento segn se ha expuesto y volver a ver.
Rechazamos, pues, como fundamento de la Teora de la

75
 Imprevisin, en nuestro derecho positivo, la imposibilidad
econmica equiparada a la imposibilidad material.

Abordemos ahora esta temtica de obligada observancia: Puede

alegarse en nuestro Cdigo Civil la aplicacin de la Teora de la
Imprevisin, en base a una imposibilidad en el objeto? Entre los
autores consultados, lvaro Prez Vives28. Trata la Imprevisin
bajo el Rubro Del objeto, sin elaborar nada especial y novedoso
al respecto. Pasa revisin, en forma muy ligera, a las doctrinas
que han tratado de fundamentar el punto central de esta Tesis de
Doctoramiento, y no se inclina por ninguna de ellas, bastndole
afirmar que es una teora en franco proceso de elaboracin y
que lo importante es destacar la casi unanimidad con que es
aceptada.103
EFECTOS DEL CONTRATO RESPECTO A TERCEROS:
A) EL PRINCIPIO RES INTER ALIOS ACTA ALIIS NOCERE NEQUE
NOCERE PRODESSE POTEST, CDIGOS CIVILES.
Los terceros propiamente dichos, o terceros absolutos o penitus
extranei, son lo que no tienen con los contrates ninguna relacin
obligatoria. Ellos permanecen intocados por los contratos. A ellos les es
aplicable el adagio latino: res inter alios acta, aliis neque nocere, neque
prodesse potest (los hechos realizados por otros, no pueden perjudicar
ni aprovechar a los dems). No es que el contrato no exista para los
terceros, lo que sucede es que stos no pueden aprovecharse ni
beneficiarse son sus efectos. Pero el contrato existe erga omnes, es
oponible frente a todos. Todos los que no son parte deben respetar el
contrato, no deben interferir en l. Nadie puede interferir o violar los
derechos reales o personales de los dems, porque si lo hace y causa
dao est obligado a indemnizar. Sin embargo, no faltan casos en los
que el contrato produce efectos respecto de terceros; citemos los
ejemplos siguientes: a) Los contratos constitutivos de derechos reales
producen efecto frente a todos los miembros de la comunidad, quienes
estn en el deber de abstenerse de no perturbar al adquirente en el
ejercicio de sus derechos como nuevo titular del bien; b) Los convenios
colectivos (contrato colectivo de trabajo, juntas de copropietarios,
asamblea de accionistas, etc.) en los que las decisiones de las mayoras
rigen incluso para los que votaron en contra o no participaron en el
convenio. c) A veces el contrato surte sus efectos para quien no lo
celebr en virtud de la fuerza legitimadora de la apariencia. Por ejemplo,
la simulacin no puede se opuesta por las partes ni por los terceros
perjudicados a quien de buena fe y a ttulo oneroso haya adquirido
derechos del titular aparente (art. 194); d) Los contratos conexos
(denominados tambin: vinculados, en cadena, en red). La produccin y
distribucin de bienes y servicios en masa, los grandes avances de la

103 Rojina Villegas, Rafael. Derecho Civil Mexicano, Tomo V Vol. I.

76
 ciencia y la tecnologa, la complejidad de los procesos de produccin, el
incremento de los consumidores, la ampliacin del mbito geogrfico de
las empresas, ha determinado el surgimiento de los contratos conexos
por los que, para la realizacin de un proceso econmico, se celebran
una pluralidad de contratos autnomos, vinculados entre s,
constituyendo un solo todo.104

B) CONCEPTO DE TERCEROS.
Tercero deriva del latn tertius. En la relacin jurdica se denominaba
primus al sujeto activo y secundus al sujeto pasivo; el que no
intervena era un tertius, tercero.
Los terceros son aquellas personas naturales o colectivas que no
intervienen personalmente por propia voluntad (intervencin directa) ni a
travs de representante (intervencin indirecta) en la celebracin de un
acto jurdico.
C) EL CAUSANTE Y EL CAUSAHABIENTE.
CAUSAHABIENTES A TTULO PARTICULAR. Son aquellos que
reciben de su causante un bien determinado o conjunto de bienes de
cuerpo cierto y determinado, intervivos (compraventa, permuta,
donacin, mutuo) o mortis causa (el legado). En el caso de la
compraventa.
EL CAUSANTE es el vendedor, el causahabiente a ttulo particular es el
comprador. Pero tcnicamente no hay sucesin sino una transferencia
de un derecho de contenido patrimonial. El vendedor puede realizar
otros actos que no le afectan al comprador. Luego de la celebracin del
acto el comprador se vuelve un tercero absoluto. Por excepcin estos
terceros son afectados cuando la cosa lleva implcita la transmisin de
un derecho. Esas excepciones se dan en la compra de cosa gravada
con derechos reales (hipoteca) y en el contrato de locacin
(arrendamiento). En la compra gravada con derechos reales. Si el
causante vende una casa hipotecada no se podr aplicar el principio: las
cosas hechas por otros no perjudican ni benefician a los de-ms (res
nter alios acta aliis nocere neque produsse potest; CC, 523) ya que el
comprador (causahabiente a ttulo particular) resulta siendo deudor del
acreedor originario.
El acreedor originario facultado por el derecho de persecucin (jus
persequendi) ataca solo la cosa vendida y no al patrimonio del
comprador aplicando el principio de que nadie puede transferir mas
derechos de los que tiene (Nemo plus juris ad alium transfere potest
quam ipse habet) como se puede querer pretender al transferir una cosa
gravada con derechos reales. El causahabiente a ttulo particular o
comprador no puede alegar su propia torpeza de no conocer que la cosa
estaba gravado con derechos reales, de no conocer la hipoteca (Nemo
turpidudae alleguens brutans). Los ms importante en este punto es, el
deudor originario (causante) responde con la totalidad de su patrimonio;
104 http://www.etorresvasquez.com.pe/pdf/CONTRATO-EN-FAVOR-DE-
TERCER.pdf

77
 mientras que el causahabiente a ttulo particular responde slo con la
cosa adquirida, el bien es el lmite. Si quiere eludir la obligacin puede
hacer abandono de la cosa gravada con derechos reales. En el Contrato
de locacin pesan sobre el causahabiente a ttulo particular obligaciones
pero tambin se beneficia de derechos. El causahabiente a ttulo
particular debe respetar el contrato de locacin (arrendamiento) hecha
por el causante, pero tambin tiene derecho a cobrar los alquileres. Para
la ley el contrato es como si lo hubiese hecho el causahabiente a ttulo
particular.105

D) LA OBLIGACIN POR OTRO.

Las obligacin propter rem, denominada tambin ambulatoria,
cabalgante, real, ob rem o rei coaherens, nace a consecuencia de un
derecho real del deudor sobre un bien, y se transmite automticamente
de un sujeto a otro con la transmisin del ttulo que sea, entre vivos, de
aquel derecho real; se trasmiten con el bien al sucesor particular sin
necesidad de trasmitiendo la obligacin. Ejemplos: a) Todos los
copropietarios estn obligados a concurrir, en proporcin a su parte, a
los gastos de conservacin y los pagos de los tributos, cargas y
gravmenes que afecten al bien comn (art. 981); la obligacin nace del
hecho de ser copropietario, si se transfiere la cuota de copropiedad se
transfiere tambin la obligacin.

E) LA PROMESA DE PORTE-FORT O PACTO DE POENAM IPSE

PROMISENT.
Se conoce al compromiso que asume una de las partes en un contrato,
de obtener el consentimiento de un tercero para la concertacin de un
acto jurdico o el cumplimiento de una prestacin. Es vlido y por ello
tambin la clusula penal contenida en ella. Es un contrato en el cual
solo resultan obligadas las partes conforme al principio Res Inter Ilios
Acta y que no obliga al tercero cuyo consentimiento es contingente el
principio de autonoma de la voluntad y la libertad de contratacin
autoriza la celebracin de una promesa porte fort.

F) LA ESTIPULACIN A FAVOR DE TERCERO Y LA REGLA ALTER

STIPULAN NEMO POTEST.
En su origen el principio de alteri stipulari nemo potest impeda
Estipular a favor de un tercero pues se afectaba dicho principio; es decir,
no se podra afectar un patrimonio ajeno sin consentimiento de su titular.
Necesidades prcticas motivaron aceptar casos de excepcin a la regla,
Particularmente en la donacin sub modo o con carga en la que se
permiti al tercero beneficiario exigir el cumplimiento de la carga al
donatario no mediante una accin directa si no mediante una actio
utilis, y en la condicin de estipular --una pena-- para uno mismo; es

105MACHICADO, Jorge,"Ineficacia De Los Actos Jurdicos Respecto A

Terceros", Apuntes Juridicos, 2013 - See more at:
http://jorgemachicado.blogspot.mx/2013/04/iaj.html#sthash.FQbDdHrr.dpuf

78
 decir, me pagas una pena si no entregas una prestacin a un tercero. En
ambos se podra afectar el patrimonio ajeno sin consentimiento del
titular.
Estas excepciones limitadas abrieron finalmente la posibilidad de
estipular a favor de otro no en contra siempre que el estipulante tuviera
un inters en dicha estipulacin; donandi, solvendi o credendi causa.
Especialmente los temas de seguros contra accidentes y de vida a favor
de un tercero exigan un cambio en esta materia. De esa forma existi la
posibilidad general de estipular a favor de otro sin caer en casuismos de
excepcin.
Ello, sin embargo, motiv que se desarrollaran esfuerzos para explicar
su naturaleza jurdica. De ello dependen consecuencias jurdicas y
congruencia con los principios generales de derecho comn. 106
G) DERECHO ROMANO
Al fallecimiento de una persona todo su patrimonio, activa y
pasivamente, se trasmite a sus herederos, quienes entrar a ocupar el
lugar que tena el causante en la relacin jurdica como acreedor o como
deudor, ejerciendo los derechos y asumiendo las obligaciones en
nombre propio, como titulares de los mismos. Los herederos no
adquieren ms derechos y deberes que los que correspondan a su
causante, quien desde el momento mismo de su fallecimiento deja de
ser sujeto de derecho; no hay continuacin de su persona por sus
herederos como se supona en el Derecho romano. 107
H) LEYES DE PARTIDA.
El Cdigo de las Siete Partidas del Rey Alfonso X (1252-1284), de
Castilla, ha ejercido, durante varios siglos, una enorme influencia jurdica
en el derecho contractual de Espaa y tambin de la mayora de los
pases hispanohablantes de Amrica. La Partida Quinta compuesta de
15 ttulos y 374 leyes, se refiere a los actos y contratos que puede el ser
humano realizar o celebrar en el curso de su vida (derecho privado).
Trata del contrato de mutuo, prohibiendo el cobro de intereses o "usura";
de comodato; de depsito; de donacin; de compraventa, con la
distincin entre ttulo y modo de adquirir (proveniente del derecho
romano); de permuta; de locacin o arrendamiento; de compaa o
sociedad; de estipulacin o promesa; y de la fianza y los peos
(hipotecas y prendas). Se refiere, tambin, al pago y a la cesin de
bienes. Asimismo, incluye importantes normas de derecho mercantil,
referidas a los comerciantes y contratos mercantiles. 108

I) CDIGO DE NAPOLEN.

106 (Miguel ngel Hernndez Romo) as lo defiende al aseverar: La

estipulacin a favor de tercero es un contrato, absolutamente un contrato,
exclusivamente un contrato (NATURALEZA JURDICA DE LA ESTIPULACIN A
FAVOR DE TERCERO, Escuela Libre de Derecho, Mxico,

107 http://www.etorresvasquez.com.pe/pdf/CONTRATO-EN-FAVOR-DE-
TERCER

79
 XVIII, Pothier admite que podemos prestar nuestro ministerio a otra
persona a fin de contratar por ella. El Code Napolen no diferencia
entre mandato y representacin. La reelaboracin de la representacin
con efectos directos para el representado es obra de los juristas
alemanes del s. XIX y alcanz consagracin definitiva en el Cdigo civil
alemn del 190024. Con el reconocimiento de la representacin directa
se admiti tambin la institucin del contrato a favor de tercero. 109

J) CDIGO CIVIL VIGENTE.

El Cdigo civil vigente de 1942 regula el contrato a favor de tercero en
los artculos 1411 a 1413. El primero de estos artculos seala: Art.
1411. Contrato a favor de terceros. Es vlida la estipulacin a favor de
un tercero, cuando el estipulante tuviera inters en ella. Salvo pacto en
contrario, el tercero adquiere el derecho contra el promitente por efecto
de la estipulacin. Pero sta podr ser revocada o modificada por el
estipulante mientras el tercero no haya declarado, aun respecto del
promitente, que quiere aprovecharla. En caso de revocacin de la
estipulacin o de la negativa del tercero a aprovecharse de ella, la
prestacin quedar a beneficio del estipulante, salvo que otra cosa
resultase de la voluntad de las partes o de la naturaleza del contrato.
Conforme a la norma del art. 1411, el contrato es a favor de tercero
cuando una parte (estipulante) designa a un tercero como beneficiario
del derecho a la prestacin debida por la contraparte (promitente). El
tercero adquiere el derecho frente al promitente por efecto del contrato,
pero el estipulante puede revocar o 31 Dasen, Julio, Contratos a favor
de terceros, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1960, p. 29. Modificar las
disposiciones a favor del tercero hasta cuando ste declare querer
aprovechar el beneficio.
En el sistema del common law no existe la estipulacin para otro tal
como se conoce en el civil law. Refiere Laurromet33, que se admite que
un contrato puede hacer surgir un derecho en beneficio de un tercero
cuando proporciona una consideracin aquel que tiene un inters en que
nazca un derecho en beneficio de otro. En razn de que el tercero no ha
proporcionado personalmente una consideracin, no se admite que
disponga de una accin judicial para obligar al deudor a cumplir en su
favor o para reclamar los daos en caso de inejecucin. Sin embargo,
por medio de procedimientos indirectos es posible llegar a reconocer al
tercero el derecho de intentar una accin contra aquel que se ha
comprometido con otro a procurarle satisfaccin.110

108 Baudrit Carrillo, D.: Derecho Civil IV, Volumen I. Teora General del
Contrato. 3era edicin, 2000

109 http://www.laguia2000.com/francia/el-codigo-napoleonico

110 Dasen, Julio, Contratos a favor de terceros, Abeledo-Perrot, Buenos

Aires, 1960

80
Como todo acto voluntario, debe reunir los requisitos intrnsecos del
artculo 897 del cdigo civil: discernimiento, intencin y libertad y contar
asimismo con la exteriorizacin o manifestacin que lo haga perceptible
frente a terceros, sin lo cual ningn hecho se tiene por voluntario.
Deber ser adems lcito y tener por fin inmediato crear relaciones
jurdicas, con lo cual se contempla su configuracin en la
Categora de los actos jurdicos.

LA DECLARACIN UNILATERAL DE LA VOLUNTAD, FUENTE

GENERAL O ESPECIAL DE OBLIGACIONES:
Se entiende por declaracin unilateral de la voluntad la exteriorizacin
de la voluntad sancionada por la ley: que implica para su autor la
necesidad jurdica de conservarse en aptitud de cumplir,
voluntariamente, una prestacin de carcter patrimonial pecuario o
moral, en favor de una persona que eventualmente puede llegar a existir
o si, ya existe, aceptar la prestacin ofrecida, o con la cual hace nacer a
favor de una persona determinada, un derecho, sin necesidad de que
esta acepte, o finalmente, con la cual extingue para si un derecho ya
creado a su favor.

LA OFERTA DE VENTA AL PBLICO:

Concepto: acto unilateral en donde una persona propone o policita la
venta de cazas o de animales al pblico en general.
Naturaleza: la oferta debe llevarse una temporada de tiempo sealando
a la vez la fecha en que se dar por terminado.
Efecto: el oferente debe de mantener la oferta hasta la caducidad.

LA PROMESA DE RECOMPENSA: El artculo 1861 dispone "El que por

anuncios u ofrecimientos hechos al pblico se comprometa a alguna
prestacin en favor de quien llene determinada condicin o desempee
cierto servicio, contrae la obligacin de cumplir lo prometido.".
Es muy sencillo y sucede diario, Cuando se extrava una persona, y se
solicita informacin y como recompensa a esa informacin del paradero
de la persona, el prometente en el momento de la policitacin, o sea
cuando pega los papelitos es el momento en que este se obliga en caso
de que alguna persona de con el paradero de la persona extraviada.
La persona que tiene derecho a la recompensa tiene que cumplir la
determinada condicin consistente en cierto servicio, al momento
tambin el promitente debe establecer un plazo, consistente ya que el
promitente tiene derecho a la revocacin de la oferta y esta puede ser de
dos maneras: A) oferta con sujecin a plazo B) oferta sin sujecin a
plazo
En esa parte de la revocacin es importante ya que el oferente al hacer
la citacin se compromete a pagar lo estipulado, y si no lo hace se
reputa, que este sigue en oferta.

81
 ESTIPULACIN A FAVOR DE TERCERO: Esta es una declaracin
unilateral de voluntad en virtud de la cual el promitente como parte en un
contrato, DETERMINA una carga o modo consistente en que otra
persona debe prometer que realizara una especfica prestacin a favor
de tercera persona.
La estipulacin a favor de tercero constituye una declaracin unilateral
de la voluntad, y sin que signifique una liberalidad a una donacin, el
tercero no adquiere obligacin alguna; de manera que de la
circunstancia de que sta hubiese repudiado la obligacin que a su
nombre quiso contraer quien no era su apoderado, ni tena facultades
para ello, no se deriva el derecho de revoca la estipulacin, una vez que
la misma haba sido aceptada.
Verbigracia Carlos y Juan celebran un contrato de prstamo o mutuo por
500 pesos, y en ese acto Carlos establece entregar los 500 pesos a
cambio de que Juan le ensee a tocar la guitarra a su hijo, Carlitos

A) FUENTE EXTRACONTRACTUAL:
Son todas aquellas obligaciones que no se derivan de la celebracin
de un contrato ni de un convenio, sino por una declaracin unilateral
de voluntad, en virtud de una gestin de negocios, por
enriquecimiento ilegtimo o bien por responsabilidad civil.

B) EFECTOS CON EL ESTIPULANTE: es el acto unilateral donde una

persona define como beneficiario a un tercero.

C) EFECTOS ENTRE EL ESTIPULANTE Y EL TERCERO: En principio

no se produce relacin jurdica alguna entre estipulante y tercero
beneficiario, puesto que el derecho nace directamente para ste; el
derecho no existe en momento alguno en el patrimonio del
estipulante y, en consecuencia, no est sujeto a la garanta general
de sus acreedores, sin perjuicio del derecho de stos a impugnar la
estipulacin en caso de fraude, por la va de la accin pauliana.

D) REVOCACIN DE LA ESTIPULACIN: se puede retractar el

estipulante con el recto del tercero. 111

LOS TITULOS DE CREDITO CIVIL.

LOS TITULOS DE CRDITO CIVIL A LA ORDEN Y AL PORTADOR.

Son ttulos al portador los que no estn expedidos a favor de persona
determinada, contengan o no la clusula al portador. Los ttulos al
portador, se ha dicho certeramente, son ttulos annimos. Los ttulos
de crdito podrn ser, segn su forma de su circulacin, nominativos
o al portador.

111 https://temasdederecho.wordpress.com/2012/05/27/la-estipulacion-a-
favor-de-terceros/

82
A la orden: Donde se designa un titular especfico que para
transmitirlo, debe necesariamente endosarlo,
Al portador: que otorga la calidad de titular por la simple tenencia
del documento, ya que no hay un titular especfico designado.

COMPRACIN CON LOS TTULOS DE CRDITO MERCANTIL.

El Cdigo de Comercio, no les da un reconocimiento expreso,
tampoco los define; y pareciera ser que no tienen existencia en
nuestra legislacin; ya que dicha norma se limita a hablar y definir los
ttulos valores, de la siguiente manera:
Son ttulos valores los documentos necesarios para hacer valer el
derecho literal y autnomo que en ellos se consigna. Art. 623 Com.
Todo ttulo de crdito es un ttulo-valor, pero no todo ttulo-valor ser
necesariamente un ttulo de crdito; hay, entonces, una relacin de
gnero a especie, donde los ttulos-valores son el gnero y los ttulos
de crdito, la especie.
La legislacin mexicana, s define los ttulos de crdito: Los
documentos necesarios para ejercitar el derecho literal que en ellos
se consigna y que estn destinados a circular.
La obvia diferencia es que los ttulos de crdito estn destinados a
circular, ya que por regla general, son negociables.

CARACTERISTICAS ESENCIALES:
A) INCORPORACIN: el derecho se consigna en el documento
convirtiendo el pedazo de papel en ttulo de propiedad.
B) LITERALIDAD: el derecho que se consigna de manera textual
debe hacerse valer sin pedir de menos y dems de lo que se
encuentra sealado.
C) AUTONOMIA: tiene vida propia del acto, del hecho o del contrato
que le da origen, ni en la vida ordinaria se puede ejercitar.
D) CIRCULACIN: puede cambiar de poseedor o tenedor, cambia
atraves del endoso (puede cambiar de acreedor)
E) LEGITIMACIN: es la facultad que el ttulo de crdito otorga al
poseedor para ejercitar el derecho de cobro y ejecucin
patrimonial.
F) ABSTRACCIN: consiste en la relacin jurdica entre dos objetos
donde un de ellas es el pedazo de papel que se convierte en
contingencia y en relacin con la otra cosa referida a la tinta
adherida que se conforma con el derecho contenido en el
documento.

APARENTE DEROGACIN DEL RUBRO EN EL CDIGO CIVIL

POR PARTE DE LA LEY GENERAL DE TTULOS Y
OPERACIONES DE CRDITO.
En la Gaceta Parlamentaria correspondiente al 3 de diciembre de
2002, fue publicado el proyecto de decreto aprobado por la
Cmara de Senadores, sobre la iniciativa que le haba sido
enviada por el Ejecutivo federal para reformar, adicionar y derogar

83
disposiciones de diversos ordenamientos mercantiles, entre las
que estaban incluidas las relativas al captulo correspondiente al
fideicomiso, de la Ley General de Ttulos y Operaciones de
Crdito.

En enero siguiente, me permit elaborar una nota que denomin

"La institucin jurdica del fideicomiso en cada libre...",2 que
pretendi ser un anlisis crtico circunscrito a las modificaciones
que pretendan llevarse a cabo a las normas aplicables a esa
figura jurdica, pero el citado proyecto estaba ya para entonces en
manos, para discusin y aprobacin en su caso, de la Cmara de
Diputados, con el fin de que sta llevara a cabo la intervencin
que le corresponda como cmara revisora. Confiando en lo
generalmente acostumbrado por nuestro diligente (?) Poder
Legislativo (me olvid de "el cambio") di por sentado que el
proyecto de decreto sobre la iniciativa sera tambin aprobado en
sus trminos, sin mayor reticencia ni modificacin alguna, por la
Cmara de Representantes, como lo haba sido por su
colegisladora, es decir, cre ingenuamente que la labor de
depredacin en perjuicio de la figura del fideicomiso, que se haba
iniciado con las reformas que tuvieron lugar conforme al decreto
publicado en el Diario Oficial de la Federacin de fecha 24 de
mayo de 19963 seguida por las de mayo de 2000,4 iba a darse
por terminada, con el decreto que, tal como bien o mal, lo haba
producido la Cmara de Senadores; no prev que, para mi
sorpresa, en ese proceso de demolicin faltaba la aportacin de
la Cmara de Diputados, inducida por su Comisin de Hacienda y
Crdito Pblico.

Fue as como, incurriendo en un acto que lo mismo puede

calificarse de precipitacin como de imprudencia, puesto que
implicaba anticiparse al resultado definitivo, me atrev a elaborar
el anlisis a que se refiere el segundo prrafo de esta nota, en el
que sin saber cul sera la determinacin que ira a tomar la
cmara baja, expres que en medio de los despropsitos de las
nuevas reformas en proyecto haba dos o tres indudables aciertos
que era justo mencionar, entre los cuales quedara comprendida
la modificacin al artculo 381 de la ley antes referida, por
considerar que la redaccin que se propona para el mismo
dejaba establecida por fin una acertada definicin del fideicomiso,
en la que el ordenamiento que en ese momento estaba todava
en vigor, era omiso. El nuevo texto propuesto, que podemos
calificar de inobjetable, era el siguiente: "El fideicomiso es un
contrato en virtud del cual el fideicomitente transmite a una
institucin fiduciaria la propiedad o la titularidad de uno o ms
bienes o derechos, segn sea el caso, para ser destinados a fines
lcitos y determinados, encomendando la realizacin de dichos

84
fines a la propia institucin fiduciaria".Pero ocurri que,
inexplicablemente, la Cmara de Diputados, en ejercicio de su
funcin de revisora, decidi efectuar algunas modificaciones al
contenido del proyecto, y por lo que toca al precepto antes
transcrito, en una inconcebible agresin a los ms elementales
principios de la lgica, de la congruencia jurdica y del sentido
comn, decidi suprimir la referencia a que el fideicomiso es un
contrato, hecho que su comisin dictaminadora trat de justificar,
en un alarde de supina ignorancia, con la poco feliz ocurrencia de
que era "para conservar (sic) la naturaleza del fideicomiso como
negocio jurdico, y por ende, no calificarlo como contrato".6 Esto
significaba que entendan, equivocadamente, que ambos
conceptos eran antagnicos, y no lo son, pues aun suponiendo
sin conceder que el fideicomiso pudiera ser calificado como
negocio jurdico, eso no le quitara su naturaleza contractual,
conforme a nuestro derecho.
La supresin fue tan disparatada como el argumento que se
esgrimi para justificarla, pero lo que resulta por dems
inexplicable, apartado de la realidad y adems revelador de los
bajos niveles de conocimiento y de consistencia de nuestro
congreso en las materias sobre las que legisla, es el hecho de
que la Cmara de Senadores, al producir su iniciativa, en lo que
se refiere a las modificaciones propuestas a la Ley General de
Ttulos y Operaciones de Crdito, y en particular a la parte relativa
al fideicomiso, haba razonado, entonces s, con atingencia
inslita, que con esas modificaciones se buscaba "fortalecer la
figura del fideicomiso, aclarando su naturaleza contractual con el
fin de consolidar la importancia del acuerdo de voluntades para
alcanzar ciertos fines".7 Sin embargo, al serle regresado el
proyecto de decreto por la Cmara de Diputados, con la
modificacin consistente en suprimir de la definicin contenida en
el precepto en comentario la mencin de que ese instrumento
jurdico es un contrato, la acept sin mayor anlisis ni oposicin, y
sin dar las razones por las cuales asuma una postura que
contrariaba radicalmente la argumentacin aqu transcrita, que
haba esgrimido cuando produjo el proyecto de decreto, con el
que aprobaba en sus trminos la iniciativa que le haba sido
enviada por el Ejecutivo. La consecuencia fue que del referido
artculo 381 se excluy definitivamente la referencia al contrato, y
en el decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin del
13 de junio de 2003, con el que las reformas iniciaron su vigencia,
el precepto qued redactado en los trminos siguientes: "En virtud
del fideicomiso el fideicomitente transmite a una institucin
fiduciaria la propiedad o la titularidad de uno o ms bienes o
derechos, segn sea el caso, para ser destinados a fines lcitos y
determinados, encomendando la realizacin de dichos fines a la
propia institucin fiduciaria". El hecho de que se siga omitiendo la

85
 mencin, al menos expresa, de que el fideicomiso es un contrato,
si bien es cierto que es y ha sido siempre, a final de cuentas,
irrelevante para la comprensin y utilizacin de ese instrumento
jurdico, resulta un garrafal desacierto, tcnicamente hablando. Es
por las razones antes expuestas, por las que en esta nota que el
lector tiene en sus manos, el autor se haya visto precisado a
cumplir, en parte, un propsito de enmienda, rectificando en lo
conducente lo expuesto en el trabajo anterior, pues lo decidido
finalmente por el congreso en cuanto a la modificacin del artculo
381, no amerita el elogio que se hizo de la propuesta original, sino
que su texto definitivo debe considerarse del todo desafortunado,
pues la naturaleza contractual del fideicomiso es y ha sido por
dems obvia, como quedar evidenciado con lo que se expone en
el apartado correspondiente de esta exposicin. 112

112 http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/derpriv/cont/8/dtr/dtr5.htm

86