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DIREITO TRIBUTRIO
Tributos: Art. 3 do CTN: tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda cujo
valor nela possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada
mediante atividade administrativa plenamente vinculada 4.
- Tributo (impostos, taxas, melhorias, compulsrios) deve ser pago atravs de pecnia, no
pode ser pago por trabalho.
- Compulsrio: cogente, impositivo. Ex lege: em razo de lei.
- De acordo com a CF, Medida Provisria s cria impostos;
- De acordo com STF, Medida Provisria pode criar tributos.
1. Prestao pecuniria: pago em moeda cujo valor nela possa exprimir x in labore, in
natura. Pode haver dao em pagamento de bens imveis, transao permitida em lei
(desconto do tributo pago vista). Pode ter pagamento mediante cheque,
confirmao, remisso, transao.
2: Institudo mediante lei: no sentido formal (todo diploma normativo que tenha
passado por processo legislativo pleno, positivado. Material: costume na junta
considera-se positivado) , inexistindo a possibilidade de se criar tributo mediante
decreto, resoluo, portaria.
3: Que no constitua sano de ato ilcito: se for punio, no pode ser considerado
tributo. Ex: multa de trnsito, multa rescisria.
- Tributos so criados por lei, assim como o respectivo fato gerador. Inexiste a
cobrana de tributo em razo de prtica de ato ilcito. O que no quer dizer que
determinado patrimnio ou renda adquirida em razo de atos ilcitos no possam vir a
ser tributados, tendo em vista o princpio do pecnia non olet.
- Princpio da pecnia non olet: Art. 3 do CTN: Dinheiro no tem cheiro. Para o
Direito Tributrio, no importa a origem do dinheiro, mas sim o fato gerador.
4: Prestao cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada: quem
cobra os tributos so os fiscais (U, E, M), atravs de suas estruturas fazendrias, e
constituir o valor devido, aplicando notificaes e infraes. A atividade vinculada e
deve ser cobrada, no podendo agir de forma discricionria, podendo responder
administrativamente, civilmente e penalmente.
- O ato administrativo, chamado poder de polcia, , em regra, vinculado e em caso de
discricionrio, que no haja abuso de poder. Art. 78, do CTN.
- In dubio pro infrator: no direito tributrio aplica-se este princpio, o da lei mais
benfica.
Conceito de Tributo encontra-se disposto em dois dispositivos legais, quais sejam: art. 9 da
Lei n 4320/64 e o art. 3 da Lei 5.172/66, tambm conhecido por Cdigo Tributrio Nacional.
Em que pese o primeiro diploma dispor sobre direito financeiro e o segundo sobre direito
tributrio, ambos so utilizados. Para o direito financeiro, Tributo uma receita derivada,
corrente, ordinria, onde o interesse pblico se sobrepe ao interesse privado, enquanto que
para o Direito Tributrio,(... vide art. 3, CTN).
- Pedgio: como compulsrio, se trata de taxa, ou seja, tributo. O que distingue o fator da
compulsoriedade. Emolumentos, custas processuais, p. ex.
- Os pedgios podem ser, de acordo com o caso em concreto, classificados como preo pblico
ou taxas. Em havendo a possibilidade de opo pelo pagamento ou no do valor do pedgio,
estaremos diante de uma faculdade, e portanto, neste caso, o pedgio ser considerado preo
pblico. Ao contrrio, em no havendo a possibilidade quanto ao pagamento do valor do
pedgio, por inexistncia de outra via ou desvio, em que pese o nome pedgio, estaremos
diante de um verdadeiro tributo denominado taxa.
- Taxa no se confunde com preo pblico, haja vista que, enquanto a taxa compulsria,
obrigatria, impositiva, cogente, o preo pblico facultativo, seu desembolso dar-se- em
funo da vontade do administrado, tudo isso em funo da smula 545 do STF.
- Taxa tributo derivado, corrente, ordinrio, onde o interesse pblico prepondera em relao
ao privado. Preo pblico originrio, receita de capital, extraordinrio, onde o interesse
privado prepondera sobre o interesse pblico.
- As taxas devem obedincia aos princpios constitucionais tributrios, em especial, legalidade,
anterioridade, e anterioridade nonagesimal. Ao contrrio, os preos pblicos no devem
obedincia alguns princpios constitucionais tributrios, tais como anterioridade e
anterioridade nonagesimal.
Finalidade: Duas so as finalidades, quais sejam: fiscal: toda medida tomada pela
administrao financeira que tenha por finalidade precpua auferir recursos pblicos. E a
extrafiscal: considera-se extrafiscal a atividade financeira do Estado que tenha por finalidade
fazer com que o Estado intervenha no domnio econmico precipuamente, sem se preocupar,
no primeiro momento, com o aumento da arrecadao de tributos ou de outros recursos
pblicos.
- A atividade financeira do Estado extrafiscal visa regular ou regulamentar determinado setor
da economia; agindo muitas vezes como se particular fosse ou se fazendo valer do poder de
polcia, limitando ou disciplinando direito ou propriedade do administrado.
Extenses do Poder Financeiro: pode ser territorial ou extraterritorial, podendo ser interno ou
externo e internacional. Observa-se sobre estas duas dimenses.
- A extenso do poder financeiro pode ser observada luz de duas dimenses, quais sejam: a
territorial e a extraterritorial. A primeira, territorial, nos diz que as medidas de natureza
financeira alcanam nica e exclusivamente fatos concretos ocorridos dentro do limite
territorial daquele ente que as expediu. Ao contrrio, em havendo possibilidade de a medida
ter eficcia fora dos limites territoriais do ente que as expediu, podendo ser nacional ou
internacional (princpio da extraterritorialidade).
- Eficcia a possibilidade que detm uma norma de gerar efeitos concretos.
- Vigncia
- Validade: conformidade com o ordenamento jurdico e sua compatibilidade vertical com a
norma hierarquicamente superior.
- Vacatio legis
Controle de Constitucionalidade
Difuso Concentrado
Aberto, espalhado, feito por qualquer juiz. S pelo STF.
Efeito inter partes Efeito erga omnes
Efeito ex tunc Efeito ex nunc
1.4. Denominaes:
A) Direito Constitucional Tributrio x Direito Tributrio Constitucional
- Direito Constitucional Tributrio: Dentro da CF/88, encontra-se matria relativa a direito
tributrio. Art. 145 a 162. quando estuda-se a matria dentro do ramo do Direito Tributrio.
- Direito Tributrio Constitucional: Quando estuda a matria dentro do ramo do Direito
Constitucional.
- Considera-se Direito Penal Tributrio a subespcie do direito penal que possui princpios,
normas e institutos relativos ao Direito Tributrio, de competncia do Poder Legislativo
Federal. Ex: Lei 8137/90, Art. 168-A do CP.
D) Direito Fiscal
- Pode ser visto como incio doutrinrio do Direito Tributrio.
- Considera-se Direito Fiscal o ramo inicial da cincia jurdico-tributria que se responsabilizava
simplesmente pela criao e arrecadao dos respectivos tributos. Podemos dizer de forma
bastante genrica que o Direito Tributrio uma evoluo do Direito fiscal, na medida em que
o Direito Fiscal somente se preocupava com a fiscalidade voltada para a satisfao do
monarca. O Direito Tributrio, inserido num contexto de direitos e garantias fundamentais,
tem por finalidade proteger o sujeito passivo, contribuinte ou responsvel, da voracidade
estatal no que se refere cobrana de tributos. Em verdade, o Direito Tributrio materializa o
equilbrio que deve haver entre o Estado e o Administrado, conferindo no s deveres, mas
tambm direitos, luz do Estado Democrtico de Direito.
1.5. Interdisciplinariedade:
- (Entre disciplinas) do direito Tributrio com os demais ramos.
1.5.1: Constitucional: Sistema Tributrio Nacional. No Direito Constitucional existe uma parte
que trata exclusivamente do STN art. 145 a 162 da CF/88. Tem-se a discriminao,
distribuio e repartio das espcies tributrias e dentro disso, tem-se as limitaes do poder
de tributar (imunidade, princpios e competncia.
A Constituio institui o Sistema Tributrio Nacional;
A Constituio discrimina tributos, distribui as competncias e determina a repartio
do produto auferido em relao a cada espcie tributria que ela especifica; ex:
repasse para os municpios de parte do IPVA, ICMS...
A Constituio explicita as limitaes do poder de tributar, subdivididas em duas
espcies, quais sejam: imunidade e princpios constitucionais tributrios;
Nos termos dos incisos I e IV do 4 do art. 60 da CF/88, a Constituio explicita as
clusulas ptreas em matria de direito tributrio relativas ao pacto federativo e aos
direitos e garantias fundamentais dos contribuintes;
Os princpios gerais do Direito Tributrio encontram-se estampados no art. 5 da
CF/88, enquanto que os superprincpios, princpio dos princpios, fundamento
ideolgico das imunidades, encontram-se estampados no prembulo da CF/88.
1.5.2: Civil
Inexiste incapacidade passiva no Direito Tributrio, ou seja, o instituto da capacidade
estudado no mbito do Direito Civil (art. 3 e 4) no so obstculos para o
inadimplemento da obrigao tributria, haja vista que no mbito do Direito
Tributrio, especificamente luz do art. 125 do CTN, as incapacidades no podem ser
alegadas;
Instituto da Personalidade que se ocupa na pessoa natural ou jurdica, nacional ou
estrangeira desenvolvido e estudado pelo Direito Civil, sendo aplicado no Direito
Tributrio, com efeitos especficos;
Prescrio e Decadncia (art. 202, CC).
- Decadncia: a perda de direitos potestativos. a sano para aquele que
exclusivamente poderia praticar a conduta e no o fez. (Quando o fisco no atua). a
perda da possibilidade de praticar a conduta.
- Prescrio: a perda do direito de postular em juzo. Perda do direito de ao.
- Estudados nos termos do art. 202 e seguintes do CC, a decadncia materializa a perda
do direito de constituir o crdito tributrio atravs da autuao por parte do fisco,
enquanto que a prescrio materializa a perda do direito de ao, do direito de
acionar o exerccio do facultas agendi (faculdade de agir) do Estado em relao ao seu
devedor;
Direito das obrigaes, no instante em que as diversas modalidades de extino das
obrigaes, estampadas no Direito Civil, encontram-se elencadas no art. 156, incisos I-
XI, do CTN. As obrigaes de fazer, no fazer e tolerar (obrigaes acessrias
tributrias); obrigao de dar (dinheiro aos cofres pblicos) (obrigao principal).
(tributo ou multa). Art. 114 CTN;
Direitos Reais: posse, propriedade e garantias reais;
Direito de sucesses: inventariante, esplio e herdeiros; partilhas (regime matrimonial
ou extramatrimonial), renncias, transmisso inter vivos e causa mortis, sucesso de
pessoas jurdicas, transmisso causa mortis de pessoa natural e jurdica: Pessoa
Natual: esplio, inventariante, tabelio e herdeiros, at o limite do quinho
hereditrio. Pessoa jurdica: extino e a ciso total do patrimnio. Inter vivos: Pessoa
natural: adquirente, em razo aos tributos no pagos pelo alienante e o arrematante,
em razo dos tributos devidos pelo leilo ou hasta pblica. Pessoa jurdica: fuso,
transformao, incorporao e ciso parcial.
1.5.3: Comercial: a prpria estrutura empresria, as formas societrias, influencia nos efeitos
tributrios, bem como a escriturao, livros, ttulos de crdito, falncia, recuperao judicial.
As formas societrias no direito comercial/empresarial geram efeitos tributrios
distintos em razo da incidncia da carga tributria ou da prpria metodologia de
clculo adotada pela legislao (instituies financeiras recolhem IR com base no
clculo real; outras instituies, com base na legislao vigente, no lucro presumido;
forma de recolhimento adotado pelo simples nacional).
O desenvolvimento doutrinrio dos ttulos de crdito, gerando efeitos tributrios
distintos (Ex: aquisio de mercadoria ou produto mediante cheque, emisso de
debntures, nota promissria, duplicata, conhecimento de depsito warrant, nota
fiscal).
O regramento da escriturao balizado pelo Direito Comercial, conceito de
contabilista e empresrio.
Falncia, previstos na lei n 11.101, em especfico os art. 83 e 84.
1.5.5: Penal: falsidade ideolgica e/ou material para diminuio ou supresso da carga
tributria Art. 3, CP.
As partes envolvidas na relao jurdico-tributria se invertem na relao penal-
tributria, havendo assim a necessidade de conhecer o desenvolvimento doutrinrio
relativo ao direito penal para a constatao da consumao dos efeitos tributrios.
Para a reduo ou supresso de tributo restar configurada, importante que a
conduta tpica, antijurdica e culpvel esteja estampada na lei especfica voltada para a
repreenso dos crimes tributrios, qual seja: Lei Ordinria Federal 8137/90, a qual
dispe sobre os crimes contra a ordem tributria onde, pelo princpio da absoro,
condutas anteriormente tipificadas pelo CP, submetem-se ao rigor da norma penal
tributria.
As pessoas jurdicas podem ser apenadas mediante a despersonalizao da pessoa
jurdica. O instituto previsto no art. 50 do CC, c/c os arts. 134 e 135 do CTN, permitem
com que o juzo, uma vez peticionado pelo representante da Fazenda especfica,
desconsidere a pessoa jurdica, imputando pessoa natural dos scios a
responsabilidade por infrao e, portanto, pessoal, momento em que os mesmos
podero ser denunciados por crime contra a ordem tributria. Contabilista tambm
pode.
1.5.8: Financeiro
O Direito Tributrio tem sua origem imediata do direito financeiro.
Nos termos da lei 4320/64, o direito financeiro fica responsvel pelas normas de
elaborao dos oramentos dos entes polticos (receitas e despesas), considerando
que os tributos so receitas derivadas.
A LRF (LC101/00) prev dentre outros institutos, a possibilidade de renncia da receita
pblica.
1.5.10: Previdencirio
Os encargos previdencirios so considerados contribuies especiais, portanto,
espcie de tributo, devendo obedincia, assim, aos princpios, normas e institutos que
orientam o direito tributrio, quais sejam: prescrio e decadncia, contribuinte,
responsvel tributrio, princpio da legalidade estrita, estudo da norma no tempo e no
espao, considerando-se a retroao da norma mais benigna dependendo do caso,
interpretao restritiva, literal, gramatical, verba legis, sujeito ativo e passivo.
CF EC
LC Lei
LO MP RSF6 LD7 TCI8 DL9
4 5
Dec. Exec.10
Legislao Fontes do
Normas 1. Atos normativos expedidos pela administrao 11 Direito
Complementares 2. Decises singulares ou coletivas com carter normativo 12
(Lei em sentido 3. Prticas reiteradas da administrao 13
Material) 4. Convnios14
- Falou da pirmide das leis no sentido formal ou material. Diferena entre lei e legislao.
- Falou da possibilidade de se alterar obrigaes acessrias mediante legislao, isto , lei no
sentido material.
2.4. d) Convnios:
- Trace um paralelo entre os TCI e os Convnios apontando 4 diferenas entre si:
3.4.3 Irretroatividade
- Impede que a lei volte ao passado. No Direito Tributrio, a publicao de lei no
retroage a casos anteriores, salvo em lei mais benfica ou leis interpretativas (mitigao ao
princpio da irretroatividade). Em regra, s se aplica em situaes / fatos geradores pendentes
ou futuros. A lei s retroage em relao s penalidades. Art. 144 do CTN.
- Falou da diferena de retroatividade, irretroatividade e atividade. Em regra, a lei
tributria no retroage, salvo as interpretativas e as mais benficas. A mitigao ocorre no
caso da lei mais benfica. A norma mais benfica se refere somente a multa, mas sim multa.
- A regra, no Direito Tributrio, que a lei nova aplica-se a fatos geradores pendentes
e futuros, entendendo-se por pendentes aqueles fatos geradores que no completaram todo
seu ciclo de maturao. Ao contrrio, no como uma exceo, mas sim como uma mitigao,
tanto a lei mais benfica quanto a lei interpretativa retroagem. A primeira, aplicando-se
somente s penalidade e a determinados procedimentos administrativos que visam otimizar a
fiscalizao para apurao mais correta dos tributos devidos.
- Norma interpretativa mitigao.
- Se vier nova forma, no h efeito concreto.
- No momento em que a lei volta para interpretar, volta para regulamentar a lei.
- Em relao norma interpretativa, em que pese doutrina divergente, em verdade
no se trata de exceo ao princpio da irretroatividade, mas sim de uma mitigao, haja vista
que a norma apenas retroage justamente para fazer cumprir a vontade do povo ento
existente de acordo com a norma anterior.
- Ex: instruo normativa da Receita Federal, Resoluo do Secretrio de Fazenda,
Portaria.
3. 4.5 Noventena
- Basta a lei publicada, conta-se 90 dias para cobrar a maior. S nos casos de
contribuio social.
3.4.6 No confisco
- Toda vez que o Estado adota o aumento tributrio alm do que o normal, h o
confisco, pois inviabiliza a propriedade. Em relao s multas, tambm se aplica o no
confisco. Quem diz o que confisco o Poder Judicirio, tendo em vista que se trata de
conceito indeterminado e o juiz decidir de acordo com a razoabilidade e proporcionalidade,
que serve de pauta para o princpio do no confisco. O TCE pode identificar a
inconstitucionalidade e deixar de aplicar a norma e aplica a Constituio do Estado.
- O princpio do no confisco, por ser um conceito jurdico indeterminado, deve pautar-
se, para a sua aplicao, nos princpios da proporcionalidade e razoabilidade. No cabe
autoridade administrativa fazendria a interpretao do que venha ser o confisco e no
confisco. A interpretao compete exclusivamente autoridade judicial competente.
- De acordo com a jurisprudncia do STF, o princpio do no confisco aplicar-se- tanto
o tributo quanto multa, no sendo permitida, por exemplo, a aplicao de multa no
percentual de 300%.
- Por fim, em sendo limitao do poder de tributar, considerada clusula ptrea, pois
visa proteger o direito e garantia fundamental do contribuinte, no podendo ser alterada para
piorar a condio deste, de acordo com o art. 60, 4, inciso IV da CF.
3.4.9 Competncia
- Caput do art. 145. uma faculdade a criao de tributos. Aponta espcies tributrias
e depois divide a competncia.
- Segundo o art. 145 da CF, h uma faculdade dos entes polticos para a criao de seus
respectivos tributos, quais sejam: impostos, taxas e contribuies de melhoria. Assim, o caput
do presente artigo encerra o princpio da competncia tributria, identificando as espcies, de
acordo com os incisos I, II e III.
- Podemos identifica-lo tambm em uma interpretao mais extensiva nos artigos 148,
I e II, 149 caput e 1, e 154, I e II da CF, tudo isso conforme a teoria quinaria das espcies
tributrias.
3.4.10 Seletividade
- S se apresenta em razo essencialidade do produto (IPI) ou mercadoria (ICMS). Se
essencial, a tributao deve ser menor. Se no essencial, a tributao ser maior. IPI e ICMS.
(obrigatrio e facultativo). Deve ser fundamentado no princpio da dignidade da pessoa
humana.
- Ponto bsico: IPI ser seletivo. ICMS poder ser seletivo.
- Fundado com base no princpio da dignidade da pessoa humana, o princpio da
seletividade obrigatrio para o IPI e facultativo para o ICMS. Segundo a CF, a seletividade se
revela em funo da essencialidade para produtos e mercadorias. Quanto mais essencial for o
produto ou mercadoria sobrevivncia do ser humano, menor deve ser a alquota do IPI,
podendo tambm ser menor a do ICMS. Ao contrrio, quanto menos essencial vida, a
alquota dever ser maior (arma, perfume, bebida alcolica, cesta bsica, maquiagem,
munio, remdio, alimentos, enlatados...).
3.4.12 No cumulatividade
- IPI e ICMS se aplica.
- A CF veda, prev a impossibilidade de haver imposto sobre imposto.
- Os impostos no se acumulam entre si.
- Substituio tributria metodologia de arrecadao. A pessoa responsvel pelos
prprios impostos paga os impostos de toda a cadeia. Dinheiro prprio e dinheiro de terceiros.
- Aplica-se tanto ao IPI quanto ao ICMS, sendo de natureza constitucional.
- Podemos entender que nada mais , a grosso modo, do que uma compensao da
carga tributria que incide nas operaes de aquisio, de compra de mercadoria e/ou
produtos, com o valor da carga tributria que incide nas operaes posteriores de sada, de
alienao de produtos e mercadorias.
- O princpio da no cumulatividade materializa-se pelo sistema de dbito e crdito,
no sendo aplicado em se tratando do recolhimento por substituio tributria. Assim sendo,
so metodologias excludentes.
4 IMUNIDADES
Imunidade Iseno
- plano constitucional; - plano infraconstitucional;
- interpretao forma literal;
- no existe fato gerador, no pode legislar, - existe fato gerador, mas lei diz que no
nasce natimorto. O legislador no pode nem para recolher;
criar a norma;
- incompetncia para criar tributos, que a CF - causa de excluso do crdito tributrio.
dita.
- A imunidade uma limitao do poder de - A iseno modalidade de excluso do
tributar; crdito tributrio;
-A imunidade est no plano Constitucional; - As isenes esto no plano
infraconstitucional;
- Pelo Poder Constituinte Originrio, sendo - Pelo legislador infraconstitucional;
consideradas clusulas ptreas;
- Impede a criao de normas tendentes a - Nada mais do que um instituto criado por
criar tributos. lei, posterior ocorrncia do fato gerador,
permitindo ao sujeito passivo o no
recolhimento do tributo devido.
- Imunidade x iseno x no incidncia x reduo da base de clculo x alquota zero x anistia x
remisso.