A interpretao jurdica em casos difceis: Uma anlise sob a

perspectiva da Filosofia da Linguagem

Ieda Fontoura

Conhecer o mundo, atravs da anlise e descrio, foi sempre tarefa

de rdua execuo e imensa discusso nos mbitos das cincias e,
principalmente, da filosofia metafsica. Certo que a compreenso absoluta
de um objeto que nos exterior beira o impossvel. Como sublinha Henri
Bergson, somente a identidade completa do sujeito com o objeto viabiliza
uma compreenso absoluta deste, enquanto a anlise nos oferece somente
a contraposio de smbolos e significados j anteriormente estabelecidos e
corolrios de nossas experincias passadas.

As palavras, como instrumentos descritivos e decorrentes da anlise,

nunca nos oferecem claramente uma identidade absoluta com certo objeto
ou conduta, porquanto no somos capazes de conhec-los desta forma, mas
somente atravs de uma anlise sujeito-objeto extrnsecos entre si.

Desta forma, a descrio de objetos e aes somente nos oferece

significado quando contrapostos com os smbolos que apreendemos em
nossa convivncia social, isto , as palavras somente nos traduzem a
representao de um objeto ou ao porquanto temos a conscincia do que
esta descrio diz respeito no seio da compreenso social, ou ainda, da
compreenso de certo grupo de pessoas.

Neste momento, a expresso lingustica demonstra-se alm de um

mero esforo essencialista de oferecer representaes falhas da coisa no
mundo real e se apresenta como verdadeira atividade, ou um compilado
destas, visto que se v sempre eivada de um significado decorrente de uma
escolha do interlocutor e de outro corolrio de uma interpretao do
receptor, que invariavelmente causaro efeitos no mundo exterior.

Impossvel no coadunar, portanto, com a percepo da Filosofia da

Linguagem ordinria, tambm denominada Segundo Wittgenstein, que se
consubstancia em uma compreenso pragmtica da linguagem e no
meramente essencialista.

A norma positivada exemplo vivo desta acepo, porquanto no se

satisfaz em simplesmente descrever condutas, mas se concretiza atravs de
dispositivos prescritivos, que almejam aplicar certa presso no mundo
exterior, isto , demandar determinadas condutas em situaes especficas.
No obstante, se apresentam como ... tipos de palavras que so, nada
mais nada menos, regras que tm como finalidade captar fenmenos sociais
de comportamento, mas no fatos e coisas.
 Assim, a palavra da lei, como expresso lingustica, mais do que
mera representao do mundo das coisas e deve ser analisada e aplicada
tendo em vista sua complexidade, suas facetas teleolgicas e sua ntima
relao com fenmenos sociais e polticos.

Na viso de Humberto vila1, as normas se consubstanciam em

sentidos construdos a partir da interpretao sistemtica de textos
normativos. Desta forma, o texto disposto no necessariamente
corresponde norma, esta consistir na significao construda a partir da
palavra da lei, em sua contraposio com o caso concreto e a observncia
de seu resultado na sociedade.

Assim, fica ntida a importncia da atribuio de significados

intepretao jurisdicional, porquanto esta ser responsvel por atribuir o
carter verdadeiramente normativo ao dispositivo. Este fenmeno faz com
que seja possvel verificar a existncia de normas construdas sem um
dispositivo, de dispositivos a partir dos quais no se constri norma alguma,
de conjuntos de dispositivos dos quais possvel construir somente uma
norma, e, finalmente, de dispositivos a partir dos quais se constroem
diversas normas.

Verifica-se, portanto, que a aplicao do Direito no consiste em

tarefa simplria, mas sim de extrema complexidade e extremamente
suscetvel a conflitos metodolgicos, polticos, sociais, doutrinrios, etc. A
tarefa daqueles que operam com a Lei vai muito alm da mera reproduo
de dispositivos positivados e se consubstancia em verdadeira atividade
interpretativa, que dever buscar no fenmeno de significao dada
palavra da lei a verdadeira norma.

luz desta concepo de norma, certo que a atividade

interpretativa do aplicador da Lei no se limita subsuno de fatos a
conceitos prontos, pois estes conceitos na verdade no vm dotados de
significado intrnseco, mas so todos eles significados atravs de seu
fenmeno com a sociedade que, atravs de sua aplicao prtica, atribuir-
lhes- a significao que lhes entender cabvel.

No entanto, cabe salientar que estes dispositivos so construdos e

devem ser interpretados a partir de contedos pr-existentes na
comunicao lingustica geral, ou seja, so dotados de significados mnimos,
que tambm so resultado de uma significao, porm dadas a priori no
processo de construo normativa. Assim haver significado anterior ao uso
especfico e individual, que limitar o trabalho interpretativo do aplicador do

1VILA, Humberto. Teoria dos Princpios: da definio aplicao dos

princpios jurdicos. 11 ed. Malheiros Editores.
Direito que no poder ignorar os sentidos mnimos trazidos pelo
dispositivo.

Ademais, os aspectos teleolgicos trazidos pela linguagem

constitucional tambm serviro como limite a esta atividade interpretativa,
porquanto a significao dever sempre se dar considerando os fins
almejados pelo texto constitucional, isto , os princpios por ele
fundamentados.

Assim, a concretizao da textura aberta da linguagem torna-se

evidente no mbito jurdico. H sempre uma necessidade de interpretao
e, portanto, escolha subjetiva por parte do aplicador da lei, at mesmo
porque, em se tratando de um mundo exterior inapreensvel em sua
realidade absoluta, a representao sempre necessitar de arcabouos
subjetivos do intrprete para lhe determinar uma s significao dentre uma
ampla gama de possibilidades.

Esta escolha subjetiva , no entanto, sutil nos casos em que a

interpretao do aplicador se v mais limitada. Isto se dar quando os
significados mnimos do dispositivo indicarem irrefutavelmente certa
conduta, ou ainda quando a significao de certo dispositivo j for, de certa
forma, pacfica dentre os aplicadores do Direito. Nestes casos, diz-se que
no h grande dificuldade em se encontrar a soluo jurdica
normativamente expressa e, portanto, a interpretao do juiz muito mais
restrita.

Nestas hipteses o que se verifica a utilizao primordial da

argumentao institucional, em argumentaes mais formais que se
baseiam em razes de autoridade que se sobrepem s razes
substantivas. Portanto, os juzes e advogados em casos rotineiros
dificilmente se utilizaro de argumentos metajurdicos e, tipicamente,
mantm suas decises fundamentadas atravs da norma e de uma
interpretao relativamente pr-existente desta, tendo em vista tanto o
carter limitado de sua significao quanto a preexistncia de uma
construo de significado de certa forma j pacificada.

A interpretao, a qual denominamos escolha subjetiva, ser menos

sutil no mbito dos casos tidos como difceis, isto , em que, nas palavras
do Min. Roberto Barroso: Para resolver o problema, o juiz ter de elaborar
argumentativamente a resposta correta, considerando inmeras variveis,
algumas delas metajurdicas. o que ocorre em situaes nas quais exista
uma omisso no ordenamento jurdico ou, ao menos, no exista norma
expressa (...); ou quando existam normas constitucionais aparentemente
conflitantes (...); ou, ainda, em casos em relao aos quais existam
desacordos morais razoveis, isto , nos quais pessoas esclarecidas e bem-
intencionadas interpretam de maneira oposta o sentido da norma em
questo2.

Nestes casos, a interpretao vai muito alm da mera subsuno,

porquanto o aplicador do Direito dever utilizar-se de categorias tericas
diferentes, at mesmo metajurdicas. Trata-se, portanto, de casos em que a
lei por si s no oferece uma prescrio dotada de significado mnimo,
unnime (ou o mais prximo disto) entre seus intrpretes, a ser incidida no
caso a quo. Sendo necessria uma escolha ainda mais drstica e incisiva do
juiz, que dever optar por um significado ainda no pr-estabelecido pela
sociedade, isto , cuja significao ainda est em curso, atravs do conflito
de ideias e pontos de vista no seio da sociedade.

Consistem em casos em que o aplicador do Direito dever buscar a

soluo alm da norma dispositiva, mas ainda assim, considerando-a e
limitado por ela, tendo em vista que, at mesmo quando se utilizando de
categorias tericas metajurdicas, a deciso normativa deve se respaldar
primordialmente na fonte primria do Direito formal, qual seja a norma.
Neste caso, o que dever ser observado uma consonncia do mtodo
interpretativo, bem como das solues por este encontradas, com a
Constituio, no apenas em seu aspecto material, mas tambm
observados seus aspectos teleolgicos.

Assim, a argumentao no se restringir institucional, mas sero

consideradas ainda argumentaes prticas puras.

Exemplo concreto deste tipo de caso foi verificado no julgamento do

HC 82424, em que se discutia, basicamente, se a elaborao de uma obra
antissemita constitua ou no em racismo e, portanto, em crime, conforme
tipificado no artigo 20 da Lei 7.716/89 e consagrado pela Constituio como
crime inafianvel (art. 5, XLII, da CF).

Neste caso, os problemas decorrentes da textura aberta da

linguagem tornaram-se evidentes, tendo em vista que as significaes dos
termos do dispositivo normativo tiveram que ser reconstrudas a partir de
uma perspectiva no essencialista, e foi necessrio ainda discutir a
abrangncia de certos termos e dispositivos quando colocados em
contraposio a outros dispositivos de mesma hierarquia.

Desta forma, a discusso utilizou-se de mtodos axiolgicos para

atribuir sentido a dispositivos que, em contato com o caso concreto,
tornaram-se nebulosos.

2 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. MS 3236 MC/DF. Rel. Min. Roberto

Barroso.
 O que importante denotar, que a deciso jurdica no est salva
da discricionariedade dos aplicadores do Direito, no apenas em casos
difceis, mas tambm nos casos tidos como fceis, porquanto a
significao da norma invariavelmente depender de um trabalho
interpretativo do receptor, qual seja o operador de Direito.

O que ocorrer nos casos difceis ser a menor limitao escolha

interpretativa do juiz, que poder utilizar de mtodos metajurdicos, ainda
assim limitados, para corroborar a incidncia da norma. Neste caso,
indiscutvel que os fundamentos e alicerces da deciso decorrero em
grande parte dos significados obtidos por cada sujeito atravs de uma
anlise prpria, envolvendo smbolos e experincias individualmente
estabelecidas que, contrapostas, oferecero um sentido ao que est
disposto pela norma.

Assim, a deciso jurdica decorrer em grande parte da concepo de

mundo de cada aplicador do direito, porquanto a significao que cada um
dar a norma corresponder aos significados que cada um destes construiu
dentro de suas realidades individuais, que obviamente podero ser
conflitantes e, na maior parte do tempo, o so.

Portanto, fica clara a complexidade da aplicao do direito, no

apenas em casos tidos como difceis, mas de forma mais preponderante
nestes. E o que resta aos doutrinadores e pesquisadores encarar a norma
considerando suas falhas intrnsecas e sua incapacidade de apreender o
objeto em sua totalidade, a fim de que possa se discutir a construo de
mtodos que tornem a inevitvel subjetividade da deciso jurdica mais
limitada e menos passvel de autoritarismos.