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PERITAJES

Perito JUDICIAL Miguel A.


Gallardo, criminlogo e ingeniero EVIDENCIADOR
EVIDENCIAS FORENSES Tel 914743809 Mvil 619776475, E-
mail: miguel@cita.es
www.cita.es Apartado Postal 17083-28080 Madrid

PERITAJES JUDICIALES

Hace casi 15 aos que hice mi primer informe pericial y deste entonces no
he hecho ms que aprender a cmo ir mejorando mis criterios y tcnicas
periciales , hasta haber conseguido algunos xitos objetivos que espero y
deseo que puedan ser superados en el futuro inmediato, porque estoy
convencido de que mi mejor peritaje es el que me van a pedir muy pronto.

En los siguientes 9 casos de peritajes que he seleccionado (3 peritajes


de reconstruccin de accidentes de trfico reales en los que puede
apreciarse la introduccin de vdeos en el tercer peritaje dereconstruccin
de accidente que es tambin el ms reciente peritaje, 2 peritajes como
ingeniero de minas y 3 informticos) pueden apreciarse muchos pequeos
detalles que sirven para hacer prosperar las tesis propias, y tambin
para oponerse pericialmente a las contrarias (en esta seleccin de ejemplos
de peritajes se hicieron 4 por nombramiento judicial "de oficio" y 3 a
instancias de parte, uno de ellos dejndome en completa libertad
para oponerme a un dictamen presentado por la Abogaca del Estado, con
un resultado espectacular y completamente favorable para la parte que me
lo solicit). En estos momentos trabajo en la "peritacin de peritajes "
(contraperitajes y metaperitajes ) segn puede verse
en http://www.cita.es/metaperitar y una de las especialidades ms finas e
innovadoras en las que investigo y planteopruebas periciales se centra en
el valor probatorio de muestreos, clculos, anlisis e interpretaciones
estadsticas , desde una perspectiva muy ambiciosa del derecho
estadstico , segn puede verse enhttp://www.cita.es/apuntes

En mi opinin, la proposicin de la prueba determina, tanto o ms como su


realizacin, la eficacia y el ms deseable xito de una pericia. Por este
motivo, me responsabilizo por completo cuando yo mismo planteo
la proposicin de la prueba , y sin embargo, debo reservarme ciertos
derechos, y parte de mi compromiso, en funcin de los considerandos
periciales y preguntas que se me hagan y tambin por los recursos a mi
alcance, y por los que deliberada ignordamente se dejan fuera de mi
alcance. se es el caso del peritaje ms importante, y ms controvertido, en
el que he trabajado para el Govern de las Islas Baleares sobre el que se han
publicado muchas cosas en Mallorca, muy pocas precisas y contrastadas, y
algunas nada correctas, en mi opinin pericial . He publicado algunas de las
citas periodsticas que considero ms ajustadas a la realidad de mi peritaje
para el Govern en http://www.cita.es/peritaje

En rigor, hay diferencias profundas entre el concepto de informe y el de


dictamen , porque en el primero prima el dato, y en el segundo la opinin.
Sobre estas diferencias se ha disertado, por ejemplo,
enhttp://www.cita.es/ateneo/2.htm

El propsito de esta pgina es, simplemente, ofrecer algunas experiencias


que pueden ilustrar la utilidad de un peritaje , porque en todas ellas, e
incluso en otras muchas ms no tan ilustrativas que tambin podra
publicar, se han conseguido resultados demostrables (en varios de estos
casos la sentencia copia literalmente prrafos enteros del informe o
dictamen pericial ). Detrs de cada uno de estos casos, hay muchas horas
de trabajo e intensas vivencias periciales que sirven, o al menos yo quiero
que sirvan, para ser ms til y ms eficaz en mis prximos peritajes . Todos
ellos, con sus luces y sus sombras, y sobre todo, por cuanto ahora y
maana, gracias a las mejores y a las peores experiencias periciales , sera
capaz de mejorar si tuviera otra nueva oportunidad, todos ellos, repito,
forman parte de mi historia profesional, y de mi prospectiva pericial .

Ejemplo 1. Accidente con atropello o volteo de un nio ,


en http://www.cita.es/accidente1

Caso de peritacin real elaborado como perito privado a solicitud del letrado
de la familia de un nio fallecido en accidente (que ha conseguido por
medio de este dictamen influir decisivamente en lainstruccin judicial ),
para el que se ha examinado la documentacin disponible en autos y se han
hecho diversas consideraciones y estudios para intentar determinar la

VELOCIDAD DEL VEHCULO

Fundamentos y bases tcnicas

El Magistrado Miguel Lpez-Muiz ( Accidentes de Trfico. Problemtica e


Investigacin ), clasifica los accidentes mediante numerosas y detalladas
descripciones, y en principio puede considerarse que este caso corresponde
claramente a un volteo (pg. 198), del que se dice que, "al igual que
el atropello , en el volteo podemos distinguir las siguientes fases:

1. Empujn o encontronazo
2. Volteo propiamente dicho, o accin de levantar a la persona (nio) y
lanzarla sobre el propio vehculo, o simplemente elevarla, situndose el
automvil debajo por la accin de su propia velocidad .
3. Cada . Si el encuentro se produjo por la parte central del morro del
vehculo, el volteo ocasionar, generalmente, que la persona se golpee
contra el parabrisas o vaya a parar al techo del automvil. Si el empujn se
dio con el lateral del vehculo, la vctima caer por el lado contrario del
capot si la velocidad era elevada, o por el mismo lado si no lo era tanto, o si
el ngulo de incidencia fuera demasiado abierto".

Considerando la documentacin proporcionada con las declaraciones, y muy


especialmente

EL CROQUIS Y LAS 2 FOTOGRAFAS DEL ATESTADO XXXX/98


puede observarse una importante deformacin con polifragmentacin en el
parabrisas y debido a la mala calidad y falta de resolucin de las fotocopias,
y tambin a la falta de enfoque del detalle slo cabe suponer que tambin
hay un dao en el parachoques (se recomienda que quien hizo esas
fotografas, y cuantos testigos apreciasen esos daos, presten declaracin
oportunamente).

Teniendo en cuenta que la vctima era un nio, la nica explicacin fsica


que se encuentra para la muerte cerebral, y para la ms importante de las
deformaciones en el vehculo, se deben al

IMPACTO-CHOQUE DE EL PARABRISAS CONTRA LA CABEZA DEL NIO

Concentrando nuestra atencin en este punto, cabe preguntarse:

QU VELOCIDAD ES NECESARIO ALCANZAR PARA PRODUCIR ESOS DAOS ?

Para deducirlo puede hacerse el anlisis dinmico , y de


las deformaciones tanto en la cabeza como en el cristal, y para el mejor
esclarecimiento de los hechos, se recomienda:

1. Que los mdicos describan con ms detalle y claridad los daos en la


cabeza del nio, aportando radiografas, escneres y cualquier otra prueba
que pueda conseguirse por las personas y entidades (Hospital XXX, servicio
de neurologa, seccin de electro encefalografa) y que estos datos se
comparen con otros que se hayan registrado y estudiado en este tipo de
casos, buscando una lgica correlacin entre velocidad y daos .
Orientativamente se sugiere estudiar los resultados de las investigaciones
sobre accidentes de ciclistas para el diseo de cascos y chichoneras con las
que hacer oportunas comparaciones.

2. Que el taller y el mecnico que repar los daos en el vehculo evalen


la velocidad que cabe suponer para que un impacto con la cabeza de un
nio produzca la importante deformacin por polifragmentacin en el
parabrisas que puede apreciarse en la fotografa del atestado .

Es en este ltimo punto en donde cabe hacer un anlisis de mayor


precisin, que en mi opinin, debera de llevarse hasta las ltimas
consecuencias, ya que un planteamiento puramente cientfico permite llegar
a la conclusin de que existe una

CORRELACIN ENTRE VELOCIDAD Y LOS DAOS EN EL PARABRISAS

de tal manera que podemos afirmar lo siguiente:

La velocidad de aproximacin del vehculo al lugar del accidente NO puede


ser igual o inferior a 30 km/h, sino que deba ser bastante superior, porque
resultara inverosmil, al haberse producido ciertamente los daos en el
parabrisas que se observan en la fotografa.
Es ms, resulta difcil creer que a esa velocidad un nio pueda
ser atropellado y volteado , en las circunstancias que se describen,
considerando especialmente la velocidad de aproximacin e incluso
estimando importante la de rotacin por volteo , con resultado de muerte ,
siendo mucho ms probable que el fatal desenlace tenga lugar cuando
la velocidad de aproximacin sea mayor.

Siempre es ms probable que a mayor velocidad sean tambin mayores


los daos como los que se describen, y la opinin de este perito es que las
probabilidades de que a 30 km/h se produzcan los daos con el detalle
descrito en diligencias previas son muy bajas, resultando bastante ms altas
en el valor medio de la velocidad de mxima probabilidad , volviendo a ser
menos probables por encima de esa velocidad, segn se demuestra con
investigacin operativa mediante curvas normales de anlisis probabilstico
de causas . En definitiva, un estudio riguroso terminara dando el valor de
mxima probabilidad de la velocidad y su desviacin tpica con que se
podra ofrecer un aceptable nivel de confianza en la estimacin definitiva de
la velocidad .

Este estudio preliminar puede ampliarse y documentarse ms


detalladamente, hasta fundamentar una estimacin tan precisa como los
datos de partida permitan, si lo solicita expresamente el juzgado o tribunal
que corresponda, y muy especialmente si se cuenta con la colaboracin del
fabricante del vehculo, as como la de los testigos, policas municipales y
mdicos.

Lo que as manifiesto, a mi leal saber y entender en Madrid, a D de M de


199A.

Fdo.: Miguel Angel Gallardo Ortiz, Ingeniero de Minas, Informtico y


Criminlogo
Tel.: 91 4743809, Mvil: 619776475
Nota: se recomienda la lectura de http://www.cita.es/textos/recons.html
y de http://www.cita.es/para/reconstruir dentro
de http://www.cita.es/para/probar

Ejemplo 2. Accidente de motocicleta en http://www.cita.es/accidente2

Este dictamen pericial se realiza a peticin de Da. MRMM, D. IVR y su


abogado D. SE a la vista del Informe Tcnico Pericial solicitado
por Consorcio Compensacin de Seguros firmado por la Ingeniera
Industrial Da. M SSB con el VB del Subdirector de Investigacin de
Accidentes y Seguridad Vial del IIRV, SA CZ, de M de 200A.

Este perito se acredit ante el Juzgado de 1 Instancia X de Barcelona el D


de M de 200A y al siguiente da se realiz un reconocimiento pericial en el
lugar del accidente (Kms. 687-8 de la carretera N-II) para lo que contamos
con ayuda de un experto fotgrafo y 3 expertos motoristas propietarios de
motocicletas de la misma marca y modelo de la siniestrada. Se hicieron
varias pasadas a distintas velocidades, tanto con las motocicletas, como con
vehculos trazando la curva en direccin contraria que, junto a pacientes
observaciones del trfico habitual en el lugar anticipamos que permiten
oponerse, tcnica y pericialmente, siempre con el debido respeto, a sus
malas observaciones, argumentaciones falaces, paralogismos y sofismas
hasta todas y cada una de las cuatro conclusiones finales de las pginas 34
y 35 del informe opuesto. Es decir, que sin perjuicio de cualquier peritacin
complementaria o ampliacin que se nos pueda solicitar, el planteamiento y
enfoque prioritario de este dictamen pericial se basa en la infirmacin ,
distinguiendo bien motivos infirmantes de lo que constituye prueba
infirmante . Los motivos infirmantes son inherentes a la prueba indirecta ,
en s misma considerada, tanto en relacin con elsujeto que prueba , como
por lo que hace al objeto probado . Segn Nicola Fraimarino dei
Malatesta en La lgica de las pruebas en materia criminal , la prueba
infirmante es la que viene a corroborar y a darle valor a un motivo que
infirma . Nuestra opinin pericial en este caso est comprometida con la
ms sana crtica pericial del informe de contrario , directamente.

As, en la medida de lo (ms) posible, estructuraremos este dictamen con un


paralelismo crtico hacia el informe contrario , de manera que el juzgador
pueda comparar sus ms discutibles afirmaciones, con nuestras respetuosas
infirmaciones, secuencial y lgicamente, punto por punto.
Lamentablemente, algunas pginas del informe contrario no merecen
ninguna crtica por estar completamente fuera de lugar. Por ejemplo, la
segunda pgina de que disponemos, con dos fotografas (Vista area de las
instalaciones e Instalacin de Crash Test), son absoluta y completamente
innecesarias, salvo que se pueda pretender una mayor credibilidad por su
mera imagen, o bien por disponer de recursos que no tienen nada que ver
con lo que aqu nos ocupa.

En este sentido, empezamos por poner en duda que la experiencia


acumulada en ms de 750 Informes Tcnicos Periciales sobre
Reconstruccin de Accidentes de Trfico haya resultado til para
encaminar las ms fiables tomas de datos y mediciones en el lugar del
accidente, como al anlisis de la mecnica del accidente (pg. 3). Antes al
contrario, consideramos que muchas de las afirmaciones que refutaremos
en lo que sigue, incorrectamente se han copiado de otros casos y accidentes
que poco o nada tienen que ver con el que nos ocupa, tal vez por un
proceso de transcordacin pericial . A lo largo de todo el informe tcnico
pericial (ITP 792) se aprecia un falaz planteamiento que, en lugar de razonar
para argumentar bien, parte de su axioma de experiencia, como si su
credibilidad fuera incuestionable, y no lo es, para evitar fundamentar, en
ciencia y tcnica, sus disquisiciones periciales ms controvertibles, y sin la
autoridad para ello.

1.- Introduccin (pg. 5 del informe contrario)

Nada tenemos que criticar de la pgina 5, pero s que queremos destacar


que consideramos la alta responsabilidad del perito como una cuestin que
legalmente afecta directamente al firmante slo como persona fsica,
aunque pueda existir, y ser exigible, la responsabilidad civil tambin a la
persona jurdica para la que el perito trabaje, sea CZ all, o C.I.T.A. aqu.

En nuestro caso, el perito que suscribe es ingeniero superior por la


Universidad Politcnica de Madrid con 32 crditos de doctorado (suficiencia
investigadora) en la misma UPM, adems ce Criminlogo por la U.
Complutense de Madrid. Ha sido tambin profesor del Departamento de
Matemticas de la U. de Alcal de Henares (1992-94) y del Dep. de
Ingeniera de la U. Carlos III (1994-96) y adems, fue contratado por el
Consejo General del Poder Judicial (CGPJ) en 1995 para dirigir un curso sobre
ingeniera y tecnologa forense para magistrados y fiscales en el rea de
formacin continuada, realizado en 1996, cuya documentacin fue
publicada como libro en el Cuaderno de Derecho Judicial XI (color marrn)
por el propio CGPJ en 1996.

Adems, este perito ha participado en numerosos congresos internacionales


sobre peritologa, peritotecnia y peritopraxia, contratado como profesor
visitante o conferenciante en los ltimos 12 aos por prestigiosas
instituciones de Argentina, Paraguay, Venezuela, Panam, Costa Rica,
Honduras, Guatemala y en ingls en el Reino Unido, Suiza, Tailandia y China
(2 veces).

En lo que hace ms directa referencia, con mayor pertinencia, al caso que


nos ocupa, desde 1997 hemos realizado investigaciones sobre dinmica
analtica aplicada a la accidentologa , y fruto de los estudios y
experiencias periciales publicamos el artculo Una teora (muy) general
para la reconstruccin pericial de siniestros. Accidentologa y
criminalstica , en la Revista Espaola del Dao Corporal , Editorial. Daz
de Santos, Ao IV, 1998, N 7. Este mismo texto (con adaptaciones) ha sido
publidado tambin en Seguritecnia, revista de seguridad (seccin trfico)
y en el libro Biocinemtica del accidente de trfico recopilado por M.R.
Jouvencel con la misma Editorial Daz de Santos en 2000, y puede verse una
versin actualizada, sobre la que muy sinceramente agradeceremos toda
crtica, en Internet http://www.cita.es/textos/recons.html

Nuestros servicios se ofrecen en numerosas pginas enlazadas


a http://www.cita.es/para/probar
y en este caso destacamos como otras
referencias http://www.cita.es/para/reconstruir
y sobre la tcnica del dictamen infirmatorio http://www.cita.es/ateneo/2.htm

En la actualidad, el perito que suscribe, Miguel ngel Gallardo Ortiz , con


DNI: X es el Administrador nico de la empresa Cooperacin Internacional
en Tecnologas Avanzadas, SL con licencia fiscal de Servicios Tcnicos de
Ingeniera y sede social a todos los efectos, y para toda notificacin
judicial, en C/ Fernando Poo, 16, C.P. 28045 Madrid. Manifestamos tambin
que nunca antes hemos tenido relacin ni con las vctimas, ni con su
defensa letrada, y hasta la fecha no ha existido ninguna otra que no est
bien justificada por su necesidad de este dictamen.

Precisamente por inters profesional, vocacin y afn de superacin,


agradeceramos del perito contrario el mismo tipo y amplitud de informacin
y documentacin, y especialmente cuanto pueda conocerse de
antecedentes y relacin con Abogaca del Estado y Consorcio Compensacin
de Seguros, por publicidad, objetividad y concurrencia obligada en la
Administracin del Estado.

2.- Objeto (pg. 6 del informe contrario)

El objeto de este dictamen pericial es ser ms til al juzgador en la legtima


defensa legal de los intereses de Da. MRMM, D. IV R, bajo la direccin
jurdica de su abogado D. SE, considerando crticamente el ITP 792. Dicho
informe declara que su objeto es determinar la evolucin ms probable del
accidente y sin embargo, parece que slo le interesan los datos y los
argumentos que puedan ir contra intereses de nuestros clientes.

No es nuestra intencin cuestionar los intereses ajenos, pero no podemos


dejar sin rplica a la perversa pretensin contraria de defender la
verdad determinando probabilsticamente mal una retrospectiva de unos
hechos siniestros para negar la verdad ms probable, mucho ms probable,
que la expuesta por el ITP 792 en sus conclusiones. Nada tenemos que
objetar al informe contrario si reconoce ser de parte, pero no toleraremos
ninguna otra pretensin de imparcialidad sin agotar todas las posibilidades y
derechos que asisten a nuestros clientes, con especial consideracin al
principio de contradiccin de las pruebas periciales, en ambos casos, de
parte.

De ser cierto que el objeto del informe contrario es determinar la


evolucin ms probable del accidente , consecuentemente el perito que lo
suscribe no tendr inconveniente en aceptar como perfectamente
admisibles y vlidas las razones que demuestran que la versin de los
hechos de esta parte es perfectamente probable, y en nuestra opinin,
mucho ms probable, que la suya.

3.- Datos de partida (pg. 7 del informe contrario)

Este perito ha comparecido en el juzgado el D de M de 200A pero no le


consta el informe pericial realizado por M P, SL, por lo que debemos
reservarnos todos los derechos al respecto, y especialmente el de no dar
validez ni crdito a ningn documento del que no hayamos recibido copia
para someterlo, con suficiente tiempo, al principio de contradiccin.

Adems, el da 18 de mayo realizamos una cuidadosa y


detallada reconstruccin en el mismo lugar de los hechos, contando para
ello con motocicletas y automviles, as como con vdeos y cmaras
fotogrficas cuyo resultado grfico ms relevante aportamos sin perjuicio de
que, en caso de controversia, podamos ampliarlo con ms imgenes
provisionalmente descartadas.

4.- Datos aportados (pg. 8 del informe contrario)

Del reportaje fotogrfico aportado en el informe contrario llamamos la


atencin del juzgador sobre las 10 fotografas de las pginas 16 a 21 porque
consideramos imprescindible conocer la fecha exacta en que fueron
realizadas, y tambin quin es el responsable de la toma de tales
fotografas, porque consideramos muy relevante el hecho fcilmente
comprobable de que existen 5 segmentos de lnea discontinua borrados
cuya significacin consideramos de la mxima importancia. Si con
posterioridad al accidente se han hecho modificaciones para la mayor
seguridad del trfico en la zona, y eso es lo que permite suponer esta clara
evidencia, debemos conocer tambin cuanto sea posible al respecto,
reservndonos todos los derechos, y la ltima opinin sobre este extremo
hasta entonces. Insistimos en que la parte contraria ha de informarnos de la
fecha exacta de todas esas fotografas, y del nombre de su responsable
legal. Y as, queda pericialmente sealada la fotografa superior de la pgina
18 del informe contrario.

5.- Descripcin del accidente (pg. 9 del informe contrario)

Este punto merece toda nuestra atencin, y respetuosamente pedimos


tambin la del juzgador, porque tenemos y mantendremos profundas
discrepancias desde el primer prrafo de este punto del informe contrario, a
partir del cul pierde lgica y por tanto, ya no tiene ninguna credibilidad.

Antes de entrar en el fondo de la reconstruccin, nos permitimos hacer


ciertas reflexiones doctrinales en relacin a la investigacin de accidentes
de motocicletas que, incorrectamente, casi siempre se realiza con mtodos
que slo deberan de ser aplicables a los accidentes de automviles. La
diferencia conceptual fundamental, en nuestra opinin, parte del hecho de
que el automvil es mucho ms y mejor modelizable como un slido rgido
ideal de lo que en cualquier caso pueda serlo una motocicleta. Desde el
punto de vista de la mecnica racional, y con mayor precisin, segn la
dinmica analtica, un sistema, tanto si es un slido rgido, como si es ms
complejo (caso de la motocicleta o bicicleta con una rueda delantera
dirigida por un manillar), los grados de libertad del slido rgido
permiten suponer distintas posibilidades y muchas combinaciones de
acciones y reacciones. Estamos convencidos de que los grados de libertad
de una motocicleta, en su funcionamiento caracterstico, son ms
numerosos y permiten mayores mrgenes de prospectiva que los de un
automvil. Es decir, que resulta mucho ms difcil predecir lo que le ocurrir
a una moticicleta que, con su conductor, sufre un accidente, de lo que lo
sera un automvil cuyas consecuencias pueden reproducirse e incluso
medirse con bastante aproximacin mediante simulaciones de
accidentes como las realizadas en ensayos de seguridad.

Pues bien, siendo (mucho) ms difcil de predecir las consecuencias de una


accin, tambin lo es la determinacin de las causas de un accidente en una
motocicleta de lo que pueda serlo en un automvil, y ms an, su
demostracin, o su prueba. Nuestra responsabilidad pericial, por lo tanto,
sobre la reconstruccin ms probable, empieza por aconsejar prudencia en
las inducciones o inferencias reconstructoras , porque si es ms
impredecible lo que puede deducirse y comprobarse mediante ensayos,
tambin lo es cualquier juicio de inferencias que pretenda explicar
concluyentemente la(s) causa(s) de un accidente motociclista. Los ms
conocidos textos de accidentologa evitan entrar en el fondo de
la problemtica de la reconstruccin de los accidentes de motocicletas , y
son muchos los artculos tcnicos y muy diversas las opiniones periciales
contradictorias que nos han llegado por Internet sobre accidentes de
motocicletas .

Dicho de otra manera, la determinacin de los efectos por sus causas es


mucho ms fcil que lo contrario, esto es, la determinacin de una causa
por sus efectos. Y en el caso de los accidentes de motocicletas incluso
resulta muy difcil calcular el efecto que podr producir una causa, por lo
que mucho ms difcil an ser la determinacin sistemtica de una causa
slo por sus efectos.

Hemos publicado que, muy generalmente, los problemas de las Ciencias de


la Reconstruccin Accidentolgica pueden clasificarse, por semejanza con
los sistemas de ecuaciones del lgebra que sirven para representar modelos
de mecnica racional, en incompatibles-contradictorios (al menos una
misma variable o incgnita debe de tomar dos o ms valores distintos),
indeterminados (en los que resulta imposible calcular una incgnita porque
faltan indicios, huellas, pruebas o datos para deducir o inferir su valor
aproximado), y determinados. Los accidentes de motocicletas, en nuestra
opinin, en muchas ocasiones y circunstancias suelen quedar
indeterminados, e incluso pueden ser concluyentemente calificados como
indeterminables por falta de datos, por ser indemostrable inequvocamente
cualquiera de las hiptesis tcnicamente admisibles. El caso peor,
lamentablemente muy frecuente tanto en los accidentes de motocicleta,
como en los de bicicleta, y tambin en los atropellos de peatones, es que el
automovilista que provoca el siniestro no pare y por lo tanto nunca sea
testigo ni responsable, y en muchas ocasiones puede que tampoco
sospeche que una invasin de un carril contrario, o cualquier otra maniobra
imprudente, pueda llegar a tener tan dramticas consecuencias. Pero el
hecho de que no comparezca, ni que pueda aportarse ningn indicio de su
imprudencia, no significa que no exista, sino que, antes al contrario, lo ms
probable, y en este caso nos atreveramos a afirmar que es casi seguro que
s exista ese conductor de automvil circulando en sientido contrario e
invadiendo el carril de la motocicleta siniestrada, tanto si fue consciente de
que hubo un accidente y se dio a la fuga, como si pas de largo sin apreciar
ningn dao, ni propio, ni ajeno.

Nuestro anlisis pericial no pretende ser concluyente, sino respetuosamente


infirmante. Por lo tanto, nos queremos centrar crticamente en las
afirmaciones del perito contrario que nos parecen menos aceptables, porque
aunque podamos tener algunas dudas sobre ciertos detalles de las causas
ms probables del accidente, s que podemos reducir al absurdo los
razonamientos incorrectos del perito contrario, evidenciando
contradicciones y malas observaciones, adems de aportar datos no
considerados por el contrario, e hiptesis alternativas.

En primer lugar, estamos en completo desacuerdo con la afirmacin de que


cuando se encontraba en la mitad de la misma (curva en la que ocurre el
accidente) se produjo la cada de la moticicleta junto con sus ocupantes
sobre su lateral izquierdo. Nuestra opinin, tras haber reconocido
detenidamente la curva, y coincidiendo plenamente con lo que nos ha
manifestado verbalmente el conductor de la motocicleta D. IVR, discrepa de
la del perito contrario en que fuera en la mitad de la curva donde el
conductor pierde el control. Consideramos que fue antes de la mitad porque
la prolongacin de la trayectoria (casi de cualquier posible trayectoria) a
mitad de la curva, habra hecho caer a moto y pasajeros por la parte final
del arco de curva. Y, en nuestra opinin, no fue as, porque no pudo ser as.

Sealamos pericialmente el plano n. 2 de la pgina 26 (por su inverosmil


posicionamiento y trazado de la cada) y el esquema de la pg. 28 (por su
exagerada y engaosa curvatura) como errneos y peligrosamente
inductores de malas observaciones, considerandos y conclusiones periciales
incorrectas e inciertas en su falacia o paralogismo, y tambin porque todos
los expertos motoristas con los que hemos deliberado coinciden en sealar
lo inverosmil que resultan las disquisiciones y varias afirmaciones del perito
contrario, a partir del primer prrafo de la pg. 9 de su informe que, en
perjuicio del rigor y la verdad, en las siguientes condicionan de manera
errnea y sesgada ms argumentaciones mucho ms inaceptables an.

Infirmando el primer prrafo de la pg. 9 puede leerse que el trazado de la


va es de una fuerte curva a izquierdas y no slo no estamos de acuerdo
con esa afirmacin, sino que podemos demostrar objetivamente que la
curvatura es relativamente suave porque su medida, llamada radio de
curvatura, topogrficamente se aproxima a los 165 metros como reconoce
el informe contrario. Difcilmente puede considerarse fuerte curva a la que
tiene un radio de curvatura de 165 metros, que precisara de un recorrido de
ms de 1 kilmetro (la longitud de la circunferencia es aproximadamente
2*3,1416 = 6,2832 veces el radio) para dar una vuelta completa si se
mantuviese la misma curvatura hasta cerrar una circunferencia ideal. Es
probable que perspectiva cnica de las fotografas, la pendiente ascendente
(vista en el sentido de la marcha de la motocicleta) y el peralte de la curva
(que eleva la parte derecha y exterior del trazado), engaen a quien no ha
reconocido el terreno, porque la visin en relieve (ntese que las fotografas
tienen un solo ojo y el ser humano dos, lo que cambia sustancialmente la
percepcin de profundidad) y sobre todo, el recorrido fsico de la curva, tal y
como lo pretenda el conductor, permite llegar a la conviccin de que la
curva es mucho menos fuerte, es decir, ms abierta, de lo que parece en las
fotografas, y en modo alguno puede afirmarse que el trazado de la va es
de una fuerte curva a izquierdas. Por lo tanto, insistimos en considerar la
curvatura apreciable en el esquema de la pg. 12 y plano n. 2 de la pgina
26, coincidentes con lo percibido en el reconocimiento pericial, y
contradictorios entre las consideraciones del informe contrario, que se
contradice a s mismo en tal valoracin, perdiendo as su credibilidad
pericial.

Lo que no dice el informe contrario, y queremos hacer estar y pasar al perito


que lo firma por su incontrovertible realidad, es que los Mossos d`Esquadra
(que s cita para desprender slo la parte que podra interesar ms
irresponsablemente), en su pg. 7, apartado DILIGENCIA DE VALORACI
TCNICA POLICIAL, de las Diligencies nm. 1661/99TRGI+Full 7, dicen:

Que per part de la present Instrucci sha realitzat estudi de velocitats


analizant posici final de la motocicleta i trajectria seguida por aquesta,
resultant una velocitat mnima de 65 km/h i no essent aquesta superior a la
genrica fixada per la via de 100 km/h.

Esencialmente, de lo anterior se desprende:

1.- El trazado de la va NO es de una fuerte curva a izquierdas, sino que es


relativamente suave
2.- El punto de salida de la va e impacto contra la valla bionda, es anterior
al sealado y
3.- La velocidad de la motocicleta es bastante inferior a la considerada por
el perito contrario

Sobre estos tres errores que condicionan sustancialmente cualquier


descripcin del accidente insistiremos a continuacin, pero es importante y
relevante destacar aqu las ms graves discrepancias y ofrecer una
hiptesis alternativa, en nuestra opinin, mucho ms plausible, y que
adems coincide plenamente con el testimonio del conductor de la
moticicleta, y es sta:

Nuestra descripcin del accidente parte de instantes y metros antes de lo


que supone el informe contrario, porque muy coherentemente con todo lo
manifestado por el conductor de la motocicleta, D. IVR, unos metros (o unos
segundos) antes de iniciar la el trazado de la curva, un vehculo que vena
en sentido opuesto, mientras estaba saliendo dicho vehculo de la curva
(para l hacia su derecha), invadi el carril (desplazndose hacia su
izquierda ms de lo que le estaba permitido por el ancho de su carril,
llegando a invadir el contrario) por el que circulaba la motocicleta a unos 65
Km./hora (segn tambin afirman los Mossos d`Esquadra). La lgica ms
comprensible y asumible, por lo instintiva que debe suponerse la reaccin
del conductor de la motocicleta, considera el intento de esquivar al vehculo
que invade su carril, aunque slo sea parcialmente, girando el manillar de la
motocicleta hacia la derecha (sentido de las agujas del reloj) ocasionando
un desequilibrio porque una vez esquivado el vehculo que invade el carril
de la motocicleta en su sentido contrario, la orientacin de la motocicleta es
mucho peor para trazar la curva, lo que obliga a forzar de nuevo el equilibrio
para iniciar su trazado, mientras el sistema mecnico formado por la
motocicleta con sus pasajeros tiene un comportamiento mucho menos
predecible, en trminos periciales rigurosos.

Insistiendo en lo impredecible, por lo indeterminable mecnicamente que


nos resulta el comportamiento de una motocicleta cuyo conductor reacciona
ante un imprevisto vehculo prximo a interceptar su propia trayectoria, y
que consideramos que debera de resultar impredecible a todo perito
responsable, lo que s que sabemos por experiencia directa en la conduccin
de motocicletas, e incluso de las ms simples bicicletas (a estos efectos son
prcticamente equivalentes a escala), es que si se gira bruscamente el
manillar hacia un lado, tendemos a perder el equilibrio en el sentido
contrario, por lo que tambin es lgicamente ms probable, en este caso,
que el intento de evitar un obstculo que viene en sentido contrario por la
izquierda girando el manillar hacia la derecha, haga caer al motociclista
sobre su costado izquierdo. Este efecto dinmico puede ser visualizado
mediante una oportuna demostracin.

Como se argumentar de nuevo ms adelante, no podemos explicarnos


pericialmente la cada sin una causa, o al menos considerando varias causas
posibles como ms o menos probables, y la que pericialmente resulta ms
probable, y en nuestra opinin, mucho ms probable, es la que describe el
accidente por el efecto de un vehculo en sentido contrario, que fuerza la
maniobra que desequilibra al motorista. No tenemos ninguna duda pericial
en este sentido.

6.- Descripcin del lugar del accidente (pg. 10 del informe contrario)

Abundando en su error, el primer prrafo al que nos oponemos dice que el


trazado de la va en este punto, segn el sentido de la circulacin llevado
por la motocicleta Honda CBR 900, es de curva pronunciada a la izquierda.
Basta considerar el plano de la pgina siguiente del mismo informe
contrario para rechazar que la curva pueda considerarse pronunciada. Si ese
mapa se observa con atencin, adems de apreciar la relativa suavidad de
la curva, pericialmente puede asegurarse, incluso sin necesidad de
reconocer fsicamente el terreno, que existe una pendiente que el mismo
informe contrario valora entre el 2% y el 5% (pg. 12). Lo ms esencial de
dicha valoracin pericial, es que resulta ascendente en el sentido de la
marcha de la motocicleta, y evidentemente, es descendente en el sentido
contrario, es decir, que el vehculo al que se refiere el conductor, y que
nosotros consideramos como causa del accidente, vena bajando.

Por lo tanto, aumentan las lgicas presunciones de que la motocicleta iba


subiendo una cuesta antes de tomar una curva relativamente suave
cuando aparece un vehculo saliendo de una curva en bajada reculando
hasta invadir el carril de la motocicleta, provocando as el accidente. Para
cualquier motorista resulta obvio que la estabilidad de una motocicleta, y de
cualquier motocicleta, es considerablemente mayor subiendo una cuesta,
mientras que para cualquier conductor de automvil tambin resulta obvio
que es ms fcil perder el control de la trayectoria saliendo de una curva en
bajada, al menos, reculando hasta invadir el carril contrario.,

Adems, hemos apreciado pericialmente, con toda claridad y total


seguridad, que la sealizacin de la curva ha sufrido, desde la fecha del
accidente, 2 modificaciones:

La primera y ms importante, es el borrado de 5 segmentos de lnea


discontinua que, al ser eliminadas (aunque pueda apreciarse fcilmente la
huella de su pintura incluso en las fotografas de la pg. 17 y siguientes del
informe contrario), ahora prohben a los vehculos que circulan en sentido
contrario al de la marcha de la motocicleta iniciar cualquier maniobra de
adelantamiento. Antes de su borrado, esos 5 segmentos de lnea
discontinua a la izquierda de la continua permitan el adelantamiento en el
sentido contrario a la altura del inicio de la curva en donde,
presumiblemente, el conductor de la motocicleta perdi el control de la
trayectoria y su estabilidad, hasta caer pocos metros despus.

La segunda afecta a una significativa referencia para situar la ms probable


zona de impacto de la motocicleta con la valla, porque si se observa con
atencin la fotografa N 8 de la pgina 16, o las dos fotografas (9 y 10) de
la pgina 17, y mejor y ms claramente an, en la n 11 de la pgina 18, se
aprecia una seal doble que avisa del inicio de una curva a la izquierda.
Pues bien, nos parece importante sealar que en el momento del accidente,
esa seal no era doble, sino simple, y ello evidencia claramente la actuacin
de las autoridades en ese punto.

Tambin hemos apreciado un acercamiento de la valla a la cuneta, porque


recorriendo a pie la zona del impacto existen bases de vigas verticales de
una valla anterior, lo que hace ms sospechosa an la alteracin de los
elementos de seguridad, y las seales, precisamente en el punto en el que
se produjo el accidente. Por lo tanto, nuestra recomendacin a la defensa de
la parte es la de que reserve expresamente el derecho a acceder a todo el
expediente administrativo por el que se propusieron y realizaron tales
modificaciones, y pericialmente reservarse tambin el derecho a valorar
tcnicamente los datos que a travs de dicho expediente puedan obtenerse
para ejercer finalmente el derecho a contradecir, ms an, las conclusiones
del informe contrario.

Estas observaciones, completamente ignoradas por el informe contrario,


fueron comprobadas y documentadas grficamente en el reconocimiento
pericial realizado el sbado D de M de 200A, y adems, inmediatamente nos
han llevado a recomendar a Da. MRMM, D. IVR que, por medio de su
abogado D. SE, soliciten al juzgado que requiera al Ministerio de Fomento
cuanto sea posible conocer sobre las modificaciones de la sealizacin y
protecciones realizadas en el lugar del siniestro con posterioridad a que ste
ocurriese, y las razones tcnicas, as como los antecedentes y siniestros
registrados en ese mismo lugar, con la lgica presuncin de que existen
razones para motivarlas y que podran ser tiles para un estudio ms
profundo de sus causas, efectos y riesgos de diferente probabilidad.

7.- Anlisis de los daos sufridos por la motocicleta Honda CBR 900 (B-X-Y)
(pg. 22 del informe contrario)

En principio, nada tenemos que objetar a la descripcin de los daos del


informe contrario, pero insistimos en que la interpretacin retrospectiva es
sustancialmente diferente, porque la nuestra parte de unos segundos antes
y considera tambin, y muy especialmente, el desequilibrio y prdida de
control provocado por un vehculo que, circulando en sentido contrario al de
la motocicleta, invade su carril, y causa una reaccin inmediata que provoca
el accidente.

8.- Anlisis de los restos y posiciones finales (pg. 22 del informe contrario)

Volvemos a insistir en lo inverosmil que nos resulta la posibilidad de que


fuera cuando la motocicleta se encontraba en la mitad de la fuerte curva a
izquierdas cuando se produjo la prdida de control y cada en la que se
dedica, obstinadamente, el primer prrafo del informe contrario. Tanto por el
razonamiento lgico de la pura reduccin al absurdo ms completo e
irrefutable (suponiendo que fuera cierto lo que describe el informe contrario,
las posiciones finales seran otras distintas), como por el juicio de inferencia
de la ms sana crtica (segn la navaja de Okham sta es una explicacin
retrospectiva mucho ms sencilla, y por tanto mucho ms probable,
considerando pericialmente que un vehculo circulando en sentido contrario
que inesperadamente invade el carril de la motocicleta le provoca un
movimiento extrao que provoca la prdida de control y cada resultando los
restos y posiciones finales encontradas).

De alguna manera el informe contrario evita llegar a la causa de las causas


dejando pericialmente sin causa el accidente, pero perdindose en detalles
irrelevantes que, por otra parte, evidencian contradicciones y deducciones
muy discutibles, con poca inferencia reconstructiva.

Queremos destacar las contradicciones puramente geomtricas del primer


prrafo de la pg. 24 del informe contrario, porque la trayectoria
tangencial y su suposicin de que la motocicleta sigui arrastrando
pararela a la bionda no se ajusta con la explicacin de la dinmica analtica
que se aprecia en el esquema de la pg. 26, con que se contradice el perito
contrario a s mismo.

Repetimos que, en nuestra opinin pericial, los grados de libertad del


movimiento posible en una motocicleta (mucho mayores que en los que
modelizan a un vehculo de cuatro ruedas) dificultan hasta imposibilitar la
retrospectiva precisa y tambin la prediccin exacta por muchas pruebas y
ensayos que se hagan. Basta una muy pequea variacin de las condiciones
y circunstancias de un accidente de motocicleta para producir un resultado
completamente distinto. Y as, en el caso que nos ocupa, un mnimo impacto
inicial, o incluso un simple giro de manillar provocado por el intento de
evitar una colisin, altera por completo la deduccin y el juicio de inferencia
pericial.

Lo que nos extraa, y en cualquier caso nos parece inaceptable, es el


planteamiento analtico ilusoriamente determinista que apreciamos en el
informe contrario, como si el no poder explicar al milmetro y a la
millonsima de segundo les avergonzara pericialmente, cuando para
cualquier buen perito resulta evidente que la apariencia de precisin de
cualquier estimacin es mucho menos profesional que expresar su
incertidumbre. Es decir, que el anlisis pericial riguroso puede precisar en
este caso mucho menos de lo que pretende el informe contrario, porque la
ms cientfica consideracin del concepto de incertidumbre prueba lo
mucho que hay indeterminable.

9.- Anlisis del movimiento de la motocicleta (pg. 27 del informe contrario)

En este punto, con el debido respeto, debemos hacer mxima la rotundidad


de nuestra crtica, porque ms all de las afirmaciones descuidadas hasta la
frivolidad inaceptable pericialmente, hay un esquema completamente
inaceptable en la pgina 28 (y ms absurdo o engaoso an si se considera
en relacin con el de la pg. 26) y unas fotografas que llegan a ser ridculas
por no resistir ninguna comparacin entre el inestable ciclomotor cuya cada
se ilustra con 8 imgenes y cualquier representacin grfica o tcnica de
una Honda CBR 900, hasta el punto de que este perito duda de que el
contrario haya visto alguna vez de cerca la motocicleta siniestrada.

Pero peor an es la demostrada dificultad del razonamiento del perito


contrario para distinguir entre cinemtica y dinmica de un sistema
mecnico, que evidencia una incapacidad para analizar inductivamente los
efectos para inferir las causas, que sigue sin ofrecer de ninguna manera el
informe contrario. Las descripciones de la pgina 28 parecen mal copiadas
de alguna descripcin al estilo de la obra literaria En busca del tiempo
perdido de Marcel Proust, y no podemos evitar preguntarnos si el perito
contrario ha conducido alguna vez una motocicleta de las caractersticas de
una Honda CBR 900. Para probarlo, siempre con nuestros mximos respetos,
se recomienda a la defensa letrada de la parte que ha interesado esta
prueba que solicite copia del carnet de conducir motocicletas del perito
contrario, con su antigedad motorista.

Muchas veces no resulta fcil evidenciar conocimientos, pero s que resulta


inmediata e incontrovertible la prueba de la ignorancia, y el respeto
personal y profesional a un perito es lo nico que puede limitar nuestra
crtica. Esto nos ocurre al leer la frase final de l apartado en la pgina 31 del
informe contrario, destacada en negrita por el perito El hecho de que que
en la motocicleta Honda CBR 900 viajaran dos ocupantes... junto a sus
consideraciones sobre la adherencia y los deslizamientos que presupone tan
incorrectamente nos hacen proponer varias preguntas para su ratificacin
reservndonos nuestras ltimas consideraciones segn sea su respuesta,
porque no podemos creer que ningn ingeniero pueda ignorar pericialmente
que cuando el peso aumenta, por ejemplo, con un segundo ocupante en una
motocicleta, la posibilidad de que patine disminuye, y que la inclinacin
necesaria para tomar una curva de tan amplio radio de curvatura para una
motocicleta a la velocidad de 65 Km/h a la que estiman que iba los Mossos
de Escuadra (sin ningn comentario ni reconocimiento por el perito
contrario), con un pasajero sobre el coln que evidentemente eleva el centro
de gravedad reduciendo, con su mera presencia como paquete la
inclinacin necesaria para tomar la curva, es perfectamente convicente para
rechazar radical e inequvocamente que fuera la insuficiente adherencia, la
excesiva inclinacin, o la impericia del conductor la que provocase el
accidente, y mucho menos an una concurrencia de las 3 causas. Sin
embargo, un vehculo contrario s que explicara perfectamente el siniestro,
como parece no querer admitir nunca el perito contrario.

Desde el punto de vista positivamente riguroso, para la valoracin pericial, y


entendemos que tambin para la judicial, de las pruebas, queremos
recomendar respetuosamente la lectura de la obra Los Hechos en el
Derecho. Bases Argumentales de la Prueba de la profesora Marina Gascn
Abelln, Ed. Marcial Pons, 1999, especialmente en el captulo III La
institucionalizacin jurdica del conocimiento de hechos y concretamente
en las pgs. 157 y ss. 10) La valoracin de la prueba (pg. 157 y ss.) que
clasifica en:

a) Libre conviccin como principio metodolgico (negativo) y criterios


positivos de valoracin
b) Modelos probabilticos de valoracin

Pericialmente entendemos que corresponde a los juristas la primera opcin,


y a nosotros la segunda, para lo que debemos considerar el modelo
matemtico-estadstico incluso para estimar la denominada probabilidad
subjetiva. El intento de llevar al proceso pericial de clculo matemtico
debe tener muy en cuenta el teorema de BAYES, en su aplicacin
retrospectiva.

El modelo bayesiano de valoracin de la prueba es una aplicacin de la


teora convencional de las probabilidad estadstica a probabilidades
subjetivamente determinadas. Su utilidad pericial en las ciencias
reconstructivas reside en que proporciona matemticamente una tcnica
que permite combinar la informacin estadstica sobre un cierto suceso con
informacin no estadstica que podemos dar por suficientemente probada, y
ms an si el informe contrario no la cuestiona en modo alguno.

En el caso que nos ocupa habra que calcular de alguna manera la


probabilidad de que, una vez producido el accidente, la causa haya sido,
como sostenemos pericialmente, una invasin del carril de la motocicleta
por un vehculo que circulaba en sentido contrario.

Pero la correcta aplicacin de la frmula de BAYES necesitara datos de


partida de muy difcil obtencin, porque, por ejemplo, la probabilidad de que
un vehculo contrario (inversa o dual de la que intentamos calcular
pericialmente) produzca un accidente no puede ser objeto de un muestreo
estadstico. Por lo tanto, slo con estimaciones ms subjetivas an puede
plantearse obtener la probabilidad de una(s) causa(s) de las probabilidades
de sus efectos y condicionantes.

Lo que s que podemos apreciar es que, si se prohbe antes un


adelantamiento, en el sentido que tuvo el vehculo que pericialmente
consideramos que produjo el accidente, la intencin es, y no puede dejar de
ser, la de aumentar la seguridad del trfico porque en el reconocimiento
pericial nos pareci claro e incontrovertible que si el vehculo contrario al del
sentido de la marcha de la motocicleta siniestrada sale abierto de la curva,
existe un cierto peligro de provocar accidentes y no slo si es una
motocicleta la que intenta tomar la curva, sino que tambin los vehculos de
cuatro ruedas podran tener un accidente en esa misma eventualidad que,
repetimos, no es infrecuente por lo que nosotros mismos pudimos
comprobar.

Por ltimo, para intentar concluir nuestra oposicin a que sea la increble
versin del perito contrario la que pudiera considerarse probada, y sin
entrar en materia jurdica ms que lo estrictamente necesario para aclarar
la controversia, adems de estar en la completa seguridad de que no puede
probarse buena parte de lo afirmado en el informe contrario, porque no es
cierto, y lo que no es cierto no puede ser probado nunca, debemos de hacer
nuestras observaciones sobre la carga de la prueba en contrario de lo que
nosotros afirmamos, sin perjuicio de lo que al respecto haga valer la defensa
letrada. As, en nuestra opinin pericial, en este caso no basta afirmar que
existe una causa que pudiera provocar la cada de la motocicleta, sin la
necesidad de intervencin de un segundo vehculo, porque lo que tendra
que haber probado el informe contrario, y no lo ha hecho, es que ese
vehculo no existi, y eso es imposible, con total certeza.

10.- Anlisis de las declaraciones (pg. 32 del informe contrario)

En este punto slo tenemos que decir que consideramos improcedente,


hasta la impertinencia, tanto lo que afirma como lo que niega el perito
contrario. Pero si se nos solicita expresamente, tambin entraramos a
criticar pericialmente lo que en este punto manifiesta el informe contrario, y
por qu lo consideramos improcedente, hasta la impertinencia pericial. En
cualquier caso, y sea cual fuere la opinin final del perito contrario, y la
nuestra, las pruebas testificales definitivas son las que se realizan en juicio,
y hasta ese momento todo es provisional en este punto.

Con el debido respeto, me atrevera a recomendar un careo entre el perito


contrario y las vctimas del accidente para que confirmara su anlisis, o
bien rectificara y se disculpara.

y 11. Conclusiones (pg. 34 del informe contrario)

El principal y ms grave error pericial detectado, sin valorar la mayor o


menor predisposicin al sesgo del perito contrario, consiste en ignorar
obstinadamente la mucho mayor probabilidad de una causa del accidente,
como sin duda lo es que un vehculo se cruzase, y pretender confundir al
juzgador ninguneando la adherencia y el equilibrio de la motocicleta a la
velocidad que le consta, pero que nunca cita, en el atestado de los Mossos
de Escuadra (de slo 65 km/h).

En el mismo orden de sus conclusiones, tambin queremos hacer constar


pericialmente:

1.- Las denominadas condiciones de baja adherencia por el perito


contrario no son tales, porque la adherencia de la motocicleta por el estado
de sus neumticos era excelente y la cada sin la necesidad de la
intervencin de un segundo vehculo es mucho menos probable que con la
existencia de un segundo vehculo. Evidentemente, nadie tiene necesidad
de que un segundo vehculo circulando en sentido contrario invada nuestro
carril provocando un accidente. Es, siempre y en todo caso, una muy
lamentable fatalidad.

2.- Nada ha demostrado que el segundo ocupante provocase el accidente en


este caso, y si parece que existiera mucha coordinacin por haber viajado
juntos en numerosas ocasiones durante mucho tiempo. Adems, la
motocicleta est perfectamente preparada para el segundo ocupante.
3.- Consideramos improcedentes, hasta la peor impertinencia pericial, todas
las valoraciones e interpretaciones que tan frvolamente se hacen en el
informe contrario de las declaraciones realizadas el da del accidente.

y 4.- Desgraciadamente, son muy numerosos los accidentes tanto de


motocicletas, como de las ms simples bicicletas, y tambin los atropellos
de peatones, en los que no existen datos objetivos, ni siquiera indicios, que
demuestren la existencia de un segundo vehculo. Ni siquiera es necesario
que el vehculo contrario se d a la fuga, porque en muchas ocasiones, los
vehculos que provocan accidentes a motocicletas, bicicletas y peatones, no
llegan a ser conscientes de que han provocado un accidente. Slo el
conductor del vehculo contrario puede saber ciertos detalles de este
accidente, pero incluso si pudiera ser localizado y compareciera, por
ejemplo, por existir alguna cmara que grabase o testigo que presenciase el
accidente identificando su matrcula, podra ser perfectamente creble que,
pese a haber invadido el carril contrario, no tuviera conciencia de haber
provocado la cada de la motocicleta siniestrada. Esta triste realidad
condiciona probabilsticamente ms an a favor de la existencia de un
segundo vehculo, porque las estadsticas de accidentes equiparables al que
nos ocupa slo pueden ser correctamente interpretadas en trminos
periciales como de responsabilidad de conductor desconocido.

Este es mi leal saber y entender pericial para Juzgado 1 Instancia X de


Barcelona, Proc. Ejec. ttulos no judiciales Y/200Z Seccin W, en Barcelona, a
D de M de 200A.

Fdo.: Miguel Angel Gallardo Ortiz, Ingeniero Superior y Criminlogo, PERITO


JUDICIAL
Tel.: 91 4743809, Mvil: 619776475
Nota: se recomienda la lectura de http://www.cita.es/textos/recons.html
y de http://www.cita.es/para/reconstruir dentro
de http://www.cita.es/para/probar

Ejemplo de Accidente de Trfico N 3

Al Juzgado de Instruccin N X
Juicio de Faltas X

A peticin de los padres de D. JPB, fallecido en accidente de trfico ocurrido


el 18 de diciembre de 2002, y por encargo de su abogada, estudio la
documentacin del ATESTADO y comparezco en el juzgado el 16 de marzo
de 2004 comprendiendo la necesidad de evidenciar pericialmente algunos
hechos y circunstancias del accidente para lo que solicito la colaboracin de
los interesados y realizamos una reconstruccin durante la madrugada del
17 al 18 de marzo, en la que se realizaron varias fotografas y vdeos
digitales que se aportan en CD-ROM.
Posteriormente, el da 19, yo mismo hice algunas indagaciones en el lugar
de los hechos hablando con varias personas que, por la frecuencia con la
que se producen accidentes en ese cruce, me aportaron valiosos referentes
para su comprensin.

Considero conveniente manifestar que yo no conoca ni a la vctima, ni


ningn interesado, antes de aceptar este encargo, y en honor a la verdad,
debo hacerme completamente responsable de este dictamen porque tanto
los familiares de la vctima, como su abogada, me han permitido trabajar en
completa libertad, y sin condicionante alguno, para emitir mi opinin pericial
en lo que sigue.

1. Objetivo principal de este DICTAMEN PERICIAL

Del ATESTADO de la Unidad de Investigacin de Accidentes P.M. 11341/02


firmado por el Instructor 5353.3 y el Secretario 5068.4 debo empezar por
destacar el JUICIO CRTICO DEL ACCIDENTE QUE EMITE EL EQUIPO
ACTUANTE en el que puede leerse ...dado que la declaracin del testigo,
no aclara las circunstancias en las que se produjo el accidente y tratndose
de un cruce regulado por semforos, este equipo instructor carece de
elementos de juicio para determinar cul de los conductores implicados fue
el causante del mismo. Si bien, dadas las deformaciones y el
desplazamiento de los vehculos implicados, la velocidad de ambos
conductores era superior a la permitida.

Corresponde a este perito intentar, siempre con el mximo respeto y rigor,


hacer consideraciones oportunas para el juicio de faltas 598/03, en este
sentido.

As procede un anlisis de causas en una peritacin accidentolgica segn


lo solicitado, considerando la documentacin que se me ha proporcionado y
lo observado en los dos reconocimientos periciales, nocturno y diurno, ya
hechos.

2. Anlisis de causas en accidentologa de trfico

Al menos una de las causas de un accidente como el que se analiza


necesariamente ha de estar relacionada con:

a) actuacin imprudente de uno o ms conductores


b) fallo(s) mecnico(s) de algn(os) vehculo(s)
c) condiciones externas al vehculo (carretera, sealizacin, obstculos,
etc)

Lamentablemente, el conductor fallecido no podr testificar, pero su


acompaante y el conductor contrario s, adems de un testigo presencial,
por lo que este perito debe reservar su ltima opinin al respecto porque
hay varias preguntas cuyas respuestas en el juicio de faltas pueden reducir
la incertidumbre accidentolgica.

Hasta donde yo s, no se dispone de ningn dato o indicio que haga


sospechar de algn fallo mecnico en alguno de los vehculos (direccin,
frenos, neumticos, alumbrado, etc). Las inspeccin realizada por la Unidad
de Investigacin de Accidentes parece que no pudo comprobar estos
elementos, salvo los neumticos con su correcto dibujo en banda de
rodadura, pero no es probable que un fallo mecnico explique, ni siquiera
parcialmente, este siniestro.

Sin embargo, los dos reconocimientos periciales realizados por m mismo en


el lugar del accidente, y la detenida observacin de las fotografas que se
me han proporcionado hasta ahora, me llevan a considerar lo siguiente:

La velocidad del BMW matrcula 8362 CBZ en el momento del impacto


necesariamente tena que ser mucho mayor que la del Ford Fiesta 0107
BWK. Aunque toda estimacin debe de ser propuesta con la mxima
prudencia, con un alto nivel de confianza pericial afirmo que el BMW
superara los 80 Km/h mientras que el Ford Fiesta NO superara ni los 50
Km/h.

Para fundamentar esta afirmacin es preciso inferir la cantidad de


movimiento como magnitud fsica resultante de multiplicar la masa por la
velocidad, de cada uno de los vehculos que por el principio mecnico de
inercia se conserva. Las direcciones, los sentidos, y los ngulos de la
aproximacin, impacto y desplazamiento que se infieren en el croquis
realizado por la Polica Municipal hacen extraordinariamente improbable que
el Ford Fiesta avanzase por la calle Vallehermoso a una velocidad
comparable a la del BMW en Cea Bermdez, y esta observacin me parece
trascendental, por lo que sealo las fotografas y el croquis.

Durante la noche del 17 al 18 de marzo yo mismo recorr varias veces la


trayectoria seguida por cada uno de los vehculos, grabando 6 vdeos (2
para la del Ford Fiesta y 4 para el BMW, de las cuales 2 suponen que sali
del tnel que se encuentra a unos 200 metros antes del lugar del siniestro, y
otras 2 que no sali de l, aunque las considero mucho ms improbables
porque intuyo que s sali de l).

En mi opinin pericial, es muy relevante poder conocer si el BMW sali, o no,


del tnel, porque la inercia acumulada, y por lo tanto, su velocidad, ser
mucho mayor si viene del tnel incluso si no sobrepasa el lmite de 50 Km/h
que se sealiza a la salida del mismo, y en todo caso, existe un semforo en
el cruce de Cea Bermdez con la calle Galileo anterior al del cruce con
Vallehermoso, cuyo sincronismo me ha hecho sospechar ms de la
peligrosidad intrnseca del lugar del siniestro.

En las 2 pasadas de reconocimiento que yo mismo hice por la trayectoria


del BMW suponiendo que saliera del tnel (para lo cual obviamente tuve
que recorrer completo el tnel), percib con claridad que al haber poco
trfico (recurdese que el accidente ocurre entre las 3:40 y las 4:05 segn
manifiestan en un caso el conductor del BMW y el otro el testigo presencial)
con grandes distancias sin semforos es comprensible que la velocidad de
los vehculos que salen del tnel sea alta, teniendo que reducirla
bruscamente en caso de que se encuentren en rojo el semforo del cruce
con Galileo, o como es ste el caso, con Vellehermoso.

Concretamente, en una pasada recorriendo yo la calle Cea Bermdez, un


vehculo que circulaba en paralelo al mo se salta el mismo semforo, por lo
que decido volver el da 19 para grabar este tipo de infraccin que se repite
con mucha frecuencia en ese mismo lugar. Puedo asegurar que son muy
numerosos los casos en los que los vehculos que salen del tnel cruzan en
mbar el semforo de Galileo y en rojo el de Vallehermoso, por lo que
constato pericialmente que:

a) la sealizacin y el control de la velocidad a la salida del tnel es


mejorable
b) el sincronismo de los semforos de los cruces con Galileo y
Vallehermoso es tambin muy mejorable.

Evidentemente, no puede considerarse que con a) y/o b) se explica por


completo el accidente, pero entiendo que forman parte de la accidentologa
pertinente.

Adems, en la acera derecha de Cea Bermdez, en el sentido de la marcha


del BMW, la visibilidad se reduce por la presencia de un kiosko de prensa.
Estoy convencido de que si el BMW hubiera podido ver antes al Ford Fiesta,
el impacto no hubiera sido tan directo, e incluso podra haberse evitado.

3. CONCLUSIONES PERICIALES , con una RECOMENDACIN

Es muy improbable que el Ford Fiesta fuera a igual o mayor velocidad que el
BMW. Me inclino a pensar ms que el BMW superaba los 80 Km/h mientras
el Ford Fiesta no alcanzaba los 50 km/h en la aproximacin el lugar del
siniestro.

Es muy probable que el BMW se saltara el semforo del cruce considerando


la disposicin de los semforos y el sincronismo el del anterior cruce,
diferentes anchuras de la calle, y muy especialmente, la presumible
procedencia del BMW por el tnel, a mayor velocidad sostenida, a la vista
de la frecuencia con la que otros coches tambin se lo saltan en Cea
Bermdez cruzando Vallehermoso.

Los razonamientos inferentes siempre son, necesariamente, probabilsticos,


pero atienden, y estos pretenden atender, a mximas de la experiencia que
consideran ms probables las explicaciones ms simples (segn la llamada
navaja de Ockham de la induccin), siempre que sean satisfactorias. Las
anteriores lo son.

Estas dos conclusiones pretender ofrecer elementos de juicio que


complementen los testimonios y documentos mediante lgica y experiencia.
Pero tambin sirven de base para una recomendacin, especialmente a los
abogados de compaas de seguros que puedan trasladar la necesidad de
estudiar ciertos lugares de la ciudad con especial peligrosidad (puntos
negros) porque la mejor manera de evitar futuros siniestros es analizar ste,
mucho ms all de lo que aqu me ha sido posible.
Por ello, ms all de mis conclusiones, me permito ofrecer esta experiencia
a quien pueda evitar o reducir los riesgos que he constatado en la calle Cea
Bermdez desde la salida del tnel hasta el semforo que con tanta
frecuencia saltan numerosos automviles, porque estoy convencido de que,
como tambin me han manifestado varias personas, el trfico all es
ciertamente peligroso, en todos los cruces, por falta de visibilidad en
diagonal, sealizacin, y sincronismo ms adecuado de los semforos de los
cruces, carentes de control de infracciones.

Aunque un estudio retrospectivo del lugar del siniestro excede la capacidad,


los recursos y el tiempo disponible para este perito, no quiero dejar de
recomendar que la autoridad, especialmente el Ayuntamiento y la Polica
Municipal, estudie con ms profundidad la sealizacin de la salida del tnel
y los cruces, con el mejor sincronismo de los semforos, porque, lo repito,
las conclusiones a las que he llegado motivan una ms amplia y profunda
investigacin del lugar, por su evidente peligrosidad para el trfico rodado, y
para los peatones.

y 4. Material aportado por el perito en el CD-ROM

Adems de cuanto ya est documentado en el juzgado, durante los dos


reconocimientos periciales en el lugar del siniestro he tomado numerosas
fotografas y vdeos que se aportan en 4 carpetas del CD-ROM.

NOCHE: contiene 16 vdeos en formato AVI y 6 fotografas en formato JPG


MATINAL: 21 vdeos AVI y y fotografas JPG
COMPARABLE: 1 vdeo AVI y 3 fotografas JPG de Sta. Mara de la Cabeza

De todo este material, para su visualizacin en la sala he seleccionado:

SELECCIONADO:

(de NOCHE)
BMW Ciclo desde calle Cea Bermdez 75,9 segundos (prescindible)
Ford Fiesta Ciclo Vallehermoso (comentado) 125 segundos (prescindible)
Pasada BMW (desde superficie) (27,8 segundos)
Pasada BMW por TUNEL (82,3 segundos)
Pasada Ford Fiesta por Vallehermoso (107 segundos)

(de MATINAL)
TUNEL desde PLAZA (36,9 segundos)
TUNEL Sta. Maria de la Cabeza (comparable) (33 segundos)
Automvil negro saltndose semforo en ROJO (23,5 segundos)
2 automviles se saltan el semforo en ROJO (12,25 segundos)
Automvil salta semforo (visto desde Vallehermoso)

y Fotografa de seal de semforos a la salida del TUNEL de Cea Bermdez

El CD-ROM est etiquetado con el rtulo www.cita.es/accidente3


que si nadie pone inconvenientes para ello, ser la pgina de Internet en la
que publique este dictamen pericial.

En Madrid, a 21 de marzo de 2004.

Fdo.: Miguel Angel Gallardo Ortiz, Ingeniero Superior y Criminlogo, PERITO


JUDICIAL
Tel.: 91 4743809, Mvil: 619776475
Nota: se recomienda la lectura de http://www.cita.es/textos/recons.html
y de http://www.cita.es/para/reconstruir dentro
de http://www.cita.es/para/probar

Ejemplo 4.-

Al Juzgado de Primera Intancia N X


Menor Cuanta N X/9A

Miguel Angel Gallardo Ortiz, perito nombrado por este juzgado como
Ingeniero Superior de Minas, habiendo aceptado el cargo con fecha D de Ml
de 199A, comparece ante este juzgado y como mejor proceda, DICE:

1 Que ha estudiado los documentos que se le han proporcionado, y con


especial atencin los aspectos tcnicos de la demanda inicial, y el informe
del E firmado en Avila, mayo de 1997 por el Ingeniero Tcnico de Minas D. P
presentado por la parte demandada, constando en autos.

2 Que atendiendo a la prueba pericial propuesta por la demandada con


fecha D de M de 199A, tras varias consultas y conversaciones telefnicas
con ambas partes, el da D de M acordamos inspeccionar el pozo en la finca
G en G (Len), invitando tambin a la parte demandante a estar presente
durante mi inspeccin, lo que no ocurri a pesar de que la fecha era la que
inicialmente sta propuso.

3 Que tras un minucioso examen del sondeo, y considerando las


explicaciones tcnicas ofrecidas por el Ingeniero Tcnico de Minas D. P, creo
estar en condiciones de informar lealmente sobre el fondo del asunto.

Sin embargo, por prudencia pericial, para respetar al mximo los derechos
de las partes y las garantas del procedimiento, considero conveniente
solicitar, a la mayor brevedad:

1 Que la parte demandante me explique su versin de los hechos a los que


hace referencia su Jefe del Equipo en el doc. 24 de la demanda durante los
das 14 al 23 de septiembre de 1994, y con el mayor detalle posible su
valoracin y entendimiento segn las figuras 1 y 2 del informe de Ingeniero
Tcnico de Minas D. P en las que se representan, a mi juicio muy
ilustrativamente, el Esquema de acabado del sondeo y el Estado en el
que qued el sondeo al fracturarse las deformaciones de base de la
entubacin, y si se opone o se objeta algo a lo que en ellas se evidencia.

2 Que se admita expresamente por las dos partes, y especialmente por la


demandante, la excesiva salinidad del agua del pozo, o en otro caso, si se
me requiere por el juzgado para que responda a la pregunta F) y ltima
formulada por la demandante, que se provisione debidamente, al menos
con 800.000 pesetas, y se asuma expresamente por las partes a
requerimiento firme del juzgado, la necesidad, el riesgo y el coste
difcilmente presupuestable, de instalar una bomba hidrulica idnea en
un pozo que, en mi opinin, para evitar una comunicacin innecesaria y
perjudicial de acuferos, debera haberse cementado ya. Para documentar
este punto, adjunto a este escrito una factura proforma de R dirigida a la
parte demandada de lo que como mnimo costara disponer de una bomba
adecuada durante slo 48 horas, sin garantas de que la prueba pueda
realizarse con xito en ninguno de los sentidos (podra extenderme en la
justificacin de este punto si se me solicita expresamente por el juzgado).

3 Que la parte demandante detalle lo que para ella significa que P


garantiza la correcta ejecucin del sondeo que permita el normal
aprovechamiento de caudales que consta en autos como condiciones
generales de P

4 Que el juzgado me indique si debo de limitarme a responder a las


preguntas de la parte demandada, que es la que solicita la prueba, o si en
mis conclusiones debo entrar en el fondo del asunto, o si debo quedar a
disposicin del juzgado slo para mejor proveer segn lo dispuesto en el
artculo 340 de la Ley Procesal.

Con mi mejor voluntad, quiero ser especialmente cuidadoso y respetuoso en


este ltimo punto por contradictorias experiencias y antecedentes que
lamentablemente son frecuentes, pues s que las partes pueden alegar que
el perito se excede en sus funciones incluyendo conceptos jurdicos, y
tambin porque Su Seora podra considerar mi informe como intil, o al
menos insuficiente, si no lo hiciera. Adems de asumir y elogiar el utilsimo
libro La prueba pericial del Magistrado Dr. Miguel Lpez-Muiz Goi, (Ed.
COLEX 1995), preliminarmente entiendo que, sea o no de mi competencia
en este caso, el fondo del conflicto entre las partes est en el tipo de
contrato que se celebr, en la prospectiva geominera (hidrolgica), en la
responsabilidad de la direccin de la obra y en el valor del resultado,
condicionando todo ello quin y hasta qu punto asume el riesgo del
fracaso, o el beneficio del xito, que parece ser que no hubo.

En minera en general, y en prospeccin hidrolgica en particular, se ofrecen


contratos de perforacin por obra, o bien por resultado, en este caso
de agua garantizada. Sin entrar a valorar todava lo que reitero que es el
ncleo del conflicto, en mi opinin, solicito una audiencia de Su Seora en
la que se me haga saber cmo puedo serle ms til, ya que se es mi nico
inters en este pleito.

En otro orden de cosas, estimo que los honorarios que deben ser abonados
antes de que entregue el informe, en el caso de que no haya que realizar
ms que los desplazamientos al juzgado, ascienden a 425.000 pesetas que
sern oportunamente facturadas con su correspondiente IVA por mi
empresa de Servicios Tcnicos de Ingeniera (C.I.T.A), pudiendo ser
considerablemente ms elevados en caso de que haya que ampliar la
prueba o no se cuente con una mnima colaboracin de las partes.

Ruego al juzgado que, a la mayor brevedad d traslado de este escrito a las


partes para que manifiesten en el plazo ms breve posible todo lo que
consideren oportuno, y que se me comunique en comparecencia, para
pronto poder estar en condiciones de entregar el informe pericial, a mi leal
saber y entender.

En Madrid, a 22 de mayo de 1998.

Ejemplo pericial n 5

Al Juzgado de Primera Intancia N X


Menor Cuanta N X

Miguel Angel Gallardo Ortiz, perito nombrado por este juzgado como
Ingeniero Superior de Minas, habiendo aceptado el cargo con fecha 30 de
abril de 1998, comparece ante este juzgado y como mejor proceda, DICE:

Que ha recibido del juzgado la respuesta a mi escrito de fecha 22 de mayo


de 1998 de la parte demandante de fecha D de m acompaado del informe
del Ingeniero Tcnico de Minas, D. A D de M de 199A, junto a las alegaciones
de la parte demandada de fecha 28 de mayo y la providencia de Su Seora
de fecha 11 de junio, y por ltimo, la manifestacin de la demandante con
fecha 17 de junio, y que concienzudamente ha considerado todo ello en el
presente informe pericial.

Antecedentes y consideraciones previas

Este perito entiende que la parte actora no es la parte proponente de la


prueba, pero no puede dejar de lamentar que la demandante no aclare ni
colabore en lo solicitado razonadamente en los tres primeros puntos de mi
anterior escrito, y que se limite a acompaar un informe que, en mi opinin,
no hace ninguna referencia a los hechos ms relevantes a tener en cuenta
por el perito, tcnicamente. Hubiera querido poder intercambiar
observaciones y estimaciones tcnicas con D. A y anexar a este informe la
documentacin que telefnicamente me ofreci el gerente de P SA, pero
lamentablemente nada al respecto se me ha facilitado.

Se desea destacar que este perito ha dado todas las facilidades a la


demandante tanto para asistir al reconocimiento realizado el D de M, fecha
que, dicho sea de paso, fue fijada precisamente a peticin de la
demandante, como segn se ha manifestado por telfono a la actora, para
recibir cualquier documentacin, deliberar e interpretar en oportunas
conversaciones cuanto hubieran deseado sus expertos. Es decir, que con
independencia de quien propone la prueba, este perito ha estado abierto a
considerar lo que la otra parte hubiese estimado oportuno, desde una
imparcialidad absoluta.

Por otra parte, un mnimo de sentido de la economa pericial aconseja no


realizar ms visitas al pozo, y menos an el invertir importantes cantidades
de dinero, recursos tcnicos y tiempo sin otro sentido que confirmar lo que
dice D. A, Director Gerente de R, SA en su informe de 26 de mayo de 1997,
que consta como Anexo n 3, y en cuanto a la salinidad, en las presentes
circunstancias, y salvo mejor informacin u otro criterio que se proponga,
doy por bueno el resultado del anlisis para riego obtenido por A,
Laboratorio de Anlisis de Recursos Naturales, de fecha D de M de 1994.

Recomiendo de nuevo la ms pronta cementacin del pozo evitando as la


innecesaria y perjudicial intercomunicacin de acuferos, por razones
hidrolgicas.

Dicho esto, y cindome a lo que se me pregunta en el escrito de la parte


demandada de fecha D de M, paso a contestar lo siguiente:

A) Si en la obra de captacin de aguas subterrneas que se perita es


adecuado proceder a su reparacin mecnica a las escasas horas de su
puesta en explotacin.

No es normal el tener que reparar perforaciones al poco tiempo de haber


realizado el sondeo, y cuando esto ocurre puede considerarse que la
ejecucin ha sido defectuosa, o que los testigos no han detectado a tiempo
un problema. Es decir, que bien por una insuficiente prospectiva, o bien por
una incorrecta perforacin o defectuoso acabado, puede tener que
procederse a reparaciones mecnicas.

Por lo general, una obra de estas caractersticas en la que el dimetro de la


perforacin, las entubaciones, gravilla, etc han sido correctamente
diseadas, puede estar en condiciones de uso durante ms de 15 aos,
cuando, por un proceso natural de envejecimiento del pozo ya amortizado
(oxidacin, obstruccin y prdida de rendimiento de filtros, etc), se suele
proceder a un nuevo sondeo.

B) Si es prctica habitual en este tipo de obra que, despus de una


primera reparacin se tenga que realizar otra segunda.

No tengo datos ni estadsticos ni de la empresa que ha realizado el sondeo,


pero estimo que las reparaciones de pozos no son sino indicadores del
fracaso de la prospectiva, de la perforacin, del acabado o del
mantenimiento y explotacin del pozo. La mayor parte de las incidencias
que hacen necesaria una reparacin se deben a alteraciones irreversibles
que acaban por inutilizar el pozo, a pesar de las reparaciones.

La empresa perforadora debera poner algn ejemplo de cliente satisfecho


tras dos reparaciones de esta envergadura, as como ofrecer sus controles
de calidad y datos estadsticos comparables a los que indican los hechos y
fallos del pozo en cuestin.

C) Si como consecuencia de las anteriores circunstancias y ante el claro


cambio de la concepcin original del sondeo y de sus condiciones
hidroqumicas, es prctica habitual el proceder a la recepcin de las obras.

No es fcil, ni preciso, el definir la prctica habitual en la recepcin de


obras. Por citar un ejemplo, las condiciones generales de contratacin de
una u otra confederacin hidrogrfica, ciertas comunidades de regantes, o
el Canal de Isabel II, pueden ser muy diferentes, siendo por lo general
mucho ms exigente y desconfiado un cliente particular, como es el caso
del demandado. Lo que este perito puede afirmar es que, a la vista de los
documentos aportados por la demandante, y en especial, el documento 24,
no lo hubiera firmado en ningn caso de sospechar que puede llegarse al
Estado en el que qued el sondeo al fracturarse las formaciones de base de
la entubacin (figura 2 del informe firmado por D. P en mayo de 1997).

Pero es ms, en caso de haber tenido alguna responsabilidad en la obra,


este perito nunca hubiera permitido una entubacin como la realizada sin
tener un detallado anlisis de los testigos, y muy especialmente de los
resultados de la diagrafa de Potencial Espontneo (P. S.).

Es decir, que considero que el sondeo no es tcnicamente aceptable.

D) Si como consecuencia de haberse introducido en el interior del sondeo


materiales de formacin infrayacentes, sobre todo de niveles permeables
(arenas y gravas), rompindose el sello aislante existente, se conecta el
sondeo hidrulicamente con niveles ms profundos, con diferentes grados
de concentracin salina.

Ni la prospectiva geominera, ni la hidrologa, son ciencias exactas, ni mucho


menos. Pero algo s parece indiscutible, pues entiendo que incluso la
demandante lo refleja en la Memoria Sondeo N 1 que consta en autos
como documento 25, en su pg. 4, donde puede leerse ... despus de
varias horas de funcionamiento, se observa la afluencia de arena en gran
cantidad que opinamos que entra por el fondo del sondeo,

Parece evidente que hubo un colapso, y lo ms razonable es que se


conectasen acuferos de diferente salinidad. En estas circunstancias la
calidad qumica de las aguas se ira degenerando progresivamente por la
dilucin de contenidos salinos en creciente concentracin, haciendo, como
parece estar en la actualidad, completamente inservible el pozo, sin que
pueda repararse de ninguna forma recomendable o ms econmica que la
elaboracin de otro sondeo, preferentemente a gran distancia del aqu
referido.

E) Que a la vista del sondeo y de los informes que constan en la demanda


y documentos aadidos en la contestacin, se formalice un estudio
exhaustivo del sondeo.

La parte damandada es testigo de mi visita y consciente de mi estudio de


cuanto es accesible o deducible por mtodos indirectos, y por supuesto, de
mi dedicacin, atencin y estudio de la documentacin que consta en autos.
La parte actora no me ha dado esa oportunidad, pero salvo mejor
informacin, puedo afirmar que, en mi opinin, el pozo es inservible para el
riego, y que debera estar cementado desde que se colaps, tanto por la
qumica del agua (salina), como por el estado fsico de la perforacin.

F) Que valindose de una bomba hidrulica idnea, se proceda a la


extraccin de una cantidad de agua representativa con capacidad suficiente
para riego, con el fin de proceder despus a su anlisis, emitiendo el
correspondiente informe sobre su resultado siguiendo las directrices de la
F.A.O. en el que se especifique si el lquido extrado resulta adecuado para el
riego.

Como se ha explicado en los antecedentes, sera muy costoso, no estara


exento de riesgos de perjuicios hidrogeolgicos, y no tendra otra utilidad
que la verificacin pericial de un hecho lgico, difcilmente rebatible con
argumentos tcnicos.

Por lo tanto, este perito recomienda no hacer dicha prueba y adems,


considera que los apartados a), b) y c) del ltimo escrito de la demandante,
aunque no se ajustan a lo que yo le preguntaba en mi escrito de D de M,
slo manifiesta que ... despus de varias horas de explotacin, el caudal se
estabiliz a los 40 litros por segundo, con agua de calidad qumica
presumiblemente aceptable para el riego, pero sin considerar, y menos an
contradecir en lo que se seal anteriormente por este perito en el informe
de D. P, en cuyos anexos se ilustra grficamente el colapso despus del
acabado del sondeo, y tampoco se hace la menor referencia al anlisis Q-
0203/94, de fecha D de M de 199A realizado por A, que este perito da por
bueno, an considerando posible, pero no demostrado lo dicho por D. A en
su hoja 3 y ltima de su informe en la que considera que todo ello nos lleva
a la conclusin de que se pudo producir un bombeo inadecuado y que la
rotura de la zona de arcilla inferior es indemostrable, ya que solamente se
perfor 1 m, en arcilla negra de 361 m y es muy difcil comprobar que se
trate de una zona completamente impermeable en una franja de tan
pequeo espesor.

En definitiva, que ledos y entendidos en su contexto y parcialidad los dos


informes de los ingenieros tcnicos de minas de cada una de las partes, y
habiendo reconocido en el terreno la situacin y el estado actual del pozo,
puedo concluir que independientemente de los costes y de las
responsabilidades a que hubiere lugar, el pozo no es til para el riego, tanto
por la presumible salinidad del agua, como por su lamentable estado fsico.

En caso de que se necesitase una ms precisa y vinculante comprobacin y


reconstruccin de lo ocurrido sera necesario un estudio de
desproporcionada dificultad tcnica y gran coste econmico, pero
debidamente provisionado este perito podra dirigir una obra slo con este
fin, aunque no lo recomienda.

Incluso es posible hacer una reconstruccin infogrfica de las versiones ms


probables para cada una de las partes, pero lo que este perito modelizara y
simulara sera la dinmica que muestran las ilustraciones del informe de D.
P, aplicando lo que recientemente ha publicado como Una teora (muy)
general para la reconstruccin pericial de siniestros. Accidentologa y
Criminalstica en la revista Formacin de Seguridad, junio de 1998, pg.
62-66.

Como referencia bibliogrfica sobre lo que aqu nos ocupa me permito


sealar el texto Breve curso de prospeccin geolgica, A. Maksimov y
otros, Ed. Mir, 1973 y especialmente el captulo Trabajos especiales para
hidrogeologa, pg. 136.

Todo ello salvo mejor informacin de la que he dispuesto, y como opinin


que someto a cualquier otra mejor fundada, a mi leal saber y entender.

Finalmente, este perito queda a la disposicin del juzgado para la


ratificacin, as como para cualquier ampliacin de prueba o mejor proveer,
rogando que se tenga en cuenta para las notificaciones y citaciones el que a
mediados de julio probablemente estar fuera del pas, y que agradecera se
le comunicase a la mayor brevedad cualquier cosa que demore el dar por
finalizada esta responsabilidad que ha asumido.

En Madrid, a D de M de 199A.

Fdo.: Miguel Angel Gallardo Ortiz


Ingeniero de Minas

Ejemplo 6.-

Al Juzgado de 1 Instancia N X
Procedimiento Menor Cuanta Y/9A

Informe Pericial del Ingeniero de Minas

El perito se intent poner en contacto con ambas partes desde el mismo da


en el que acept el nombramiento sin que la parte demandada, y
especialmente el departamento jurdico de la empresa Shell respondiera
entonces a ninguna de sus llamadas telefnicas, habiendo realizado la
ltima el da 23 con el objeto de invitarles a estar presentes en al da
siguiente, segn se comunic a la secretaria correspondiente.

Realizada la visita y comprobando la situacin de la estacin de servicio el


da 24 de noviembre, y tras haber examinado los documentos que obran en
autos, e incluso haber mantenido algunas extensas conversaciones con los
abogados de ambas partes, est en condiciones de informar de lo siguiente:

1) Previa visita y comprobacin de los terrenos donde est sita la Estacin


de Servicio objeto de este pleito, as como los terrenos circundantes a la
misma o similar tipologa, DICTAMINE: Si lo normal en este tipo de terrenos
en su situacin natural, antes, pues, de cualquier manipulacin o
excavacin, es que exista una capa de unos 50 cm. de profundidad de
consistencia media antes de llegar a la zona de roca.

A la vista de los terrenos y aunque no se ha hecho un exhaustivo y riguroso


estudio edafolgico del suelo, s parece razonable que se encuentre
aproximadamente una profundidad media de 50 cm. de consistencia media
antes de llegar a la zona de roca.

Este perito, por lo tanto, no ha encontrado ningn indicio de lo contrario,


pero una prueba absolutamente concluyente exigira una costosa
testificacin por sondeo. A menos que alguna de las partes lo exigiera, y la
provisionase convenientemente, parece innecesario. La parte demandada,
aunque no haya solicitado prueba, podra poner en duda razonadamente el
hecho de que hay un coste mucho mayor a partir de tal profundidad, pero la
parte demandante, que es la que solicita la prueba, proporcion una
fotografa del lugar durante la obra que ilustra bien el hecho.

Adems, durante la visita se ha observado y fotografiado el corte del terreno


producido por la obra que se encuentra a la vista a la fecha del
reconocimiento, aunque este corte parece que se debe a una obra posterior
a unos 15 metros de distancia de donde se finaliz la que es el principal
objeto del pleito.

2) Previo el correspondiente estudio del terreno sobre el que se asienta la


explanada de la Estacin de Servicio, DICTAMINE: Si por debajo de dicha
explanada existen 50 cm. de zahorra compactada y si dadas las
dimensiones de la explanada y la profundidad de la zahorra existente se han
tenido que vaciar del terreno anteriormente existente 2.499 m3.

Reconociendo el estado y la topografa actual del terreno, a simple vista no


es posible detectar la existencia de la zahorra compactada, y como en la
anterior pregunta, sera necesaria una testificacin adecuada, de al menos
1.20 m de profundidad.

Sin embargo, intepretando los planos que se acompaan a este informe, y


que tambin constan en autos, este perito puede estimar, efectivamente,
que hay una superficie aproximadamente de unos 5.000 m2 de zahorra
compactada por lo que multiplicando por el espesor estimado de 50 cm. se
obtiene esa cantidad de unos 2.500 m3 por simple cubicacin. Ahora bien,
la evidencia ms precisa, y la conclusin sobre la cantidad exacta de metros
cbicos desplazados de zahorra natural compactada, debe de estar
reflejada en documentos y testimonios mejor de lo que se pueda estimar
pericialmente a posteriori (ver fax de Shell con recomendacin de bajar 50 y
rellenar otros 50 de fecha 2-2-96, cuyo ltimo prrafo concluye que "la
solucin para la obtencin de la explanada E-2 es bajar 50 com la cota de
base de pavimento y rellenar con 50 cm. de zahorra).

Por lo tanto, este perito considera razonable ese volumen de tierra de 2.499
m3 +/- 10, entendindose compacta y en el sitio, ya que es importante el
aumento de volumen que experimenta tras el arranque, salvo mejor
informacin u otro mejor criterio de estimacin del que se ha dispuesto
hasta la fecha.

3) Si una empresa dedicada a la labor de movimiento de terreno de calidad


de roca con una diligencia normal y medios tcnicos normales puede mover
720 m3 diarios.

Es muy discutible el concepto de normalidad, y el de diligencia profesional,


en relacin al movimiento de tierras. Hay proyectos realizados por empresas
muy capaces de mover cantidades mucho mayores, y otros en los que, bien
por las limitaciones de las empresas y sus medios materiales y humanos, o
bien por circunstancias y caractersticas del terreno, el rendimiento es muy
inferior. Se debe dimensionar y presupuestar la capacidad.

Tratando de comprender el contexto de esta pregunta, el perito visit, con


un tcnico de la empresa demandante que solicita la prueba, el vertedero
en el que se depositaba el material. La distancia que reflej el vehculo fue
de unos 1.700 metros, es decir, que un camin normal tardara unos 15
minutos en ir y volver del vertedero, por lo que con 5 camiones est ms
que cubierta la capacidad de carga de una mquina de arranque (aunque
tendra que hacerse otro estudio sabiendo las que hubo).

La parte demandante ha proporcionado al perito unos albaranes en los que


constan las matrculas de 5 camiones diferentes, en los que se referencia la
capacidad de carga de 15 m3 de varios de ellos y un equivalente algo
inferior en peso de otros.

Por lo tanto, si se contempla que se han de mover 720 m3 con camiones de


unos 12 m3 cada uno, se deduce que debe haber 60 viajes de ida y vuelta
diarios, y si hay 5 camiones disponibles cada uno de ellos debe hacer unos
12 viajes de ida y vuelta al vertedero a lo largo del da, lo que dadas las
circunstancias y las distancias apreciadas por este perito parece factible.
Adems, la parte que solicita la prueba ha proporcionado a este perito
albaranes que documentan la excavacin y el traslado al vertedero de
volmenes diarios de ese orden de magnitud (los hay entre 570 m3 y 825
m3).

Para una estimacin ms precisa sera necesario disponer de las


especificaciones tcnicas de la maquinaria de arranque y carga, as como de
la de los camiones que se utilizaron en su momento, para poder as realizar
una simulacin terica con la que calcular el problema de transporte de las
tierras con mayor exactitud, segn los datos que aporte cada una de las
partes.

Conclusiones del perito

Si la tesis que pretende hacer valer la demandante mediante las tres


preguntas formuladas a este perito es que la modificacin del proyecto tiene
un alto coste que depende tanto del mayor volumen de tierra, como de la
creciente dificultad de su arranque, este perito puede afirmar sin duda que
ello es cierto.
En cuanto a si es factible mover 720 m3 de terreno diarios, la respuesta es
que ello entra dentro de lo lgico y normal en este tipo de obras, pudiendo
superarse con los medios adecuados.

Este es mi leal saber y entender que someto a cualquier criterio mejor


formado y ms informado, segn mi independiente opinin.

En Madrid, a 3 de diciembre de 199A.

Ejemplo 7.-

Al Juzgado de lo Social N X de Madrid

DICTAMEN PERICIAL

Solicitado por D. X1, y a la vista de la carta de despido firmada por D X2,


Directora General de X3 con fecha tantos de cuantos de 2000, como perito
especializado en "informtica forense" y cualificaciones para emitir
dictmenes que, entre otros mritos comprenden el haber dirigido cursos en
el CGPJ (vase el libro "mbito Jurdico de las Tecnologas de la Informacin",
Cuaderno de Derecho Judicial XI, CGPJ 1996), con el debido respeto ofrezco
a este juzgado las siguientes CONSIDERACIONES PERICIALES:

1. Las pantallas impresas en la de despido slo probaran, de forma nada


concluyente ni incontrovertible tcnicamente, la existencia de un conjunto
de archivos informticos en un PC, por lo que en modo alguno puede
deducirse ningn tipo de conducta de nadie, en ningn momento.
2. No se determina el disco o dispositivo de red del que proceden, y sta
es una informacin muy relevante para cualquier precisa consideracin
pericial. Si es el disco del PC, cualquier usuario de l puede haberlos
descargado, o tambin copiado de un CD-ROM, por ejemplo. Si es un disco
de red, la responsabilidad de la seguridad, y la de la acusacin, corresponde
al administrador del sistema que debe de hacer mucho ms convincente su
argumentacin. Es posible, desde cualquier ordenador en la red, mover o
copiar esos archivos, si se conocen las claves del administrador, o del
usuario.
3. Cualquier inspeccin informtica en el puesto de trabajo, para que
tenga el pretendido valor probatorio, debe realizarse rigurosamente en
presencia del responsable del sistema informtico, y de un testigo con
presuncin de veracidad por ambas partes (normalmente miembro del
comit de empresa y/o representante sindical y/o notario), y mucho
mayores garantas tcnicas y jurdicas (todos los sistemas informticos
admiten muchas manipulaciones de nombres, fechas y contenidos).
4. Los nicos datos informticos que, conforme al Real Decreto-Ley 14/199
(Ley de firma electrnica), constituyen prueba en juicio, son los que utilizan
certificacin digital criptogrfica a la que en modo alguno se hace referencia
en la mencionada carta de despido.
5. An en el supuesto de que hubiera sido el empleado despedido quien
presuntamente hubiera descargado o copiado los archivos, no queda
demostrado en modo alguno que tal actividad perjudique, por s misma, los
intereses de la empresa, ni demuestra fehacientemente una desatencin o
falta de disponibilidad del empleado, salvo otras pruebas y
argumentaciones en contrario.
6. Ni los archivos AVI, ni los MPEG de vdeo, imagen o sonidos, contienen
virus informticos (estos residen en programas o macros de tipos de
documentos muy distintos), y el coste de la descarga por conexin
telefnica es econmicamente despreciable en cualquier empresa que
disponga de lneas RDSI o Frame-Relay. Este perito est en condiciones
tcnicas, en pocos minutos, de verificar y garantizar, exhaustivamente, la
ausencia de virus en todos archivos de las carpetas referenciadas en las
pantallas de la carta de despido, y de evaluar el coste real de la telemtica
de la empresa.
7. Existen varias posibilidades tcnicas alternativas, muy verosmiles y no
descartadas por ninguno de los argumentos de la carta de despido, que bien
podran explicar la presencia de esos archivos en el sistema de la empresa,
desde la ms absoluta inocencia de este empleado, e insisto, an en el
supuesto de que l efectivamente los hubiera descargado (hay una serie
con la misma fecha y hora que parece mucho ms creble que alguien haya
copiado directamente de un CD-ROM), como profesional informtico con
ms de 15 aos de experiencia, el despido me parece una medida muy
desproporcionada y ms an sin una normativa escrita especficamente
dirigida al uso de Internet en la empresa, y adems, sin un apercibimiento
particular para quien en algn momento haga un uso no autorizado (sera,
en mi opinin, un agravio comparativo basado en un pretexto sin
fundamento).

Estas consideraciones pueden aumentar y complicarse al conocer ms


detalles tcnicos.

CONCLUSIONES PERICIALES

Teniendo en cuenta las pruebas aportadas por la empresa en la carta de


despido, puede afirmarse categricamente que:

1. NO EST PROBADO que X1 fuese quien descargase (o copiase)-(todos)


los archivos, ni tampoco es creble que l fuese el nico empleado que
pudiera hacerlo.

2. NO EST PROBADO que, tanto si los visualiz el empleado, como si no lo


hizo l o si lo hicieron otros, hubiese la menor desatencin en el trabajo, o
responsabilidades laborales.

3. NO EST PROBADO que la descarga de los archivos tuviera, para la


empresa, ningn coste econmico, y menos an que fuese mnimamente
apreciable (por haber tarifa plana).

4. NO EST PROBADO que la presencia de los archivos en el disco


supusiera el ms mnimo riesgo para la seguridad informtica de la
empresa.
Adems de haber ledo detenidamente la carta de despido, este perito ha
mantenido una entrevista y correspondencia electrnica con X4,
responsable de los sistemas informaticos de la empresa X3. Su descripcin
tcnica, y sus manifestaciones, parecen muy coherentes con estas cuatro
conclusiones periciales.

Este perito no ha tenido acceso ni a los sistemas informticos de la


empresa, ni al contenido o visualizacin de los archivos mencionados en la
carta de despido, pero se ofrece para un reconocimiento pericial en el caso
de que Su Seora tuviese la ms mnima duda en el sentido contrario a lo
afirmado categricamente en los cuatro puntos anteriores.

Esta es mi opinin, que como es mi deber, a mi leal saber y entender,


someto a cualquier otra mejor fundada.

En Madrid, a 6 de noviembre de 2000.

Miguel Angel Gallardo Ortiz, Ingeniero-Informtico y Criminlogo, perito en


tecnologa forense
Director del curso para jueces y del libro editado por el Consejo General del
Poder Judicial
"mbito Jurdico de las Tecnologas de la Informacin"
Cuaderno de Derecho Judicial XI, CGPJ, 1996.
Tel.: 91 4743809, Mvil: 619776475

Para ms informacin visitar http://www.cita.es/para/probar


y el documento Word en http://www.cita.es/audicita.doc

Ejemplo 8.-

Al Juzgado de Primera Instancia N X


C/ Mara de Molina, 42 Planta 4

Referencia: Menor cuanta Y/9A

Miguel Angel Gallardo Ortiz como perito informtico nombrado por este
juzgado en los autos de referencia, en el plazo establecido y tras haber
estado en comunicacin con los letrados de las partes y haber considerado
documentos que constan en los autos, segn han sido proporcionados por la
parte que propuso la prueba pericial, como mejor proceda, y para
conocimiento de juzgado y partes, presenta el informe segn el ndice:

1. Consideraciones generales y previas. Area de conocimiento pericial


2. Mtodo, normas y recomendaciones en el desarrollo de aplicaciones.
Experiencia
3. Preguntas de la parte que propone la prueba
y 4. Conclusiones
1. Consideraciones generales y previas. Area de conocimiento pericial

La disciplina cientfico-tecnolgica que ms y mejor se aproxima al


conocimiento requerido para valorar y certificar desarrollos informticos es
la Ingeniera del Software. Uno de los problemas que este saber se
plantea es el de la prospectiva y dentro de ella, la ms precisa evaluacin
en el tiempo, en el coste, y en la calidad, del grado de cumplimiento de los
presupuestos y objetivos de las aplicaciones informticas.

Pero la ingeniera del software, o si se quiere, la auditora o anlisis de


software no es, ni mucho menos, una ciencia exacta, ni completa. Su
realidad depende de muy variadas y variables circunstancias tcnicas y
laborales, pero tambin, en muy gran medida, de la voluntad, compromiso,
dedicacin, talento, vocacin, inteligencia, memoria, formacin, informacin
y en definitiva, de la muy difcilmente medible productividad de personas y
de los sistemas de diseo, desarrollo, pruebas y mantenimiento de las
aplicaciones.

Intentando ofrecer algn ejemplo comparable y oportuno, podramos decir


que entre la ingeniera del software y la realidad informtica empresarial
existe conceptualmente una distancia similar a la que separa al derecho
civil de la realidad del trfico mercantil. Es decir, que la teora de las
ciencias de la computacin se adapta a los diversos entornos profesionales,
en muchas ocasiones con renuncias, retrasos y grandes prdidas o al menos
importantes y antieconmicos costes de oportunidad. Las consecuencias de
retrasos, carencias y errores, sus posibles causas, y sus consecuencias, en
un sentido tan especial como en el presente informe se pretende, pueden
resultar comparables entre ciertos desarrollos informticos, y ciertos
procedimientos judiciales.

El gran problema de la ingeniera del software consiste en establecer una


mtrica en unidades de tiempo, complejidad, coste, alcance y calidad,
evitando y corrigiendo los fallos del desarrollo de las aplicaciones. Hay
varios procedimientos que intentan hacer objetiva esta medida, pero para
dar una idea de sus lmites, y de su dificultad, los clsicos de la ingeniera
del software, evidenciando lo desproporcionado, en el sentido de no lineal,
de explosivo, que resulta el consumo de tiempo, dinero y otros recursos
escasos, tambin ilustran con ejemplos lo difcil que resulta acelerar los
desarrollos incluso contando con ms programadores: una mujer tiene un
hijo en nueve meses, pero nueve mujeres no pueden tener un hijo en un
mes (The mythical man-month. Essays on Software Engineering,
Frederick P. Brooks, Jr., Ed. Addisson Wesley).

Lamentablemente, son muy numerosos los casos de autnticas catstrofes


empresariales y de servicios pblicos por incumplimiento de plazos
informticos comprometidos. La contratacin informtica ms rigurosa
contractualmente suele establecer penalizaciones en los retrasos. El lmite
de lo aceptable, tanto si existe justificacin, e incluso si el cliente es el
mayor responsable de las demoras, como si slo es imputable a la
negligencia del equipo de desarrollo, es bastante discutible, y pueden
encontrarse todo tipo y muy diversas circunstancias de casos particulares, y
de soluciones ms o menos amistosas. Los contratos informticos,
respetando el Cdigo Civil (LIBRO CUARTO. DE LAS OBLIGACIONES Y
CONTRATOS. TITULO II. DE LOS CONTRATOS, Arts.1.254-1314), no han hecho
sino evolucionar en los ltimos aos, siendo una parte fundamental de lo
que ya se conoce como derecho informtico.

En este sentido, y dentro de las consideraciones que este perito se quisiera


permitir aqu est la de recomendar arbitrajes imparciales y mediaciones
que intenten aproximar posturas en casos de conflicto, antes de que se
inicien acciones judiciales. Con este fin he publicado diversos artculos,
concedido entrevistas y presido, desde 1992, la Asociacin para la
Prevencin y Estudio de Delitos, Abusos y Negligencias en Informtica y
Comunicaciones Avanzadas (APEDANICA), entidad sin nimo de lucro cuyos
estatutos estn expuestos en Internet
http://www.cita.es/apedanica/estatutos.htm

Sobre la conveniencia del arbitraje comercial en casos como el de este


menor cuanta, me remito a la Recomendacin 12/1986 del Comit de
Ministros del Consejo de Europa, referente a ciertas medidas tendentes a
prevenir y reducir la sobrecarga de trabajo de los Tribunales, postulando que
los gobiernos adopten las disposiciones adecuadas para que en los casos
que se presten a ello, el arbitraje pueda constituir una alternativa ms
accesible y ms eficaz a la accin judicial. Estoy convencido de que la Ley
de Arbitraje 36/1988, de 5 de Diciembre, al menos en lo que pericialmente
puede comprometerse en las presentes circunstancias, ofrecera un marco
previo, ms eficaz, y ms econmico, a esta primera instancia.

Finalmente, tambin considero que un informe sobre un asunto como el que


nos ocupa siempre estar incompleto, pero en el limitado plazo que la Ley
de Enjuiciamiento Civil concede (en el que excepcionalmente se ha podido
dedicar una gran parte del mes de Agosto de 1998 para el estudio, consulta
y redaccin), y slo con la documentacin que hasta la fecha obra en mi
poder, cindome a lo que se me pregunta, exclusivamente, pero sin
perjuicio de que esta prueba pueda ser ampliada, o que se me formulen
otras preguntas o se solicite un mejor proveer, aqu y ahora, a mi leal saber
y entender, lo que sigue es mi opinin ms fundada sobre lo que se me
requiere.

2. Mtodo, normas y recomendaciones en el desarrollo de aplicaciones.


Experiencia

Tras haber ledo la totalidad de la documentacin disponible, se aprecian los


siguientes hechos pericialmente relevantes:

1. Inicialmente no se pacta entre las partes, y parece que ni siquiera se


propone, ni se menciona expresamente, ninguna metodologa formal. Llama
poderosamente la atencin que en la Presentacin del Anlisis de la
Aplicacin para T que consta como documento N 16, realizada por Method
en Barcelona, a 19/08/96 no haya ninguna referencia a este importantsimo
elemento gua del desarrollo.
2. Conforme las partes aumentan sus diferencias, y principalmente la
demandante, informalmente se van precisando datos y criterios de calidad,
verificacin y evaluacin del software, hasta llegar al documento N 39,
Resultado de la Evaluacin del Software de Gestin, realizada por M en
Barcelona 21/05/97, 22/05/97, en la que literalmente se dice: Si bien es
cierto que no existe un conjunto de medidas universalmente aceptado, se
ha escogido un conjunto de factores bsico contemplado en cualquier
sistema de evaluacin de calidad de software: Recomendaciones ISO 9000,
IEEE (p. Ej. vol.2, vol. 68).

3. En el escrito de proposicin de prueba sobre cuatro extremos no se


menciona ninguna metodologa, pero s que se hace referencia al
Documento N 63, Informe pericial software implementado por I
Septiembre 1997 realizado por la consultora informtica ICP, pero en l
tampoco se menciona ninguna metodologa formal, ni parece que se haya
aplicado.

As las cosas, y salvo que constase en otros documentos distintos, este


perito no debe de considerarse obligado aqu por ningn criterio o
normativa, pues ni siquiera se sugiri tener en cuenta recomendaciones
formales. Eso no significa que la respuesta a las preguntas, y mis propias
conclusiones, no estn disciplinadas por una formacin y una literatura
tcnica y cientfica entre la que me permito destacar las siguientes
referencias:

Normas de gestin de calidad y de aseguramiento de la calidad Parte 3:


Guas para la aplicacin de ISO 9001 en el desarrollo, suministro y
mantenimiento de software, en cuya introduccin puede leerse: Los
contratos entre dos partes para el desarrollo de productos de software
pueden presentarse de diversas maneras. En ciertos casos de contratos
entre dos partes, estas directrices podran no ser aplicables aunque se las
adaptara. Por lo tanto, es importante determinar si la aplicacin de esta
parte de ISO 9000 al contrato, es adecuada. Ms adelante, en la definicin
de su alcance, puede se detalla: Las directrices de ISO 9000 son aplicables
en situaciones contractuales para productos de software cuando:

a) el contrato requiere especficamente un trabajo de diseo y que los


requisitos relativos al producto se establezcan principalmente en trminos
del desempeo, o cuando sea necesario establecerlos;

b) la confianza en el producto se puede obtener mediante la demostracin


adecuada de ciertas capacidades del proveedor en el desarrollo.

Para una ms detallada y comprensible interpretacin de las normas


internacionales ISO aplicables al caso, me remito a la obra Guide to
Software Quality Management System Construction and Certification using
EN 29001 de TickIT (making a better job of software), siendo idnticas
ISO 2001/EN 29001/BS5750 y a Auditora informtica: un enfoque prctico,
Mario Piattini y Emilio del Peso, Ed. RAMA, 1997, en la que el captulo 16 se
dedica a la Auditora de la Calidad, y considero especficamente aplicable
al caso que nos ocupa el concepto de Auditora segn la EEA (Electronic
Engineering Association, y las caractersticas de la norma ISO 9126 y el
modelo extendido ISO para la Calidad del Software, en el que se definen
formalmente las caractersticas de la calidad segn: Funcionalidad,
Fiabilidad, Usabilidad, Eficiencia, Mantenibilidad y Portabilidad.

Software Engineering Standards. Published by The Institute of Electrical


and Electronics Engineers, Inc. Representa la otra gran coleccin de
normas muy respetadas en los Estados Unidos, y entre las ms
directamente aplicables al caso puede mencionarse la ANSI/IEEE Std 730-
1984, Standard for Software Quality Assurance Plans. Establishes a required
format and a set of minimum contents for Software Quality Assurance Plans
y el IEEE Standard 1028 Sofware Reviews and Audits.

En estas dos colecciones de normas-recomendaciones se apoyan gran


cantidad de ttulos, artculos y referencias. Sin nimo de exhaustividad,
citar los que de alguna manera he considerado, tanto en mi formacin
previa, como en la docencia que sobre esta materia impart en las
universidades de Alcal de Henares y Carlos III de Madrid:

The mythical man-month. Essays on Software Engineering, Frederick P.


Brooks, Jr., Ed. Addisson Wesley
Managing the Software Process, Watts S. Humphrey, Ed. SEI Series in
Software Engineering

Software Quality Engineering. A Total Technical and Management


Approach, M. Deuctsh R. Willis, Prentice-Hall Series in Software
Engineering.

Software System Testing and Quality Assurance, B. Beizer, IT Computer


Press

Este perito no slo lee Software Engineering Notes de la Association for


Computer Machinery, sino que en ms de una ocasin ha colaborado en tan
prestigiosa publicacin, especialmente en su seccin de riesgos (RISKS on
Software Engineering).

Adems, soy autor del libro Seguridad en Unix. Sistemas Abiertos e


Internet publicado en 1996 por Editorial Paraninfo (ahora International
Thompson Publishing), y tambin he dirigido la obra colectiva publicada por
el Consejo General del Poder Judicial (CGPJ) Ambito Jurdico de las
Tecnologas de la Informacin, en el Cuaderno de Derecho Judicial XI, 1996,
contribuyendo con el texto y la explicacin en el Area de Formacin del CGPJ
de Informatoscopia y Tecnologa Forense, disponible tambin en Internet
http://www.cita.es/apedanica/informatoscopia.htm

Por ltimo, este perito debe hacer saber al tribunal, y a las partes, que
tambin cuenta con experiencia profesional como consultor-instructor,
precisamente, en la migracin de sistemas propietario IBM a entornos
abiertos cliente-servidor, debo decir que a entera satisfaccin de mis
clientes, habiendo recibido formacin especializada en ORACLE en la
empresa Unisys en 1987, actualizando mis conocimientos hasta la fecha, y
tambin habindola impartido en diversos clientes basndose en el texto
Understanding ORACLE, lo que sin perder ni independencia ni
imparcialidad, de alguna manera me faculta y condiciona en las opiniones
siguientes, empezando por la nica no solicitada que, con todo respeto
quisiera ofrecer para la mejor comprensin de las dems:

La Unin Europea, y la Administracin Espaola, han invertido enormes


sumas de dinero, la vida profesional de muchos funcionarios, y toneladas de
papel, en proponer normativas para la elaboracin a medida y la adquisicin
de software estndar til para el registro y la tramitacin de expedientes.
Basta visitar dominios en Internet como http://www.cordis.lu o
http://www.map.es para comprobarlo. Sin embargo, una simple mencin de
la realidad informtica ms prxima al juzgado en el que este informe se
presenta, es decir, contemplando los sistemas informticos de la
Administracin de Justicia, al mismo tiempo que se consideran sus
presupuestos y ejecuciones, y la disponibilidad de proveedores y personal
funcionario, contratado o subcontratado, para hacerse una idea relativa de
la problemtica del desarrollo del software en Espaa.

Sobre la procedencia, el objeto y la interpretacin de esta primera


comparacin entre el caso que nos ocupa, y la informtica de juzgados,
registros y otras dependencias de la Administracin, desde mi ms legtimo
derecho a ejercer la crtica como ciudadano que la padece indefenso, con
mucho gusto podra extenderme tanto como se me permitiera, pero la
prudencia, que no la vocacin, me aconseja centrar esta prueba en lo
siguiente:

3. Preguntas de la parte que propone la prueba

1) Grado de cumplimiento por parte de I de los plazos de ejecucin


comprometidos en los contratos de fecha D de M de 199A; asimismo,
estimacin de si estos plazos eran razonables y una compaa del nivel de
la demandante puede, razonablemente, cumplirlos.

En primer lugar, estableceremos una cronologa de los hechos ms


relevantes, haciendo referencias a los documentos fechados a los que ha
tenido acceso este perito.

Considerando el documento N 2 (pre-anlisis realizado por I en Barcelona, a


D de M de 199A), el documento N 13 (Informe sobre la aplicacin de
gestin de T, sin fecha) y muy especialmente los contratos de desarrollo
mencionados, como documentos 14 y 15, se contempla en la segunda
clusula Plazos de entrega del proyecto que, en el primero el desarrollo
del proyecto se inicia el D de M de 199A, y su plazo de entrega se fija para
el D de M de 199A y en el segundo se inicia el D de M, y su plazo de
entrega se fija para el D de M de 1996, y estando expresamente previsto en
ambos, en la siguiente clusula que cualquier modificacin sobre el
alcance del proyecto introducida en tiempo de desarrollo ser considerada
como ampliacin del mismo y formalizada mediante un nuevo contrato,
pudiendo afectar a la fecha de entrega anteriormente indicada. A este
perito no le consta ningn contrato posterior a estos efectos ni otros
documentos que modifiquen sustancialmente el pacto.

Posteriormente consta como documento 17 un informe de reunin de fecha


D de M de 199A se hacen referencia a fechas que salvo mejor informacin
pueden considerarse aceptables por quien asiste en nombre de T (E O).

El siguiente documento que puede considerarse relevante en este punto es


el 26, que consiste en una carta dirigida por E O, en nombre de T a S W, en
I, con fecha D de M de 199A, es decir, ampliamente superadas las fechas
previstas inicialmente. Es evidente la urgencia y la importancia de lo
expuesto entonces.

Como documento 32, con fecha D de M de 199A consta un informe en el


que se detalla y desglosa el Status proyecto T, y en l I parece asumir
tanto las sugerencias de T como los retrasos, complicaciones y dificultades
(inconsistencia de datos en el modelo AS/400) sin que se atribuya
expresamente a T ninguna responsabilidad al respecto. En membrete de
m el D de M de 199A tambin se exponen, recordndolos, los objetivos del
proyecto y en su ltima pgina se manifiesta que en estos momentos
puede darse por vlido un 90% del desarrollo pendiente de finalizar los
ltimos apartados.

El documento 34, resumen de la reunin D/M/9A describe ms retrasos y


problemticas, siendo ampliado por el informe de m Status T 23/4/97
(documento 35), en el que A E manifiesta entiendo que el sistema quedar
finalizado y entregado a D de M, pedimos a T el pago de la cantidad
pendiente en dicha fecha. Del citado informe, a la demandante le ha
interesado destacar en su respuesta a la demanda, y este perito tambin
considera muy relevante, de un lado que todava no se ha finalizado el
proyecto y, de otro lado, los comentarios de I sobre el proyecto que
transcribimos a continuacin:

Comentarios sobre el proyecto

Al iniciarse el proyecto de T, M no fue consciente de tres aspectos claves:


La envergadura del proyecto: punto que conllev una valoracin errnea
en el tiempo y coste del proyecto.
La indefinicin del proyecto: A travs de este proyecto T ha tenido que
dedicar muchas horas y esfuerzo de mucha gente para poder llegar a
concretar varios aspectos crticos de la aplicacin. Ello ha hecho ms
compleja la gestin de este proyecto y en varias ocasiones nos ha obligado
a reescribir mdulos por no cometer el mismo error de PullService y
empezar a parchear el sistema o bien sencillamente decir que algn punto
era imposible de implementar.
Method tuvo que basarse en un inicio en la definicin de maestros
existentes en el AS/400. A medida que el proyecto ha ido evolucionando
tanto T como M nos hemos dado cuenta de que PS haba creado una
estructura de maestros con varios parches en su propia estructura llevando
a mucha confusin en aspectos como comisiones y descuentos, rappels,
etc (cita de cita)
La posterior carta de fecha D de M (documento 36) dirigida por E O, en
nombre de T a S W en I, con referencia a la que tambin le dirigi con fecha
D de M de 199A evidencia a las claras el desacuerdo, la insatisfaccin y la
preocupacin de T con los plazos reales del desarrollo.

El documento N 39, Resultado de la Evaluacin del Software de Gestin


elaborado por M en Barcelona a 21/05/97, 22/05/97, en sus conclusiones,
puede leerse:

La ausencia de documentacin fiable que describa qu se ha hecho y cmo


se ha planteado la implementacin de las necesidades y objetivos implica:

Compromete la correccin del sistema evaluado.


Se vuelve difcil verificar la validad de los elementos contratados
Dependencia completa hacia el proveedor del sistema ya que se
desconoce lo que se ha hecho y cmo se ha hecho. Averiguarlo podra
suponer un gran esfuerzo en recursos y tiempo.

La ausencia de tcnicas de prueba compromete la fiabilidad global del


sistema.

Aunque no se han apreciado errores destacables en el modelo de datos y se


ha comprobado que la implementacin ofrece una normalidad general, no
se puede ofrecer un resultado definitivo dado que no es posible determinar
si lo que se ha hecho es lo que haba que hacer ni se puede determinar la
validez final del producto.

El resto de la correspondencia que consta en autos, entregada por la parte


demandada a este perito, incluidos requerimientos notariales, hasta llegar a
la demanda judicial, no hace sino abundar y reprochar lo anterior.

Es posible que la otra parte disponga de documentos que acrediten la


propuesta y el seguimiento del proyecto segn tcnicas de prueba, o lo que
se ha denominado como normas y recomendaciones de calidad del
software en el apartado previo a este de respuesta a preguntas. En
cualquier caso, la letrada de la parte demandante reconocer mi completa y
abierta disposicin a recibir cualquier documentacin, interpretacin
cronolgica de los hechos, e incluso comentarios de expertos y otras
valoraciones tcnicas desde el momento en el que asum la responsabilidad
del cargo de perito, hasta la entrega del informe, por lo que si documentos
de tal ndole existieran, consten o no en autos, y se quisiera que este perito
los tuviera en cuenta, deberan de dar lugar a una ampliacin de prueba
para su consideracin.

Desde una perspectiva general, y dicho con las reservas propias de quien no
ha visto el software desarrollado por la demandante, pero que s conoce las
herramientas utilizadas, existe un efecto que suele desorientar a
proveedores y clientes de software. Para el Sistema Gestor de Bases de
Datos Relacionales ORACLE existen varias herramientas que facilitan el
desarrollo de aplicaciones, hasta el punto de que en pocas horas parece
como si se hubiera terminado una extensa, compleja y muy detallada
aplicacin. Sin embargo, la realidad suele desengaar a quienes
sobrevaloran los denominados 4-GL (Lenguajes de 4 Generacin). Por lo
que se desprende de los documentos referenciados, es muy posible que
demandante y demandado hayan confiado en que de las primeras
demostraciones hasta la finalizacin del trabajo habra pocas dificultades.

En el ANEXO I del contrato de desarrollo, documento 14, puede leerse que


la herramienta utilizada para el desarrollo ser Developer/2000 de Oracle.
El software ser diseado en base a Designer 2000, herramienta case con
enlace directo y realimentado con Developer 2000, es decir, sistemas
rpidas de desarrollo para Oracle. En el siguiente contrato se mencionan
diversas herramientas para Webs en Internet/Intranet, que, en mi opinin,
son mucho menos fiables an por no ser una tecnologa madura.

Este perito puede citar numerosas aplicaciones aparentemente casi


terminadas, pero que resultan absolutamente intiles y muy difciles de
concluir incluso contando con grandes expertos en la programacin de
sistemas gestores de bases de datos. Para explicar esto hay que tener en
cuenta que el ser humano tiene limitaciones en el manejo de la complejidad
y es bien conocido el hecho de que cerrando los ojos es fcil imaginar un
hexgono, pero mucho ms difcil visualizar el heptgono. Esto mismo que
ocurre en la mente con los polgonos de 6 y 7 lados, se aprecia con los
algoritmos y protocolos de los programas informticos. Pero como el
ordenador no tiene estas dificultades, los programadores que tienen que
ajustar, reparar o modificar programas generados por programas consumen
mucho tiempo en avances muy pequeos, aparentemente. Esto se est
apreciando en nuestros das en las adaptaciones al Euro y al efecto del ao
2000.

Hay ancdotas, e incluso chistes entre profesionales de informtica, que


ilustran muy bien la problemtica del tiempo en los desarrollos de
aplicaciones de software. Lo cierto es que todos los gestores de proyectos
informticos basan en hitos la administracin del tiempo de los miembros
de equipos de desarrollo. Este perito no ha dispuesto de ninguna
informacin sobre tal dedicacin, y su organizacin y control por parte de la
demandante, lo que debe de ser interpretado de forma muy crtica, es decir,
que considero que esa es una razn suficiente para considerar muy poco, y
muy mal planificado el proyecto y los subproyectos de reinformatizacin de
T, dependiendo casi por completo del sistema de desarrollo sobre ORACLE,
posiblemente en 4-GL, CASE, o en definitiva, generadores de aplicaciones
informticas.

Lo ms frecuente es que los 4-GL, entendidos como programas generadores


de programas, no tengan en cuenta estas limitaciones del ser humano al
generar el cdigo, y por lo tanto, resulta extraordinariamente difcil el
terminar en plazo lo que se ha empezado con un rpido generador
automtico de aplicaciones. Por el contrario, cuando las tablas de datos, es
decir, la estructura de la informacin de la organizacin del cliente, y los
procedimientos (altas, bajas y modificaciones, clculos, protocolos de
acceso, pero sobre todo, en ORACLE las consultas estructuradas SQL) se
realizan por un nico analista-programador esmerado, organizado que
adems documenta paso a paso lo que hace, el software tiene una utilidad,
una estabilidad y por lo tanto, un valor, muchsimo mayor. De hecho, el
mayor problema en los equipos de desarrollo es la divisin del trabajo, la
interoperabilidad de los programas realizados por distintos equipos e incluso
distintas personas de un mismo equipo, y las correcciones que siempre
deben hacerse tambin de forma cruzada, es decir, que unos corrijan lo que
otros hacen, aunque resulte ms difcil, ms lento y por lo tanto ms
costoso.

En definitiva, y salvo mejor informacin, la explicacin ms lgica que


encuentro para los errores en la estimacin de los plazos se deben al efecto
de sobrevalorar la capacidad de generar aplicaciones del sistema
(informtico) de desarrollo empleado por la demandante y, posiblemente,
por problemas de comunicacin con el cliente, ahora demandado, pero
tambin por falta de continuidad y de organizacin, y tal vez de pericia del
equipo de desarrollo dedicado. No en vano se debi incluir la clusula
sptima de los contratos limitando la responsabilidad por incumplimiento,
de una forma que entiendo que no le corresponde a este perito valorar
jurdicamente.

No estn claros los planteamientos de la migracin de datos, y la relacin


entre sus diferentes estructuras, en la aplicacin del AS-400, parece ser que
en RPG-III, y la definida en Oracle-SQL. En cualquier caso, son lenguajes y
filosofas de programacin muy diferentes, y puede ser un grave error el
intentar traducir programas, y modelos de datos, de uno a otro. Sera
necesario analizar comparativamente los diseos de ambas aplicaciones
para delimitar, relacionar y valorar sus coincidencias y sus diferencias.

Respecto al nivel de la compaa demandante, este perito debe dejar bien


claro que nunca ha tenido ninguna relacin ni directa ni indirecta, y que las
nicas referencias que tena de I, fuera de lo que consta en autos, proceden
de la publicidad de la revista MacWorld, en alguno de cuyos anuncios puede
leerse La nueva era de la informacin requiere nuevos conceptos de
Servicio y Calidad. I dispone de la infraestructura de comunicaciones y los
mejores profesionales especializados en ofrecer Consultora, Proyectos y
Servicios de Informacin En-Lnea. No dudes en contactar con nosotros.
Podemos realizar cualquier proyecto a la medida de tus necesidades.

He visitado detenidamente las pginas en Internet de http://www.i.com que


estn muy vinculadas con http://www.i.com y http://www.m.com pero no he
encontrado ninguna informacin suficientemente relevante, o claramente
relacionada con lo que aqu se ha de considerar. Slo he apreciado que
estos dominios de Internet parece estar mucho ms orientados a la imagen,
y a las ilustraciones en color, que a la informacin sobre contenidos tcnicos
o de alcance profesional y empresarial.

I tambin aparece en la lista de expositores del SIMO de 199A (stand X del


Pabelln Y), pero no lo visit. Recientemente he recibido algunos
comentarios, pero insuficientemente precisos, y nada documentados, sobre
su responsabilidad en la versin para Apple Macintosh del software de
conexin a Infova de Telefnica, por lo que no los tomo en consideracin y
no creo que deba evaluar el nivel de la compaa demandante ms all de
lo que consta en autos en relacin al proyecto fallido, a menos que se me
proporcione la documentacin precisa, y los criterios y el alcance con que
evaluar el nivel al que hace referencia la pregunta de la prueba.

Si slo tuviera que tomar en cuenta la documentacin aportada por la parte


demandada, no dudara en calificar de bastante mediocre la calidad y el
detalle del anlisis, y muy poco precisa, nada operativa y poco relevante la
correspondencia para el seguimiento del proyecto. Puedo asegurar que he
tratado con varias entidades, grandes y pequeas, en las que la
documentacin asociada a un proyecto de estas caractersticas tendra
mucho ms nivel, en todos los sentidos.

Las normas de calidad ISO-ANSI a las que me refer en el apartado anterior


pueden tambin aplicarse para valorar el nivel (calidad) de las empresas, y
no slo al producto resultante, aunque no es frecuente certificar empresas
desarrolladoras de software.

Estimo conveniente apuntar que de ser necesario evaluar el nivel de la


demandante, dada su actividad, lo ms importante sera la experiencia,
formacin y disponibilidad de la plantilla, as como los recursos tcnicos y
las referencias de clientes y proyectos, que como digo, no se me han
proporcionado por ninguna de las partes, para lo que se deberan aportar
curricula, contratos y proyectos de la demandante y sus empleados.

Resumiendo, con fecha 10 de Julio se firman dos contratos con plazos de


entrega a D de M y D de M de 199A, sin que a D de M de 199A se haya
acreditado por parte de la demandante que las aplicaciones estuvieran
operativas, siendo las acciones y la evidencia documental de la
correspondencia posterior las tpicas de reproches cruzados y requerimiento
formal aparentemente irreconciliables.

Valorando todo lo anterior, puedo afirmar:

1. El grado de cumplimiento de los plazos expresamente comprometidos


por la demandante es inaceptable desde cualquier perspectiva profesional,
y adems, de la correspondencia que consta en los autos se desprende que
la demandante era perfectamente consciente del grave perjuicio que
causaba con sus retrasos.

2. La estimacin de lo razonables que pudieran haber sido los plazos


dados resulta difcil en trminos periciales, ya que exigira un anlisis
funcional, prcticamente como si el perito fuera a hacer l mismo la
aplicacin. Pero se puede considerar que en unos tres meses, o no ms de
5, un equipo de profesionales capaces y motivados puede concluir la
informatizacin bsica que se describe aunque de forma no detallada ni
completa, o en el peor de los casos, debera de haberse hecho, dentro del
plazo acordado, un informe mucho ms clarificador de la problemtica que
cualquiera de los fechados, incluso ms de 6 meses despus de expirado el
primer plazo, sin que tampoco se comprometa solemnemente la entrega
definitiva.

La lectura de los documentos disponibles lleva a estas consideraciones, pero


no puede afirmarse nada sobre un software al que no se ha tenido acceso,
ni siquiera sobre la actividad a informatizar en una empresa como la
demandada, con la que tampoco se ha tenido contacto de ningn tipo al
margen del establecido a travs de su abogado para la realizacin de esta
prueba, por lo que, en caso de que se solicitase expresamente, cabra una
ampliacin de prueba en relacin a esta pregunta.

2) Determinacin de la razonabilidad y competitividad en el mercado del


precio pactado en los contratos y del precio final que pretenda cargar la
demandante a la demandada.

Segn consta en los documentos (facturas y reclamaciones):

El precio de ambos contratos era de 14.500.000,-Ptas. ms IVA (el


importe del Programa Infoadex era de 4.500.000,-Ptas. y el Programa de
Gestin era de 10.000.000,-Ptas.).

La demandante reclamaba 22.500.000.- Ptas. como precio final (es decir,


8 millones de pesetas ms que lo pactado).

La demandada, a su vez, reclama 43.842.379,-Ptas por distintos


conceptos.

Debo reiterar que, al igual que con los plazos, la estimacin de la


razonabilidad y competitividad de los precios resulta muy difcil en trminos
periciales, ya que exigira un anlisis funcional, prcticamente como si el
perito fuera a hacer l mismo la aplicacin. Pero, salvo mejor informacin o
datos que yo no haya tenido en cuenta, se puede considerar que con
14.500.000,- Ptas. una empresa puede contratar un equipo de profesionales,
o emplear los que ya tenga en plantilla, para hacer una aplicacin como la
presupuestada con un margen de beneficio aceptable. De hecho, la
demandante lo acept en su momento y, en mi opinin, y hasta donde se
me ha proporcionado documentacin que consta en autos, no se aprecian
razones suficientes para un incremento de 8 millones de pesetas, lo que
tratar de explicar desde la perspectiva del mercado informtico.

Para determinar los precios de los desarrollos informticos hay que tener en
cuenta muchos factores, algunos estructurales, otros coyunturales y, los
ms, en funcin de la naturaleza, complejidad y especialidad de la
aplicacin. Trataremos de desglosar, explicar y valorar a continuacin la
importancia de estos factores.

En general, como ocurre con la alta costura y el pret-a-porter, los precios


se reducen muy significativamente en las aplicaciones paquetizadas
(contabilidad estndar, gestin comercial y de almacenes tpicos, etc),
mientras que, para la misma complejidad aparente, aumenta muy
considerablemente cuando se trata de aplicaciones a la medida de un solo
cliente. Adems, no slo se reduce el precio, sino que aumenta la calidad, y
la rentabilidad para el desarrollador, cuando se reutiliza el software (segn
el presidente de Microsoft, Bill Gates, el mejor cdigo es el reutilizado por
muchos programas).

Este perito est muy comprometido con el estudio y aplicacin de la


tasacin de precisin para todo tipo de bienes, pero tambin para proyectos
y para derechos industriales e intelectuales, y para conocer sus
antecedentes y opiniones ya publicadas se remite a la pgina de Internet
http://www.cita.es/textos/tasar.htm para las generalidades sobre lo que, aqu
y ahora, quiero entender como tasacin de precisin.

En el caso del software, y teniendo en cuenta lo anterior, habra que


distinguir entre las facturas de los documentos 27 al 31 conceptos de
software muy diferentes. As:

1. Software paquetizado, como entendemos que es la autopista


financiera en Oracle
2. Software ya desarrollado a integrar por la demandante
3. Software a medida

Sobre el primer punto, al igual que ocurre con el software de sistema bsico
(en este caso el sistema operativo y de red del servidor UNIX y lo
fundamental para que los PCs funcionen como clientes) podemos afirmar
que el precio suele estar muy controlado por el proveedor, incluyendo en l
comisiones para los intermediarios del mercado, como puede serlo la
demandante, y las competencias en materia de instalacin y configuracin,
soporte tcnico y formacin de los usuarios, considerndose la migracin de
los datos como un servicio profesional que se facturara aparte, salvo que se
haya pactado como incluido en la instalacin del nuevo software.

Este perito ha tratado de contactar telefnicamente con ORACLE Ibrica


para solicitar informacin sobre el producto autopista financiera, pero
todava no la ha recibido (debe tenerse en cuenta que las llamadas se
realizaron durante el mes de agosto). En cualquier caso, cabe suponer que
se trata de un sistema de contabilidad y gestin financiera susceptible de
ser integrado con el resto del software, de l, buscando en Internet, hemos
conseguido la siguiente referencia:

http://X
...
Autopsta Financiera es una solucin de gestin del rea
econmico-financiero que cumple todos los requerimientos
especficos del mercado espaol. El sistema cubre las reas
de
contablidad general analtica y presupuestara; uxiliar de
terceros, con registro y control de las facturas emitidas y
recibidas, y distribucin de la informacin contable; gestin
de
cobros; gestin de pagos; gestin de bancos; tesorera y
conciliacin bancaria; e inmovilizado. (sic)
La contabilidad de cualquier empresa debe de ajustarse al plan general
contable, y por regla general son muy poco recomendables las
modificaciones del ncleo de una contabilidad estndar. La gestin de
pedidos, mercancas, tesorera, contratacin y facturacin, generacin de
ofertas comerciales y supuestos y presupuestos financieros, e incluso la
contabilidad analtica, as como cualquier otro procedimiento
especficamente orientado a una entidad mercantil, por muy singular que
sea, deben considerarse aplicaciones interoperables con ese ncleo estable
que normalmente ocupa la contabilidad. En el caso de aplicaciones
construidas con ORACLE-SQL, tanto mediante 4-GL o lo que M denomina
como Component Software Engeenering (sic).

Tanto ORACLE, como cualquier versin de sistema UNIX, si bien son


productos estables y consolidados en el mercado, exigen una alta
especializacin por parte de sus instaladores y administradores, y mucho
mayor an en materias relativas a la seguridad, fiabilidad, tolerancia a fallos
y alta disponibilidad de las aplicaciones. Esto se traduce en que cuando se
detecta un fallo del sistema es necesario hacer rpidamente un buen
diagnstico y conocer perfectamente cuanto haya que manipular, pues la
experiencia demuestra que las grandes averas, y los mayores problemas de
inconsistencia de datos se producen, precisamente, cuando se estn
reparando o corrigiendo otros anteriores.

Sobre el segundo y tercer punto no podemos asegurar mucho con la


documentacin de que disponemos, pues bsica y literalmente:

Documento 13 Informe sobre la aplicacin de gestin de T, en el que


puede leerse Es nuestra intencin migrar el sistema de informacin global
de T a una estructura cliente/servidor que nos permita ofrecer la flexibilidad
requerida por T. Se trata pues de disponer de pequeas aplicaciones que
accedan a la base de datos corporativa adaptadas a cada departamento. Si
nos basamos en un sistema de base de datos relacional estndar, algunas
de estas aplicaciones no tiene ni tan slo que ser desarrolladas sino que
bastar con utilizar herramientas estndar de anlisis de datos,
explicitando a continuacin los pasos a seguir.

Documento 16: Presentacin del anlisis de la Aplicacin para T, en el


que no puede leerse fcilmente nada relativo a la reutilizacin de software
ya disponible por M, pero s que se hacen referencias a Aplicacin AF y
Aplicacin Method suponindose que parte del software de BD Gestin /
Contabilidad y BD Infoadex ya deberan de tenerlo desarrollado o disponible
en el momento de la oferta.

Este perito considera tambin muy relevante para esta valoracin el hecho
de que en los contratos la demandante se reserva importantes derechos
segn:

Documento 14 y 15, clusula quinta: Propiedad Intelectual El cdigo y


cualquier elemento grfico generados en el desarrollo del proyecto sern
propiedad de I. La personalizacin de dicha aplicacin es para el cliente, y
por lo tanto los derechos de propiedad intelectual del mismo, en sus
funcionalidades especficas, son adquiridos junto al programa por T.

La interpretacin pericial que se debe hacer de esta clusula es que en caso


de haberse entregado y aceptado un producto con xito, slo podra
favorecer mercantilmente a la demandante, ya que la demandante podra
haber reutilizado la parte de la aplicacin de T que considerase conveniente
incluso para ofrecerla a competidores directos de T. Esto, en mi opinin,
significa cierta confianza y generosidad por parte de T en el momento de la
contratacin, puesto que por los precios acordados bien pudiera haber
impuesto una clusula que le permitiera vetar cualquier trabajo o venta de
servicio o de producto que la demandante pudiera ofrecer en el futuro a
competidores de T.

Es ms, si se me permite, yo recomendara al juzgado, y a las partes, que en


la medida en la que fuera posible la sentencia explicitase los derechos que a
resultas del fallo cada una pueda ejercer sobre el conocimiento, el software,
la informacin y la documentacin que durante el tiempo de trabajo
conjunto compartieron, de buena fe, demandante y demandada.

Adems, en los anexos de los contratos, documentos 14 y 15, puede leerse:

Los cdigos fuente y la documentacin tcnica se entregarn a T para


garantizar su independencia frente a una posible evolucin interna

Sin embargo, no parece que T haya dispuesto nunca de estos cdigos, y


muy probablemente fuera completamente incapaz de evolucionar
internamente unas aplicaciones como las contratadas sin la ayuda de quien
las desarroll, entre otros motivos porque parece entenderse de la
documentacin que la demandante utilizara herramientas de desarrollo
Oracle (Developer/Designer/2000), pero en ninguna parte se indica que
stas estn de alguna manera a la disposicin de T.

Si que aparece en ambos contratos, al final de los anexos, que en caso de


que la presente solucin se implemente en otros clientes el coste de
adaptacin (dentro de unas mismas funcionalidades), instalacin y licencia
sera a convenir por ambas partes en cada caso. Aunque posiblemente
quien lo redact, y quienes lo suscribieron, tuviera en mente el proyecto de
Colombia al que se hace referencia en la correspondencia, de una forma
muy primitiva y vaga, este prrafo resultara clave para la amortizacin y
rentabilidad de lo invertido en la fases de anlisis, desarrollo,
implementacin y pruebas en caso de que se hubieran concluido con xito
los programas.

En el escrito de proposicin de prueba expresamente se me insta a tomar


en consideracin, especialmente, al Documento N 63, Informe pericial
software implementado por I. M 199A realizado por la consultora
informtica I, pero en l no he encontrado ninguna referencia al coste,
importe, gastos, derechos, precio o cualquier apreciacin de tasacin en el
mercado, como no sea en el apartado de conclusiones, y de forma muy
indirecta, vaga y general.
Es de sentido comn el advertir que para poder peritar sobre la
razonabilidad y competitividad en el mercado del precio pactado en los
contratos y el precio final que pretenda cargar la demandante a la
demandada, de forma precisa y vinculante, sera necesario disponer de
ofertas alternativas y datos comparables.

Hasta ahora nos hemos referido, exclusivamente, a la problemtica del


software, es decir, de los programas y desarrollos de aplicaciones.

Sin embargo, por la demandada, adems se reclaman tan slo lo que la


doctrina y la jurisprudencia denominan el dao emergente, es decir el
valor de la prdida que efectivamente T ha sufrido y que se concreta en: a)
el importe de los equipos informticos adquiridos por T por ser necesarios,
segn I, para la implantacin de los proyectos pactados y que asciende a
VEINTOCHO MILLONES SETECIENTAS NOVENTA Y UNA MIL OCHOCIENTAS Y
UNA PESETAS (28.791.801,-Ptas); b) el importe de los servicios que T se vio
obligado a contratar con terceros al no cumplir I con la prestacin pactada y
que asciende a SIETE MILLONES QUINIENTAS SETENTA Y SIETE MIL
DOSCIENTAS SETENTA Y OCHO PESETAS (7.577.278,-Ptas.). c) el importe de
los servicios de apoyo informtico y de direccin informtica prestados por I,
y pagados a esta, que se contrataron en el marco de los programas de
desarrollo contratado y que ascienden a SIETE MILLONES CUATROCIENTAS
SETENTA Y TRES MIL TRESCIENTAS PESETAS (7.473.300,-Ptas.).

De esta forma se explican las grandes diferencias de valoracin entre las


reclamaciones de las partes, y este perito, aunque no puede pronunciarse
con mayor precisin, entiende que el hardware suministrado podra tener un
sobreprecio, ya que es prctica habitual en el sector informtico el adquirir
los programas al mismo suministrador de los equipos por evitarse
problemas. Pero tampoco puede asegurarse que as fuera en este caso, ya
que este perito conoce casos extremos en los que con la compra del
hardware se regalan los programas, y tambin lo contrario, regalndose
equipos completos con la adquisicin de una aplicacin. Para poder
determinar lo que ocurri en este caso sera necesario conocer los
mrgenes de beneficio y otras circunstancias de los equipos suministrados
por la demandante a la demandada, por ejemplo, mediante las facturas y
condiciones de compra y de venta de la demandante, pero como slo
indirectamente afectan a la competitividad en el mercado de los precios
pactados, y tampoco se dispone de documentacin sobre los mrgenes del
hardware, en caso de que fuese necesario se ampliara esta parte del
informe.

Lo que s que resulta evidente a este perito es que el inters y la prioridad


con la que atienden a los clientes las empresas de informtica, en general, y
tambin las dedicadas al desarrollo de aplicaciones, es mucho mayor
cuando existen generosos presupuestos para la adquisicin de hardware,
que cuando hay exceso de mquinas y han de hacerse los programas a la
medida con sistemas que no se han recomendado o vendido.

En cualquier caso, resulta evidente, a la vista de la documentacin que


consta en autos, que el proyecto no fue correctamente presupuestado por la
demandante, con independencia de que su importe fuera mayor o menor,
ya que no hay desglose de costes, ni previsiones que no fueran las de la
entrega final, y la de los pagos.

Como ingeniero, siempre recomiendo no slo los informes preliminares, los


anlisis y el seguimiento sistemtico de los proyectos, sino que tambin
reivindico y promuevo el concepto y el ejercicio del anteproyecto realizado
con las oportunas provisiones de fondos. Lamentablemente las ofertas
tecnolgicas, y en especial, las informticas, suelen hacerse con mucha
alegra e incluso con frivolidad irresponsable. Si se me permite, yo
recomiendo contratar el anteproyecto, y el presupuesto muy detallado, a un
buen profesional independiente, incluso cuando el proyecto va a ser
realizado por una entidad diferente a la que ste proponga. De esta forma
se evitaran situaciones muy lamentables, y no slo costosas, como la que
ha dado origen a esta compleja demanda de intereses entrecruzados. Pero
esto es slo una recomendacin, y no una norma, como las leyes, de
obligado cumplimiento, a menos que as se contratase.

Por todo lo anterior y recordando que no se ha dispuesto de toda la


informacin necesaria, ni con el detalle que sera deseable, puedo afirmar lo
siguiente:

1. El precio inicial pactado en los contratos parece razonablemente


competitivo, y prueba de ello sera que por esas cantidades habra varias
empresas informticas que estaran dispuestas a realizar este mismo
trabajo.

2. El precio final no lo considero justificado. No dudo que pueda ser


justificable para la demandante, e incluso que an as estuviera trabajando
en prdidas, pero no se le ha justificado suficientemente a la demandada el
incremento de precio final.

3. Cualquier cambio de precio, o de otras condiciones de un contrato


informtico, supone una negociacin, y no debera de plantearse como una
imposicin del desarrollador. Hubiera sido posible considerar tambin
derechos exclusivos o de licencia del producto, sobreprecios pagados en el
hardware o en licencias de software, tanto de la base de datos como en los
sistemas de desarrollo, etc.

3) Grado de cumplimiento por parte de I de las condiciones tcnicas y


calidades estipuladas en los contratos; asimismo, deber dictaminarse
acerca de si el resultado entregado cumple las medidas de calidad tcnica,
exigibles en contratos como el que nos ocupa.

Para responder de forma vinculante a esta pregunta sera necesario


disponer del software que se suministr, y para que formase parte de lo
contratado, las calidades exigibles hubieran debido ser, en su momento,
expresamente exigidas.

Esto no significa que este perito entienda que si no se hace constar en un


contrato informtico una norma o un procedimiento de calidad pueda luego
entregarse cualquier cosa, pero s que es evidente que en situaciones como
sta hubiera evitado, al igual que un procedimiento arbitral independiente,
enfrentamientos con grandes gastos y prdidas.

Los contratos de fecha 10 de julio de 1996, documentos 14 y 15, hacen muy


pocas referencias a conceptos relacionados con la calidad del software,
segn este perito la entiende y la fundamenta en el apartado segundo de
este informe 2. Mtodo, normas y recomendaciones en el desarrollo de
aplicaciones. Experiencia, cuyas referencias considero bsicas para lo que
aqu y ahora se requiere, pero deberan de haberse estipulado de alguna
forma en los contratos, e incluso quin y como, imparcialmente, debera
evaluar la calidad.

Adems de los mtodos formales de ingeniera-anlisis-auditora del


software, incluso con pretensiones de exhaustividad, un experto en Oracle,
e incluso si slo lo es en programacin en general, puede apreciar en poco
tiempo la calidad del software igual que un mdico, y ms un forense,
puede apreciar la gravedad de heridas o malformaciones. Para apuntar las
tres lneas de investigacin que iniciara en caso de disponer del software, y
para aclarar conceptos, hay que tener en cuenta:

a) La estructuracin de los datos segn las formas normales del lgebra


relacional (SQL). Para expresarlo de una forma grfica, una entidad como T
ha de tener muy claro su diccionario de datos. Dicho de otra forma, el
fichero de los ficheros, o la tabla de las tablas. De hecho, en Oracle se
puede acceder a esa informacin con rpidas consultas en las que se listan
todas las tablas y las columnas (campos) de datos que las componen. Un
experto hara un muestreo buscando inconsistencias, redundancias y
cualquier contradiccin o ausencia de informacin de inters para el usuario
de la informacin, as como su gestin de claves e ndices, y lo que en
Oracle se denomina como vistas (views), que no son sino almacenamientos
temporales y virtuales de datos intermedios procedentes de los
consolidados.

b) Los procedimientos de altas, bajas, modificaciones y clculos sobre los


datos anteriores. En este sentido hay quien sostiene que los buenos
algoritmos, que en este caso seran sentencias en lenguaje estructurado de
consultas (SQL) se reconocen incluso a ms de 5 metros de distancia del
listado, simplemente considerando las tabulaciones, comentarios, en lo que
se podra denominar como estilo de la programacin. Es muy probable
que el estilo del equipo de programadores de la demandante est muy
condicionado por el uso que se haya hecho del sistema de desarrollo
Developer/Design/2000 par Oracle.

c) El sistema de permisos y controles de acceso, es decir, la


administracin de la seguridad de la base de datos Oracle que bsicamente
consiste en un modelo matricial de permisos que se gestiona con los
comandos GRANT y REVOKE, con los que el administrador de la base de
datos da y se revoca permisos de acceso (lectura y escritura) sobre los
datos de las diferentes tablas, para su seguridad.
En mi opinin, cualquier anlisis o auditora del software Oracle que no
contemple, al menos, los tres puntos anteriores, sera muy poco fiable, por
lo que, en caso de tener que valorar en detalle el software, sin perjuicio de
las herramientas informticas que se utilizasen para ello, entiendo que
habra que considerar los datos y sus grupos en tablas, los procedimientos y
programas de consulta y actualizacin, y los permisos y accesos en los que
se basa la seguridad lgica de la aplicacin.

Si se desea un mtodo formal de evaluacin de la calidad, reiterando lo


referenciado en el apartado 2. Mtodo, normas y recomendaciones en el
desarrollo de aplicaciones. Experiencia, y describiendo con mayor detalle
los apartados correspondientes a la normativa recomendable ms aceptada,
tendramos que tener en cuenta que la Norma ISO 9000-3 es una apoyo
para la implementacin de la norma ISO 9001 para empresas que
desarrollan y/o comercializan programas informticos. Los primeros tres
captulos (0. Introduccin, 1.Alcance, 2. Referencias normativas) slo
contienen orientaciones generales, siendo los captulos claves:

3. Definiciones

4. Sistema de calidad - Marco de trabajo


4.1. Responsabilidad de la gestin
4.2. Sistema de calidad
4.3. Auditoras internas del sistema de calidad
4.4. Accin correctiva

5. Sistema de calidad - Actividades del ciclo de vida


5.1. Generalidades
5.2. Revisin del contrato
5.3. Especificaciones de los requisitos del comprador
5.4. Planificacin del desarrollo
5.5. Planificacin de calidad
5.6. Diseo e implementacin
5.7. Ensayos y validacin
5.8. Aceptacin
5.9. Reproduccin, entrega e instalacin
5.10. Mantencin

6. Sistema de calidad - Actividades de soporte


6.1. Gestin de la configuracin
6.2. Control de documentos
6.3. Registros de calidad
6.4. Medicin
6.5. Reglas, prcticas y convenciones
6.6. Herramientas y tcnicas
6.7. Adquisiciones
6.8. Producto de software incluido
6.9. Capacitacin

Sera necesario, por lo tanto, disponer de informacin objetiva sobre todos y


cada uno de estos apartados, lo que parece muy alejado de lo disponible en
autos.

Adems del testimonio de los tcnicos de la demandante y la demandada,


que este perito desconoce a la fecha de entrega de este informe, los
principales documentos que constan para intentar evaluar por medio de las
afirmaciones de los tcnicos ya han sido citados en la respuesta a las dos
preguntas anteriores, pero en esta se tratarn de interpretar para ofrecer
alguna conclusin, aunque sea de forma relativa.

Es decir, que basndonos en lo que se deduce de los informes sobre el


estado del proyecto de informatizacin de T de I y method, y teniendo en
cuenta la crtica posicin de la demandante respecto a su propio desarrollo,
podemos destacar, muy especialmente, el documento 39, Resultado de la
Evaluacin del Software de Gestin 21/05/97, 22/05/97, en el que puede
leerse que no se ha efectuado una labor exhaustiva de medicin, sino que
la intencin ha sido recoger una impresin general del estado y la marcha
del proyecto a partir de la impresin percibida en los factores que se
presentan a continuacin:, haciendo referencia a la correccin (completitud
y consistencia), fiabilidad (exactitud, consistencia, tolerancia a errores,
modularidad y simplicidad) en relacin a su operativa a corto plazo. Ms
adelante, en la pgina 48 y siguientes del Resultado de Evaluacin,
method se muestra muy crtica con su propio trabajo, por ejemplo, cuando
manifiesta que es responsabilidad del proveedor describir los
requerimientos y objetivos requeridos en el proyecto ya que se tratara del
material de trabajo de ste, con lo que explcitamente reconoce que I y m,
desde el principio, no documentaron correctamente el anlisis y el diseo de
las aplicaciones.

Efectivamente, y como bien apunta la norma (recomendacin ISO 9000-3)


en el punto 4 Sistema de calidad Marco de trabajo, concretamente en el
4.1.1.1. Poltica de calidad:

La gerencia del proveedor debe definir y documentar su poltica, sus


objetivos y su compromiso respecto de la calidad. El proveedor debe
garantizar que esta poltica sea comprendida, implementada y mantenida
en todos los niveles de la organizacin.

Sin embargo la calidad de las aplicaciones informticas no puede depender


nunca slo del proveedor. De hecho, la referida norma (recomendacin) ISO
9000-3, en su punto 4.1.2. Responsabilidad de la gerencia del comprador,
explicita:

El comprador debe colaborar con el proveedor proporcionando toda la


informacin necesaria en la forma oportuna y resolviendo las cuestiones
pendientes.

El comprador debe nombrar un representante con responsabilidad para


tratar con el proveedor las materias contractuales. La autoridad de este
representante debe ser proporcional a la necesidad de tratar materias
contractuales lo cual incluye lo siguiente, pero sin limitarse a esto:
a) definir los requisitos del comprador para el proveedor;
b) responder a las preguntas del prveedor;
c) aprobar las proposiciones del proveedor;
d) concertar acuerdos con el proveedor;
e) garantizar que la organizacin del comprador respeta los acuerdos
concertados con el preveedor;
f) definir los cirterios y procedimientos de aceptacin;
g) dar solucin a los temes de software suministrados por el comprador,
que han demostrado ser inapropiados para el uso
Lgicamente, es la demandante la que ms crtica puede ser hacia el
cumplimiento de la demandada con lo recomendado por la norma ISO 9000-
3.

Este perito debe reiterar que ha estado abierto a que ambas partes le
proporcionasen documentacin, preferentemente constando en autos, y slo
ha recibido los 63 documentos que aporta la demandada, por lo que ignora
los que quisiera hacer valer la demandante que evidencien incumplimientos
y contradicciones con lo que debera haber proporcionado y realizado T
como compradora del software, salvo por muy indirectas referencias en las
comunicaciones en las que en la etapa final de las relaciones que
mantuvieron la demandante instaba a realizar pruebas en circunstancias
entiendo que muy difciles para ambas.

No creo que sea necesario, ni que en este contexto resulte conveniente


teorizar sobre los ideales de la ingeniera del software en relacin a la
calidad, pero s que considero necesario apuntar que la calidad de una
aplicacin, sea cualfuere la mtrica o el mtodo con que se evale, tiene
unos indicadores dinmicos. Por ejemplo, el nmero de errores iniciales
suele ser muy alto, y conforme se van eliminando los ms importantes,
especialmente los que influyen indirectamente en la aparicin de otros
(bugs del sistema operativo, procedimientos principales de la aplicacin,
etc), suele llegarse a un perodo de estabilidad durante el cul la aplicacin
est operativa, hasta que empiezan a aparecer fallos de obsolescencia o
imposibilidad de interoperabilidad con nuevos sistemas.

Esto es lo que se conoce como la tpica curva de baera, o en forma de U,


con la que se representa la siniestrabilidad de los sistemas, desde su
problemtica inicial, hasta su obsolescencia, pasando por la etapa de
estabilidad productiva.

Es evidente que la ruptura de relaciones entre demandante y demandada


impidi proseguir la evolucin del software hasta hacerlo aceptable tanto
para su uso en T, como para un evaluador imparcial de la calidad del
mismo, como pretendera serlo este perito si se le requiriera para ello
contando con el software completo.

Resumiendo todo lo anterior, y orientndolo a lo expresamente requerido en


la tercera pregunta de la parte demandante en su proposicin de prueba
pericial, considero:
1. Es imposible evaluar concluyentemente el grado de cumplimiento de
condiciones tcnicas y calidades estipuladas en los contratos sin haber sido
expresamente pactadas, y menos an sin disponer del software cuya
calidad y tcnica se cuestiona

2. Las recomendaciones internacionales son tanto para comprador como


para vendedor de software, si bien este ltimo tiene mayores
responsabilidades y obligaciones

3. Teniendo en cuenta que existe un informe de la demandante en la que


ella misma admite la falta de elementos que se consideran fundamentales
para la calidad del software, y que no le constan al perito incumplimientos
tcnicos de la demandada necesarios para su perfeccionamiento, en este
caso parece claro que el resultado entregado no debi cumplir las medias
de calidad y tcnicas, valores siempre discutibles, exigibles en contratos
como el que nos ocupa, con independencia de las razones a las que esto se
debiera, y de los efectos que se hayan producido.

4) Estimacin de la pertinencia de los gastos y costes reclamados por la


demandada, tanto conforme a lo que se desprende de la contestacin a la
demanda y reconvencin como de los documentos aportados por este parte,
especialmente el informe pericial.

Al haber proporcionado la parte demandada todos los documentos y el texto


completo de la reconvencin, si bien faltan algunos datos para formarse un
criterio pericial ms preciso, para la mayor utilidad de es informe considero
que lo ms eficaz es transcribir de la documentacin que se contempla el
texto en letra Arial pequea insertando en letra Times New Roman
subrayada las estimaciones periciales al respecto.

As, en el texto de la reconvencin puede leerse, literalmente:

T ha abonado a I el 50% del precio pactado segn acreditan las facturas que
se acompaan como Documentos nmeros 27 a 31. El precio de ambos
contratos era de 14.500.000,-Ptas. ms IVA (el importe del Programa
Infoadex era de 4.500.000,-Ptas. y el Programa de Gestin era de
10.000.000,-Ptas.). Es decir, T ha abonado a I la cantidad de OCHO
MILLONES CUATROCIENTAS DIEZ MIL PESETAS (8.410.000,-Ptas.), que
corresponden con la mitad del precio pactado ms el IVA. Al producirse el
incumplimiento esencial y posterior la resolucin del contrato, I debe
devolver a T la citada cantidad.

Este perito, a la vista de la informacin de que dispone, y considerando los


incumplimientos en tiempo y calidad, est de acuerdo con esta motivada
reclamacin

Debemos aclarar que la citada cantidad no ha sido devuelta por I a T como


parece insinuar la primera en su correspondencia con mi mandante. Segn
el tenor literal del recibo de la letra expedida el D de M de 199A, por
importe de 8.410.000,-Ptas., que se acompaa como Documento nmero
54, la misma se libra por un tercero en garanta del buen funcionamiento de
un mdulo de gestin (obsrvese que el recibo lo redact I y se realiza en
papel con membrete de la empresa) y se establece que el mismo se podr
hacer efectivo por T en el supuesto de que la aplicacin presentase
cualquier disfuncionalidad.

Este perito considera que no le corresponde a l confirmar esta aclaracin


sobre los pagos ya realizados o pendientes

Es ms, la propia demandante, I. en su requerimiento de fecha D de M de


199A, reconoce que la devolucin de las cantidades abonadas por T sern
puestas a su disposicin mediante efecto bancario conformado a la entrega
de los efectos indicados y la suscripcin de la documentacin suficiente que
acredite la resolucin contractual (punto 4.- del Documento nmero 57) e
incluso aade, que en caso de acudirse a la va judicial las cantidades
percibidas se consideraran indemnizacin de daos y perjuicios sufridos
(por I, parece). En la fecha de envo del citado requerimiento ya se haba
librado la cambial a la que nos referamos en el prrafo anterior, lo que
confirma que la misma era considerada entonces por I como lo que
realmente es, una garanta del buen funcionamiento de los programas. De
forma que, al no verificarse tal buen funcionamiento, se produjo la ejecucin
de la garanta.

Este perito, tampoco considera que deba valorar los protocolos


contractuales de garantas de las partes, a menos que se le solicite
expresamente

Adems de la parte del precio pagado a I, por realizar unos programas que
no sirven para el fin pactado, T ha incurrido en una serie de gastos como
consecuencia directa del incumplimiento de I de los contratos firmados en M
de 199A. Estos gastos se acreditan con:

Factura abonada a P que era la empresa que se encargaba del


asesoramiento y mantenimiento de los equipos y programas informticos
con anterioridad a la firma de los contratos con I, por importe de SIETE
MILLONES QUINIENTAS SETENTA Y SIETE MIL DOSCIENTAS SETENTA Y OCHO
PESETAS (7.577.278,-Ptas.). De la citada factura se han descontado,
lgicamente, los servicios prestados hasta M de 199A y el IVA
correspondiente a los mismos. La no entrega de los programas en los plazos
acordados oblig a T a continuar en paralelo con los servicios de P, e incluso
a celebrar el contrato de asistencia informtica el da D de M de 199A que
se acompaa como Documento nmero 62. El citado contrato se firma al
haberse cumplido el trmino del contrato anterior en las el mes de
noviembre (fecha prevista para la entrega de los programas desarrollados
por I).

Este perito considera dudosa esta reclamacin, pues aunque existe un coste
de oportunidad y un perjuicio, por lo que se desprende de la documentacin
la relacin con P ya exista con anterioridad al proyecto contratado con la
demandante. Habra que precisar exactamente cules de los servicios
facturados por Pullservi se deben al incumplimiento de la demandante, y
cules han seguido sirviendo para mantener, o mejorar, la informatizacin
de T. Sugiero que se solicite esta valoracin a Pi.

Adems como exponamos anteriormente, T adquiri varios equipos


informticos siguiendo los consejos de I por ser necesarios -segn I para
poder utilizar los programas informticos que iban a desarrollar. Los gastos
ocasionados por estas adquisiciones de equipos (que no se habran
producido de no haberse celebrado los contratos con I) se acreditan con:

Facturas emitidas por I correspondientes a la adquisicin de equipos


informticos que suman un total de VEINTIOCHO MILLONES SETECIENTAS
NOVENTA Y UNA MIL OCHOCIENTAS Y UNA PESETAS (28.791.801,- Ptas.). Se
acompaan como Documentos nmeros 18 a 25.

Este perito considera muy excesiva esta reclamacin y como mucho,


debera limitarse al margen comercial que haya aplicado la demandante en
el suministro de estos equipos, para cuya determinacin sera necesario
conocer sus precios de compra al fabricante o mayorista que se los
suministrase a ella. Hay que tener muy en cuenta que a
abo de muy poco tiempo los equipos informticos slo mantienen un valor
de uso prcticamente residual, y tambin que la demandada puede seguir
haciendo uso de ellos.

Lgicamente no pueden reclamarse, puesto que no se han pagado, el


importe de la factura que se acompaa a la demanda como Documento
nmero 36 y parte de la factura que se acompaa como Documento nmero
38 que corresponden tambin a la adquisicin de productos informticos,
pero en el caso de que T las hubiese abonado, I estara obligada a devolver
su importe.

Este perito, a la vista de la informacin de que dispone, y considerando los


incumplimientos en tiempo y calidad, est de acuerdo con esta afirmacin

Igualmente T no hubiera incurrido en los gastos que supusieron los servicios


de apoyo informtico y direccin informtica a los que corresponden las
facturas aportadas como Documentos nmeros 3 a 12, cuyo importe
asciende a SIETE MILLONES CUATROCIENTAS SETENTA Y TRES MIL
TRESCIENTAS PESETAS (7.473.300,-Ptas.). Tal y como se recoge en el pre-
anlisis de la red de empresas I que se aportaba como Documento nmero
2 los citados servicios deben considerarse incluidos en el programa ofertado
por I para adaptar los equipos y programas informticos de T.

Este perito, salvo mejor informacin, considerara esta cantidad como un


coste adicional, o al menos muy relacionado con el proyecto, o incluso parte
integrante del mismo a todos los efectos, a menos que se acredite una
utilidad objetiva, y fuera del proyecto proporcionada por los referidos
servicios de apoyo informtico y direccin informtica. Es decir, que el
anlisis que se factura aparentemente como resultado de este apoyo y
direccin debe ser considerado, aunque fuera de los contratos, como un
sobreprecio o cargo extra del desarrollo que, al igual que las dems partes,
considero de motivada reclamacin por la demandada.
En el cuadro siguiente se indica el desglose de las cantidades reclamadas:

CONCEPTO IMPORTE
Parte del precio del contrato abonada por T 8.410.000
Mantenimiento de programas anteriores 7.577.278
Adquisicin de equipos informticos 28.791.801
Servicio de apoyo y direccin informtica de ID 7.473.300
TOTAL 52.252.379

Este perito slo considera motivadamente reclamables las siguientes


cantidades:

CONCEPTO IMPORTE
Parte del precio del contrato abonada por T 8.410.000
Servicio de apoyo y direccin informtica de ID 7.473.300
TOTAL 15.883.300

Este perito considera cuanto menos discutivles la reclamacin de las


cantidades:

CONCEPTO IMPORTE
Mantenimiento de programas anteriores 7.577.278
Adquisicin de equipos informticos 28.791.801
TOTAL 36.369.079

Anteriormente ya se ha razonado sobre lo reclamable de las cantidades


facturadas por cada uno de estos conceptos que se consideran, como
mnimo, discutibles.

No se reclaman en la presente demanda otros gastos en los que incurri T,


como los gastos por servicios informticos realizados por terceras personas
que fueron abonados por T, facturados por sta a I y pagados por sta
ltima.

Este perito lo considera correcto

Existen otros daos directos ocasionados por I a T, como son el esfuerzo y


las horas dedicadas por el personal de T al desarrollo del proyecto
informtico contratado con I. Esfuerzo que I reconoce en su informe de
situacin de 23 de abril de 1997, Documento nmero 35, tal y como
transcribamos ms arriba.

Aparte de estos daos directos existen otros indirectos que no podemos


dejar de sealar aunque su determinacin, valoracin y cuantificacin
puedan resultar difciles. Nos referimos al dao producido en la imagen de la
compaa, en un mundo como el publicitario en el que la imagen lo es todo,
al no poder atender debidamente a sus clientes y transmitirles promesas de
un nuevo sistema que finalmente no han podido implantar.

En la misma categora de daos de difcil valoracin no podemos dejar de


sealar el lucro cesante que, en este caso, se concreta en una operacin
pendiente en Colombia que dependa, en buena medida, de la implantacin
del sistema que se haba encargado a ID y del que sta era perfectamente
consciente como se acredita en diversas de las comunicaciones entre las
partes que se han acompaado a esta demanda e incluso en los propios
contratos de desarrollo en los que se hace referencia a la adaptacin de los
programas a otros clientes. Como ejemplo de las citadas comunicaciones
podemos citar la carta de 27 de enero de 1997, aportada como Documento
nmero 26, en la que se hace referencia expresamente al tema de Colombia
y la respuesta de M en el informe antes citado de 23 de abril 1997, aportado
como Documento nmero 35, en la que consta precisamente un epgrafe
denominado Tema de Colombia. Igualmente debemos citar la carta
remitida por mi representada el 7 de mayo de 1997, que se acompaa como
Documento nmero 36, cuyo tono indica la importancia que tena para T el
desarrollo de los programas informticos.

Este perito tiene en cuenta la correspondencia de T dirigida a la


demandante, en la que hace notar este hecho, pero entiendo que a menos
que se pacten penalizaciones no slo resulta difcil de cuantificar, sino muy
discutible el que se puedan reclamar. Es ms, consta en la clusula sptima
de los dos contratos de fecha 10 de julio que I no ser responsable de los
daos que pudieran derivarse para T por incumplimiento de contrato, en el
supuesto que fuera debido a circunstancias ajenas a su voluntad, como
pudieran ser por causa de fuerza mayor y/o caso fortuito, en definitiva,
aquellos supuestos que no hubieran podido preveerse o que, siendo
previsibles, fueran inevitables. En cualquier caso, es discutible la
interpretacin de la voluntad de la demandante, pero es seguro que no ha
querido incumplir los contratos.

Con independencia de la acreditacin documental de los daos causados a


mi representada, por medio de la aportacin de las facturas antes referidas,
y de hechos objetivos como el que el precio pagado se haya disparado
sobre el previsto y, asimismo, que el plazo de entrega de los trabajos se
haya triplicado, aportamos como Documento nmero 63 un informe pericial
acreditativo de las deficiencias de carcter tcnico de que adolecan los
servicios y programas informticos.

De este dictamen, podemos destacar las manifestaciones que se incluyen


en las conclusiones del mismo, cuyo texto transcribimos:

Del anlisis de los contratos y dems documentos se desprende un


incumplimiento por parte de I en lo relativo a aspectos esenciales como el
importe (...) y la duracin.

Este perito est bsicamente de acuerdo con esta afirmacin.


Por otra parte, el resultado final, (...) adolece de importantes deficiencias
que lo hacen inhbil para el fin y utilidad buscada por T.

Asimismo, y con independencia de las necesidades especficas de T (...) el


resultado final est completamente fuera de las medias de calidad y tcnica
exigibles en contratos como el que nos ocupa.

Este perito no puede sino remitirse a lo que la misma demandante reconoce


como falta de elementos fundamentales de la calidad del software, pero
recuerda, una vez ms, que no ha tenido acceso al resultado final.

Final, la demandada, en su escrito de reconvencin, solicita:

I. Se declare

a) La existencia de un incumplimiento esencial en el cumplimiento de los


contratos de desarrollo imputable a I. y, en consecuencia, se declaren
resueltos los citados contratos.

b) Subsidiariamente, y slo en caso de que no se acogiera la anterior


peticin, se declare la existencia de un cumplimiento inadecuado imputable
a I. y, en consecuencia, se decrete la devolucin de los programas a mi
mandante con una reduccin en el precio.

Este perito no debe pronunciarse sobre estas dos posibilidades, y se remite


a las consideraciones de apartados y preguntas anteriores, as como a las
conclusiones finales de este informe

c) En todo caso, que I. ha ocasionado a mi mandante daos y perjuicios


que se concretan en la adquisicin de equipos informticos y el importe de
los servicios informticos alternativos que se vio obligada a contratar a las
codemandadas y a terceros.

II. Y, en consecuencia, se condene, a I.:

a) A restituir a T la parte del precio pagada que asciende a OCHO


MILLONES CUATROCIENTAS DIEZ MIL PESETAS (8.410.000,-Ptas.) ms los
intereses correspondientes.

Este perito reitera que estima razonable esta reclamacin

b) Subsidiariamente, y slo en el caso de que se declarase que el


contrato fue cumplido defectuosamente, a restituir los programas
informticos defectuosos, con reduccin del precio de los mismos.

Este perito, a falta de poder evaluar los programas, por la experiencia que le
da el haber conocido situaciones similares entre proveedores y clientes
informticos, considera que estos programas no tendran utilidad para T y
que lo ms importante seran los derechos intelectuales los que pudiera
comercializar I con el know-how adquirido durante su relacin con T segn
lo dispuesto en el ltimo prrafo de los anexos de los contratos: En caso de
que la presente solucin se implemente el coste de adaptacin (dentro de
las mismas funcionalidades), instalacin y licencia sera a convenir por
ambas partes en cada caso.

c) En todo caso, a abonar a mi mandante, en concepto de indemnizacin


de daos y perjuicios la cantidad de CUARENTA Y TRES MILLONES
OCHOCIENTAS CUARENTA Y DOS MIL TRESCIENTAS SETENTA Y NUEVE
PESETAS (43.842.379,-Ptas.) ms los intereses correspondientes, o a aquella
otra que resulte acreditada una vez evacuada la fase probatoria de estos
autos.

Este perito considera excesiva esta reclamacin, pues entre otros perjuicios
para I estara el de haber pagado, ms all de sus mrgenes de beneficio,
por equipos que ha tenido a su disposicin T. Segn se ha desglosado
anteriormente, salvo mejor informacin, contradicciones o mejor criterio,
slo considera suficientemente motivada la reclamacin de:

CONCEPTO IMPORTE
Servicio de apoyo y direccin informtica de ID 7.473.300

Pero ste perito considera discutible cualquier otra cantidad adicional a las
dos anteriores, en base a la utilidad fuera del proyecto que hayan tenido
para T, y el mrgen de beneficio comercial que aplicase I como provedor de
hardware.

III. Se pronuncie expresamente acerca de la imposicin de costas


generadas por el presente procedimiento, condenando a su pago a la parte
demandada.

Sobre este ltimo particular, a este perito slo le compete la parte


correspondiente al coste de la prueba pericial que l mismo ha realizado, y
slo si se lo solicitase el juzgado expresamente, a la valoracin del informe,
o los informes, que hayan realizado otros peritos actuando slo a instancia
de parte, aunque en principio, dudo que otros informes puedan considerarse
como costas del procedimiento.

En este sentido, para la tasacin en costas de este informe, en su entrega al


juzgado acompao minuta de honorarios que debern haber sido
satisfechos por la parte demandada, que es la que solicit la prueba, a la
mayor brevedad, y sin tener que esperar ninguna resolucin del juzgado,
pues es un derecho del perito amparado por el artculo 423 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil, que dice, en su prrafo segundo, que los honorarios
de los Letrados, Peritos y dems funcionarios que no estn sujetos a
Arancel, se regularn por los mismos interesados en minuta detallada y
firmada.

As se presenta la minuta, que a la vista de este trabajo difcilmente puede


considerarse que el informe es improcedente, pues me he atenido a lo
solicitado, ni los honorarios son excesivos, a la vista del alcance,
complejidad y responsabilidad existente sobre lo informado, especialmente
si se tiene en cuenta el importe de las reclamaciones que separan a ambas
partes, superior a los sesenta millones de pesetas, as como la cualificacin,
esfuerzo y dedicacin que este perito ha invertido desde la fecha de
aceptacin del cargo, hasta la entrega del informe y su ratificacin.

Para mayor detalle y fundamento en este punto este perito se remite a la


obra del magistrado y doctor en Derecho, D. Miguel Lpez-Muiz Goi La
prueba pericial. Gua Prctica y Jurisprudencia, Ed. COLEX, 1995, y muy
especialmente al captulo 7, Derechos de los Peritos, pg. 139 y ss.

Resumiendo lo ms relevante de la contestacin a esta ltima pregunta:

1. Se estima como pertinente la reclamacin de la demandada de


15.883.300.-Ptas

2. Se estima como discutible, dependiendo de utilidad, mrgenes


comerciales, y otros factores de tasacin y circunstanciales, la cantidad
adicional reclamada de 36.369.079.-Ptas

3. Sera necesaria una tasacin con mayor precisin, y mayor base


documental o testimonial para precisar en qu proporcin podra ser
devuelto el hardware y cul fue la utilidad de los servicios contratados, y si
sta lo fue al margen del proyecto.

y 4. Conclusiones

Reiterando las reservas y limitaciones, tanto de informacin,


documentacin, y sobre todo, al no disponer del software a evaluar, este
perito puede ratificarse en lo siguiente:

Respecto al tiempo segn documentos fechados y a los plazos


transcurridos:

1. El grado de cumplimiento de los plazos expresamente comprometidos


por la demandante es inaceptable desde cualquier perspectiva profesional,
y adems, de la correspondencia que consta en los autos se desprende que
la demandante era perfectamente consciente del grave perjuicio que
causaba con sus retrasos.

2. La estimacin de lo razonables que pudieran haber sido los plazos


dados resulta difcil en trminos periciales, ya que exigira un anlisis
funcional, prcticamente como si el perito fuera a hacer l mismo la
aplicacin. Pero se puede considerar que en unos tres meses, o no ms de
5, un equipo de profesionales capaces y motivados puede concluir la
informatizacin bsica que se describe aunque de forma no detallada ni
completa, o en el peor de los casos, debera de haberse hecho, dentro del
plazo acordado, un informe mucho ms clarificador de la problemtica que
cualquiera de los fechados, incluso ms de 6 meses despus de expirado el
primer plazo, sin que tampoco se comprometa solemnemente la entrega
definitiva.
Respecto a los costes y precios:

1. El precio inicial pactado en los contratos parece razonablemente


competitivo, y prueba de ello sera que por esas cantidades habra varias
empresas informticas que estaran dispuestas a realizar este mismo
trabajo.

2. El precio final no lo considero justificado. No dudo que pueda ser


justificable para la demandante, e incluso que an as estuviera trabajando
en prdidas, pero no se le ha justificado suficientemente a la demandada el
incremento de precio final.

3. Cualquier cambio de precio, o de otras condiciones de un contrato


informtico, supone una negociacin, y no debera de plantearse como una
imposicin del desarrollador. Hubiera sido posible considerar tambin
derechos exclusivos o de licencia del producto, sobreprecios pagados en el
hardware o en licencias de software, tanto de la base de datos como en los
sistemas de desarrollo, etc.

Respecto a la calidad (fallos detectados y reconocidos):

1. Es imposible evaluar concluyentemente el grado de cumplimiento de


condiciones tcnicas y calidades estipuladas en los contratos sin haber sido
expresamente pactadas, y menos an sin disponer del software cuya
calidad y tcnica se cuestiona

2. Las recomendaciones internacionales son tanto para comprador como


para vendedor de software, si bien este ltimo tiene mayores
responsabilidades y obligaciones

3. Teniendo en cuenta que existe un informe de la demandante en la que


ella misma admite la falta de elementos que se consideran fundamentales
para la calidad del software, y que no le constan al perito incumplimientos
tcnicos de la demandada necesarios para su perfeccionamiento, en este
caso parece claro que el resultado entregado no debi cumplir las medias
de calidad y tcnicas, valores siempre discutibles, exigibles en contratos
como el que nos ocupa, con independencia de las razones a las que esto se
debiera, y de los efectos que se hayan producido.

Respecto a la estimacin de la pertinencia de gastos y costes reclamados:

1. Se estima como pertinente la reclamacin de la demandada de


15.883.300.-Ptas

2. Se estima como discutible, dependiendo de utilidad, mrgenes


comerciales, y otros factores de tasacin y circunstanciales, la cantidad
adicional reclamada de 36.369.079.-Ptas

3. Sera necesaria una tasacin con mayor precisin, y mayor base


documental o testimonial para precisar en qu proporcin podra ser
devuelto el hardware y cul fue la utilidad de los servicios contratados, y si
sta lo fue al margen del proyecto.

Este perito est a la disposicin del juzgado para cualquier aclaracin sobre
lo aqu manifestado, tanto en la ratificacin, como en un mejor proveer, y
por supuesto, tambin para una posible, y tal vez recomendable, ampliacin
de prueba en la que se analizase pericialmente el software de la aplicacin
objeto de la demanda.

Esta es mi opinin, que como siempre someto a cualquier otra mejor


fundada.

En Madrid, a 1 de septiembre de 199A, a mi leal saber y entender,

Fdo.: Miguel Angel Gallardo Ortiz, ingeniero, analista de sistemas y


criminlogo
Presidente de la Asociacin para la Prevencin y Estudio de Delitos, Abusos
y Negligencias en Informtica y Comunicaciones Avanzadas (APEDANICA)
En Internet http://www.cita.es/apedanica

Ejemplo 9.-

Informe Pericial para el JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA NUM. X


Capitn Haya, 66, Madrid

Asunto: Declarativo menor cuanta N X / 199A


DTE: R.I.B.
PRC: D/a. TDJ
DDO: BOE y otros

Nota importante: Dadas las singulares circuntancias, contenidos, objetos y


plazos de esta prueba pericial, se solicita al juzgado que la fecha para la
ratificacin sea fijada a la mayor brevedad, segn lo dispuesto en el artculo
627 de la Ley procesal, y que para se disponga en ella de ordenador y lugar
adecuado en el que mostrar el uso habitual de los CD-ROMs, sin perjuicio de
que posteriormente se realicenampliaciones de prueba o se est muy
gustoso a la permanente y total disposicin de Su Seora para mejor
proveer .

Antecedentes

Constan en los autos los requerimientos, respuestas, presupuestos y


escritos presentados por el perito durante la elaboracin de este informe
(12 y 25 de noviembre de 1997, y 20 de enero y 3 de febrero de 1998).
Tambin consta la propuesta de providencia de 10 de febrero en la se da
traslado al perito del escrito de la parte actora de fecha 28 de enero de
1998 en el que se solicita que se me requiera a fin de que presente el
informe solicitado sin ms dilaciones, cindose estrictamente a las
cuestiones propuestas por las partes... y en conversacin con el Abogado
del Estado que representa a la demandada , el 20 de febrero de 1998
tambin se insta a este perito a terminar y entregar este informe.

Como mera acreditacin, desde hace tiempo este perito ha estado en


contacto con la industria de la informtica jurdica, participando
activamente en Congresos Iberoamericanos de Derecho e Informtica
(Mrida, 1992 y Bariloche 1994) y ha tratado con varias de las entidades
que de una u otra forma se mencionan en los autos, y especialmente en
las preguntas formuladas por el Abogado del Estado (Aranzadi, La Ley,
CELEX), conociendo personalmente a varios de sus directivos, y se haba
utilizado personalmente con anterioridad la edicin nacional de IBERLEX .
Tambin se ha citado una obra colectiva dirigida por el perito publicada por
el Consejo General del Poder Judicial en el Cuadernos de Derecho Judicial XI
con el ttulo Ambito Jurdico de las Tecnologas de la
Informacin particularmente en ciertos mtodos utilizados.

Al haber formulado 4 amplias preguntas la parte actora y 29 el Boletn


Oficial del Estado , en lo sucesivo BOE , como demandado, pudiera parecer
suficiente, e incluso excesivo, el grado de concrecin y detalle solicitado. Sin
embargo, tras haber dedicado varios meses de estudio al fondo del asunto,
este perito considera que ni todas las preguntas formuladas son
procedentes, ni han contemplado varias de las principales cuestiones, entre
las que me permito destacar Cunto esfuerzo, costes y recursos ha
ahorrado la existencia, el conocimiento y la disponibilidad
de LEGIS/LECELEX al equipo de diseo, digitalizacin, edicin y
comercializacin de IBERLEX UE ? Es legtimo el uso que se pueda haber
hecho de todo ello? En cuanto puede valorarse el lucro cesante y el dao
emergente ?

Consideramos importante destacar este hecho porque con frecuencia los


informes de los peritos no son adecuados ni tiles para los juzgados y
tribunales por no estar clara y precisamente definido el objeto sobre el cul
debe recaer el reconocimiento pericial segn lo dispuesto en el artculo 611
de la Ley pocesal. Este perito tiene una experiencia directa anterior y la
fundada preocupacin de que en este caso as pudiera interpretarse por
alguna de las partes, a pesar de los esfuerzos que se han hecho para
evitarlo.

No es este el documento en el que deban responderse a los escritos,


requerimientos, alegaciones y otras manifestaciones de las partes en
relacin al trabajo realizado, pero s que es importante dejar constancia aqu
de que en muchas ocasiones y en varios aspectos de inters y relevancia no
se ha contado con la colaboracin de las partes, por lo que debemos
reservarnos el derecho de hacerlo valer en la forma y momento oportuno.

Este perito est a la total, entera y leal disposicin del juzgado para ampliar
la prueba, especialmente por haberse reservado las conclusiones finales
tras indicarlo as en audiencia Su Seora el 17 de febrero de 1998, y habida
cuenta de las circunstancias que concurren en la titularidad y sustitucin del
juez en el plazo de elaboracin y entrega de este informe, conforme a lo
establecido en el artculo 340 de la Ley de Enjuiciamiento Civil manifiesta la
buena disposicin para cuanto se acuerde para mejor proveer.

Material y Mtodos

En el mismo acto de aceptacin definitiva del cargo fueron recibidos del


juzgado los 3 CD-ROMS aportados por la demandante reconocibles como:

LECELEX Marzo 1994


IBERLEX UE Octubre 1996
e IBERLEX UE Enero de 1997.

Posteriormente, por razones tcnicas que se explicaron convenientemente,


se solicit al BOE el ltimo LECELEX, el primer y el ltimo IBERLEX UE y el
primer y el ltimo IBERLEX nacional, recibiendo:

LECELEX Diciembre 1994


IBERLEX UE Junio 1996
IBERLEX BOE Enero 1968 - Mayo 1991
IBERLEX BOE Enero 1968- Septiembre 1997 Octubre 1997

Se ha solicitado al BOE, verbalmente y en escrito de 3 de Febrero de 1998


presentado en registro de los juzgados, la Coleccin de Cdigos en CD-
ROM, como el de Sanidad, Farmacia y Consumo publicitado en la Revista
OTROSI, del Ilmo Colegio de Abogados de Madrid, n 134 e diciembre de
1997, pg. 65 negndose el BOE a proporcionarlos, por lo que este perito
propone al juzgado que, si considera necesario un estudio ms detallado y
preciso del uso que el BOE pueda haber hecho de los datos y anlisis de
LEGIS/LECELEX, se considere no slo IBERLEX UE sino tambin los
mencionados cdigos como productos de informtica jurdica de dudosa
legitimidad.

Lgicamente, se han utilizado ordenadores con lector de CD-ROM


apropiados para instalar y utilizar los materiales anteriores, as como
disquetes a los que copiar textos y datos estructurados para realizar
comparaciones con diversas herramientas informticas.

El volumen de papel impreso examinado, tanto el facilitado por las partes,


como el generado por el propio trabajo de peritacin ha sido muy
abundante. Fcilmente rebosara una caja de 5 paquetes de 500 folios del
tamao estndar de suministro de fotocopiadoras. Es decir, que han sido
varios miles las hojas tamao DIN A 4 las que se han utilizado para estudiar
la legislacin europea, los programas, archivos y formatos de
LEGIS/LECELEX y las versiones nacionales y europea de IBERLEX, as como
diversa documentacin que han proporcionado las partes, tanto como copia
de lo aportado a los autos como sobre lo solicitado expresamente para su
examen pericial.

Es importante destacar que pese a haberse solicitado en reiteradas


ocasiones, y finalmente en el escrito dirigido al juzgado con fecha 3 de
febrero comunicado a las partes en propuesta de providencia del 10 de
febrero, no se ha tenido acceso a los criterios considerados por el BOE para
la evaluacin de las ofertas presentadas al concurso para la actualizacin de
LECELEX mencionado en la primera pregunta de la demandante, ni a otros
CD-ROMs que se consideran de relevante inters.

Este perito ha conseguido muy diversa documentacin de varios tipos de


fuentes, entre los que, sin nimo de exhaustividad, puede destacarse
a Micronet , Oficina de Representacin en Espaa de la Comisin
Europea , Instituto de Comercio Exterior , Sociedad General de Autores , y
el Centro de Informacin y Documentacin Cientfica (CINDOC ) del Consejo
Superior de Investigaciones Cientficas (CSIC). En particular, en esta ltima
institucin oficial, el Dr. Jorge Pez Maa ha proporcionado una copia de la
obra publicada por el CINDOC Bases de datos jurdicos. Caractersticas,
contenido, desarrollo y marco legal y ha colaborado tcnica y
documentalmente con el perito con paciencia, generosidad y eficacia. Este
libro, est a la disposicin del juzgado.

La metodologa aplicada a la elaboracin de un informe tan complejo en el


que las partes hacen 33 preguntas de muy diferente contenido e intencin,
como no podra ser de otra manera, no puede ser nica. En lo que este
perito considera fundamental en la prueba objeto de este declarativo, se
han tratado de encontrar coincidencias que no pueden deberse ni a la
casualidad ni a la creacin original e independiente. Sobre este particular
mtodo ya se haba tenido alguna experiencia y diversas referencias
periciales, aunque nunca se ha abordado, ni tenido noticia de que se haya
hecho en ningn otro caso, una bsqueda y comparacin en volmenes de
informacin tan grandes ni en sistemas de recuperacin tan complejos.

Lo que en la obra Ambito Jurdico de las Tecnologas de la Informacin


hemos denominado como Informatoscopia y Tecnologa Forense describe
unos principios metodolgicos que bsicamente pueden sintetizarse en que
es relativamente sencillo demostrar que existe un plagio, pero es
extraordinariamente complejo demostrar que no lo hubo nunca.

Lamentablemente no se ha dispuesto ni de tiempo ni de recursos suficientes


como para hacer un anlisis exahustivo de las coincidencias entre
LEGIS/LECELEX e IBERLEX UE, que si fuera necesario realizar en un futuro,
este perito recomienda que se encargue al decanato de la Facultad de
Informtica de la Universidad Politcnica de Madrid, en donde tiene
constancia de que existen los medios tcnicos necesarios para ello. De
hecho, este perito se siente particularmente orgulloso de que haya sido el
citado decano quien haya dirigido hasta ahora sus estudios e
investigaciones de doctorado en informtica, y de que muchas de sus
observaciones e indicaciones le hayan resultado de utilidad para hacer
frente a situaciones, requerimientos y problemas como el que se ha tenido
que analizar, desde diversos ngulos, en este informe pericial.

Desde el momento de la aceptacin en firme del cargo de perito, se ha


estado permanentemente a la disposicin de las partes, solicitando,
recibiendo y estudiando cuanta documentacin han querido proporcionar en
cada momento.
Dadas las singulares circunstancias, complejidad y alcance de esta prueba
pericial, se propuso que las partes, y posteriormente Micronet, facilitasen su
versin de las respuestas ms adecuadas a las preguntas, lo que fue
aceptado sin objeciones. Ello no significa, ni mucho menos, que este perito
se haya sentido vinculado en modo alguno, o dependiente de la informacin
recibida, puesto que por s mismo ha razonado, comprobado o asumido
cuanta ha utilizado de cada una de las partes, con las que ha contrastado y
constatado varios desacuerdos de interpretacin, y sobre todo, de Micronet,
a la que ha dado por lo general, mucho mayor crdito, y a la que tiene que
agradecer su colaboracin y buena disposicin.

Segn lo expuesto en el escrito de 12 de noviembre de 1997, al ser muy


consciente de que varias entidades pblicas y privadas tienen un
extraordinario inters tanto en el fondo del asunto como en cuanto pueda
conocerse en este peritaje, y que la mayora de los expertos con los que
tengo alguna relacin personal ya conocan buena parte de lo ocurrido, he
tomado la determinacin de estar muy abierto a todos los comentarios,
observaciones y referencias que tanto las partes como terceros con criterio
y conocimiento quieran hacerme, sin que ello suponga ninguna delegacin
ni prdida de responsabilidad por mi parte. Al ser una pericia que exige
varias perspectivas, y al menos la tcnica informtica-documentalista, la
jurdica especialmente orientada a derechos intelectuales de autor (),
industriales y de software, y la econmica, valorando concursos pblicos y
presupuestacin y planificacin de complejos trabajos, yo mismo estoy
consultando a diversos expertos de mi confianza, algunos de ellos en el
extranjero, especialmente por correo electrnico y precedentes publicados
en Internet sobre estas materias.

Todos los detalles, especialmente los que hagan referencia a lneas de


investigacin y criterios de valoracin aplicables pericialmente al objeto de
esta prueba pueden ser ampliados y expuestos a Su Seora en cuanto se
me requiera para ello, con una mencin muy especial para los textos del
Magistrado Ilmo. Sr. Dr. Miguel Lpez-Muiz Goi , pues se han estudiado
varios de sus textos fundamentales, de consagrado valor cientfico, sobre
informtica jurdica, as como el utilsimo manual para estos menesteres
titulado La prueba pericial. Gua prctica y jurisprudencia , Editorial
COLEX, 1995.

Preguntas del demandante:


a) Si los presupuestos de los contratos para suministro de documentos y
caracteres para la base de datos LECELEX contratados por el B.O.E. son
adecuados para obtener una base de datos de igual contenido y similar
calidad a los de la base de datos LEGIS .

No considero prudente el dar una respuesta breve, definitiva y vinculante


sobre lo que se pregunta en relacin a la <<Resolucin del Boletn Oficial
del Estado por la que se publica la convocatoria del concurso para Un
suministro de documentos para la base de datos LECELEX>> con
presupuesto mximo de 16.000.000 de pesetas, IVA incluido, segn BOE de
23 de febrero de 1995, as como sobre el de actualizacin.
S que creo oportuno hacer las siguientes observaciones para proporcionar
la mejor informacin y criterio a mi alcance en base a la documentacin de
que se ha dispuesto:

1 Es muy recomendable estudiar el expediente de adjudicacin completo


del mencionado concurso, los criterios de valoracin aplicados y cuantas
incidencias hubieron durante la ejecucin del contrato de suministro. Esta
documentacin, ha sido solicitada, segn consta en autos, en varias
ocasiones y por distintos procedimientos y vas por parte de este perito sin
que se haya podido acceder a ella a la fecha de entrega del presente
informe.

2 Segn el pliego de prescripciones tcnicas para la contratacin del


suministro de documentos para la base de datos LECELEX cuyo contenido es
Legislacin de la Comunidad Europea publicada en el <<Diario Oficial de
las Comunidades Europeas>>, serie L y C, desde 1952 a 1986 y desde 1987
al 12 de diciembre de 1994, la serie C. Los licitadores debieron ofertar
segn los importes mximos, IVA no incluido, de 750 pesetas para
documentos completos y de 100 pesetas para los que supongan unificacin
de diferentes textos en un solo documento. A ttulo estimativo (segn el
BOE) el importe mximo de la adjudicacin, considerando 18.000
documentos y un IVA del 16%, que no podr superar la cantidad de
16.660.000 pesetas. Segn el BOE de 20 de mayo de 1995 el mencionado
concurso fue adjudicado a <<Pas, Sociedad Limitada>> al precio total de
13.509.360 pesetas, IVA incluido, al ajustarse su proposicin a las
condiciones del pliego de clusulas administrativas particulares y cumplir
con las exigencias del pliego de prescripciones tcnicas.

3 Por otra parte, la actualizacin, segn BOE de 6 de junio de 1995 se


adjudica a la empresa <<Servicios Informticos Centrales, Sociedad
Annima Laboral>> al precio total de 7.350.000 pesetas, IVA incluido.

4 El documento que se ha proporcionado a este perito por la demandante


constando en autos como Doc. 12 y numerado de 15.1 a 15.6 con el ttulo
ESTADISTICAS SOBRE LAS PUBLICACIONES NORMATIVAS DE LAS
COMUNIDADES EUROPEAS en el que se analizan los contratos de
suministro y actualizacin citados en 2 y 3 hacen un clculo que, en
opinin de este perito, parece correctamente obtenido, razonable,
significativo y procedente a los efectos de la valoracin, en donde se
obtiene que:

En el contrato de suministro de documentos para la base de datos


LECELEX, BOE 23/2/1995 el importe mximo por documento ANALIZADO Y
GRABADO es de 750 pesetas

En el contrato de suministro de caracteres para la actualizacin de la


base de datos LECELEX, BOE 23/2/1995 el importe mximo por documento
slo GRABADO es de 5.500 pesetas

Este diferente orden de magnitud econmica presupuestaria, y de dificultad


por el anlisis, en mi opinin, slo puede ser explicada por el hecho de que
se tena previsto el utilizar los documentos ya existentes en LEGIS/LECELEX,
con independiencia de los derechos generales contractuales en particular
entre el BOE y Euridoc.

En cuanto al anlisis y su valoracin, se tratar en las siguientes preguntas


de esta parte y en varias de las formuladas por el BOE a este mismo perito,
pero en trminos de volumen de trabajo pueden ofrecerse las siguientes
estimaciones y consideraciones:

El coste de anlisis por documento puede estar, aproximadamente, entre


500 y 1.000 pesetas, que deben aadirse a las ms de 1.000 pesetas por
documento correctamente grabado, pero hay que tener muy en cuenta lo
informal que es la economa y el mercado del documentalismo jurdico. De
hecho, este perito conoce lamentables casos de subcontratacin y autntica
explotacin mediante trabajo a destajo en el documentalismo.
El BOE y su personal contratado o funcionario parece haber participado
activamente en el trabajo, al menos en el de anlisis, por lo que sera
necesario conocer los detalles de la organizacin y divisin del trabajo
realizado, aunque parece tambin extrao, poco eficiente y tal vez irregular
el que una institucin de las caractersticas del BOE pretenda conseguir la
productividad necesaria para generar en el tiempo en el que transcurrieron
los hechos una base de datos jurdica como IBERLEX UE.
En lo que ha conocido este perito no se observan ni se intuyen
especiales tecnologas ni destrezas ni para la digitalizacin de textos ni para
el anlisis en el BOE. Antes al contrario, segn se detalla en otras partes de
este informe, los procedimientos y tcnicas para la codificacin jurdica y su
adaptacin a sistemas de recuperacin como Knosys de Micronet se
consideran manifiestamente mejorables, y ao a ao se van proponiendo,
desarrollando y divulgando nuevos conceptos, particularmente en lo que se
refiere al anlisis de la vigencia y referencias entre normas. No se conocen
los proyectos tecnolgicos del BOE, pero sera muy lamentable que no se
estuvieran mejorando los fundamentos tecnolgicos de los formatos
IBERLEX.
Los expertos generalmente coinciden en que la clave de la rentabilidad
en la mayora de los negocios de informtica e informacin, incluyendo la
jurdica y documental, reside en la reutilizacin de los programas y datos. En
este contexto cabe preguntarse por el nmero, calidad y generosidad de los
clientes de los suministradores, y en particular, a cuntas entidades y
cediendo qu derechos estuvo suministrando Euridoc antes, durante y
despus de su relacin con el BOE, y la que posteriormente han tenido sus
otros suministradores (PAIS, SIC, CELEX, entre los cuales no pueden
establecerse comparaciones significativas, ya que la naturaleza, actividad y
volumen de negocio es muy diferente entre PAIS y CELEX, por citar un claro
ejemplo).
No puede olvidarse el coste del producto final (ms de 200.000 pesetas y
actualizaciones por un CD-ROM que no debe costar ms de 500 pesetas
duplicar), por lo que, como se dispone de un mercado, en cierto modo
cautivo, de al menos unos cientos de unidades, con gran rentabilidad y
grandes posibilidades de promocin, se explican los intereses no slo
econmicos, sino tambin jurdicos, administrativos e incluso polticos
entorno a este tipo de productos y los privilegios que otorga su acceso y
libre disposicin.

En mi opinin, sobre todo cuando se compara con el mercado


norteamericano, y el de algunos pases de Europa, el mercado de la
informtica jurdica en Espaa no est maduro y presenta importantes
desequilibrios, anacronismos y situaciones insostenibles, tanto en la
industria y suministro, como en la comercializacin y soporte. Sobre este
particular, poco despus de aceptar el cargo de perito me tom la libertad
de contactar por correo electrnico en Internet con todas y cada una de las
Oficinas Comerciales de las Embajadas de Espaa (OFCOMES) solicitando
informacin sobre productos similares a los comercializados en CD-ROM por
el BOE, llegando al convencimiento de que existen grandes diferencias
sobre la poltica editorial jurdica en CD-ROM entre pases como Israel, en
donde depende exclusivamente del ejrcito, otros como Argentina, en los
que hay una feroz competencia incluso por la normativa del MERCOSUR, y
en la Unin Europea, en relacin la publicacin del Diario Oficial de las
Comunidades, en cada uno de los idiomas de los pases miembros, sin lugar
a dudas la entidad dominante es CELEX.

Lo que no he llegado a comprender es cmo el Boletn Oficial del Estado no


tiene acceso directo por va institucional a la digitalizacin original del Diario
Oficial de las Comunidades sin tener que contratar en su momento a
EURIDOC, y posteriormente, segn me han manifestado sus directivos, a
CELEX. Segn mi leal saber y entender, slo puedo sospechar
incompetencia, negligencia o algo peor.

En resumen, como perito, y salvo mejor informacin, respetando cualquier


otro criterio, no considero del todo adecuados los mencionados contratos
sobre todo si se entienden como ejemplos de una actividad mal regulada y
poco desarrollada en Espaa.

Como simple ciudadano, pero con ms firmeza y decisin como perito


nombrado por el juzgado que tiene que entender de este declarativo,
considero que el BOE debera de permitir que se copiasen sus documentos
libremente, pero en ningn caso debera de copiar los elaborados por otras
entidades sin una autorizacin y consentimiento expreso. Este misma
conviccin entiendo que se debera aplicar a CELEX en toda Europa.

b) Si la base de datos LECELEX confeccionada por el B.O.E. es de similar


calidad e idntico contenido a la base de datos LEGIS cuyo autor es mi
representado, y que en su da fuera editada por el Boletn Oficial del Estado
en formato CD-ROM bajo licencia de EURIDOC, S.A.

Es evidente que ambas bases de datos se dirigen al mismo mercado y tipo


de usuario, han tenido precios de venta similares, y no parece ser la calidad
la razn por la que el BOE dej de comercializar la primera de ellas.
Para establecer esta comparacin con ms detalle considero oportuno
basarme en las alegaciones del BOE recogidas en el auto de este mismo
juzgado 41 con fecha 24 de junio de 1997 en las que se diferencian varios
grupos distintos:
1 Campos que se extraen de los Diarios Oficiales sin necesidad de ningn
tratamiento especial de anlisis. Este perito tiene la impresin de que
LEGIS/LECELEX realizaba una extraccin automtica mediante software o
programas de ordenador, mientras que en IBERLEX UE probablemente se
hagan estas mismas extracciones manualmente, tecleando los datos.

2 Campos que existen en IBERLEX UE y no existen en LEGIS/LECELEX, o al


revs y que tambin se extraen de la disposicin analizada. Estos campos
son analizados en detalle en las preguntas 27 y 28 formuladas por el
Abogado del Estado que ostenta la representacin del BOE. Existira la
posibilidad no constatada de convertir entre unos y otros, con mayor
facilidad de LEGIS/LECELEX a IBERLEX UE, pero entendemos que esa sera
una responsabilidad de la demandante, y que el perito no ha dispuesto de
los detalles ni de los recursos necesarios para ello.
3 Grupo de campos que necesitan un estudio de la disposicin para su
posterior anlisis jurdico documental. Tambin en estos parece mucho ms
automatizado el trabajo realizado en LEGIS/LECELEX que en IBERLEX UE,
siendo discutible su mayor o menor rigor y profundidad.
4 Campo texto, que segn reconoce el BOE ha sido volcado, copiado o
reutilizado, segn se quiera calificar, hasta el 11 de diciembre de 1994, sin
que pueda apreciarse ninguna diferencia en cientos de millones de
caracteres que componen la mayor parte de la informacin contenida en
ambas bases de datos jurdicos.
Por lo tanto, las nicas diferencias de calidad tendran que ser concretadas
en los campos de los grupos 2 y 3.

En opinin de este perito, para la obtencin de los resultados, normalmente


para la elaboracin de dictmenes y fundamentos de derecho en el uso
habitual de cualquiera de estas bases de datos jurdicas son mucho ms
importantes las facultades, la destreza, formacin y talento del usuario que
las diferencias de calidad entre LEGIS/LECELEX e IBERLEX UE.

c) Si entre ambas bases de datos existen elementos coincidentes tales que


permitan establecer que la base de datos LECELEX confeccionada por el
B.O.E. lo ha sido mediante modificacin, actualizacin, alteracin,
adaptacin o algn otro procedimiento, a partir de la base de datos LEGIS .

Esta pregunta est muy relacionada con la siguiente y con la 9 de la parte


demandada, por lo que buena parte de los datos e interpretaciones se
repiten en otras partes de este informe, aunque no siempre en copia literal
sino matizando segn requiera la pregunta.

Para sealar y valorar las coincidencias de los textos en base al contenido


numrico de disposiciones en el perodo comprendido entre 1952 y 1994
(perodo que abarca la base de datos LECELEX hasta su ltima
actualizacin), hay algunas diferencias entre LEGIS/LECELEX e IBERLEX-UE,
pues segn datos ofrecidos a este perito por el BOE, comprobados por
muestreo en los CD-ROMs que se proporcionaron:

LECELEX contiene, por series, el siguiente nmero de documentos:


DO (Diario Oficial): 329
Serie C: 8.676
Serie L: 28.139
COM: 6.194

IBERLEX-UE contiene, por series, el siguiente nmero de documentos:


DO (Diario Oficial): 306
Serie C: 8.711
Serie L: 23.420
COM: 0

Con mayor detalle, segn datos ofrecidos por Micronet, en la primera tabla
(Figura 1) se compara el nmero de registros y campos de las bases.

Base Registros Campos


LECELEX 43.340 16
IBERLEX-UE 36.671 18
Figura 1.

En la tabla que aparece a continuacin (Figura 2) se puede ver una


comparativa, desglosada en aos, del nmero de documentos de las bases
de datos sobre las que se pide opinin.

Puede observarse fcilmente que en todos los aos, desde 1952 hasta 1993
(recurdese que en 1994 LEGIS/LECELEX deja de actualizarse) el nmero de
documentos de LEGIS/LECELEX es por lo menos igual y en la mayoras de
las ocasiones mayor que el de IBERLEX UE. De haber ocurrido lo contrario se
debera suponer que el BOE ha adquirido, incorporado o referenciado
nuevos documentos, pero a la vista de la siguiente tabla, queda claro que
todos los documentos de IBERLEX UE ya estaban en LEGIS/LECELEX, aunque
algunos se hayan suprimido. De no ser as, BOE tendra que sealar los que
hubiera originales, siendo sencilla la comprobacin en cualquiera de los
siguientes aos:

AO LECELEX IBERLEX-UE AO LECELEX IBERLEX-UE


1996 0 710 1973 222 188
1995 0 3695 1972 203 149
1994 3015 3242 1971 143 121
1993 4364 2972 1970 133 116
1992 4418 3122 1969 121 107
1991 3994 2897 1968 111 94
1990 4134 2883 1967 57 55
1989 3917 2704 1966 37 35
1988 4218 2760 1965 31 31
1987 4055 2684 1964 52 44
1986 2950 2546 1963 26 26
1985 1438 1200 1962 46 44
1984 778 617 1961 12 10
1983 687 461 1960 12 12
1982 668 328 1959 18 15
1981 621 461 1958 14 14
1980 650 461 1957 2 2
1979 423 328 1956 3 2
1978 462 257 1955 4 1
1977 372 292 1954 5 5
1976 350 269 1953 8 8
1975 324 252 1952 2 2
1974 221 267
Figura 2.

En la siguiente tabla (Figura 3) aparecen datos de algunos aos de la ltima


actualizacin de IBERLEX-UE que contiene un total de 42.219 registros.

AO Docs.
1997 2182
1996 3871
1995 3720
1994 3246
1993 3078
1992 3122
1991 2897
1990 2883
Figura 3.

Las conclusiones que se pueden obtener una vez vistos estos datos son:

1. Que el nmero de registros y campos son distintos.


2. En la relacin de datos por aos, se observa:
2.1. En los tres ltimos aos (94,95,96) IBERLEX-UE tiene ms registros, e
incluso de los dos ltimos LECELEX no tiene ningn registro, por haber
cesado en su actividad de actualizacin.
2.2. En los aos 55, 56, 59, del 61 al 64 y del 65 al 93 es LECELEX la que
posee mayor nmero de registros, lo que permite deducir que el criterio de
incorporacin de textos de IBERLEX UE es ms selectivo..
2.3. En los aos 52, 53, 54, 57, 58, 60 y 65 el nmero de registros es igual
pero el contenido de la informacin es, en una medida relativamente
pequea, diferente. Para observar estas diferencias, por ejemplo, en el ao
57 se ve que, efectivamente, ambos CD-ROMs tienen dos registros. Al ver
los documentos nos fijamos en los campos donde aparecen los descriptores
(INDICE en IBERLEX-UE y Materias en LECELEX) y descubrimos que hay
diferencias tanto en contenido como en nmero: LECELEX presenta 13
contra 7 de IBERLEX-UE en el primer documento y en el segundo 16 contra
11.
En definitiva, incluso cuando los nmeros de documentos coinciden, el
contenido es, o puede ser, diferente.
3. En los datos que aparecen en el ltimo IBERLEX.UE se puede comprobar
que las cifras demuestran la evolucin de contenido.

Estudiando campo a campo, y registro a registro, de estas las bases de


datos se pueden extraer muchas ms conclusiones menores en un trabajo
que llevara aos el hacer exhaustivamente. Pero tratando de destacar
acumulaciones y tendencias, la empresa Micronet nos ha proporcionado las
siguientes observaciones:

REFERENCIA "versus" NUMERO-ACCESO, por ejemplo, 94/81786 contra DOL


94304-1, en donde puede verse que el contenido del campo primero,
informticamente hablando, es ms accesible que el segundo. Uno slo
requiere una nica palabra, pero en el otro son dos. Uno obedece a una
definicin es decir los bloques de nmeros indican cosas pero el otro se
limita a coger el nmero DOCE y la pgina insertando un guin.

En LECELEX hay muchos campos y mucha informacin que, segn usuarios


con exigencias precisas, puede considerarse redundante e intil, que se
repite en cada registro y que son referencias a la publicacin en papel como
ORIGINAL, SERIE, PAGINAS, FRECUENCIA, ADQUISICION, que son campos
con el mismo contenido, que ocupa mucho y adems genera mucho ruido
(entendido, en el sentido de la informacin, como relacin o divisin entre la
cantidad de informacin intil y la til) a la hora de realizar bsquedas, es
decir que cuando se buscan determinadas palabras recupera documentos
poco o nada significativos. Sin embargo en IBERLEX-UE la informacin est
mucho ms trabajada desde el punto de vista del anlisis intelectual y de
sntesis de trminos controlados para bsquedas de juristas, aunque su
sistemtica sea menor, pues como ya se ha dicho, tecnolgicamente les
separa un salto cualitativo por disponer LEGIS/LECELEX de un tesauro
aunque parezca incompleto o no est adecuadamente adaptado al sistema
de recuperacin Knosys.

Por otra parte, la misma empresa Micronet, en un informe de 26 de junio de


1995 que ha puesto a la disposicin de este perito y de las partes, es decir,
durante el trabajo de elaboracin de IBERLEX-UE, en cuyo apartado B.1,
Aos 52-85, puede deducirse algunos procedimientos de edicin electrnica
y modificacin de estructuras mediante ficheros de unin
(Referencia#$Fichero de Texto@Referencia$Fichero de texto@Referencia),
y tambin puede leerse que existen registros antiguos que ahora se van a
convertir en uno slo respetando la parte del ttulo de cada uno.

Por ltimo, Micronet tambin nos ha facilitado los formatos utilizados para el
nuevo disco, y diversa informacin sobre la organizacin de los datos y
ficheros para el sistema Knosys.

Habra que demostrar la posibilidad de convertir, reutilizando los datos que


pudieran considerarse como creacin intelectual de LEGIS/LECELEX, a
IBERLEX UE, pero mientras eso no se haga de forma convincente, lo nico
de lo que puede hablarse, pero en este caso concreto, en mi opinin, es de
un aprovechamiento de inversiones y gastos ajenos, en este caso, de
EURIDOC, por otra entidad, en este caso el BOE, que deberan haber estado
reguladas contractualmente de forma mucho ms explcita que la que se ha
podido conocer en la lectura de los autos.

Como actuaciones de este perito para fundamentar la respuesta a esta


pregunta, cabe destacar lo siguiente:

1 Hemos comprobado con la colaboracin del Departamento de


Coordinacin Lingstica de la Representacin en Espaa de la Comisin
Europea , tratando con el funcionario Eugenio Rivire , que al menos se
encuentran en LEGIS/LECELEX y en IBERLEX-UE 15 documentos anteriores a
1987 sin referencia a la Edicin Especial Espaola, y sin que exista otra
versin en castellano conocida excepto la editada en su momento por
LEGIS/LECELEX. Segn la Eugenio Rivire, en la mayor parte de los casos,
la falta de una versin espaola podra justificarse por el carcter efmero
de los actos jurdicos en cuestin. En otros casos, resulta ms difcil de
comprender esta ausencia de traduccin espaola oficialmente publicada.
Es inverosmil, a nuestro entender, el que se analizasen por el BOE en otros
idiomas, ms concretamente, en francs, segn han declarado a este perito,
pese a estar disponibles en LEGIS/LECELEX en castellano ya digitalizado. En
el caso ms extremo de valoracin lo que se demostrara es que se han
volcado, copiado, reutilizado, o como se desee calificar, documentos
existentes en LEGIS/LECELEX que el BOE no hubiera podido conseguir, al
menos en castellano, de ninguna otra fuente.

2 Existen un trmino controlado, concretamente la palabra satsuma, que


se ha pedido insistentemente que valorsemos por el demandante y el
demandado, al igual que las versiones en singular y plural de organizacin
de mercado(s), pero al no facilitarnos ms precisos datos, en conciencia,
salvo que se encontrasen ms coincidiencias y se investigasen hasta
deducir relaciones lgicas y relevantes, no podemos dejar de admitir que en
tan grandes espacios de informacin pueda haber ciertas casualidades que
puedan interpretarse no de una sola, sino de muy diferentes formas en
varios trminos, dificilmente concluyentes ninguna de ellas considerada
aisladamente.

3 La parte demandante nos ha declarado que hay diversos errores y


singularidades en los anlisis de LEGIS/LECELEX reproducidos el de IBERLEX-
UE (27 errores que dice haber detectatado en los campos de referencia de
publicacin y 4 en el nmero de pginas a texto completo), pero como no se
los ha concretado a este perito, y sera inabordable su bsqueda,
improcedente y me atrevera a afirmar que incompatible con la
responsabilidad pericial que se asume, se insta a que los entregue todos con
detalle suficiente para la localizacin en los CD-ROM, o en caso contrario,
que se interprete esta informacin proporcionada al perito como un intento
de confundirle y sobreocuparle, o peor an, de predisponerle sin
fundamento o hechos ciertos.

Despus de muchas horas de rastreo por la abundante informacin,


formatos y cdigos utilizados en LEGIS/LECELEX por una parte, y en IBERLEX
UE por otra, tanto como usuario del programa Knosys de Micronet, como
desde el administrador de archivos de Windows y la estructura de
directorios desde MS-DOS, se encuentran abundantes coincidencias y
diferencias suficientes como para afirmar que no se ha hecho un plagio
burdo, ni puede asegurarse, por construccin, que todo sea original y
suficientemente distinto en IBERLEX UE. El cmo se matiza esta relacin, y
sobre todo, cmo se valora, es algo que precisara de una ampliacin de
prueba que respondiese a las preguntas Cunto esfuerzo, costes y recursos
ha ahorrado la existencia, el conocimiento y la disponibilidad de
LEGIS/LECELEX al equipo de diseo, digitalizacin, edicin y
comercializacin de IBERLEX UE? Es legtimo el uso que se pueda haber
hecho de todo ello? En cuanto puede valorarse el lucro cesante y el dao
emergente?

Para explicar las diferencias por una analoga grfica, con el nico propsito
de ilustrar mejor lo que queremos decir, nos vamos a permitir retomar el
ejemplo propuesto tambin en la respuesta a la preguntas 4 y 9 de la
demandante:

LEGIS/LECELEX podra compararse con un sofisticado vehculo de serie y de


propsito general en cuya fabricacin se han utilizado robots y piezas de
varios proveedores. Tiene algunos defectos y caractersticas singulares.

IBERLEX-UE pretendera ser un modelo de lujo fabricado casi


artesanalmente, pero bastante parecido al anterior, en el que,
sorprendentemente, se han utilizado piezas (no tecnologa patentable) del
vehculo de serie con cuyo ensamblador exista un acuerdo de suministro.
Durante algn tiempo, de entre 1993 y 1994 los vehculos de serie se
vendieron con la marca de ambos fabricantes, pero desde 1996, el vehculo
artesanal, con piezas del de serie, se vendi con su sola marca. Los
materiales empleados (datos y leyes), seran los mismos, pero habra
tambin diferencias tecnolgicas y artesanales.

El principal problema de hacer smiles sobre el mundo de la informtica y el


de cualquier otra actividad, es la facilidad y rapidez con la que se
reproducen los datos, de forma indiscernible del original, sin que esta accin
pueda detectarse, sin muy costosas y complejas acciones, por el legtimo
propietario de los mismos. Pedimos disculpas por anticipado a quien no
comprenda, o no acepte, este smil, pero no encontramos una manera mejor
de expresar nuestra conclusin a personas ajenas a la informtica jurdica, y
en cualquier caso, puede ser estimado como mejor lo prefiera Su Seora, o
ignorado por completo, si no se considera apropiado.

d) Si la base de datos LECELEX confeccionada por el B.O.E. es una obra


intelectual autnoma, o si por el contrario existen elementos suficientes
como para determinar que no es el resultado de la creacin .

Es necesario hacer varias consideraciones previas antes de responder a esta


pregunta, muchas de las cuales coinciden con lo requerido en varias
preguntas de la demandada.

En primer lugar, es discutible, y est siendo muy discutido, el concepto de


obra intelectual autnoma en relacion a las leyes, sentencias e incluso a los
informes periciales como ste. Un ejemplo de ello es el relativamente
reciente contrato de adjudicacin de la edicin y comercializacin de la
jurisprudencia del Tribunal Supremo a la editorial El Derecho, a cuyo
expediente de adjudicacin este perito se remite, o bien a las referencias de
tales contratos que da la prensa especializada en bases de datos jurdicos.

En los informes periciales, segn el Magistrado Miguel Lpez-


Muiz considera en La Prueba Pericial ya citada, pg. 190 y ss., que
aunque no es discutible el hecho de que constituyen una creacin original,
el artculo 13 de la Ley 22/1987, de 11 de noviembre, de Propiedad
Intelectual y su Texto Refundido aprobado por Real Decreto Legislativo 1/96,
de 12 de abril puede considerarse aplicable el concepto de resolucin de
rgano jurisdiccional. Dicho sea de paso, habida cuenta de las
circunstancias que se dan en este declarativo, este perito tambin quisiera
reservarse cuantos derechos le asistan sobre la propiedad de este informe,
y muy especialmente, sobre el uso parcial, sesgado o descontextuado que
pudiera hacerse de l.

No es infrecuente, por lo tanto, la indefinicin, e incluso la contradiccin, en


la aplicacin del calificativo de obra intelectual autnoma , y su relacin
con el concepto de plagio descrito en la pregunta 9 de la demandada.

Se entiende que es sta la principal cuestin a dilucidar en este informe, por


lo que, adems de las siguientes consideraciones, se ha de relacionar
tambin con lo que se responde a las preguntas anteriores, y a las
conclusiones que se desea aportar a continuacin:

1 La publicacin de la Ley, de cualquier Ley, incluyendo por supuesto a


cualquier normativa europea, no slo es un derecho de cualquier persona
fsica o jurdica domiciliada incluso fuera de los estados miembros, sino que
tambin puede ejercerse libremente en cualquier lugar del mundo.

2 Este derecho slo puede ejercerse si organismos oficiales publican las


normas, por lo que, cumpliendo con el mandato constitucional, el BOE es
quien tiene esta obligacin en Espaa de la misma manera que el Diario
Oficial de las Comunidades Europeas la tiene en relacin al derecho
comunitario.

3 La nueva normativa sobre bases de datos, de aplicacin en Espaa desde


el 1 de Enero de 1998, hace referencia, y afecta sustancial y
particularmente a lo que en este informe nos ocupa, y en su relacin al
Texto Refundido de la Ley de Propiedad Intelectual, aprobado por Real
Decreto Legislativo 1/1996, de 12 de abril.

Es decir, que existe un derecho a la informacin , y una muy discutible, e


incluso rechazable propiedad intelectual , aunque en base a nuevas
normativas como la citada Incorporacin al Derecho espaol de la Directiva
96/9/CE, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 11 de marzo de 1996,
sobre la proteccin jurdica de las bases de datos, se propone cierta
propiedad industrial para garantizar derechos patrimoniales de
explotacin ( reproduccin, distribucin, comunicacin pblica y
transformacin ). Parece razonable que la propiedad industrial proteja las
inversiones y costes de digitalizacin de textos pblicos, como son las
normas legales, mientras que los derechos morales y de propiedad
intelectual se limiten, y se reserven, para lo que no es pblico, y que tiene
algn grado de creacin, como es el anlisis y diseo de los dems
elementos.

Adems, la coleccin, ordenacin y referencia exhaustiva tiene un valor


adicional, por lo que entendemos que el conjunto completo vale mucho ms
que la suma de los elementos, especialmente en el documentalismo
jurdico. Si el BOE hubiera encontrado lagunas u omisiones en la base de
datos LEGIS/LECELEX podra entenderse la contratacin de cuanto faltase,
pero no parece haber sido ese el criterio, sino el de la sustitucin de un
proveedor del BOE segn el Pliego de prescripciones tcnicas para la
contratacin del suministro de documentos para la base de datos LECELEX
cuyo contenido era Legislacin de la Comunidad Europea publicada en el
`Diario Oficial de las Comunidades Europeas, serie L y C, desde 1952 a
1986 y desde 1987 al 12 de diciembre de 1994, la serie C.

Este perito se ha dirigido por escrito, personndose, en la Sociedad General


de Autores, de la que ha recibido verbalmente explicaciones bastante
satisfactorias, pero ningn escrito de respuesta a pesar de haberlo
solicitado expresamente. Tambin ha buscado en la jurisprudencia
encontrando el Recurso de Casacin 2654/1993, con votacin y fallo del
Tribunal Supremo el 30 de octubre de 1997, que invitamos a que sean los
juristas, y no este perito, quienes la interpreten y apliquen, si procede, al
caso que nos ocupa, recordando el deber que los peritos tenemos de
limitarnos a las cuestiones de hecho, omitiendo interpretaciones jurdicas,
sin dejar de referenciar aqu la Jurisprudencia aplicable segn la revista
IURIS n 13 de Enero de 1998, pg. 9, en relacin a la proteccin de las
bases de datos: SSTS 12-12-1988, RJ 1988, 9430; 2-3-1992, RJ 1992, 1834.

Pero tampoco se puede desconocer que el rgimen jurdico y la


responsabilidad del titular de la base de datos en cada caso y clase de
informacin que contenga, ha ido precisndose en estos ltimos aos en un
marco general e internacional, por lo que las obligaciones de las partes,
cada vez con ms frecuencia, estn sujetas a contratos en los que se avisa
de la reserva de derechos que, en ocasiones, todava no estn del todo
aceptados por la doctrina. De hecho, muchos profesionales consideran nulas
de pleno derecho algunas clusulas que las licencias de uso de base de
datos tratan de imponer a sus clientes.

En mi modesta opinin, considerando no slo las relaciones contractuales y


los trminos de las licencias de uso y responsabilidad editorial, sino tambin
los fines y los medios de las entidades que participan, protagonizan o
explotan la informtica jurdica, no pueden considerarse con los mismos
derechos y deberes a los editores de bases de datos como CELEX e IBERLEX
(nacional), que las editadas y comercializadas independientemente por
entidades de derecho privado.

Adems, el concepto de plagio de una obra intelectual autnoma no slo


depende de la definicin y marco legal, sino de las acciones que se realicen
con nimo de lucro. Una cosa es el derecho universal de cita, y otra muy
distinta la obtencin de un beneficio ilegtimo. Nada tiene que ver una copia
parcial para uso personal o profesional, con la elaboracin de un producto
de informtica jurdica basndose en otro anterior.

Para resumir la respuesta a las preguntas de la demandante, se debe


afirmar sin ningn gnero de dudas que los textos de las normas europeas
que incluye IBERLEX UE proceden de LEGIS/LECELEX hasta donde sta
estuvo actualizada.

Sin embargo, est por demostrar que el resto de los campos fruto del
anlisis o de la creacin puedan haberse plagiado, sin que tampoco pueda
afirmarse lo contrario.

Preguntas de la demandada (Abogado del Estado del BOE)

1. Cules son las diferencias ms importantes en las bases de datos


legislativas nacionales, por ejemplo entre IBERLEX, ARANZADI y LA LEY ?

Tres productos comerciales de informtica jurdica documental como los CD-


ROMs sobre legislacin nacional citados, considerando que representan
grandes volmenes de informacin (cuantificables en cientos de millones de
caracteres o letras en sus textos) gestionados por complejos sistemas
informticos con anlisis, tcnicas y conceptos documentales diversos,
pueden ser diferenciados desde varias perspectivas, entre otras,
tecnolgicas, jurdicas y empresariales.

La obra Bases de Datos Jurdicos basada en la Tesis Doctoral de Jorge


Pez Maa , publicada por el Centro de Documentacin Cientfica (CINDOC )
del Consejo Superior de Investigaciones Cientficas (CSIC), contiene un
apndice como Indice de Bases de Datos Jurdicos en donde se menciona
a IBERLEX distribuida y producida por el BOE (pg. 212), los BDA de
Aranzadi (pg. 227) y losCOMPULEY de Distribuciones La ley (pg. 228)
aportando diversa informacin sobre cada una de ellas. En esta obra
tambin se cita otra base de datos conocida como COLEX-DATA Legislacin.

Sera necesaria una mayor precisin sobre el tipo de diferencias que se


pretende evidenciar para hacer una ampliacin pericial en este sentido, que
difcilmente podra llegar a considerarse nunca como exhaustiva, pero
podemos destacar:

1 Tecnolgicamente, IBERLEX (tanto el que representa digitalmente al BOE


nacional, como la de legislacin europea, esto s, con la terminacin UE) y
ARANZADI utilizan el sofware de recuperacin y consulta Knosys de
Micronet . La Ley (COMPULEY) utiliza Dataware-BRS, por lo que son mayores
las similitudes entre IBERLEX y ARANZADI, que las de cualquiera de ellas
con La Ley, por ser esta dependiente de un procedimiento de edicin y un
programa informtico diferente a las anteriores, que a su vez con
coincidentes con la de LEGIS/LECELEX.
2 Desde el punto de vista jurdico, aunque el contenido de las leyes sea el
mismo, tanto su cobertura temporal, como el tipo de informacin y sus
unidades documentales pueden variar. Es importante sealar la relativa
responsabilidad que asumen los editores respecto a la veracidad, integridad
y procedencia de los datos.

3 Desde una perspectiva empresarial, las entidades mercantiles oficiales o


privadas pueden ofrecer muy distintos contratos de licencia o acceso a la
informacin, y que estos estn sujetos a diversas modificaciones y
frecuentes actualizaciones. Lgicamente, el Boletn Oficial del Estado (BOE)
es la referencia obligada para cualquier otro editor, por lo que, salvo
circunstancias excepcionales, puede considerarse como la fuente comn de
las dems en lo que a legislacin espaola se refiere. Por otra parte, es
tambin muy diferente el mrketing y promocin de estos productos, pues
los comerciales de ARANZADI y La Ley parecen bastante activos, mientras
que es mucho ms difcil considerar as a los del BOE.

Sera poco menos que imposible considerar aqu y as todos los matices
menores que hacen que, por ejemplo, un despacho de abogados decida
contratar cualquiera de los tres productos mencionados, pero no cabe duda
de que el precio tambin es un factor.

2. Cules son las coincidencias ms importantes en las bases de datos


legislativas nacionales, por ejemplo entre IBERLEX, ARANZADI y LA LEY ?

Al igual que en la pregunta anterior, me remito a la obra de referencia y


reitero que sera necesario precisar lo que se pretende evidenciar
concretamente antes de comparar y valorar en detalle productos de
entidades diferentes a los producidos o comercializados por las partes, lo
que se podra realizar en una ampliacin pericial expresamente solicitada,
para la comprobacin de las coincidencias concretas que se desease
evidenciar, si se precisaran estudios tcnicos, jurdicos o empresariales
especficos.

Sin embargo, puede afirmarse que la ms importante coincidencia que cabe


apreciar es la disposicin de los mismos textos y datos jurdicos. Es decir,
que distintos programas y estructuras de datos pueden servir para disponer
una misma informacin, y este caso se da en las tres bases de datos
legislativas nacionales citadas, pues todas ellas deben ofrecer los mismos
textos jurdicos, pero IBERLEX y ARANZADI utilizan el mismo programa
recuperador de informacin (Knosys) de Micronet, mientras que LA LEY
utiliza los de un tercer provedor de software, segn ya se ha referido
tecnolgicamente.

3. Cul de estas bases de datos es la original en el sentido de primera en


comercializarse ?

Este perito no considera procedente, pues temera inducir a confusin, el


vincular la originalidad de una base de datos con la disponibilidad comercial
de la misma, pues existe el riesgo de interpretar errneamente hechos,
aspectos y consecuencias que pueden ser muy importantes a la hora de
determinar, incluso para valorar, las coincidencias, diferencias o
relaciones entre ellas.

Es conocido que IBERLEX aparece en el mercado en 1985, antes que las


dems, pero existen diferencias de fondo y forma en su produccin,
promocin y comercializacin que explican la existencia de una creciente
competencia, no slo en soporte CD-ROM, sino tambin por consulta
telemtica y particularmente en Internet. Las relaciones entre centros de
documentacin, gabinetes jurdicos y entidades pblicas y privadas
proveedoras o suscriptoras de informacin legislativa han sido complejas,
cambiantes y slo pueden describirse muy parcialmente por la
disponibilidad comercial de productos.

Hay que tener en cuenta que el BOE ha prestado histricamente servicios


de documentacin jurdica para los que haca uso, al menos internamente,
de ordenadores, sistemas y soportes que ya ni se comercializan. Sin
embargo, no haba acceso pblico a los mismos puesto que no exista
ningn producto comercial a la venta, sino algo ms parecido a un servicio
institucional, sin precios ni condiciones publicadas.

La actual disponibilidad y evolucin de los otros productos parece estar ms


basada en el mercado, y por lo tanto, en la oferta y la demanda de los
productos, antes que por un mandato legal o por una representatividad e
imagen.

Vuelvo a remitirme al apndice Indice de Bases de Datos Jurdicos antes


citado, as como a la Parte II: Desarrollo de Bases de Datos Jurdicas (pg.
41 y ss.), en la que el autor se remonta a la dcada de los sesenta en su
relacin cronolgica, insistiendo aqu en que no debe confundirse con un
indicador de originalidad.

4. Qu partes de una base de datos legislativa exige necesariamente la


intervencin de profesionales en su elaboracin ?

El concepto intervencin profesional puede ser engaoso, por lo ambiguo


e indefinido que puede resultar en este contexto. Pero intentaremos
interpretarlo definiendo algunos elementos y procedimientos para la
elaboracin de una base de datos legislativa.

Est claro que para elaborar una base de datos que deba contener miles de
documentos jurdicos es preciso disponer de:

1 Textos legales que el usuario pueda recuperar, imprimir o consultar a su


voluntad

2 Un programa (software) capaz de buscar, presentar y realizar al menos


unas funciones informticas bsicas desde un sistema operativo. Ejemplos
de ello son el Knosys de Micronet para ordenadores PCs y el Mistral de
Bull para ordenadores mainframes.

3 Un anlisis de la informacin jurdica representado en estructuras de


datos reconocibles por el software y relacionables lgicamente con el
objetivo de sistematizar bsquedas e interpretaciones de la informacin
almacenada. Este anlisis, por lo tanto, debe encontrarse en el formato que
impone el programa del punto 2 y haberse elaborado en base a los textos
legales del punto 1, especficamente.

La profesionalidad exigible para el desarrollo de cada una de las tareas es


diferente, pues:

1 La cantidad de textos legales (medibles en nmero de documentos y la


extensin, por ejemplo, en miles o millones de caracteres), la calidad con la
que pueden exigirse (medibles en nmero aceptable de errores, erratas,
rigor de formatos y conversiones) y los precios a los que deben
suministrarse obligan a disponer de material, mtodos y personal que, si
bien no es imprescindible que sean altamente especializados, s que es
necesario que estn bien organizados, tanto si se digitalizan manualmente
por trasncripcin de documentos ledos por teclado de ordenador, como si
se escanan mediante perifricos informticos apropiados utilizando
posteriormente un reconocedor ptico de caracteres (Optical Character
Recognizer, OCR) y corrigiendo cuidadosamente por varios lectores con
buena ortografa. Es decir, que el suministro de caracteres no es un trabajo
ni obvio ni sencillo, aunque puedan bastar capacidades de mecanografa o
manipulacin de papel, administracin y conversin informtica, y
finalmente depuracin y correccin de faltas y errores. El precio, contenido y
condiciones de suministro y aceptacin determinan la oferta y la demanda
en este mercado que este perito considera bastante informal, por cierto.

2 El software o aplicacin informtica orientada a la documentacin slo


puede ser manejado eficientemente por expertos familiarizados no slo con
su uso, sino, sobre todo, con el diseo y desarrollo de productos
documentales. En el caso que nos ocupa, Micronet dispone, a juicio de este
perito, de excelentes expertos capaces de combinar datos en muy diversos
formatos y soportes informticos para obtener productos que no slo
abarcan a las bases de datos jurdicos, sino tambin bibliografa (ISBN),
enciclopedias digitales (Enciclopedia Universal) o catlogos sectoriales
(SIMO). En particular, LEGIS/LECELEX/IBERLEX y ARANZADI utilizan el
sistema Knosys de Micronet, y como no podra ser de otra manera, sus
tcnicos realizan una parte fundamental del trabajo tcnico de integracin
de datos, conversin de formatos y compilacin informtica de todo ello por
encargo de entidades como el BOE o Aranzadi, pero tambin con datos que
nada tienen que ver con legislacin.

3 El anlisis documental especfico, as como la indizacin (indexacin), sin


duda requiere expertos que conozcan el contenido y el continente de la
base de datos jurdica, siendo muy conveniente al menos una formacin
bsica en documentalismo, tesauros, descriptores, codificacin, anlisis
directo e inverso de informacin, y por supuesto, sobre las materias que se
analicen, en este caso, derecho comunitario para legislacin europea de las
bases de datos en CD-ROM LEGIS/LECELEX/IBERLEX UE.

Es importante tener en cuenta en este ltimo apartado las muy diferentes


filosofas de anlisis realizadas por demandante y demandado, segn se
detallar en otros puntos de este informe, por lo que se debe sealar aqu
que la base de datos de la demandante LEGIS/LECELEX est mucho ms
orientada hacia el tratamiento sistemtico de la informacin, y es tambin
el resultado de mtodos y programas informticos que extraen y elaboran
conceptos y trminos referidos en los textos legales. Por otra parte, el BOE
en IBERLEX aplica criterios mucho ms basados en el orden y las normas de
estilo que deben de seguir las personas que analizan, y se supone que
tambin las que consultan, los referidos textos legales. As, la primera
define los conjuntos de la mayora de las clases de elementos por extensin,
es decir, trmino a trmino, mientras que la segunda lo hace por
comprensin, es decir, con un mayor nivel de abstraccin que
principalmente est basado en el trabajo intelectual de los analistas
jurdicos.

Dicho de otra forma, la edicin del BOE precisa de mucha ms lectura


exhaustiva abstraccin y capacidad de sntesis, por documento y anlisis,
que EURIDOC , mientras que esta ltima depende mucho ms de la
ejecucin de algoritmos, procedimientos y programas informticos
planteados, desarrollados y controlados por analistas. En ambos casos es
preciso acordar normas profesionales en el equipo que realiza el trabajo,
fijando objetivos, prioridades y estilos para hacer lo ms lo homogneo y
operativo el resultado del anlisis, teniendo que tomar en muchos casos
decisiones que sirvan de solucin de compromiso, o de solucin menos
mala, frente a ambiguedades, sinonimias, colisiones por coincidencias,
contradicciones o ausencias de trminos adecuados.

Es de tener en cuenta que este tipo de productos documentales siempre son


el resultado de colectivos heterogneos que trabajan en equipo durante
bastante tiempo, y como no podra ser de otra manera se producen bajas e
incorporaciones que cambian el estilo y el criterio profesional al que hace
referencia la pregunta.

Particularmente, este perito considera que cuanto ms metdico sea un


trabajo como el que se compara, menos profesionales, pero ms
cualificados, se requieren. En este caso entiendo que LEGIS/LECELEX, an
con muchas imperfecciones y carencias, es tcnicamente de diseo superior
a IBERLEX UE, puesto que contempla un primitivo tesaurus y sistematiza el
anlisis, independientemente de que el trabajo realizado en el IBERLEX UE
sea ms esmerado y detallista.

Con el nico propsito de ilustrar estas diferencias de especializacin en el


trabajo realizado en LEGIS/LECELEX del de IBERLEX UE, podramos comparar
a la primera con un automvil utilitario de serie, y a la segunda con un
lujoso coche de produccin artesanal. En la primera pocos tcnicos
utilizando robots realizan un trabajo muy especializado, mientras que en la
segunda, bastantes artesanos, con procedimientos mucho menos
sofisticados, llevan a cabo el trabajo de anlisis jurdico y documental.

5. Cul es la/las fuente de una base de datos de legislacin de la


Comunidad Europea ?
En principo, los Diarios Oficiales de las Comunidades Europeas, los
documentos Com y cualquier otra publicacin oficial en materia legislativa
oficial de la Unin Europea.

Sin embargo, la complejidad legislativa y burocrtica de la Unin Europea


puede permitir, o hacer excepcionalmente posible, que otros tipos de
fuentes de informacin y documentacin contribuyan de hecho, o de
derecho, a la elaboracin de una base de datos de legislacin de la
Comunidad Europea, en sus formas o contenidos.

Es por ello que la misma Oficina de Representacin en Espaa de la


Comisin Europea reconoce que en la Edicin Especial Espaola en la que se
supone que estn los documentos oficiales en castellano desde 1992 faltan
algunos documentos que s estn en LEGIS/LECELEX y tambin en IBERLEX
UE.

Es precisamente a travs de tales singularidades y excepciones como se


podra profundizar en el trabajo de cotejo que este perito no ha podido
concluir, tanto por falta de tiempo y de algunos recursos, como por no haber
dispuesto de respuestas vinculantes a alguna de sus preguntas reiteradas
desde hace meses.

6. De las bases de datos que se comercializan de legislacin de la


Comunidad Europea, cul sera la original en el sentido de la primera en
comercializarse ?

Reiterando lo manifestado en la respuesta la la 3 pregunta, este perito no


considera procedente vincular la originalidad de una base de datos con la
disponibilidad comercial de la misma, pues existe el riesgo de confundir
sobre hechos, aspectos y consecuencias que pueden ser muy importantes a
la hora de determinar, incluso para valorar, las coincidencias, diferencias o
relaciones entre ellas. Pese a ello, intentando dar respuesta nuevamente a
lo requerido, puede afirmarse que CELEX se comercializa desde 1981, pero
en castellano slo est disponible desde 1995 y parece ser que de forma
incompleta, IBERLEX, desde 1985 (pero slo referenciando la norma, sin
incluir el texto legal completo); LEGIS/LECELEX en totalmente en castellano
desde 1989 a travs de consultas telemticas con COLEX DATA y
posteriormente en colaboracin con el BOE se present en 1993 y IBERLEX-
UE desde 1996.

La disponibilidad generalizada de acceso a Internet ha modificado


sustancialmente el mercado de estas bases de datos jurdicas por su
globalizacin, principalmente en beneficio de CELEX.

7. La base de datos CELEX, que comercializa en la actualidad la Oficina de


Publicaciones de la Unin Europea directamente y tambin a travs de
distribuidores, se comenz a comercializar en 1981 Tienen alguna
coincidencia con la base de datos LEGIS/LECELEX y con IBERLEX/IBERLEX-
UE?
Tcnicamente hay que dar dos respuestas a esta pregunta.

En cuanto al continente, es decir, el sistema de hardware y software, CELEX


es principalmente conocida, y utilizada en Espaa, en sistema Mistral de
BULL mediante accesos telemticos (modem, IBERPAC-X.25). Eso no
significa que no existan otros productos en CD-ROM en diferentes lenguajes
elaborados directa o indirectamente con la informacin de las bases de
datos de CELEX, entre otros idiomas, en castellano. Como se ha mencionado
en la pregunta anterior, CELEX est desarrollando ltimamente por medio
de accesos de pago por Internet.

En cuanto al contenido, teniendo en cuenta que CELEX, LEGIS/LECELEX e


IBERLEX UE, en principio, almacenan, gestionan y ofrecen la misma
informacin, existen varios campos, adems del de los textos, con cierto
grado de coincidencia.

Tambin existen campos que, an no teniendo contenido idntico, intentan


formular y ofrecer anlisis parecidos. La descripcin y referencia depende
de la mayor o menor exhaustividad y precisin con que se haya analizado el
texto.

Tambin existe un tercer grupo de campos que son propios de cada base de
datos.

Para mayor informacin volvemos a remitirnos a apndice Indice de Bases


de Datos Jurdicos antes citado (pg. 233, Comunidad Europea) y al texto
obtenido en el Instituto de Comercio Exterior (ICEX) The CELEX user
guide , Office for Official Publications of the European Communities, 2, rue
Mercier, L-2985, Luxembourg .

En caso de que fuera necesaria una ampliacin de prueba pericial en


relacin a los contenidos, formatos y sistemas de acceso y recuperacin de
textos de CELEX, este perito ha contactado con varios expertos y profesores
del uso de CELEX en instituciones oficiales que estaran dispuestos a seguir
colaborando para cuanto fuese tcnicamente necesario precisar ms,
realizando consultas concretas a CELEX y demostraciones sobre este
producto de informtica jurdica.

8. Utilizar la misma fuente, en este caso el Diario Oficial de las Comunidades


Europeas, en distintas bases de datos, lleva aparejada algunas
coincidencias en las mismas?

Todos los productos documentales que digitalizan y permiten recuperar una


misma informacin no pueden dejar de coincidir en buena parte de su
apariencia y resultados. Ni los textos de la norma o publicacin del Diario
Oficial de las Comunidades, ni sus fechas y citas de otros textos pueden ser
modificadas por el editor. Sin embargo, el sistema de recuperacin de
informacin condiciona la apariencia y la operatoria de uso, as como el
diseo de la base de datos, el anlisis de sus contenidos, edicin,
comercializacin y uso de los resultados de las consultas del producto final.
Adems, esta estructura y apariencia, as como las caractersticas tcnicas
de la base de datos, pueden ser modificadas. Por poner un ilustrativo
ejemplo, el Diario Oficial de las Comunidades Europeas N C 308/2 de 28 de
noviembre de 1991 publica la Resolucin del Consejo de 13 de noviembre
de 1991 sobre la reorganizacin de las estructuras de funcionamiento del
sistema CELEX (documentacin informatizada relativa al derecho
comunitario) en la que El consejo de las Comunidades Europeas, recordando
su resolucin de 26 de noviembre de 1974 relativa a la informatizacin de la
documentacin jurdica (Diario Oficial n C 20 de 28 de Enero de 1975, pg.
2), exhorta a la Comisin, entre otras cosas, a:

- Crear una estructura internstitucional apropiada para el sistema CELEX que


garantice una coordinacin eficaz entre el funcionamiento de esta base de
datos y otras bases de instituciones comunitarias que difundan los datos
sobre el derecho comunitario;

- estudiar en este orden de cosas las condiciones de integracin del sistema


CELEX en la Oficina de Publicaciones Oficiales
las Comunidades Europeas, a un nivel adecuado de responsabilidad y con
todas las garantas de autonoma editorial y financiera necesarias;

- establecer un rgimen y controles presupuestarios adecuados para el buen


funcionamiento del sistema;

- estudiar las posibilidades de un aprovechamiento comercial ms eficaz de


esta base;

- atribuir al grupo Informtica Jurdica una funcin de mayor peso en la


definicin de los objetivos del sistema y en el control de la realizacin de
estos ltimos.

Este perito interpreta esa resolucin del Consejo, y la evolucin posterior


que, como interesado y usuario eventual, conoce de CELEX hasta su
reciente disponibilidad en Internet, como una estrategia europea que
pretende difundir el derecho comunitario pero tratando de amortizar y
rentabilizar al mismo tiempo las inversiones y los gastos necesarios para
editar y actualizar las bases de datos jurdicas de CELEX, lo que obliga a
cambios y mejoras en la tecnologa, en los formatos, y en los
procedimientos de acceso y comercializacin en varios idiomas, que suelen
resultar muy complejos y costosos.

En el caso que nos ocupa, como mnimo, han de coincidir la fecha de


publicacin de una norma, el nmero de Diario donde se publica, la serie del
Diario, la pgina o pginas del Diario donde aparece, el ttulo de la norma, el
departamento u organismo que emite la norma, y por supuesto, el texto de
la norma, exacto e ntegro.

En algunos casos se pueden apreciar pequeas diferencias (es conocido el


caso de una base de datos que, para facilitar la bsqueda en texto libre,
separa las comas ortogrficas de la palabra anterior con un espacio, de
forma que esta ltima palabra tambin pueda ser localizada como trmino
independiente), e incluso muescas notariales con las que distinguir
versiones o reivindicar derechos de reproduccin, o bien erratas que por
unas u otras razones se encuentran incluso en el producto ms perfecto, y
que junto a opciones y textos no documentados, son los elementos que
permiten trazar mejor un plagio.

9. En su opinin las similitudes de las bases de datos que utilizan la misma


fuente: BDA LEGISLACION, IBERLEX, JURISLEY LEGISLACION, en cuanto a
legislacin nacional, y LEGIS/LECELEX, IBERLEX UE y CELEX, en cuanto a
legislacin de la Unin Europea, pueden considerarse plagio desde el punto
de vista de la propiedad intelectual?

En primer lugar, conviene definir previamente los conceptos que pueden dar
lugar a posteriores confusiones. Por plagio el diccionario de la Real
Academia entiende la accin y efecto de plagiar, y por plagiar copiar en lo
sustancial obras ajenas dndolas como propias. En mi opinin, plagiar,
copiar, volcar y reutilizar, en este preciso contexto, pueden considerarse
sustancialmente sinnimos aunque tengan matices y connotaciones
ligeramente distintas.

La reivindicacin de cualquier tipo de derechos de propiedad slo puede


hacerse por los titulares de los mismos, y hasta donde este perito conoce,
ninguna de las bases de datos citadas ha publicado ni comunicado ninguna
accin ni ninguna intencin al respecto, por lo que mientras no se
demuestre lo contrario, formalmente no existe plagio entre los citados
editores de bases de datos jurdicos. Eso no significa que no puedan
reivindicarse esos y otros derechos en el futuro.

Refirindonos concretamente a IBERLEX/IBERLEX-UE y LEGIS/LECELEX

Se entiende que es sta la principal cuestin a dilucidar en este informe, por


lo que, adems de las siguientes consideraciones, se ha de relacionar
tambin con lo que se responde a las preguntas 2, 3 y 4 de la
demandante, y a las conclusiones que este perito aporte finalmente, sin
perjuicio de lo que opinen otros expertos, y de que se disponga de mayor y
mejor informacin de la que se ha recibido hasta la fecha, y se conozcan y
adopten otros criterios respetables.

En primer lugar, el concepto de plagio aqu es muy discutible, y ya ha sido


muy discutido incluso en el Congreso de los Diputados, en donde las
palabras reutilizacin y copia han sido utilizadas con mucha ms
fecuencia que las de volcado o plagio para referirse a una misma accin
desde dos ngulos con diferente tolerancia. Este perito ha accedido al
Boletn Oficial de las Cortes Generales, Congreso de los Diputados, VI
Legislatura Nm. 90-5, de 9 de diciembre de 1997, Enmiendas e ndice de
enmiendas al articulado 121/000088 Incorporacin al Derecho espaol de la
Directiva 96/9/CE, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 11 de marzo de
1996, sobre la proteccin jurdica de las bases de datos, y ha tratado
personalmente con parlamentarios de varios grupos polticos ponentes de
leyes relacionadas con la propiadad intelectual e industrial, as como con
altos funcionarios expertos en tcnica legislativa, llegando a las siguientes
conclusiones generales sobre esta materia y su competencia:

1 La publicacin de la Ley, de cualquier Ley, incluyendo por supuesto a


cualquier normativa europea, no slo es un derecho de cualquier persona
fsica o jurdica domiciliada incluso fuera de los estados miembros, sino que
tambin puede ejercerse libremente en cualquier lugar del mundo.

2 Este derecho slo puede ejercerse si organismos oficiales publican las


normas, por lo que, cumpliendo con el mandato constitucional, el BOE es
quien tiene esta obligacin en Espaa de la misma manera que el Diario
Oficial de las Comunidades Europeas la tiene en relacin al derecho
comunitario.

3 La nueva normativa sobre bases de datos, de aplicacin en Espaa desde


el 1 de Enero de 1998, hace referencia, y afecta sustancial y
particularmente a lo que en este informe nos ocupa, y en su relacin al
Texto Refundido de la Ley de Propiedad Intelectual, aprobado por Real
Decreto Legislativo 1/1996, de 12 de abril.

Es decir, que existe un derecho a la informacin, y una muy discutible, e


incluso rechazable propiedad intelectual, aunque en base a nuevas
normativas como la citada Incorporacin al Derecho espaol de la Directiva
96/9/CE, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 11 de marzo de 1996,
sobre la proteccin jurdica de las bases de datos, se propone cierta
propiedad industrial para garantizar derechos patrimoniales de
explotacin (reproduccin, distribucin, comunicacin pblica y
transformacin). Parece razonable que la propiedad industrial proteja las
inversiones y costes de digitalizacin de textos pblicos, como son las
normas legales, mientras que los derechos morales y de propiedad
intelectual se limiten, y se reserven, para lo que no es pblico, y que tiene
algn grado de creacin, como es el anlisis y diseo de los dems
elementos.

Adems, la coleccin, ordenacin y referencia exhaustiva tiene un valor


adicional, por lo que entendemos que el conjunto completo vale mucho ms
que la suma de los elementos, especialmente en el documentalismo
jurdico. Si el BOE hubiera encontrado lagunas u omisiones en la base de
datos LEGIS/LECELEX podra entenderse la contratacin de cuanto faltase,
pero no parece haber sido ese el criterio, sino el de la sustitucin de un
proveedor del BOE segn el Pliego de prescripciones tcnicas para la
contratacin del suministro de documentos para la base de datos LECELEX
cuyo contenido era Legislacin de la Comunidad Europea publicada en el
`Diario Oficial de las Comunidades Europeas, serie L y C, desde 1952 a
1986 y desde 1987 al 12 de diciembre de 1994, la serie C.

Este perito se ha dirigido por escrito, personndose, en la Sociedad General


de Autores , de la que ha recibido verbalmente explicaciones bastante
satisfactorias, pero ningn escrito de respuesta a pesar de haberlo
solicitado expresamente. Tambin ha buscado en la jurisprudencia
encontrando el Recurso de Casacin 2654/1993, con votacin y fallo del
Tribunal Supremo el 30 de octubre de 1997, que invitamos a que sean los
juristas, y no este perito, quienes la interpreten y apliquen, si procede, al
caso que nos ocupa, recordando el deber que los peritos tenemos de
limitarnos a las cuestiones de hecho, omitiendo interpretaciones jurdicas,
sin dejar de referenciar aqu la Jurisprudencia aplicable segn la revista
IURIS n 13 de Enero de 1998, pg. 9, en relacin a la proteccin de las
bases de datos: SSTS 12-12-1988, RJ 1988, 9430; 2-3-1992, RJ 1992, 1834.

Pero tampoco se puede desconocer que el rgimen jurdico y la


responsabilidad del titular de la base de datos en cada caso y clase de
informacin que contenga, ha ido precisndose en estos ltimos aos en un
marco general e internacional, por lo que las obligaciones de las partes,
cada vez con ms frecuencia, estn sujetas a contratos en los que se avisa
de la reserva de derechos que, en ocasiones, todava no estn del todo
aceptados por la doctrina. De hecho, muchos profesionales consideran nulas
de pleno derecho algunas clusulas que las licencias de uso de base de
datos tratan de imponer a sus clientes.

En mi modesta opinin, considerando no slo las relaciones contractuales y


los trminos de las licencias de uso y responsabilidad editorial, sino tambin
los fines y los medios de las entidades que participan, protagonizan o
explotan la informtica jurdica, no pueden considerarse con los mismos
derechos y deberes a los editores de bases de datos como CELEX e IBERLEX
(nacional), que las editadas y comercializadas independientemente por
entidades de derecho privado.

Adems, el concepto de plagio de una obra intelectual autnoma no slo


depende de la definicin y marco legal, sino de las acciones que se realicen
con nimo de lucro. Una cosa es el derecho universal de cita, y otra muy
distinta la obtencin de un beneficio ilegtimo. Nada tiene que ver una copia
parcial para uso personal o profesional, con la elaboracin de un producto
de informtica jurdica basndose en otro anterior.

En el caso que nos ocupa, el Boletn Oficial del Estado, a travs de un


escrito del Abogado del Estado estimado por Su Seora en autos que
constan en este juzgado, reconoce haber volcado los textos de la base
de datos LEGIS/LECELEX. Lgicamente, nos podramos preguntar por qu no
puede hacer lo mismo con los documentos de CELEX, con los que tambin
podran sustituir a los de LEGIS/LECELEX si fueran vlidos en Europa estos
mismos argumentos que se pretende utilizar en Espaa, sin tener que
compensar de ninguna forma a CELEX. Tratando de comprender este hecho
hemos solicitado al juzgado par su traslado a las partes dicho contrato entre
el BOE y CELEX, sin que hasta el momento se nos haya proporcionado.

Las comparaciones entre IBERLEX, aparecida en 1985, e IBERLEX-UE,


aparecida en 1996 y claramente relacionada con LEGIS/LECELEX, al menos
por el mercado al que se dirige y por una buena parte de sus contenidos,
hacen evidente que ambas versiones de IBERLEX estn inspiradas en una
una misma filosofa, lo cual resulta lgico porque el autor intelectual y
material de ambas es el mismo, el Boletn Oficial del Estado, siguiendo sus
propios criterios. As, las similitudes en ambas son evidentes porque:
1 IBERLEX-UE surge como derivacin de IBERLEX, siguiendo sus mismos
criterios, ya prefijados en 1985 porque las dos son bases de datos de
legislacin.

2 Existe entre ellas una informacin cruzada de legislacin nacional y


legislacin europea que les aporta una valor aadido que no posee ninguna
otra base de datos del mercado. Esta interconexin de legislaciones hace
necesaria una coherencia organizativa similar para que el intercambio de
informacin sea posible. As, por ejemplo, los nmeros de referencia o
nmeros de identificacin de cada documento (ficticios, es decir elegidos
por el BOE) son reconocidos por ambas bases de datos; los formulismos
utilizados en el intercambio normativo son comunes (dictada en aplicacin
nacional); la forma de organizar la informacin de cada documento, es decir,
la estructura de la base de datos, fijada en 1985, en los dos casos es
coincidente.

En el caso de LEGIS/LECELEX, tanto la estructura como el contenido de los


campos de anlisis jurdico no admiten el intercambio de informacin ni con
IBERLEX ni con IBERLEX-UE, puesto que responde a criterios diferentes, no
prefijados por el Boletn Oficial del Estado: salvo excepciones y posibles
singularidades que puedan demostrarse, no existen sistemticas
coincidencias en el anlisis jurdico de los documentos.

Si no existen suficientes coincidencias de creacin intelectual entre las


bases de datos IBERLEX/IBERLEX-UE y LEGIS/LECELEX es, o puede
explicarse, porque su filosofa de diseo y anlisis es diferente, aunque
ambas utilicen los mismos datos (leyes) y programas (Knosys). Por lo tanto,
en mi opinin, no puede considerarse plagio burdo desde el punto de vista
de la propiedad intelectual, ya que esta calificacin, cargada de
connotaciones morales, debe reservarse para acciones que atentan contra
los derechos de obras originales de creacin que difcilmente se aprecian en
las bases de datos jurdicos en general, sin perjuicio de otras
consideraciones basadas en relaciones contractuales entre partes y
normativas que protegen especficamente las bases de datos jurdicas.

Para sealar y valorar las coincidencias de los textos en base al contenido


numrico de disposiciones en el periodo comprendido entre 1952 y 1994
(periodo que abarca la base de datos LECELEX hasta su ltima
actualizacin), hay algunas diferencias entre LEGIS/LECELEX e IBERLEX-UE,
pues segn datos ofrecidos a este perito por el BOE, comprobados por
muestreo en los CD-ROMs que se proporcionaron:

LECELEX contiene, por series, el siguiente nmero de documentos:


DO (Diario Oficial): 329
Serie C: 8.676
Serie L: 28.139
COM: 6.194
IBERLEX-UE contiene, por series, el siguiente nmero de documentos:
DO (Diario Oficial): 306
Serie C: 8.711
Serie L: 23.420
COM: 0

Con mayor detalle, segn datos ofrecidos por Micronet, en la primera tabla
(Figura 1) se compara el nmero de registros y campos de las bases.

Base Registros Campos


LECELEX 43.340 16
IBERLEX-UE 36.671 18
Figura 1.

En la tabla que aparece a continuacin (Figura 2) se puede ver una


comparativa, desglosada en aos, del nmero de documentos de las bases
de datos sobre las que se pide opinin.

Puede observarse fcilmente que en todos los aos, desde 1952 hasta 1993
(recurdese que en 1994 LEGIS/LECELEX deja de actualizarse) el nmero de
documentos de LEGIS/LECELEX es por lo menos igual y en la mayoras de
las ocasiones mayor que el de IBERLEX UE. De haber ocurrido lo contrario se
debera suponer que el BOE ha adquirido, incorporado o referenciado
nuevos documentos, pero a la vista de la siguiente tabla, queda claro que
todos los documentos de IBERLEX UE ya estaban en LEGIS/LECELEX, aunque
algunos se hayan suprimido. De no ser as, BOE tendra que sealar los que
hubiera originales, siendo sencilla la comprobacin en cualquiera de los
siguientes aos:

AO LECELEX IBERLEX-UE AO LECELEX IBERLEX-UE


1996 0 710 1973 222 188
1995 0 3695 1972 203 149
1994 3015 3242 1971 143 121
1993 4364 2972 1970 133 116
1992 4418 3122 1969 121 107
1991 3994 2897 1968 111 94
1990 4134 2883 1967 57 55
1989 3917 2704 1966 37 35
1988 4218 2760 1965 31 31
1987 4055 2684 1964 52 44
1986 2950 2546 1963 26 26
1985 1438 1200 1962 46 44
1984 778 617 1961 12 10
1983 687 461 1960 12 12
1982 668 328 1959 18 15
1981 621 461 1958 14 14
1980 650 461 1957 2 2
1979 423 328 1956 3 2
1978 462 257 1955 4 1
1977 372 292 1954 5 5
1976 350 269 1953 8 8
1975 324 252 1952 2 2
1974 221 267
Figura 2.

En la siguiente tabla (Figura 3) aparecen datos de algunos aos de la ltima


actualizacin de IBERLEX-UE que contiene un total de 42.219 registros.

AO Docs.
1997 2182
1996 3871
1995 3720
1994 3246
1993 3078
1992 3122
1991 2897
1990 2883

Figura 3.

Las conclusiones que se pueden obtener una vez vistos estos datos son:

1. Que el nmero de registros y campos son distintos.


2. En la relacin de datos por aos, se observa:
2.1. En los tres ltimos aos (94,95,96) IBERLEX-UE tiene ms registros, e
incluso de los dos ltimos LECELEX no tiene ningn registro, por haber
cesado en su actividad de actualizacin.
2.2. En los aos 55, 56, 59, del 61 al 64 y del 65 al 93 es LECELEX la que
posee mayor nmero de registros, lo que permite deducir que el criterio de
incorporacin de textos de IBERLEX UE es ms selectivo..
2.3. En los aos 52, 53, 54, 57, 58, 60 y 65 el nmero de registros es igual
pero el contenido de la informacin es, en una medida relativamente
pequea, diferente. Para observar estas diferencias, por ejemplo, en el ao
57 se ve que, efectivamente, ambos CD-ROMs tienen dos registros. Al ver
los documentos nos fijamos en los campos donde aparecen los descriptores
(INDICE en IBERLEX-UE y Materias en LECELEX) y descubrimos que hay
diferencias tanto en contenido como en nmero: LECELEX presenta 13
contra 7 de IBERLEX-UE en el primer documento y en el segundo 16 contra
11.
En definitiva, incluso cuando los nmeros de documentos coinciden, el
contenido es, o puede ser, diferente.
3. En los datos que aparecen en el ltimo IBERLEX.UE se puede comprobar
que las cifras demuestran la evolucin de contenido.

Estudiando campo a campo, y registro a registro, de estas las bases de


datos se pueden extraer muchas ms conclusiones menores en un trabajo
que llevara aos el hacer exhaustivamente. Pero tratando de destacar
acumulaciones y tendencias, la empresa Micronet nos ha proporcionado las
siguientes observaciones:

REFERENCIA "versus" NUMERO-ACCESO, por ejemplo, 94/81786 contra DOL


94304-1, en donde puede verse que el contenido del campo primero,
informticamente hablando, es ms accesible que el segundo. Uno slo
requiere una nica palabra, pero en el otro son dos. Uno obedece a una
definicin es decir los bloques de nmeros indican cosas pero el otro se
limita a coger el nmero DOCE y la pgina insertando un guin.

En LECELEX hay muchos campos y mucha informacin que, segn usuarios


con exigencias precisas, puede considerarse redundante e intil, que se
repite en cada registro y que son referencias a la publicacin en papel como
ORIGINAL, SERIE, PAGINAS, FRECUENCIA, ADQUISICION, que son campos
con el mismo contenido, que ocupa mucho y adems genera mucho ruido
(entendido, en el sentido de la informacin, como relacin o divisin entre la
cantidad de informacin intil y la til) a la hora de realizar bsquedas, es
decir que cuando se buscan determinadas palabras recupera documentos
poco o nada significativos. Sin embargo en IBERLEX-UE la informacin est
mucho ms trabajada desde el punto de vista del anlisis intelectual y de
sntesis de trminos controlados para bsquedas de juristas, aunque su
sistemtica sea menor, pues como ya se ha dicho, tecnolgicamente les
separa un salto cualitativo por disponer LEGIS/LECELEX de un tesauro
aunque parezca incompleto o no est adecuadamente adaptado al sistema
de recuperacin Knosys.

Por otra parte, la misma empresa Micronet, en un informe de 26 de junio de


1995 que ha puesto a la disposicin de este perito y de las partes, es decir,
durante el trabajo de elaboracin de IBERLEX-UE, en cuyo apartado B.1,
Aos 52-85, puede deducirse algunos procedimientos de edicin electrnica
y modificacin de estructuras mediante ficheros de unin
(Referencia#$Fichero de Texto@Referencia$Fichero de texto@Referencia),
y tambin puede leerse que existen registros antiguos que ahora se van a
convertir en uno slo respetando la parte del ttulo de cada uno.

Por ltimo, Micronet tambin nos ha facilitado los formatos utilizados para el
nuevo disco, y diversa informacin sobre la organizacin de los datos y
ficheros para el sistema Knosys.

Habra que demostrar la posibilidad de convertir, reutilizando los datos que


pudieran considerarse como creacin intelectual de LEGIS/LECELEX, a
IBERLEX UE, pero mientras eso no se haga de forma convincente, lo nico
de lo que puede hablarse, pero en este caso concreto, en mi opinin, es de
un aprovechamiento de inversiones y gastos ajenos, en este caso, de
EURIDOC, por otra entidad, en este caso el BOE, que deberan haber estado
reguladas contractualmente de forma mucho ms explcita que la que se ha
podido conocer en la lectura de los autos.

La parte demandante nos ha sealado diversos puntos coincidencias a


considerar en la respuesta a esta pregunta, por lo que debe de tenerse en
cuenta la 2, 3 y 4 de las que dicha parte pide opinin a este perito, por lo
que aqu tambin relacionamos de forma resumida los que consideramos
procedentes:

1 Hemos comprobado con la colaboracin del Departamento de


Coordinacin Lingstica de la Representacin en Espaa de la Comisin
Europea, tratando con el funcionario Eugenio Rivire, que al menos se
encuentran en LEGIS/LECELEX y en IBERLEX-UE 15 documentos anteriores a
1987 sin referencia a la Edicin Especial Espaola, y sin que exista otra
versin en castellano conocida excepto la editada en su momento por
LEGIS/LECELEX. Segn la Eugenio Rivire, en la mayor parte de los casos,
la falta de una versin espaola podra justificarse por el carcter efmero
de los actos jurdicos en cuestin. En otros casos, resulta ms difcil de
comprender esta ausencia de traduccin espaola oficialmente publicada.
Es inverosmil, a nuestro entender, el que se analizasen por el BOE en otros
idiomas, ms concretamente, en francs, segn han declarado a este perito,
pese a estar disponibles en LEGIS/LECELEX en castellano ya digitalizado. En
el caso ms extremo de valoracin lo que se demostrara es que se han
volcado, copiado, reutilizado, o como se desee calificar, documentos
existentes en LEGIS/LECELEX que el BOE no hubiera podido conseguir, al
menos en castellano, de ninguna otra fuente.

2 Existen un trmino controlado, concretamente la palabra satsuma, que


se ha pedido insistentemente que valorsemos por el demandante y el
demandado, al igual que las versiones en singular y plural de organizacin
de mercado(s), pero al no facilitarnos ms precisos datos, en conciencia,
salvo que se encontrasen ms coincidiencias y se investigasen hasta
deducir relaciones lgicas y relevantes, no podemos dejar de admitir que en
tan grandes espacios de informacin pueda haber ciertas casualidades que
puedan interpretarse no de una sola, sino de muy diferentes formas en
varios trminos, dificilmente concluyentes ninguna de ellas considerada
aisladamente.

3 La parte demandante nos ha declarado que hay diversos errores y


singularidades en los anlisis de LEGIS/LECELEX reproducidos el de IBERLEX-
UE (27 errores que dice haber detectatado en los campos de referencia de
publicacin y 4 en el nmero de pginas a texto completo), pero como no se
los ha concretado a este perito, y sera inabordable su bsqueda,
improcedente y me atrevera a afirmar que incompatible con la
responsabilidad pericial que se asume, se insta a que los entregue todos con
detalle suficiente para la localizacin en los CD-ROM, o en caso contrario,
que se interprete esta informacin proporcionada al perito como un intento
de confundirle y sobreocuparle, o peor an, de predisponerle sin
fundamento o hechos ciertos.

Despus de muchas horas de rastreo por la abundante informacin,


formatos y cdigos utilizados en LEGIS/LECELEX por una parte, y en IBERLEX
UE por otra, tanto como usuario del programa Knosys de Micronet, como
desde el administrador de archivos de Windows y la estructura de
directorios desde MS-DOS, se encuentran abundantes coincidencias y
diferencias suficientes como para afirmar que no se ha hecho un plagio
burdo, ni puede asegurarse, por construccin, que todo sea original y
suficientemente distinto en IBERLEX UE. El cmo se matiza esta relacin, y
sobre todo, cmo se valora, es algo que precisara de una ampliacin de
prueba que respondiese a las preguntas Cunto esfuerzo, costes y recursos
ha ahorrado la existencia, el conocimiento y la disponibilidad de
LEGIS/LECELEX al equipo de diseo, digitalizacin, edicin y
comercializacin de IBERLEX UE? Es legtimo el uso que se pueda haber
hecho de todo ello? En cuanto puede valorarse el lucro cesante y el dao
emergente ?

En mi opinin, lo observado no puede compararse a lo que se entiende por


plagio en msica, pintura, escultura, y ni siquiera a la literatura, a menos
que se aporten otras pruebas o mejores criterios para ser aplicados a este
caso, pero s que existen coincidencias en los contenidos que permitiran
reivindicar ciertos derechos que como no se han mencionado expresamente
en las preguntas, entiendo que no corresponde a este perito precisar, o que
deberan dar lugar a una ampliacin de prueba.

Para explicar las diferencias por una analoga grfica, con el nico propsito
de ilustrar mejor lo que queremos decir, nos vamos a permitir retomar el
ejemplo propuesto en la respuesta a la pregunta 4:

LEGIS/LECELEX podra compararse con un sofisticado vehculo de serie y de


propsito general en cuya fabricacin se han utilizado robots y piezas de
varios proveedores. Tiene algunos defectos y caractersticas singulares.

IBERLEX-UE pretendera ser un modelo de lujo fabricado casi


artesanalmente, pero bastante parecido al anterior, en el que,
sorprendentemente, se han utilizado piezas (no tecnologa patentable) del
vehculo de serie con cuyo ensamblador exista un acuerdo de suministro.
Durante algn tiempo, de entre 1993 y 1994 los vehculos de serie se
vendieron con la marca de ambos fabricantes, pero desde 1996, el vehculo
artesanal, con piezas del de serie, se vendi con su sola marca. Los
materiales empleados (datos y leyes), seran los mismos, pero habra
tambin diferencias tecnolgicas y artesanales.

El principal problema de hacer smiles sobre el mundo de la informtica y el


de cualquier otra actividad, es la facilidad y rapidez con la que se
reproducen los datos, de forma indiscernible del original, sin que esta accin
pueda detectarse, sin muy costosas y complejas acciones, por el legtimo
propietario de los mismos. Pedimos disculpas por anticipado a quien no
comprenda, o no acepte, este smil, pero no encontramos una manera mejor
de expresar nuestra conclusin a personas ajenas a la informtica jurdica, y
en cualquier caso, puede ser estimado como mejor lo prefiera Su Seora, o
ignorado por completo, si no se considera apropiado.
En resumen, el concepto de plagio puede resultar excesivo para calificar el
volcado, copia o reutilizacin de leyes digitalizadas, aunque en este caso la
coleccin completa y ordenacin de 42 aos de legislacin europea pueda
merecer otra consideracin. La determinacin infraccin de derechos de
propiedad intelectual en este caso precisara de un dictamen jurdico que
trasciende cuanto est al alcance del leal saber y entender de este perito,
que gustoso somente a cualquier otra opinin mejor fundada en derecho.

En conciencia opino que la edicin IBERLEX UE s que se ha aprovechado de


alguna manera de la existencia anterior de LEGIS/LECELEX con
independencia de cuales fueran las relaciones contractuales entre las partes
y el marco jurdico de aplicacin al caso, sin dejar de tener en cuenta que la
Unin Europea ha elaborado una normativa especficamente orientada a la
regulacin de esta industria y su mercado.

10. Es posible que de forma automatizada y a partir de los campos de


LEGIS (no el texto) se hayan elaborado los campos de REFANT (referencias
anteriores) y REFPOS (referencias posteriores) de IBERLEX-UE?

Por principio, este perito se resiste a afirmar de forma concluyente la


imposibilidad de automatizar cualquier procedimiento informtico, puesto
que lo que fcilmente puede demostrarse es una posibilidad con un ejemplo
exitoso, y no es esto lo que se ha pedido.

Sin embargo, podemos evidenciar las dificultades, y la necesidad de


tratamientos no automatizables fcilmente, para realizar una conversin de
los campos referidos, en base a las siguientes observaciones:

1 En LEGIS/LECELEX el campo TIPO-DISPOSICION-LEGAL, que es el


equivalente a REFANT de IBERLEX-UE, recoge todas las disposiciones
mencionadas en la norma analizada. Esto es, se recogen las que aparecen
tanto en la exposicin de motivos como en el articulado, mientras que en
IBERLEX-UE slo se recogen las que se mencionan en el articulado. Este
perito considera que sera posible elaborar un programa capaz de realizar
sistemticamente la separacin de las referencias que aparecen en el
articulado del texto legal del de su exposicin de motivo, suprimiendo estas
ltimas, pero no tiene evidencia alguna de que se haya hecho as.

2 En LEGIS/LECELEX hay 4 acepciones tipo (Derogacin, modificacin,


citacin y adopcin). En IBERLEX-UE se recoge alguna acepcin ms
(Deroga, modifica, sustituye, fija precios, aade, etc) y en ocasiones se
concreta ms, haciendo mencin a artculos, anexos, prrafos de la norma
analizada, que muy difcilmente se podran conseguir sistemticamente
partiendo de la anterior.

3 En el campo TIPO-DISPOSICION-LEGAL de LEGIS/LECELEX slo se citan los


nmeros oficiales y el rango de las normas, mientras que en los campos
REFANT y REFPOS de IBERLEX-UE, adems del nmero oficial y rango de las
normas, se menciona la fecha de aprobacin y el nmero de marginal o
nmero de referencia que es un nmero ficticio creado por el BOE. El
personal del Boletn Oficial del Estado estima que la fecha de aprobacin, en
un porcentaje superior al 90%, no vienen en el texto en papel, lo cual se
comprueba consultando en los mismos CD-ROMs.

Por todo ello concluyo que, salvo mejor informacin o precisin del
procedimiento y disposicin de evidencias concretas de conversiones as
realizadas, resultara muy complicado y arriesgado intentar convertir estos
campos de LEGIS/LECELEX a IBERLEX UE, y me permito opinar que, en caso
de que tuviera que hacerse sistemticamente, sera mejor mtodo el
programar una aplicacin que leyera y extrajera las referencias de fechas
en los textos legales directamente, y no de otra base de datos jurdicos,
sobre todo si su formato fuera diferente y difcilmente convertible.

11. Es posible que de forma automatizada y a partir de los campos de


IBERLEX se hayan elaborado los campos de REFANT (referencias anteriores)
y REFPOS (referencias posteriores) de IBERLEX-UE?

En el IBERLEX con legislacin nacional efectivamente se recogen


disposiciones publicadas en el DOCE serie L desde el ao 1986, los campos
REFANT y REFPOS son similares aunque no idnticos a IBERLEX-UE, pero en
esto no hay duda de que el BOE est en su derecho de reutilizar la
informacin de una base de datos en otra.

Estos campos han sido, y segn lo manifestado por el personal del BOE,
siguen siendo volcados a IBERLEX-UE, debiendo hacerse una serie de
modificaciones sustanciales para adaptarlas a la nueva base de datos. Basta
una serie de ejemplos comparativos para acreditar lo manifestado.

Este perito considera importante sealar que no todas las referencias de


IBERLEX UE se encuentran tambin en el IBERLEX nacional. Concretamente,
no estn los ms de 8.000 documentos (segn hasta qu fecha se
contabilicen) de la Serie C, ni los COM.

12. Est de acuerdo en que el campo de REFANT (referencias anteriores) de


IBERLEX e IBERLEX-UE no recoge las disposiciones citadas en la exposicin
de motivos de las normas y el campo TIPO-DISPOSICION-LEGAL de
LEGIS/LECELEX, s lo hace?

Mediante un estudio comparativo entre las dos bases, cotejndolo con el


texto original, se puede comprobar que es as.

Pero tambin es importante tener en cuenta que no resulta difcil borrar


informacin, incluso sistemticamente, y con criterios de seleccin bastante
complejos. Es decir, que es fcil reducir el volumen y los detalles de la
informacin, mientras que resulta mucho ms difcil aumentarlos y ms an,
sistemticamente.

De ello se desprende que tcnicamente, con independencia de los derechos


o los permisos que lo autorizasen, sera mucho ms difcil elaborar
LEGIX/LECELEX a partir de IBERLEX UE, que lo contrario.

13. Es posible eliminar la informacin correspondiente a estas citas de la


exposicin de motivos de la norma de forma automatizada a partir del
campo TIPO-DISPOSICION-LEGAL de LEGIS/LECELEX para elaborar el campo
de REFANT (referencias anteriores) de IBERLEX-UE, o requiere una lectura de
la norma?

Vuelvo a repetir que no puede garantizarse la imposibilidad de casi nada en


informtica, y que es mucho ms sencillo y concluyente comprobar la
realidad de algo, por muy excepcional que sea. Sin embargo, tratando de
dar una opinin vlida, aunque no vinculante por estar abierta a cualquier
demostracin en contrario, podemos hacer algunas observaciones.

En lo que se refiere a las casi 9.000 disposiciones de la serie C, es si no


imposible, s que resulta difcilmente imaginable esta elaboracin, dado que
no llevan texto en la base de datos, por lo que cualquier diferencia que se
produzca entre ellas slo es posible mediante una lectura del texto original
en el Diario Oficial (en papel o en otro soporte), aunque podra hacerse en
cualquier idioma o por algn procedimiento indirecto que se me escapa de
la informacin de que dispongo hasta el momento. En las que lo hay, sera
bastante laborioso y cualquier experto podra encontrar otras formas mucho
ms eficientes sin tener que plantear una eliminacin sistemtica como la
que se menciona en la pregunta. Es decir, que no parece que fuera el
procedimiento ms eficiente para conseguir ese resultado en casi ningn
caso, aunque no me atrevo a afirmar que fuera imposible.

Respecto a los ms de 20.000 documentos de la serie L que incluye el texto


de la norma, que sera la hipottica fuente que se podra usar para
automatizar este proceso, hay que resear que no todas las disposiciones
mantienen la misma estructura, ni se dan unos parmetros constantes por
lo que no se podra hacer con una fiabilidad total. En algunos casos, normas
que aparecen en la exposicin de motivos no aparecen recogidas en el
articulado, en otras si aparecen incluso varias veces, en otras se repiten no
en el articulado, sino en las notas a pie de pgina, e incluso en anexos.

La documentacin jurdica no es una ciencia exacta, y los productos


existentes arrastran dependencias y limitaciones que hubieran podido
evitarse si se hubieran conocido los problemas que posteriormente han
ocasionado a editores, fabricantes, distribuidores y usuarios. De hecho, los
esfuerzos y contribuciones cientficas de este perito se orientan hacia una
mejor codificacin jurdica, lo ms universal que sea posible.

En estas circunstancias, basndome en mi intuicin profesional y en


conceptos estimativos (no puede descartarse aqu cierta lgica difusa que
en s misma es imprecisa), y de inteligencia artificial aplicable a la lectura,
interpretacin de bajo nivel y codificacin y referencia de textos jurdicos,
puedo opinar que sera mucho ms fcil el sistematizar la elaboracin de las
mencionadas referencias partiendo de los textos disponibles en formato
digital y aplicando filtros lgicos a las fechas, y que en cualquier caso, sera
necesario un muy cuidadoso repaso en bsqueda de errores y
singularidades, con una gran probabilidad de tener que hacer muy
numerosas correcciones.
Destaco aqu que, para estos propsitos, los documentos podran estar en
cualquier idioma, no necesariamente castellano, por ser invariantes las
referencias anteriores y posteriores de las normas analizadas.

14. Se puede detectar automticamente si una cita de la exposicin de


motivos est tambin en el articulado de la norma?

Igual que en la anterior, puede un procedimiento lgico programable en


alguno de los lenguajes disponibles (C, BASIC, PASCAL, lenguajes oriantados
a objetos, etc), o bien mediante macros ejecutables por procesadores de
textos (del tipo de las asociadas a teclar en WordPerfect o Word). El anlisis
ms o menos inteligente de textos ha evolucionado mucho y existen muy
potentes herramientas que funcionan en ordenadores personales, no slo
para tareas rutinarias como la que se menciona, sino, incluso, para
traducciones e interpretaciones de considerable complejidad. Depender de
la capacidad del analista o programador el hacer ms o menos eficazmente
ese trabajo, sin que podamos concluir aqu nada sobre mejores o peores
soluciones que se hayan intentado en este sentido, para este objetivo
particular, ya que no se nos ha pedido que probsemos y valorsemos
ninguna en concreto, y consideraramos excesivo, e improcedente, el tener
que hacerlas slo para responder a esta pregunta en este contexto, aunque,
en principio, profesionalmente este mismo perito se considere capaz de
realizar este tipo de trabajos y conozca a varios expertos que han trabajado
desde hace muchos aos en estas materias.

15. IBERLEX e IBERLEX-UE en los campos REFANT (referencias anteriores) y


REFPOS (referencias posteriores) recoge la fecha de emisin de la
disposicin y el nmero de referencia de la misma en la base de datos
podran elaborarse estos datos automticamente a partir de
LEGIS/LECELEX?

Igual que hemos manifestado en las preguntas anteriores, y como


tendremos que volver a hacerlo en otras que siguen, especialmente en la
17, consideramos especulativa esta posibilidad. Habra que intentarlo, y no
parece sencillo, pues muchas disposiciones no parecen incluir todas las
fechas necesarias, lo que obligara a realizar otras bsquedas indirectas y
complejas para obtenerlas o deducirlas por programa.

Es mucho ms fcil automatizar la obtencin y actualizacin de las


referencias anteriores (REFANT) que las referencias posteriores (REFPOS),
pues en el caso de REFANT basta con hacer un rastreo sistemtico de la
base de datos cuando se incorpora una nueva norma, sin tener que
modificar el anlisis de las anteriores, mientras que para incorporar las
referencias posteriores (REFPOS) hay que modificar el anlisis de todas las
normas anteriores que se ven afectadas, citadas o relacionadas con la
nueva. Tcnicamente esta elaboracin entendemos que tendra que estar
basada en el concepto documental del fichero inverso y otros propios de
las estructuras abstractas de datos (pilas, colas, listas y rboles) que se
puede consultar en libros altamente especializados en informtica. Incluso
es posible aplicar tcnicas de inteligencia artificial a la codificacin jurdica,
y este perito ha participado en debates y en congresos de derecho
informtico en los que se ha apuntado esta posibilidad.

Desde estas consideraciones tcnicas, este perito intuye que la organizacin


interna de las referencias y datos procedentes del anlisis, tanto en el
IBERLEX-UE como en LEGIS/LECELEX son mejorables tanto intrnsecamente
como en su adaptacin al sistema de recuperacin Knosys de Micronet, y
que los conceptos y herramientas que seran tiles para lograr esta mejora
seran, precisamente, los que mejor responderan a esta pregunta. Pero
consideramos excesivo hacer un estudio de reingeniera slo para responder
a una pregunta que, insisto, tiene bastante de especulacin.

Por otra parte, en cuanto a la disposicin de los datos, y segn el personal


del BOE, como hay numerosos casos en los que ni siquiera la fecha de
disposicin viene en la base de datos, han tenido que ir a localizarla en los
Repertorios de CE o libros de consulta.

En cuanto al nmero de referencia, al ser un registro propio en interno del


BOE, es una creacin discrecional que puede realizarse perfectamente de
forma automtica, por lo que, salvo mejor criterio, no consideramos
relevante su mencin aqu.

16. El campo TIPO-DISPOSICION-LEGAL de LEGIS/LECELEX aade, por lo


general, los artculos correspondientes a las disposiciones citadas. Sucede
lo mismo en los REFANT (referencias anteriores) y REFPOS (referencias
posteriores) de IBERLEX e IBERLEX-UE, o solamente incluyen esta
informacin cuando una disposicin modifica/es modificada, sustituye/es
sustituida, deroga parcialmente/es derogada parcialmente, que sin embargo
no contiene LEGIS/LECELEX?

En efecto, en estos campos se aprecian algunas diferencias de mtodo que,


como en otras caractersticas que en mi opinin las diferencian en su
filosofa documental y por las tcnicas y recursos empleados para su
elaboracin, pese a utilizar datos comunes e idntico software para la
recuperacin. En este caso, LEGIS/LECELEX parece haber sido analizada de
forma automtica y acumulativa, de forma que no se han encontrado
modificaciones posteriores a la de publicacin en el anlisis de una norma
mientras que IBERLEX-UE s que modifica registros anteriores por
referencias posteriores. En este sentido, as como tambin lo apreciamos en
la informacin sobre transposiciones nacionales de las Directivas
Comunitarias de la pregunta 19, consideramos ms detallada a IBERLEX-UE.
En otros casos, la mayora, es IBERLEX-UE la que reduce, resume o
prescinde de datos de anlisis que, de una u otra forma, s estn presentes
en LEGIS/LECELEX.

En cualquier caso, se reitera que la destreza y tenacidaz del usuario que,


por ejemplo, tiene que encontrar fundamentos de derecho relacionados con
un tema y la vigencia y derogacin total o parcial del articulado de las
normas, en mi opinin, es bastante ms importante para la obtencin de un
resultado satisfactorio que las caractersticas sealadas en diferentes bases
de datos jurdicos.
17. Se podra obtener automticamente el campo REFPOS (referencias
posteriores) de IBERLEX-UE a partir del campo TIPO-DISPOSICION-LEGAL de
LEGIS/LECELEX , o requiere una lectura de la norma?

Abundando en lo que hemos respondido en la pregunta 15, podemos


considerar el problema de las referencias posteriores (REFPOS) como un
enunciado de programacin de estructuras abstractas de datos, o de
inteligencia artificial.

El hecho de que no lo hayamos visto resuelto no significa que no pueda


resolverse.

Ya que se pregunta por lo que se podra obtener automticamente, este


perito aprovecha esta oportunidad para responder que, efectivamente,
considera que el anlisis y metodologa de la recuperacin de informacin
en las bases de datos del BOE y en las de Euridoc que ha conocido son
manifiestamente mejorables, y que la codificacin legislativa puede
perfeccionarme mucho ms, por ejemplo, en la certificacin de vigencia y
derogacin de las normas mediante tcnicas avanzadas.

Por lo tanto, como creemos que existen mejores tcnicas para la obtencin
de estas referencias, consideramos que en principio es posible, aunque es
muy probable que la mejor solucin ignore por completo lo obtenido en otra
base de datos jurdicos, y en particular, en LEGIS/LECELEX.

Quiere esto decir que si este perito tuviera que obtener automticamente el
campo REFPOS para la elaboracin o actualizacin de IBERLEX UE empleara
herramientas de software sobre los textos legales originales, y no sobre los
campos de anlisis de LEGIS/LECELEX o de los de otra fuente, como podra
ser especialmente CELEX.

18. Se podra obtener automticamente el campo REFPOS (referencias


posteriores) de IBERLEX-UE a partir del campo REFPOS (referencias
posteriores) de IBERLEX?

Cuando existe la referencia en IBERLEX, s que se puede y muy fcilmente,


ya que son campos idnticos, aunque se introduzcan leves modificaciones
fcilmente sistematizables.

Tambin consideramos oportuno sealar que IBERLEX (nacional) no tiene


analizados todos los documentos que constan en IBERLEX-UE, por lo que
siempre sera necesario realizar un importante trabajo que slo podemos
basar en:

a) Anlisis de las leyes mediante lectura y codificacin por especialistas


b) Ejecucin de complejos programas aplicados muy especficamente a este
objetivo
c) Obtencin de las relaciones entre normas por otras fuentes (que seran
independiente del idioma en el que se encontrasen).

Lo que afirmamos con seguridad, aunque salvo mejor informacin u otro


criterio tcnicamente superior.

19. Contiene LEGIS/LECELEX informacin sobre transposiciones nacionales


de las Directivas Comunitarias en el campo TIPO-DISPOSICION-LEGAL o en
cualquier otro?

LEGIS/LECELEX no hace ningn tipo de mencin a las disposiciones


nacionales. Este hecho, en mi opinin, slo evidencia la falta de integracin
de este producto, incluso en la poca en la que fue comercializado por el
BOE, con IBERLEX nacional.

20. Contiene IBERLEX/IBERLEX-UE informacin sobre transposiciones


nacionales de las Directivas Comunitarias en el campo REFPOS (referencias
posteriores)?

Efectivamente, en IBERLEX-UE se recogen, en el campo REFPOS, todas las


transposiciones nacionales de la normativa comunitaria. Segn el personal
del BOE, y como parece ms lgico, estas transposiciones aparecen en el
texto de las normas publicadas en la Seccin I del Boletn Oficial del Estado
y se recogen en el campo REFANT de IBERLEX, por lo que son fcilmente
incorporables a IBERLEX-UE de forma sistemtica.

21. Los campos VIGENCIA y NOTAS de IBERLEX-UE exigen una lectura de la


disposicin, o pueden de forma automtica extraerse del campo TIPO-
DISPOSICION-LEGAL de LEGIS/LECELEX o de cualquier otro que no sea el
TEXTO?

De la misma forma que he sostenido desde la pregunta 10, no puede


afirmarse que algo sea imposible en informtica sin correr el riesgo de que
posteriormente s se demuestre esa posibilidad. En este caso, al menos en
un importante nmero de normas, estimamos que el campo VIGENCIA de
IBERLEX-UE podra deducirse sistemticamente si no del de TIPO-
DISPOSICION-LEGAL de LEGIS/LECELEX, s de los ltimos artculos de las
normativas europeas.

Es decir, que consideramos que el trabajo de anlisis del BOE que se nos ha
explicado est muy basado en la lectura de normas, y muy poco en la
sistemtica informtica, y ste es un buen ejemplo de ello. Adems, existe
una alta proporcin de documentos cuya vigencia queda indefinida,
asignndoles el BOE un valor que por defecto es 99-99-9999.

Este perito mantiene relaciones por correspondencia electrnica con


expertos e instituciones iberoamericanas que parecen mucho ms
avanzadas que el BOE en lo que a codificacin jurdica se refiere, y que
tienen conocimientos y mtodos aplicables a los estudios y dictmenes de
vigencia de leyes, independientemente de que su ordenamiento jurdico sea
inferior o mucho ms contradictorio que el espaol, o lo contrario. Es decir,
que la buena tcnica legislativa debe estar guiada por un lgebra de
codificacin de inspiracin puramente matemtica, o de lo contrario los
jueces no sabrn qu ley aplicar en cada caso, en cada momento, y en cada
lugar.
En EEUU la codificacin jurdica ha evolucionado hasta el punto de existir
CD-ROMs y bases de datos de acceso telemtico que no slo sistematizan la
consultas de vigencia, sino que pueden hacerlas extensivas a legislaciones
por estados.

Lamentablemente, la codificacin jurdica en Espaa, incluyendo por


supuesto a cuanto edita el BOE, est muy por detrs de los sistemas que
hemos conocido en otros pases, y una buena prueba de ello es el estado
del arte en legislacin europea, sobre el que reitero mi opinin de que es
manifiestamente mejorable y ampliable a otras series de documentos de
indudable inters, como por ejemplo la Serie S, mucho ms efmera y con
permanentes y frecuentes necesidades de actualizacin, en la que se
convocan concursos y oportunidades para empresas e investigadores y que
ninguno de los editores espaoles contempla.

Respecto a las NOTAS, tal y como las emplea el BOE en IBERLEX-UE e


IBERLEX nacional, ste es un campo donde se recogen tanto los efectos de
la norma como la aplicacin, como la entrada en vigor o cualquier otro
comentario que por sus caractersticas slo tiene encuadre en este campo.
No es un proceso que se pueda automatizar puesto que es algo que slo se
puede deducir de la lectura completa del texto, y que se realiza con el solo
criterio de los documentalistas del BOE.

22. Qu diferencias existen entre el campo MATERIAS de LEGIS/LECELEX y


el campo INDICE de IBERLEX/IBERLEX-UE en cuanto a seleccin de trminos,
metodologa del anlisis documental, etc?

Desde el punto de vista estructural, el campo MATERIAS de LEGIS/LECELEX


es un anillo de relaciones, o un embrin de tesauro, sen el que de forma no
exhaustiva se pueden considerar sinminos, genricos y especficos. Para
este perito resulta evidente que en su adaptacin al sistema de
recuperacin Knosys de Micronet se deben haber perdido varias de estas
relaciones, y es casi seguro de que se ha pensado esta codificacin para
otro tipo de base de datos, probablemente MISTRAL de Bull. Con cierta
generosidad, podra considerarse que representan un pequeo tesauro
jerrquico inacabado, y probablemente con imperfecciones, cuya
adaptacin al sistema de recuperacin de informacin no se ha cuidado lo
suficiente. Para explicar lo que queremos decir aqu relacionando el campo
MATERIAS con un tesauro, debemos definir este concepto de informtica
documental como una frmula para clasificar sistemticamente contenidos
mediante un amplio conjunto de palabras relacionadas entre s segn su
mayor o menor nivel de abstraccin. As, el tesauro jurdico que pretendera
desarrollar Euridoc para LEGIS/LECELEX debera estar compuesto por un
rbol de trminos que abarcase exhaustivamente todas las descripciones
necesarias para la consulta de legislacin europea, pero es muy posible que
un cmulo de razones haya limitado, fustrado o condicionado tan ambicioso
proyecto de documentalismo jurdico.

El campo INDICE de IBERLEX/IBERLEX-UE slo es una lista de palabras


elegidas discrecionalmente por el BOE segn el criterio de sus analistas que
tratan de homologar y actualizar coherentemente, con el propsito de que
aunque participen varias personas con criterios de anlisis diferentes, los
resultados de su anlisis sean parecidos, esto es, que las palabras que
propongan como descriptores, sean las mismas que las que propondra otro
analista que siguiera esas normas internas.

Para situar estos campos en el Knosys de Micronet, desde el punto de vista


del sistema operativo, hay que buscar en el CD-ROM los ficheros:
DATOS.DDT:

Es una parte de los ndices que hacen referencia a los descriptores


asociados de algunos campos de las bases de datos. Estos descriptores
permiten agilizar las bsquedas en esos campos significativos y que
representan, de alguna manera, una parte importante de acceso a la
informacin. Con esto se facilita al usuario no experto en el entendimiento y
conocimiento previo del contenido de los datos.
DATOS.DDX:

Es la otra parte de los ndices mencionados anteriormente. El fichero


anterior y ste, gestionan esos descriptores para que la respuesta a una
pregunta realizada por el usuario sea inmediata.

Se observa que el correspondiente a MATERIAS de LEGIS/LECELEX es unas


20 veces mayor que el INDICE de IBERLEX/IBERLEX-UE.

Tras su lectura superficial (que abarca miles de palabras) se observan


diferencias considerables que se podran concretar en:

Diferencias de criterio en la seleccin del nmero mximo de trminos


que se utilizan para cumplimentar el campo MATERIAS o INDICE en cada
documento. En el caso de LEGIS/LECELEX no parece existir un nmero
mximo o mnimo de trminos a utilizar; IBERLEX e IBERLEX-UE utilizan un
nmero ms reducido.

El instrumento de trabajo utilizado para la indizacin en cada caso, es


distinto: LEGIS/LECELEX no utiliza un lxico controlado de trminos
predefinido; IBERLEX e IBERLEX-UE utilizan un lxico controlado elaborado
desde 1985 y que ha ido adaptndose progresivamente a la nueva
terminologa utilizada en la legislacin

LEGIS/LECELEX realiza una indizacin automatizada, es un programa


informtico quien indiza; IBERLEX e IBERLEX-UE realizan una indizacin
manual producto del trabajo de lectores y analistas de acuerdo con unos
criterios previamente establecidos que tratan de mantenerse pese a la
rotacin del personal.

Lo aqu descrito se observa con claridad en una demostracin del uso de las
dos bases de datos que se comparan, por lo que se recomienda disponer de
un ordenador adecuado en la ratificacin pericial en el juzgado, para la
mejor aclaracin y atencin.
23. Qu coincidencias existen entre el campo MATERIAS de LEGIS/LECELEX
y el campo INDICE de IBERLEX/IBERLEX-UE en cuanto a seleccin de
trminos, metodologa del anlisis documental, etc?

Puede hacerse un estudio estadstico de las coincidencias entre los archivos


LECELEX.DDX e IBERLEX.DDX, y en caso de que se considerase
necesario, estamos abiertos a realizar una ampliacin de prueba pericial,
pero si lo que se desea es nuestra opinin tras haber examinado esta
informacin y haber entendido los mtodos y propsitos con los que fue
elaborada, tenemos que empezar por destacar que el BOE ha realizado un
minucioso trabajo tanto en IBERLEX nacional como en IBERLEX-UE, basado
en la dedicacin de becarios y personal eventual o subcontratado dirigidos
por funcionarios y personal laboral contratado en el BOE, que han ido
depurando durante aos su relacin de trminos controlados. Por el
contrario, la intencin de LEGIS/LECELEX era el desarrollo de un sistema de
anlisis universal basado en programas capaces de entender, referenciar y
facilitar la consulta de bases de datos europeas en cualquier idioma, y en
cualquier base de datos, tratando de aprovechar conceptos y tcnicas
superiores.

Cuando referencian conceptos universales, o con alto nivel de abstraccin,


pueden encontrarse en ambas trminos como Medio Ambiente, Economa,
Enseanza, etc. En la tcnica documental, esto se describira segn el
diferente nivel de abstraccin en los trminos controlados, siendo el tesauro
un rbol lo ms equilibrado y perfectamente ramificado que sea posible. Sin
embargo, los anteriores trminos slo representaran hojas, en el caso de
LEGIS/LECELEX, segn lo observado en ciertas funciones de Knosys,
eventualmente relacionadas entre s.

Este perito, hasta que fue requerido para entregar el informe mediante
escrito de la demandante, trat de encontrar coincidencias excepcionales,
que permitieran elaborar una lgica y deducir con ellas relaciones que
pudieran probar que las de IBERLEX-UE estuviesen copiadas de las de
LEGIS/LECELEX. Sin embargo, a pesar de haber dedicado bastante tiempo y
haber dado todas las oportunidades y medios para que la parte demandante
las aportase, no hemos encontrado nada mejor que las palabras
satsumas, y trminos relacionados con el dumping y la organizacin de
mercado(s) y la sospecha ya manifestada en la respuesta a la pregunta 9
de la demandante y 3 de la demandada, de que puedan haber otras
singularidades, como errores en el paginado o titulacin, sin haber llegado a
ninguna conclusin convincente. Eso no significa que no puedan
encontrarse, sino slo que con la informacin facilitada y el tiempo y
recursos empleados no ha sido posible encontrar ms, lo que nos permite
afirmar que la relacin no es obvia, ni la copia es burda ni est muy
extendida entre los trminos controlados de ambas bases de datos.

24. Podra obtenerse el campo INDICE de IBERLEX-UE a partir del campo


MATERIAS de LEGIS/LECELEX de forma automatizada, o requiere la lectura
del texto de la disposicin?

Abundando en lo manifestado en la pregunta anterior, y reiterando lo


manifestado desde la pregunta 10 en la conviccin de que no se puede
demostrar la imposibilidad de hacer algo en informtica, y s comprobar la
posibilidad de hacerlo por un mtodo concreto, hemos de insistir en que el
trabajo de anlisis del BOE y su personal fijo o eventual o subcontratado
para la elaboracin de IBERLEX-UE es bastante manual y humano, mientras
que el de LEGIS/LECELEX es sistemtico y automatizable.

No parece lgico ni prctico el que se copie ntegramente, y ni siquiera,


significativamente, el producto de un programa y se analice resumindolo
eliminando los trminos que no se admiten como descriptores. Como se
menciona en el apratado de material y mtodos, habra que demostrar que
se ha hecho excepcionalmente, es decir, que singularidades, como errores o
interpretaciones peculiares se han llevado de una base de datos a otra en
los mismos documentos, los mismos trminos controlados como
descriptores y resultado del anlisis, delatando as la copia no slo de los
documentos, sino de los elementos y expresiones del anlisis y su
codificacin.

No puede asegurarse tampoco que los analistas del BOE, eventuales o


subcontratados, no tuvieran acceso a la realidad de la existencia anterior de
una base de datos jurdicos de contenidos idnticos y formatos
relativamente parecidos, y en cierta medida considerasen el campo INDICE
de LEGIS/LECELEX de cada documento, pero hay que tener en cuenta que:

IBERLEX-UE utiliza el mismo listado de trminos controlados usado por


IBERLEX nacional desde 1985, adoptando, en algn caso, la terminologa
europea. LECELEX no utiliza listado de trminos controlados fcilmente
inteligible ni til para este propsito porque hace una indizacin
automatizada.

Los tamaos de los campos en cada una de las bases de datos son
completamente diferentes: LEGIS/LECELEX tiene un tamao varias veces
superior a IBERLEX-UE (unas 20 veces mayor).

Si se utilizase un proceso automatizado, los trminos empleados para


identificar conceptos, es decir, los descriptores, coincidiran en su totalidad
o en su prctica totalidad. Estos trminos tienen muy pocas coincidencias
entre las dos bases de datos. Consideremos un ilustrativo ejemplo
proporcionado por personal del BOE: el trmino Aceite como descriptor:

En LEGIS/LECELEX existen 362 descriptores que contienen el trmino Aceite


o Aceites, la mayora en singular.En IBERLEX-UE existen slo 5 descriptores
con el trmino Aceites, siempre en plural

En LEGIS/LECELEX hay 1.101 documentos que contienen en el campo


MATERIAS la palabra Aceite o Aceites para el perodo comprendido entre
1952 y noviembre de 1994. En IBERLEX-UE, para el mismo perodo, existen
791 documentos que contienen el trmino Aceites en el campo INDICE

Si se comparan los 5 descriptores de IBERLEX-UE que contienen el


trmino Aceites con los mismos a similares de LEGIS/LECELEX, el
resultado es el siguiente (para el mismo periodo):

En IBERLEX-UE:

Aceites: 285 documentos indizados


Aceites de origen animal: 15 docs. indizados Aceites
industriales: 6 docs. indizados
Aceites minerales: 14 docs. indizados
Aceites vegetales: 761 docs. indizados

En LEGIS/LECELEX:

Aceite: 140 docs. indizados


Aceite animal: 103 docs. indizados
Aceite industrial: 3 docs. indizados
Aceite mineral: 61 docs. indizados
Aceite vegetal: 323 docs. indizados

El nico descriptor que se acerca ms en nmero entre las dos bases de


datos es Aceite/es industrial/es: comparando los documentos indizados en
los dos casos, no coincide ninguno de ellos.

Es por lo tanto bastante lgico que IBERLEX UE se parezca en lo que tiene


en comn con IBERLEX nacional, y entre ellas entre s, mucho ms que lo
que cualquiera de ellas pueda parecerse a LEGIS/LECELEX.

Este perito considera que la metodologa de trabajo y anlisis del BOE es


bastante artesanal, y no se basa en ningn tipo de sistema experto o
algoritmo especfico.

Si se pide detallar su opinin al respecto, de forma que pueda ser entendida


por personas ajenas al mundo de la informtica jurdica, tendramos que
volver a utilizar el ejemplo del coche de serie y el artesanal. Entendemos
que el motor seran los documentos que utilizan ambos sistemas, y la
direccin, que consideramos independiente y distinta, seran los campos
INDICE y MATERIAS respectivamente, aunque ambos se encuentren
gobernados por el sistema Knosys de Micronet, como un motor que las
diferentes versiones y contenidos de IBERLEX, LEGIS/LECELEX y otras bases
de datos jurdicos utilizan.

Precisamente por este motivo se ha insistido en solicitar cdigos sectoriales,


como el publicitado por el BOE sobre normativa en sanidad, farmacia y
consumo, en el que se incluyen leyes europeas en otros formatos y para un
programa que no es el Knosys de Micronet. Lgicamente, el cotejo de los
anlisis, campos y referencias de la misma legislacin europea en distintos
formatos y para programas diferentes permitira llegar a conclusiones ms
precisas y ms fundadas. Lamentablemente, el BOE no ha dado ninguna
facilidad ni colaboracin para ello.

25. Podra obtenerse el campo INDICE de IBERLEX-UE del campo INDICE de


IBERLEX por utilizar la misma metodologa de anlisis?
En principio, IBERLEX-UE utiliza la misma metodologa de indizacin que
IBERLEX nacional para la legislacin europea en los casos en los que la
incluye as como una misma herramienta de trabajo, un listado comn de
trminos controlados cuyo origen parece remontarse a la creacin de la
base de datos IBERLEX en 1985 y que nicamente ha sufrido adaptaciones
terminolgicas por necesidades del lenguaje y correcciones.

Por lo tanto, y reiterando lo afirmado en la pregunta 18, cuando existe la


referencia y el texto en IBERLEX, s que se puede y muy fcilmente, ya que
son campos idnticos, aunque se introduzcan leves modificaciones
fcilmente sistematizables.

Tambin consideramos oportuno sealar que IBERLEX (nacional) no tiene


analizados todos los documentos que constan en IBERLEX-UE, por lo que
siempre sera necesario realizar un importante trabajo que slo podemos
basar en:

a) Anlisis de las leyes mediante lectura y codificacin por especialistas


b) Ejecucin de complejos programas aplicados muy especficamente a este
objetivo
c) Obtencin de las relaciones entre normas por otras fuentes (que seran
independiente del idioma en el que se encontrasen).

Lo que afirmamos con seguridad, aunque salvo mejor informacin u otro


criterio tcnicamente superior.

26. Qu campos de IBERLEX-UE tienen mayor o exacta coincidencia con


LEGIS/LECELEX?

Los campos coincidentes o similares entre LEGIS/LECELEX e IBERLEX-UE


son:

Ttulo
Fecha de publicacin
Serie: coinciden en los dos casos. En LECELEX aparece ms desarrollado
(Serie L: legislacin), en IBERLEX-UE aparece slo L
Edicin Especial Espaola
Nmero de pginas a texto completo
Texto

27. De estos campos, cules requieren la intervencin de un profesional


para su elaboracin?

Ninguno de estos campos requiere un especialista con una formacin


intelectual diferenciada para su elaboracin porque son campos
descriptivos, no analticos que se obtienen directamente del Diario Oficial.
Se podran obtener automticamente con programas informticos
especiales (que ninguna de las partes nos ha proporcionado), y sera un
trabajo tedioso, poco eficiente y con alto riesgo de errores si se hiciera por
empleados, tanto si estn cualificados (lo cual sera carsimo y fustrante
para ellos), como si son simples lectores operarios con una misin bastante
mecnica.

Sobre este particular este perito podra extenderse muy gustoso, con un
espritu positivo y sanamente crtico, pues considera muy lamentable cierta
preindustralizacin en lo que ha conocido de las editoriales jurdicas, y
particularmente, en el BOE.

En la medida que estuviera a mi alcance, tratara de que se elevase el nivel


tecnolgico y de calidad de estos productos, y se redujeran sus precios
ampliando as sus mercados para el mejor cumplimiento del mandato
constitucional de que la Ley sea pblica, y que est al alcance de cualquier
usuario de un ordenador personal.

28. Qu campos son diferentes entre IBERLEX-UE y LEGIS/LECELEX?

Los siguientes campos de LEGIS/LECELEX no existen en IBERLEX-UE:

Nmero acceso
Organismo emisor
Publicacin original
Referencia fecha publicacin
Idiomas publicados
Nmero ISSN
Frecuencia publicacin
Forma de adquisicin

Los campos de anlisis Notas, Materias y Tipo-disposicin-legal tienen un


contenido diferente a los campos de anlisis homnimos de IBERLEX-UE

Los siguientes campos de IBERLEX-UE no existen en LEGIS/LECELEX:

Referencia
Rango
Tipo documento
Nmero oficial
Fecha disposicin
Fecha transmisin
Nmero de pgina
Vigencia
Referencias posteriores

Los campos de anlisis Notas, Indice y Referencias anteriores tienen un


contenido diferente a los campos de anlisis de LEGIS/LECELEX

Es importante destacar que desde el punto de vista de la teora de la


informacin y la codificacin, la cantidad y calidad de informacin que
referencian estos campos diferentes no es completamente distinta, y
podran establecerse algunas relaciones de equivalencia o conversin. Pero
lo cierto es que los formatos si parecen diferentes.
29. De estos campos, cules requieren la intervencin de un profesional
para su elaboracin?

Es bastante discutible, puesto que las especialidades profesionales estaran


bastante desdibujadas, pero podramos sealar:

En el caso de LEGIS/LECELEX: Notas y Tipo-disposicin-legal

En
caso de IBERLEX-UE: Fecha de transmisin, Vigencia, Referencias anteriores,
Referencias posteriores, Indice, notas.

Sin embargo, la cualificacin, capacidad y talento del profesional


condicionara mucho la elaboracin, y sobre todo, la evolucin de dicho
trabajo. As, una mentalidad formada y orientada hacia las letras lo hara, y
propondra modificaciones y mejoras en el mtodo, de forma muy diferente
a la de un matemtico o un ingeniero que, lgicamente, tratara de
sistematizar tan tedioso trabajo.

En nuestra opinin, retomando el ejemplo de los coches de serie y


artesanos, es lamentable que el BOE tenga tan poco automatizados sus
anlisis jurdicos, y que, hasta donde conocemos, no participe en proyectos
de inteligencia artificial ni se nos haya proporcionado documentacin o
referencias de sus propuestas en codificacin, aunque como perito, y como
interesado en estas tecnologas y aplicaciones, estemos muy abiertos y
dispuestos a profundizar en nuestros conocimientos en este sentido.

De hecho, si se permite la observacin, este perito ha tenido la sensacin de


que los interlocutores y profesionales del BOE han ido descubriendo nuevas
posibilidades conforme se avanzaba en la elaboracin de este informe. Tal
vez esa sea la parte ms edificante de este trabajo pericial, incluso si no se
reconociera as por los ms beneficiados.

En resumen:

Las 29 preguntas del Abogado del Estado en representacin del BOE ,


requieren una previa descripcin de la industria y el mercado de las bases
de datos jurdicos en el estado del arte y desarrollo comercial en el que se
encontraban hace ya varios aos. Sin lugar a dudas, la pregunta 9 es, en
opinin de este perito, la ms importante de la serie para la formacin de un
criterio con el que reconocer y valorar el declarativo.

El resto de las preguntas intentan destacar algunas diferencias y la


supuesta imposibilidad de obtener algunos datos de LEGIS/LECELEX
presentes en IBERLEX UE. Sin embargo, este perito no puede concluir tal
imposibilidad, y en cualquier caso, no est en cuestin el que la copia sea
completa y burda, sino si existe, lo que en los textos legales de cientos de
millones de caracteres no slo est probado sino admitido por el propio BOE,
y en cuanto a los campos y mtodos de anlisis, sera necesaria una
ampliacin de prueba de mucha mayor profundidad y precisin.
Reiterando que este perito se reserva sus conclusiones y que pone todo su
leal saber y entender a la disposicin del juzgado que solicit este informe,
considera oportuno hacer tres recomendaciones:

1 El presente informe slo responde a las preguntas de las partes , pero


ignora por completo las necesidades de informacin, de verificacin o de
explicacin que pueda precisar Su Seora a cuya disposicin siempre se ha
estado muy gustoso. Con independencia de lo que opinen, decidan o
tramiten las partes, recomendara que Su Seora requiriera un mejor
proveer a este perito o a cualquier otro con el que ste tambin estara
gustoso de colaborar en lo que se le solicitase.

2 No existen muchas instituciones ni se tiene noticia de que estn


disponibles muchos profesionales con capacidad e independencia suficiente
como para ampliar y profundizar tcnicamente en el cotejo de grandes
espacios de informacin jurdica. Si se me permite ofrecer mi opinin, la
Facultad de Informtica de la Universidad Politcnica de Madrid, en la que
yo he cursado mis asignaturas de doctorado, es la entidad que considero
ms adecuada para hacer un anlisis de coincidencias mucho ms
exhaustivo que el que yo he podido hacer hasta ahora.

3 Desde su fundacin en 1992, la Asociacin para la Prevencin y Estudio


de Delitos, Abusos y Negligencias en Informtica y Comunicaciones
Avanzadas (APEDANICA ) ha intentado evitar situaciones y conflictos
tecnolgicos para las que el sistema judicial espaol no se encuentra
preparado con procedimientos de mediacin y arbitraje similares a los que
existen en el comercio internacional y el trfico areo o martimo, de forma
que se requiera un laudo arbitral antes de presentar cualquier demanda.
Adems, hace poco la, en su gua de peritos y colaboradores del abogado,
revista de actualidad y prctica del derecho IURIS, n 13 de Enero de
1998, en su pg. 23 publicaba mi opinin de que el perito puede y debe
ser el mediador o rbitro para resolver extrajudicialmente un conflicto , lo
que respetuosamente reitero a la vista de todo lo anterior, en la completa
seguridad de que beneficiara a ambas partes.

Este es mi leal saber y entender que, como siempre, someto a cualquier


otra opinin mejor fundada, firmndolo en Madrid, a 23 de febrero de 1998.

Miguel Angel Gallardo Ortiz , presidente de APEDANICA , perito judicial


privado
Internet http://www.cita.es/apedanica
Para ms informacin visitar http://www.cita.es/para/probar
y el documento Word en http://www.cita.es/audicita.doc

Agradeceremos sugerencias y comentarios al E-mail: miguel@cita.es

Enlaces periciales :

En trminos periciales , podemos


realizar pruebas segn http://www.cita.es/para/probar
Dictamen Pericial Civil en http://www.cita.es/para/civil
1.1 Demandas en primera instancia en http://www.cita.es/para/demandar
1.2 Reconvenir y Reconvenciones en http://www.cita.es/para/reconvenir
1.2.1 Contestar a una demanda con
peritaje en http://www.cita.es/para/contestar
1.3.1 Certificacin notarizada en http://www.cita.es/para/certificar
1.3.1.1 Notarizacin de CDs y DVDs en http://www.cita.es/notarizar
1.3.2 Metrologa legal en http://www.cita.es/para/medir
1.3.3 Tasacin de precisin en http://www.cita.es/para/tasar
1.3.4 Prueba preconstituida en http://www.cita.es/para/preprueba
Prueba Pericial Penal (criminalstica ) en http://www.cita.es/para/penal
2.1 Reconstrucciones periciales en http://www.cita.es/para/reconstruir
2.2 Identificaciones legales en http://www.cita.es/para/identificar
2.3 Para inculpar (slo muy justificadamente)
en http://www.cita.es/para/inculpar
2.4 Para exculpar a inocentes imputados
injustamente en http://www.cita.es/para/exculpar
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en concurso de vdeos forenses en http://www.cita.es/convocatoria

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