DERECHO PRIVADO 1

DERECHO

El derecho, en su aspecto objetivo, es el conjunto de normas o reglas de conducta impuestas por

el estado con carcter obligatorio, que prevn o describen comportamientos humanos, imponiendo
deberes y reconociendo facultades con miras a crear un orden social justo.

Ahora bien, el derecho objetivo positivo se clasifica, para su mejor conocimiento y aplicacin, en
dos grandes ramas:

Derecho pblico As, cuando la relacin jurdica presenta caracteres de subordinacin o supra
Coordinacin, por intervenir el estado en su carcter de poder pblico, es de derecho pblico

Derecho privado. En tanto, si los sujetos que en ella intervienen se relacionan en un pie de
igualdad, en un plano de coordinacin, como cuando en ella intervienen los particulares o aun el
estado como titular de un derecho subjetivo privado, es de derecho privado

Derecho subjetivo se define como una facultad que tiene las personas de solicitar la proteccin
de un derecho o inters jurdicamente protegido

Y se clasifica en derecho subjetivo personalsimo, o personal o intelectual

UNIDAD 1: PERSONA HUMANA

La persona humana es el primer elemento de la relacin jurdica, entendiendo la misma como la

situacin en la que se encuentran varias personas vinculadas entre s, regulada por el derecho.
Ahora bien, no toda relacin entre personas, aun cuando pueda producir efectos jurdicos, es
relacin jurdica. As, la amistad, pese a que puede producir ciertos efectos jurdicos, como la
obligacin de los jueces de excusarse cuando tienen amistad ntima con alguna de las partes
litigantes, no es relacin jurdica. En una palabra, es el vnculo entre dos o ms personas que,
tendiente a la satisfaccin de intereses dignos de tutela jurdica, es disciplinado y orgnicamente
regulado por el ordenamiento jurdico.

La relacin jurdica est conformada por:

a) Sujetos: titulares de las prerrogativas y deberes jurdicos que la conforman. Se denomina sujeto
activo a quien se le atribuyen derechos o facultades y sujeto pasivo a aquel sobre el que recaen
deberes.

b) Objeto: es aquello sobre lo que recae cada uno de los derechos.

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c) Causa: es la fuente de la que ella emana. Son los hechos o actos jurdicos que le dan origen.

As, por ejemplo, el contrato de compraventa da nacimiento a una relacin jurdica entre comprador
y vendedor.

La persona, como sujeto de derecho, como titular de las prerrogativas o facultades y sus
correlativos deberes que conforman el contenido de la relacin jurdica.

Persona humana Persona y sujeto de derecho: La nocin de persona es muy importante para
nuestro sistema jurdico ya que posee una cantidad de connotaciones necesarias para comprender
su proteccin. Nuestra ley no da una nocin de lo que debe entenderse por persona; directamente
empieza el Ttulo I, refiriendo al comienzo de su existencia.

Matilde Zavala expresa: mientras que el hombre es una realidad ontolgica (un
"ente" biosquico y espiritual);

Persona es, dentro del derecho, una categora jurdica (el ente, humano o no, que goza de
capacidad de derecho) [] El hombre existe en la naturaleza, persona solamente en el derecho.
(Zavala de Gonzlez, 1983, p. 4). Es decir que, cuando hablamos de persona, hacemos alusin a
una categora jurdica, a una calidad que contiene en s misma la aptitud de ser portadora de
derechos.
As las cosas, se puede deducir que la palabra persona hace referencia a la personalidad jurdica
la investidura jurdica de la que goza el sujeto, a la aptitud, la disposicin potencial para tener
derechos, para adquirirlos, para ser sujeto activo o pasivo de las relaciones jurdicas. Hombre hace
referencia al sustrato o soporte biolgico de las personas humanas, que, para estar protegido,
necesita de esa personalidad jurdica. Por ltimo, la expresin sujeto de derecho alude a las
personas cuando estn interactuando en interferencia intersubjetiva, por ejemplo cuando le estn
dando vida a un contrato. Grficamente, es la persona en movimiento.

Como vemos el nuevo ordenamiento jurdico se distingue del cdigo civil de Vlez Sarsfield ya que
el en el art. 30 defina a la persona como todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer
obligaciones. Clasificndolas tambin el mismo articulado en personas fsicas y personas jurdicas.
La primera haca referencia a todos los entes que presentasen signos caractersticos de
humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible. Y defina
a la persona de existencia ideal por descarte refirindose a ella como todo ente susceptible de
adquirir derechos y contraer obligaciones que no son personas de existencia visibles son personas
jurdicas.

Derechos y Actos Personalsimos

Definicin

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Los derechos personalsimos son los que recaen sobre ciertos aspectos o manifestaciones de la
personalidad del hombre para proteger su libre desenvolvimiento: derecho al honor, a la intimidad,
a la libertad, a la integridad fsica, etc. Estos derechos subjetivos no slo tienen reconocimiento
expreso en el Cdigo Civil y Comercial; el derecho supranacional de derechos humanos
constitucionalizado (art. 75 inc. 22 CN) establece las bases fundacionales del rgimen de los
derechos personalsimos, toda vez que la dignidad personal como sus emanaciones (intimidad,
imagen, identidad, honor y derechos sobre el propiocuerpo) son reconocidos de manera
explcita en la Convencin Americana sobre

Derechos Humanos y en otros instrumentos supranacionales. Caracteres

Estos derechos son

Absolutos,

Extra Patrimoniales,

Irrenunciables,

Relativamente disponibles por las partes y

No transmisibles.

Otro carcter es que la vulneracin de ellos da derecho a su titular a reclamar la prevencin y

reparacin de los daos conforme lo estipulado en los arts. 1708 a
1780 inclusive del Cdigo Civil y Comercial.

Son absolutos porque se dan contra todos, erga omnes, ya que todos y cada uno de los miembros
que constituyen la comunidad jurdicamente organizada estn obligados a respetar la persona de
los dems. Decimos que son relativamente disponibles por las partes pues, de conformidad al art.
55 del Cdigo Civil y Comercial, se puede disponer de los derechos personalsimos bajo ciertas
condiciones: que medie consentimiento por el titular de los derechos, que ste no sea contrario a
la ley, la moral o las buenas costumbres. Asimismo, prev que el consentimiento no se presume,
es decir que debe otorgarse en forma clara, ya sea expresa, tcita, o incluso por va de silencio, y
es de interpretacin restrictiva, y libremente revocable

Inviolabilidad de la persona humana: entendemos a este concepto dentro de la idea de que el

hombre es el eje y centro de todo el sistema jurdico y, en tanto fin en s mismo, su persona es
inviolable.

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El artculo 51 prev Inviolabilidad de la persona humana. La persona humana es inviolable y en
cualquier circunstancia tiene derecho al reconocimiento y respeto de su dignidad.

De tal modo, el reconocimiento y el respeto de la dignidad personal, adems de estar previsto

expresamente en el Cdigo, encuentra amparo constitucional por va del art. 75 inc 22 y rango
constitucional asignado al art. 11 del Pacto de San Jos de Costa Rica. Este derecho implica que
todo ser humano debe ser respetado como persona tanto en su existencia vida, cuerpo, salud
como en su propia dignidad honor, intimidad, imagen. As, la inviolabilidad de la persona
humana extiende su tutela tanto a los derechos de la personalidad espiritual, es decir la imagen, la
intimidad, identidad, honor o reputacin, como a cualquier otro que resulte de una emanacin de la
dignidad personal. De igual forma, la inviolabilidad de la persona hace que est protegida la
integridad fsica y, por ende, primordialmente la vida y la salud.

Derechos de la personalidad espiritual tutelados

El artculo 52 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin dispone Afectaciones a la dignidad. La

persona humana lesionada en su intimidad personal o familiar, honra o reputacin, imagen o
identidad, o que de cualquier modo resulte menoscabada en su dignidad personal, puede reclamar
la prevencin y reparacin de los daos sufridos, conforme lo dispuesto en el Libro Tercero, Ttulo
V, Captulo I. 1

Derecho a la intimidad personal o familiar: la intimidad es el mbito de reserva de la vida, de los

sentimientos, creencias de un individuo. Este mbito de reserva es el bien jurdico protegido por
este derecho, que garantiza al titular el derecho a vivir en forma independiente, sin injerencias ni
intromisiones que puedan 10 Art. 51 del CCCN. 11 Art. 52 del CCCN. Provenir de la autoridad o
de terceros, en tanto su conducta no ofenda al orden pblico, a la moral, ni perjudique a
terceros (Tagle,
2002). De la lectura del artculo 52 del Cdigo, se advierte que no slo se protege la intimidad
personal, sino tambin la familiar, es decir que nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o
abusivas en su vida privada, en la de su familia. Ahora bien, este derecho tendr ms reducida su
esfera de acuerdo al grado de actuacin o funcin pblica que posea, pues mientras ms pblica
sea la imagen de la persona, ms reducida ser la esfera de proteccin, pero siempre la conserva.
Por ello, algunas personas reconocidas o famosas han iniciado acciones para proteger su derecho
a la intimidad cuando la prensa ha invadido tal esfera.

Derecho a la honra o reputacin: este derecho comprende dos aspectos. De un lado, el honor en
sentido objetivo, que es la valoracin que otros hacen de la personalidad, es el buen nombre o
reputacin, el aprecio de terceros; y en sentido subjetivo es la autovaloracin, el ntimo sentimiento
que cada persona tiene de la propia dignidad y la de su familia (Tagle, 2002).

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La vulneracin al honor da lugar a la posibilidad de interponer acciones penales, como la injuria y
la calumnia. La injuria procede cuando alguien afecta el honor de una persona con dichos que la
degradan; la calumnia consiste en la falsa imputacin de un delito.

Derecho a la imagen:

El artculo 53 del Cdigo Civil y Comercial establece: Derecho a la imagen. Para captar o
reproducir la imagen o la voz de una persona, de cualquier modo que se haga, es necesario su
consentimiento, excepto en los siguientes casos:

Que la persona participe en actos pblicos;

Que exista un inters cientfico, cultural o educacional prioritario y se tomen las precauciones
suficientes para evitar un dao innecesario;

Que se trate del ejercicio regular del derecho de informar sobre acontecimientos de inters
general. En caso de personas fallecidas pueden prestar el consentimiento sus herederos o el
designado por el causante en una disposicin de ltima voluntad. Si hay desacuerdo entre
herederos de un mismo grado, resuelve el juez. Pasados veinte aos desde la muerte, la
reproduccin no ofensiva es libre. 13 12 Art. 11 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos.

Art. 53 del CCCN. 17 El derecho a la propia imagen es el derecho personalsimo que protege la
imagen -entendida sta en sentido amplio- de una persona fsica, ya que permite a su titular
oponerse a que su imagen o su voz sean reproducidas, captadas o publicadas por cualquier
medio, sin su consentimiento. Este derecho goza de amparo constitucional, ya sea como un
aspecto del derecho a la privacidad (art. 19 CN) o bien como un derecho autnomo implcito en el
art. 33 de la CN, a lo que se suma su recepcin por va del art. 75 inc 22, que otorga rango
constitucional a diversos instrumentos internacionales, entre los que se encuentra el Pacto de San
Jos de Costa Rica (art. 11). Este derecho se vulnera con la mera captacin de la imagen o la voz
sin el consentimiento del sujeto, aun cuando no se infiera una lesin a la privacidad. Se seala que
tiene un contenido positivo y uno negativo. Desde su faz negativa o de exclusin, el derecho a la
imagen confiere la facultad de oponerse y prohibir a terceros su captacin y divulgacin; desde su
faz positiva, permite a su titular ceder su uso y explotacin incluso a ttulo oneroso (Rivera y
Medina, 2014). En relacin al alcance de lo que debe interpretarse por imagen, tal como hemos
sealado, el concepto es amplio y por ende, la proteccin legal comprende distintas formas de
reproduccin de la imagen, como dibujos, caricaturas, pinturas y cualquiera sea la va de difusin,
por ejemplo filmaciones, reproducciones televisivas, entre otras (Tagle, 2002). La regla es la
exigibilidad del consentimiento a fin de captar o reproducir de cualquier forma la imagen o la voz
de una persona (carcter disponible de este derecho). Dicha conformidad no se presume, es de
interpretacin restrictiva y libremente revocable (art. 55). Sin embargo, el precepto precedente
seala tres excepciones a la exigencia del consentimiento: a) Que la persona participe en actos
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pblicos, es decir, inauguraciones, desfiles, cortejos fnebres de hombres clebres, ceremoniales
oficiales, etc. b) Que exista un inters cientfico, cultural o educacional prioritario, siempre que no
resulte ofensiva y que se tomen las precauciones suficientes para evitar un dao innecesario. Por
ejemplo: evitar la identificacin de la persona en ilustraciones en revistas mdicas. c) Que se trate
de informar sobre acontecimientos de inters general, es decir, que haya un inters colectivo en la
informacin, ya sea porque la imagen se vincula a la actividad profesional o pblica del sujeto o
presenta cierta relevancia pblica o cuando su difusin se hace para verificar o refutar aspectos de
la vida privada que, voluntariamente, la persona involucrada ha expuesto al pblico. 14 Art.
53 del CCCN. 15 Art. 53 del CCCN. 18 En el caso de las personas fallecidas, dispone la norma
que el consentimiento puede ser prestado por sus herederos o por quien hubiera sido designado
por el causante del efecto en una disposicin de ltima voluntad. En caso de desacuerdo entre los
herederos, lo resolver la autoridad judicial. Ahora bien, pasados veinte aos desde la muerte, la
reproduccin es libre en tanto no resulte ofensiva. De tal modo, si an antes de transcurrido tal
lapso legal no existiese ninguna de las personas que por ley deben prestar su consentimiento,
podra reproducirse la imagen. Derecho a la identidad: este derecho implica que cada persona sea
ella misma, que pueda distinguirse sobre la base de sus atributos y sus propias cualidades
personales que hacen a esa determinada persona distinta de las otras. Este derecho comprende
tanto la identidad biolgica como la identidad de gnero (regulada por ley 26.743 De identidad de
gnero).

Derechos de la personalidad fsica

Estos derechos se corresponden con

el derecho a la vida,
la integridad fsica,
al propio cuerpo,
a la salud,
despojos mortal.

Derecho a la vida: este derecho se encuentra profusamente protegido y se refleja al impedimento

de obrar contra la propia vida y sobre la vida de los dems. Este derecho actualmente se
encuentra en grandes discusiones bioticas debido a que existen fallos que lo contraponen con el
derecho a la dignidad, por ejemplo, cuando se permite a la persona que (siendo capaz o por ser
objetor de conciencia) se niegue a recibir tratamiento mdico para preservar su dignidad. Es
sumamente importante esta categora porque se tiene (al igual que los dems derechos humanos)
desde que se comienza a ser persona para el derecho.

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Derecho a la integridad fsica: el artculo 54 del CCCN dispone que no resultan exigibles aquellas
convenciones que tengan por objeto la realizacin de un acto peligroso para la vida o integridad
fsica. En otras palabras, el contrato mediante el cual una persona comprometa un acto que traiga
aparejado dicho peligro, carecer por tanto de fuerza obligatoria para quien asumi dicha
obligacin, no siendo pasible de exigir su cumplimiento forzado o indirecto, salvo que el acto de
que se trate se corresponda a su actividad habitual (v.gr. un boxeador, un corredor de autos) y que
se adopten las medidas de prevencin y seguridad adecuadas a las circunstancias. Este derecho
se vincula tambin con el derecho a disponer sobre el propio cuerpo.

Derecho a disponer sobre el propio cuerpo: en primer lugar es dable sealar que el cuerpo humano
no es una cosa en sentido jurdico, en tanto no constituye un objeto material susceptible de
apreciacin pecuniaria.

As, el art. 17 del CCCN establece que: Los derechos sobre el cuerpo humano o sobre sus partes
no tiene un valor comercial, sino afectivo, teraputico, cientfico, humanitario o social y slo pueden
ser disponibles por su titular siempre que se respete alguno de esos valores y segn lo dispongan
las leyes especiales. Este derecho de disponer del cuerpo humano se vincula con el anterior, es
decir, con el derecho a la integridad fsica que procura determinar las atribuciones que se tienen
sobre el propio cuerpo, sus lmites y la tutela legal que posibilite su efectivo ejercicio frente a la
oposicin, atentado o amenaza de agresin, ya sea proveniente de terceros o del Estado.

La regla es que no estn autorizados aquellos actos que causen una disminucin permanente en la
integridad del propio cuerpo o sean contrarios a la ley, la moral o las buenas costumbres. Sin
embargo, el art. 56 del CCCN prev excepciones a tal principio, las que tienen lugar cuando se
trata de actos enderezados al mejoramiento o preservacin de la salud de la persona titular, como
ser una intervencin quirrgica; o, excepcionalmente, para el mejoramiento o preservacin de la
salud de otra persona distinta a la del titular, la que tiene lugar cuando se dispone la ablacin de un
rgano (que se rige por la ley 24.193, modificada por ley 26.066) a los fines de ser trasplantado.
Asimismo, estn prohibidas las prcticas destinadas a la modificacin de la constitucin gentica
de la descendencia, salvo aqullas que tiendan a prevenir enfermedades genticas o la
predisposicin a ellas (art. 57 CCCN). Por otro lado, se prev la regulacin de las
investigaciones biomdicas en seres humanos que procuran un beneficio para el paciente sobre el
cual se realizan, a la par que pueden aprovechar en general a la ciencia mdica. Estas
investigaciones deben cumplir con los recaudos legales que establece el art.
58 CCCN, teniendo una especial trascendencia el previsto en el punto f, que alude al ineludible
acuerdo que debe prestar la persona objeto de la intervencin, quien siempre deber estar
debidamente informada en relacin a los riesgos para su vida.
16 Art. 17 del CCCN.

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Derecho de disposicin sobre el cadver propio: la norma del artculo 61 del CCCN consagra el
derecho que posee toda persona capaz en orden a establecer el destino post mortem de su
cuerpo. Es decir que la persona, mientras viva, puede disponer de sus exequias o inhumacin,
como as tambin la dacin de todo o parte de su cadver con fines teraputicos, cientficos,
pedaggicos o de ndole similar. La manifestacin de la voluntad puede ser expresada por
cualquier forma, es decir, puede ser por disposicin testamentaria, o bien puede ser escrita o por
signos inequvocos, o inducida de hechos o circunstancias que posibiliten conocerla. Ahora bien,
en ausencia de instrucciones por parte del difunto, ser el cnyuge, el conviviente o los
parientes segn el orden sucesorio, quienes dispongan del cadver de su familiar.

Atributos de las Personas

Definicin:

La persona, en tanto tal, posee ciertos atributos que son sus cualidades esenciales. stas son
inherentes y consideradas a priori de la persona, es decir que comienzan con su existencia. Estos
atributos de la persona humana son: capacidad, nombre, estado y domicilio. A toda persona
individual le es inherente la capacidad, cualidad que la distingue como sujeto potencial de
derechos y deberes; el nombre que la individualiza, el estado que la sita en el medio familiar en el
que se desenvuelve y el domicilio que la sita jurdicamente en un lugar determinado.

Naturaleza Los atributos

No son derechos ni deberes, sino cualidades inherentes a la calidad de la persona que no se

adquieren luego, sino que son contemporneos a la persona, a su existencia, y la acompaan toda
su vida protegindola e identificndola. Caracteres Los atributos participan de los siguientes
caracteres:

Son necesarios e inherentes a las personas: no se concibe que la persona fsica pueda carecer
de alguno de estos atributos por cuanto, la determinan en su individualidad.

Son nicos: una misma persona no puede poseer ms de un atributo de cada clase en un
momento determinado. As, la persona humana no puede ser capaz e incapaz a la vez de
adquirir un derecho, no puede tener ms estados civiles familiares del mismo orden, por ejemplo
soltero-casado.

Son indisponibles: no pueden ser transferidos, pues estn fuera del comercio.

Son inmutables: slo se modifican cuando se verifica el supuesto normativo que as lo prev.

Son imprescriptibles: por cuanto no se adquieren ni pierden por el transcurso del tiempo.

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Nombre
Nocin

El nombre es el atributo de la persona que la identifica y la individualiza del resto. Est compuesto
por dos elementos: el pronombre o nombre de pila (o apelativo) y el apellido (o cognomen o
patronmico). Ambos cumplen funciones diferentes; el nombre de pila individualiza a la persona
en su familia y el apellido la individualiza en la sociedad.

Naturaleza jurdica

Respecto de su naturaleza jurdica existen varias teoras.

a) Tesis de la propiedad: sostenida fundamentalmente en Francia a mediados del XIX.

Consideraba que el nombre era objeto de un derecho de propiedad anlogo al que se tiene sobre
las cosas. Esta tesis ha sido abandonada.

b) Tesis del derecho de la personalidad: parte de la doctrina entiende que el nombre es un derecho
o un bien de la personalidad que permite distinguir al individuo de los dems. El nombre, al ser
utilizado como forma de distinguir al individuo, es un atributo esencial de la personalidad.

c) Institucin de polica civil: Planiol concibe al nombre como una institucin de polica civil, por
cuanto es impuesto por la ley en forma obligatoria para la identificacin de los individuos. Tesis
seguida en nuestro pas por Orgaz.

d) Institucin compleja: consideran que el nombre es tanto un derecho de la personalidad

como una institucin de polica civil, porque protege intereses individuales y tambin sociales. Esta
posicin es compartida por autores como Salvat, Llambas, Borda, Rivera. As, el artculo 62 del
CCCN establece: Derecho y deber. La persona humana tiene el derecho y el deber de usar el
prenombre y el apellido que le corresponden. Es de este artculo de donde surge su naturaleza
jurdica, en donde confluyen los dos criterios: que el nombre es un derecho de la personalidad, que
es una institucin de polica civil. Art. 62 del CCCN.

Rgimen legal

El prenombre

Apellido de los hijos.

Es dable sealar que el apellido, nombre familiar o patronmico, es la designacin comn a todos
los miembros de una misma familia, que, unido al prenombre, identifica a la persona fsica,
conformando su nombre propiamente dicho. As, el apellido designa el grupo familiar, pues cada
individuo lleva el apellido que le corresponde en razn de su pertenencia a dicho grupo. El art. 64
del CCCN prev que el hijo matrimonial lleva el primer apellido de alguno de los cnyuges; en caso
de no haber acuerdo, se determina por sorteo realizado en el Registro del Estado Civil y

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Capacidad de las Personas. A pedido de los padres, o del interesado con edad y madurez
suficiente, se puede agregar el apellido del otro. Asimismo, dispone que, en caso de que un mismo
matrimonio tuviera muchos hijos, todos deben llevar el mismo que se haya decidido para el
primero. Ahora bien, en el caso del hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial, ste lleva el
apellido de ese progenitor. Si la filiacin de ambos padres se determina simultneamente, se sigue
la regla establecida para los hijos matrimoniales en cuanto a que llevarn el primer apellido de
alguno de los cnyuges. Si la segunda filiacin se determina despus, ambos padres debern
acordar el orden de los apellidos. A falta de acuerdo, ser determinado por el juez segn sea el
inters superior del nio. Para el supuesto de la persona menor de edad sin filiacin determinada,
se establece que debe ser anotada por el oficial del Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas con el apellido que est usando o, en su defecto, con un apellido comn (art. 65) o bien,
si la persona tiene edad y grado de madurez suficiente, puede solicitar la inscripcin del apellido
que est usando (art. 66).

Apellido de los cnyuges. Por otro lado, en relacin al apellido de los cnyuges, el art. 67 dispone:
Cualquiera de los cnyuges puede optar por usar el apellido del otro, con la preposicin de o sin
ella. La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo no puede usar el apellido del
otro cnyuge, excepto que, por motivos razonables, el juez la autorice a conservarlo. 23 El
cnyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro cnyuge mientras no contraiga nuevas
nupcias, ni constituya unin convivencia. Como se advierte, en materia de apellido y matrimonio, el
Cdigo posibilita a que cualquiera de ellos pueda utilizar el apellido del otro con o sin la preposicin
de. Ahora bien, en el caso de persona divorciada y nulidad del matrimonio, la regla es la
prohibicin de empleo del apellido y, slo de mediar razonables motivos, el juez puede acordar su
conservacin. En cuanto al viudo, ste puede seguir usando el apellido del otro cnyuge mientras
no contraiga nuevas nupcias ni constituya unin convivencia.

Cambio del prenombre y del apellido Los arts. 69 y 70 del Cdigo Civil y Comercial receptan la
posibilidad del cambio del prenombre y del apellido slo de mediar, a criterio del juez, justos
motivos. Al respecto, formula una enunciacin de justos motivos: a) cuando el seudnimo hubiese
adquirido notoriedad;

b) por la raigambre cultural, tnica o religiosa

; c) Por la afectacin de la personalidad de la persona interesada, cualquiera sea su causa,

siempre que se encuentre acreditada

. As, para lograr el cambio del nombre y/o del prenombre, es precisa la intervencin del Poder
Judicial y esa es la regla, con excepcin de los dos supuestos contemplados en el ltimo prrafo
del art. 69. En tales casos no se requiere la intervencin judicial y se consideran justos motivos
cuando se pretende el cambio del prenombre por razn de identidad de gnero y el cambio de
prenombre y apellido por haber sido vctima de desaparicin forzada, apropiacin ilegal o
alteracin o supresin del estado civil o de la identidad
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El cambio de nombre tramitar por el proceso ms abreviado que prevea la ley local, con
intervencin del Ministerio Pblico, debiendo publicarse en el diario oficial una vez por mes en el
lapso de dos meses, a fin de que presenten las oposiciones y se soliciten informes respecto de
las medidas precautorias que existieren con relacin al interesado. Una vez inscrita en el Registro
de Estado Civil y Capacidad de las Personas, ser oponible a terceros. 18 Art. 67 del CCCN. 19
Art.
69 del CCCN. 20 Art. 69 del CCCN. 21 Art. 69 del CCCN. 22 Art. 70 del CCCN. 23
Art. 70 del CCCN.

Acciones de proteccin

Puede ejercer acciones en defensa de su nombre:

a) aquel a quien le es desconocido el uso de su nombre, para que le sea reconocido y se prohba
toda futura impugnacin por quien lo niega; se debe ordenar la publicacin de la sentencia a costa
del demandado;

b) aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para que cese en ese uso;

c) aquel cuyo nombre es usado para la designacin de cosas o personajes de fantasa, si ello le
causa perjuicio material o moral, para que cese el uso. En todos los casos puede demandarse la
reparacin de los daos y el juez puede disponer la publicacin de la sentencia. Las acciones
pueden ser ejercidas exclusivamente por el interesado; si ha fallecido, por sus descendientes,
cnyuge o conviviente, y a falta de stos, por los ascendientes o hermanos.

As, las acciones para proteger el nombre son tres:

La accin de reclamacin o reconocimiento del nombre: se requiere que el demandado

haya desconocido el derecho de usar el nombre por pare del sujeto afectado, debiendo el juez
ordenar la publicacin de sentencia a costa del demandado.

La accin de impugnacin, o usurpacin del nombre: se requiere que el demandado use en forma
indebida el nombre de otra persona y el efecto propio de la sentencia es el cese en dicho uso
indebido.

La accin de supresin del nombre: debe mediar un uso indebido por parte del demandado del
nombre de otra persona para individualizar una cosa o un personaje de fantasa y dicho uso
provocar un perjuicio material o moral. El efecto de la sentencia es el cese de dicho uso indebido.

Por ltimo y en orden a quines pueden interponer estas acciones, se establece que el titular
exclusivo es el interesado y, si ste ha fallecido, podr ser ejercida por sus descendientes, cnyuge
o conviviente, y a falta de stos, por los ascendientes o hermanos.

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Art. 71 del CCCN. Seudnimo

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En cuanto al seudnimo, el art. 72 contempla El seudnimo notorio goza de la tutela del nombre.
El seudnimo es la designacin, diferente del nombre verdadero, que una persona voluntariamente
se da a s misma, en el desarrollo de alguna actividad especfica cultural, artstica, comercial o
profesional, sea con el objeto de ocultar su verdadera identidad o para darle realce en el ejercicio
de esa actividad. Puede formarse con un nombre y apellido, con un prenombre, o con una
designacin de fantasa. Como el seudnimo notorio goza de la tutela del nombre, el titular para su
proteccin, podr interponer las acciones previstas para proteger el nombre, es decir las previstas
en el art. 71. Asimismo, el art. 69 ha receptado el cambio de nombre cuando existan justos motivos
a criterio del juez y el inc. a" dispone que se considera justo motivo al supuesto en que el
seudnimo hubiese adquirido notoriedad.

Domicilio

Nocin. Caracteres

El ordenamiento jurdico requiere situar a la persona en un determinado lugar, aun cuando no

acte necesariamente all.

Domicilio, en sentido jurdico, es el lugar que la ley considera como centro o sede legal de la
persona. Como veremos seguidamente existen distintas clases de domicilio, el domicilio general y
el especial. El domicilio general es el atributo, cualidad o propiedad inherente a la persona que
representa su indispensable asiento o sede legal para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento
de sus obligaciones (Tagle, 2002).

Este domicilio general puede ser legal, es decir instituido por la ley o real, que es la efectiva
residencia de la persona en un cierto lugar con nimo de permanecer all.

El domicilio general sea legal o real, es necesario, ya que no puede faltar en ninguna persona y es
nico ya que una persona no puede tener ms de un domicilio general. Por ltimo decimos que el
domicilio general es mutable, es decir que es modificable, ya sea por cambio en la capacidad de
las personas (por ejemplo, un menor que
cumple la mayora de edad pasa de domicilio legal a domicilio real) o por un cambio en la de su
situacin (por ejemplo: una persona que es designada en un puesto de funcionario pblico y que
requiere trasladarse, cambia de domicilio real a domicilio legal).
Clases de domicilio.

Distinciones

El domicilio se clasifica de la siguiente manera: General

u ordinario

Especial.

El domicilio general, lugar en que la ley sita a la persona para la generalidad de sus relaciones
jurdicas, se clasifica en

real o voluntario
legal o forzoso.

Por su parte, el domicilio especial slo produce efectos en relacin a una o varias relaciones
jurdicas determinadas y puede ser convencional, procesal, conyugal, comercial, entre otros.

DOMICILIO REAL,

Definido en el art. 73 del CCCN, es donde la persona humana tiene su residencia habitual. Ahora
bien, si ejerce actividad profesional o econmica, lo tiene en el lugar donde la desempea para el
cumplimiento de las obligaciones emergentes de dicha actividad. Como podemos ver, la ley
contempla la residencia como un elemento del domicilio, dado que el mismo se determina en
funcin de la residencia habitual, entendida como el lugar en el que habitual y permanentemente
habita una persona.

Tambin se considera domicilio real el lugar de desempeo de la actividad profesional o

econmica para las obligaciones nacidas de stas. Este domicilio toma en cuenta la efectiva
residencia de la persona, es voluntario, pues slo depende de la voluntad del individuo, y, adems,
es de libre eleccin e inviolable (art. 18 CN).

Elementos constitutivos del domicilio real: el domicilio real, esencialmente voluntario, est
conformado por un elemento material o corpus y el elemento intencional o animus. El primero est
constituido por la residencia de la persona que es efectiva y permanente y el animus es la intencin
o propsito de permanecer en un determinado lugar. As, el domicilio real se constituye por la
reunin de sus dos elementos.
DOMICILIO LEGAL

Como el lugar donde la ley presume, (Art 74cccn) sin admitir prueba en contra, que una persona
reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones.

As, prev los casos de personas que tiene domicilio legal:

a) los funcionarios pblicos tienen su domicilio en el lugar en que deben cumplir sus funciones, no
siendo stas temporarias, peridicas, o de simple comisin;

b) los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar que lo estn prestando;

c) los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tienen domicilio
conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual;

d) las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus representantes.

Este domicilio es forzoso, en tanto la ley lo impone independientemente de la voluntad del

interesado; es ficticio, pues el sujeto puede no estar all presente; es excepcional y de
interpretacin restrictiva, pues slo funciona en los casos previstos por la ley; y es nico, en tanto
es una clase de domicilio general u ordinario.

DOMICILIO ESPECIAL

Por ltimo y en relacin al domicilio especial, cabe poner de relieve que ste no es un atributo de
la persona, slo lo es el general en todas sus clasificaciones.

El domicilio especial es el que las partes de un contrato eligen para el ejercicio de los derechos y
obligaciones que de l emanan (art. 75). Este domicilio produce sus efectos limitados a una o
varias relaciones jurdicas determinadas, es decir, tiene eficacia slo para aquellas relaciones
jurdicas para las que ha sido instituido. Es elegido libremente por las partes y el domicilio
convenido tiene fuerza de ley para los contratantes, es decir que tiene efecto vinculante, salvo que,
por acuerdo comn de partes, lo modifiquen.

Este domicilio es temporario en principio y se termina cuando la situacin finaliza. Por eso no se
puede decir que ste sea un atributo de las personas, sino que puede faltar. Un ejemplo de
domicilio especial es, en el caso de las sociedades que poseen este tipo de domicilio, el de la
jurisdiccin en el que se encuentra constituida; adems pueden tener una sede diferente donde
funciona.

El domicilio especial participa de los siguientes caracteres:

a) no es necesario, pues la persona puede no tener constituido domicilio especial alguno;

b) puede ser mltiple, porque la persona puede tener varios domicilios especiales;
c) es voluntario, convencional, transmisible tanto a los sucesores universales como a los
singulares.

Importancia y efectos

El domicilio produce importantes efectos jurdicos. Siguiendo al art. 78 del CCCN, debemos
sealar: en primer lugar, que determina la competencia judicial. As, por ejemplo, para el proceso
donde se solicite la declaracin de incapacidad o de restriccin de la capacidad, deber tenerse en
cuenta el domicilio de la persona en cuyo inters se lleva a cabo el proceso (art. 36); en la
declaracin de ausencia, es juez competente, el del domicilio del ausente (art. 81); en el proceso
sucesorio es competente el juez del ltimo domicilio del causante, entre otros.

Asimismo, de conformidad a la ltima parte del mencionado artculo, en caso de constitucin de

domicilio contractual o de eleccin, se admite la prrroga de competencia, la que importa que deja
de ser competente el juez que normalmente hubiera correspondido por aplicacin de los principios
procesales en los cdigos de rito, para dar lugar a aqul del domicilio elegido. Cabe aclarar que
este ltimo efecto ser siempre en caso de que la jurisdiccin judicial resulte renunciable, es decir,
cuando la jurisdiccin sea impuesta en razn del domicilio de las personas, pues la determinada en
razn de la materia no puede alterarse porque es de orden pblico. (Rivera y Medina, 2014). La
prrroga tampoco podr operar en los supuestos de fuero de atraccin, que tienen virtualidad en
los concursos y quiebras y en los procesos sucesorios, pues el fuero de atraccin es de orden
pblico.

Cambio de domicilio.

El domicilio real puede modificarse de un lugar a otro sin que dicha facultad pueda ser coartada
por contrato ni por disposicin de ltima voluntad. Dicho cambio se verifica instantneamente por
el hecho de trasladar la residencia de un lugar a otro con nimo de permanecer en ella (art. 77).

El domicilio real es mutable, siendo necesario que concurran los dos elementos ya referidos:
corpus, es decir efectivo cambio de domicilio, y animus, intencin de establecerse en el nuevo
lugar.

CAPACIDAD

Nocin.

La capacidad es uno de los atributos ms importantes de la persona. Como se expuso

anteriormente, este atributo forma parte del concepto mismo de persona; la capacidad de derecho
siempre est presente.

Clases. Caracteres
La nocin de capacidad no se agota en la capacidad de derecho atributo de la persona puesto
que comprende tambin la capacidad de hecho o de obrar, que consiste en la aptitud de las
personas fsicas para ejercer por s mismas los actos de la vida civil.

Buteler caseres la defina siguiendo el cdigo derogado pero por tal no deja de ampliar y ayudar a
entenderla como la aptitud de cada clase de persona para ejercer por s o por otro actos que no le
son expresamente prohibidos.

La capacidad tiene los siguientes caracteres:

a) las reglas que gobiernan la capacidad son de orden pblico y no pueden ser modificadas
por voluntad de los particulares;

b) es principio general que tanto las incapacidades como las restricciones a la capacidad son la
excepcin;

c) las restricciones a la capacidad son de interpretacin restrictiva.

Capacidad de Derecho.

Definicin

El artculo 22 del CCCN define la capacidad de derecho: Capacidad de derecho. Toda persona
humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos. La ley puede privar o
limitar esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos determinados.

As, la capacidad de derecho se define como la aptitud de que goza toda persona humana para ser
titular de derechos y deberes jurdicos. Esta aptitud se vincula muy directamente con la
personalidad humana; por ello, todas las personas son capaces de derecho y no puede concebirse
una incapacidad de derecho absoluta, es decir, que comprenda todos los derechos y obligaciones,
porque sera contrario al orden natural.

Por el contrario, s existen incapacidades de derecho relativas, es decir referidas a ciertos

derechos en particular, como lo prev el art. 1002 del Cdigo Civil y Comercial al referir,
por ejemplo, que:

No pueden contratar en inters propio

Art. 22 del CCCN:

a) los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya administracin o enajenacin estn o han
estado encargados;
b) los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los rbitros y mediadores, y sus auxiliares,
respecto de bienes relacionados con procesos en los que intervienen o han intervenido;

c) los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos en los que intervienen
o han intervenido;

d) los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, entre s. Los albaceas que no son herederos no
pueden celebrar contrato de compraventa sobre los bienes de las testamentarias que estn a su
cargo.28

Capacidad de ejercicio Por su parte, el artculo 23 define la capacidad de ejercicio o de hecho, y

prev Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s misma sus derechos,
excepto las limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en una sentencia judicial29. La
capacidad de ejercicio es la aptitud para ejercer derechos por s mismo. As, el principio general es
la capacidad, con las limitaciones que prev el Cdigo en su artculo 24, al referir a las personas
incapaces de ejercicio y las que determine en una sentencia judicial, referencia que alude al
supuesto de restriccin al ejercicio de la capacidad en relacin a los mayores de edad, en las
condiciones establecidas por la legislacin en el art. 24 inc. c y 31 y ss. Del CCCN.

Comparacin entre capacidad de derecho y capacidad de ejercicio

Dimensiones Incapacidad de derecho Incapacidad de hecho Esencia Falta de

aptitud para

ser titular de derechos.

Se prohbe celebrar un acto singular.
Falta de aptitud para celebrar los actos jurdicos de la vida civil.
Puede restringirse la capacidad para un conjunto de actos.

28 Art. 1002 del CCCN. 29 Art. 23 del CCCN.

Fundamento Necesidad de proteger el orden pblico, la moral, las buenas costumbres.

Imposibilidad fsica o moral de obrar por ausencia de voluntad jurdica.

Alcance Siempre es relativo, no existe la incapacidad de derecho absoluta pues es un atributo.

Puede ser una restriccin a la capacidad restringida a determinados actos, o bien un incapaz
absoluto (art. 32 CCCN).

Inters protegido Puede ser pblico o privado. Siempre inters

privado: el de la persona del incapaz.

Forma de suplirse No tiene. A travs del instituto de la representacin (arts. 100 y ss. CCCN), o con
intervencin de un asistente o sistemas de apoyos. Sancin ante la violacin de lo normado por la
ley
Da lugar a una nulidad absoluta.

Da lugar a un a nulidad relativa del acto.

Ley aplicable Ley territorial La ley del domicilio de la persona del incapaz.

Estado civil

Definicin El estado es un atributo propio de las personas fsicas y hace referencia a la posicin o
rol que ocupa una persona en la sociedad, por ejemplo estado civil, o en una familia, por ejemplo
estado de padre, de hijo, etc.

Caracteres

El estado participa de los siguientes caracteres:

a) las normas que regulan el estado de las personas son de orden pblico; no pueden ser
modificadas por la voluntad de los interesados;

b) es indivisible y oponible erga omnes;

c) generalmente es recproco o correlativo, porque a cada estado de una persona le corresponde

el de otro que resulta correlativo;

d) es inalienable, es decir intransmisible;

e) es necesario, indisponible y nico, es decir que no se puede tener dos estados correlativos a la
vez (por ejemplo, no ser casado y soltero al mismo tiempo, no ser padre e hijo al mismo tiempo).

Efectos

El estado genera deberes jurdicos como el de usar un apellido o suministrar alimentos; en

el mbito del derecho procesal es causal de excusacin o de recusacin de los jueces o
funcionarios, quienes no podrn entender en aquellos pleitos en que intervengan parientes que se
hallen en los grados previstos en las leyes rituales; en el mbito penal es agravante o eximente de
penas. Asimismo, se relaciona con los otros atributos porque, por ejemplo, en el matrimonio
(estado: casado), los esposos tienen limitaciones entre s para ciertos contratos; o por caso los
padres no pueden contratar con sus hijos sometidos a responsabilidad parental. Adems, si se
logra el reconocimiento de un hijo extramatrimonial por el padre, este reconocimiento cambia el
estado del hijo reconocido y del padre que reconoce. Por ello, se dice que los efectos de este
atributo son importantes a la hora de los reclamos patrimoniales o de deberes correspondientes al
estado que se posea, para lo cual la ley establece una serie de normas que lo protegen. Por
ejemplo, a las personas les reconoce dos acciones:

a) De reclamacin de estado: que son acciones que persiguen un reconocimiento (por

ejemplo las acciones de filiacin).
b) De impugnacin de estado: que son acciones que persiguen un desconocimiento de
un estado ostentado hasta entonces (por ejemplo, la que le corresponde al padre con
respecto al hijo nacido en matrimonio y que no es suyo).
Prueba Los datos concernientes a la existencia y estado civil de las personas deben recogerse de
modo fidedigno y ser custodiados en archivos oficiales, en beneficio no slo del interesado, sino
tambin del Estado y de los terceros que puedan tener inters en obtener informacin til. El
cdigo establece el medio de prueba del nacimiento, matrimonio, muerte de las personas fsicas,
estableciendo que se prueba con las partidas del Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas, conocido como Registro Civil (arts. 96 y 420 del CCCN).

Comienzo y fin de la existencia de las personas humanas Personas por nacer

Nocin de personas y vida humana

Persona por nacer

En primer lugar cabe distinguir entre persona y vida humana. Tal como sealamos anteriormente,
la nocin de persona es una categora jurdica, pues se trata de ser portador de derechos,
mientras que la vida humana es un suceso de la naturaleza, es su asiento natural.

Importancia jurdica de la concepcin

El artculo 19 del Cdigo Civil y Comercial prev: Comienzo de la existencia. La existencia de la

persona humana comienza con la concepcin.

De conformidad al mencionado artculo, la concepcin determina el momento a partir del cual se

es persona, es decir que el sujeto tiene personalidad jurdica y goza de proteccin de la ley.

As, el Cdigo Civil y Comercial subsume el concepto de vida humana con el de persona en el
sentido tcnico del trmino, reconociendo su comienzo en el momento mismo de la concepcin. De
esta manera, se considera que hay persona durante todo el proceso de gestacin: desde su inicio
hasta el nacimiento y, luego, habr persona fsica desde ese instante hasta la muerte. En igual
lnea, Vlez Sarsfield aclaraba en la nota a su art. 63, que las personas por nacer, no son
personas futuras, pues ya existen en el vientre de la madre.

Esto sin duda alguna fue tomada del Pacto de San Jos donde establece esta postura de
considerar a la persona desde la concepcin y tiene derecho a que se respete su vida. Este
derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin.
El dispositivo de jerarqua constitucional (art. 75 inc. 22 CN) asigna tutela jurdica a la vida humana
desde este momento de la concepcin. As se visualiza con claridad que, bajo el enfoque de la
jerarqua normativa, de conformidad a la pauta del art. 31 de la CN, la asignacin de personalidad
al ente natural no puede ser ubicada por nuestra legislacin comn, en momento posterior a ste.
Lo propio puede afirmarse sobre la Convencin de los Derechos del Nio, que, en su art. 1,
establece que nio es todo ser humano menor de dieciocho aos de edad. Con respecto al
comienzo de la vida, la Convencin nada aclara, pero s lo hace la ley 23.849 la de ratificacin
del Tratado en su art. 2, el cual declara que, con relacin al artculo 1 de la Convencin sobre los
Derechos del Nio, la Repblica Argentina entiendo por nio a todo ser humano desde el momento
de la concepcin y hasta los 18 aos. Represe que lo que goza de jerarqua constitucional es el
texto de la Convencin junto a la ley de ratificacin porque, como bien lo seala el art. 75 inc 22 de
la carta magna, cada Tratado adquiere jerarqua constitucional en las condiciones de su vigencia,
incluyendo as a la ratificacin como una unidad que debe ser considerada de ese modo a la hora
de valorar las disposiciones con jerarqua constitucional.

Duracin del embarazo

La determinacin del tiempo de duracin del embarazo tiene sentido a los fines de establecer la
poca en que ha ocurrido, en cada caso, la concepcin. Segn sostuvimos anteriormente, esta
definicin resulta relevante porque all es donde comienza la existencia de la vida humana y, por
tanto, desde entonces puede asignarse a ella la calidad de persona, con la consecuente
adquisicin de derechos.

Nuestro Cdigo Civil y Comercial proporciona las indicaciones, en el artculo 20, en torno a los
plazos del embarazo. As, dice:

Duracin del embarazo. poca de la concepcin.

poca de la concepcin es el lapso entre el mximo y el mnimo fijados para la duracin del
embarazo. Se presume, excepto prueba en contrario, que el mximo de tiempo del embarazo es
de trescientos das y el mnimo de ciento ochenta, excluyendo el da del nacimiento.

De tal modo, un embarazo de trescientos das significa una franja temporal, en semanas, de casi
cuarenta y tres semanas; uno de ciento ochenta, importa una gestacin de ms de veinticinco
semanas. Sobre esta base y atendiendo a que, desde el punto de vista mdico, la duracin del
estado de gravidez alcanza a cuarenta semanas de gestacin, se advierte que la previsin
resulta generosa

tanto en mximo como en mnimo.

En definitiva, sin contar el da del parto, se cuentan trescientos das hacia atrs y luego ciento
ochenta das, tambin hacia atrs. En el perodo de ciento veinte das que hay entre uno y otro
trmino, la ley presume que se ha producido la concepcin.

En una palabra, se presume, salvo prueba en contrario, que la concepcin se produjo en los
primeros ciento veinte das de los trescientos del embarazo, sin contar la fecha de parto.

22
El artculo 19, en su versin original del Proyecto de Cdigo Civil de 2012, deca:

La existencia de la persona humana comienza con la concepcin en el seno materno. En el caso

de tcnicas de reproduccin humana asistida, comienza con la implantacin del embrin en la
mujer, sin perjuicio de lo que prevea la ley especial para la proteccin del embrin no implantado.

Este precepto dejaba de lado cualquier discusin con relacin al nasciturus concebido en el vientre
de la madre, al que se lo segua considerando persona y sujeto destinatario de la proteccin del
derecho. Sin embargo, no ocurra lo mismo con relacin a los embriones no implantados, los que
quedaban hurfanos de toda proteccin legal hasta tanto no se produjese su implantacin en el
cuerpo de la madre, momento a partir del cual recin eran considerados personas humanas.
(Rivera y Medina, 2014).

Segn Rivera y Medina (2014), la Comisin de Reformas suministr tres argumentos por los
cuales los embriones no implantados no son personas humanas:

El primero de ellos tiene que ver con el estado actual de las tcnicas de reproduccin humana
asistida. De acuerdo con ellas, no existe posibilidad de desarrollo de un embrin fuera del cuerpo
de la mujer.

El segundo motivo alegado radica en que la regulacin de la persona humana tiene como
finalidad establecer los efectos jurdicos que tienen fuente en esa personalidad, tanto
en el orden patrimonial como extramatrimonial, sin ingresar en otros mbitos, como puede ser el
derecho penal, conducido por otros principios.

Y el tercer argumento deca que, tal como est regulado en el derecho comparado, corresponde
que tan importante cuestin sea regulada en leyes especiales, que prevn su revisin peridica
dado el permanente avance cientfico en la materia.

De los mltiples proyectos que sobre el tema existen en el Congreso, solamente en dos de ellos se
protege la vida de los embriones desde la concepcin extrauterina. En los restantes proyectos se
trata a los embriones no como vidas humanas, sino como objetos descartables, tal como lo hace la
actual ley 26.682 De fertilizacin asistida.

Ahora bien, tal como qued el texto definitivo del artculo 19, no quedan dudas de que el Cdigo
Civil y Comercial tutela la vida humana desde el momento mismo de la concepcin. El tema es que
el trmino concepcin ha dado lugar a distintas teoras que conviven.

As por un lado, se sostiene que el ser humano comienza con la unin de los gametos masculino y
femenino, es decir, del vulo y del espermatozoide que se conoce como fecundacin del cigoto. A
partir de all, se configura una realidad gentica distinta de las dos que le dieron origen, es decir,
que se produce una combinacin de cromosomas claramente diferenciable de las de sus
progenitores. As, para esta postura el trmino concepcin, supone fecundacin.

23
Por otro lado, otra tesitura entiende que el cigoto necesito anidar en el tero de la mujer para que
se produzca el inicio de la vida humana. Los sostenedores de esta doctrina distinguen el embrin
reimplantara del embrin propiamente dicho, fundando tal distincin en el momento en que tiene
lugar la anidacin en la pared del tero y producindose sta en el da catorce contando a partir de
la entrada del gameto masculino en el femenino. En consecuencia, la anidacin resulta de
trascendental importancia jurdica, pues antes de ella no hay vida humana.

Otra postura ms innovadora propugna un desarrollo an superior de maduracin de embrin

posterior a la anidacin para que estemos frente a un individuo.

La ltima, ubica el comienzo de la persona humana en un tiempo posterior, en el que el feto

adquiere su viabilidad o en el nacimiento (Chispero, 2012).

La divergencia entre una y otra posicin se aprecia en los cambios que sufri el dispositivo antes
de la versin definitiva y que son un reflejo de las discordancias en la comunidad jurdica argentina.

La mayora de la doctrina se inscribe en la posicin que considera persona a la vida humana a

partir de la fecundacin, sin perjuicio de admitir que no ocurre lo mismo en la doctrina y la
jurisprudencia internacional.

Para la postura mayoritaria, la fecundacin del vulo por el espermatozoide da inicio no slo a la
vida humana sino tambin a la persona humana, sea que la fecundacin se hubiese producido en
el seno materno o en el laboratorio.

Esto puede comprobarse al repasar lo ocurrido en las XIX Jornadas Nacionales de Derecho Civil
en la Ciudad de Rosario (ao 2003), en donde la Comisin de Parte General abord el tpico y la
mayora aprob el despacho que sostuvo que la existencia de la persona humana comienza con su
concepcin, entendida como fecundacin, y lo propio ocurri diez aos despus en las XXIV
Jornadas en la Universidad de Buenos Aires (ao 2013).

Hemos sealado precedentemente que la jurisprudencia internacional no participa de la postura

mayoritaria en orden a que la concepcin debe entenderse como fecundacin.

Jurisprudencia.

As, en autos Artavia Murillo y otros ("Fecundacin in Vitro") vs. Costa Rica, la CIDH, luego de
repasar las dos interpretaciones del trmino concepcin, seal que la prueba cientfica concuerda
en diferenciar dos momentos complementarios y esenciales en el desarrollo embrionario: la
fecundacin y la implantacin y que slo al cumplirse el segundo momento se cierra el ciclo que
permite entender que existe concepcin35. El Alto Tribunal internacional admite que, si bien al ser
fecundado el vulo se da paso a una clula diferente y con la informacin gentica suficiente para

24
el posible desarrollo de un "ser humano", lo cierto es que, si dicho embrin no se implanta en el
cuerpo de la mujer, sus posibilidades de desarrollo son nulas.

La Corte razona que prueba de ello es que slo es posible establecer si se ha producido o no un
embarazo una vez que se ha implantado el vulo fecundado en el tero, al producirse la hormona
denominada "gonadotropina corinica", que slo es detectable en la mujer que tiene un embrin
unido a ella. Antes de esto es imposible determinar si en el interior del cuerpo ocurri la unin
entre el vulo y un espermatozoide y si esta unin se perdi antes de la implantacin, concluyendo
a partir de all que hay diferencia entre embrin implantado y embrin no implantado.

Por todo lo anterior, la Corte concluy (por mayora) que la interpretacin histrica y sistemtica
de los antecedentes existentes en el Sistema Interamericano confirma que no es procedente
otorgar el estatus de persona al embrin, quedando claro en cul de las dos posiciones se enrola el
Tribunal Internacional en este decisorio.

Sin embargo, el Estado involucrado no fue Argentina sino Costa Rica y, por ende, se viene
sosteniendo que no se desprende de la Convencin Americana que sus fallos tengan
obligatoriedad erga omnes ms all del expediente en el que fueron dictadas, por lo que no es
vinculante para la Repblica Argentina.

Nacimiento con vida

Definicin El artculo 21 dispone: Nacimiento con vida. Los derechos y obligaciones del concebido
o implantado en la mujer quedan irrevocablemente adquiridos si nace con vida. Si no nace con
vida, se considera que la persona nunca existi. El nacimiento con vida se presume.

Los derechos y obligaciones adquiridos por el nasciturus en el momento mismo de la concepcin

(es all donde adquiere la calidad de persona) quedan sometidos a una suerte de condicin
suspensiva: el nacimiento con vida. Ocurrida ella, se produce su adquisicin irrevocable de todos
los derechos que le correspondan por filiacin; por el contrario, es decir en caso de nacer muerto o
sin vida, se extinguirn retroactivamente la totalidad de los derechos que pudo haber adquirido
desde la concepcin.
En una palabra, si el nio nace con vida, mantiene o conserva esos derechos que adquiri desde
la concepcin, de manera tal que su nacimiento lo nico que hace es perfeccionar o consolidar esa
personalidad que ya posea.

Medio de prueba Los artculos 96, 97 y 98 del cdigo unificado regulan en materia de prueba del
nacimiento y de la muerte.

En primer lugar, es dable sealar que, prueba por excelencia del nacimiento, as como sus
circunstancias de tiempo, lugar, sexo, nombre y filiacin de las personas nacidas, es la partida del
Registro Civil.

25
Las partidas del Registro Civil asumen el carcter de verdaderos instrumentos pblicos, siempre
que estn confeccionadas en debida forma, sean emitidas por oficiales pblicos con competencia
para tal fin o que, por las circunstancias en las que se encuentren, estn autorizados a emitirlas
(arts. 289 inc. b y 296).

Asimismo, se dispone que el nacimiento ocurrido en el extranjero se prueba con los instrumentos
otorgados segn las leyes del lugar donde se produce, legalizado o autenticado del modo que
disponen las convenciones internacionales y, a falta de ellas, las disposiciones consulares de la
Repblica.

Ahora bien, para el supuesto en que no hubiera partida del Registro, porque no hay registro pblico
o bien porque falta o es nulo el asiento, y quisiera demostrarse el hecho del nacimiento, se podr
acreditar por cualquier otro medio de prueba, ya sea una informacin pericial, testimonios de los
mdicos o expertos, entre otros.

Presuncin El mencionado artculo 21 establece que el nacimiento con vida se presume37;

presuncin que funciona ante la hiptesis de que existieran dudas al respecto.

Ahora bien, esta presuncin admite prueba en contrario, es decir que, si alguien alegara que el
nio naci muerto, debe cargar con la prueba de tal extremo.
Ausencia de la persona

Definicin El Cdigo Civil y Comercial contempla en seis artculos (79 a 84) las normas sustantivas
y procedimentales correspondientes a la simple ausencia y al procedimiento previsto a los fines de
obtener tal declaracin. El fin ltimo de esta regulacin es la proteccin del patrimonio del ausente,
pues lo que se pretende es la designacin de un curador especial a los bienes para que estos
puedan ser administrados en debida forma mientras dure el estado de ausencia.

Presupuestos fcticos y jurdicos Art. 79. Ausencia simple. Si una persona ha desaparecido de su
domicilio, sin tenerse noticias de ella, y sin haber dejado apoderado, puede designarse un curador
a sus bienes si el cuidado de stos lo exige. La misma regla se debe aplicar si existe apoderado,
pero sus poderes son insuficientes o no desempea convenientemente el mandato. 38

De conformidad a dicho artculo, para configurarse el presupuesto de la ausencia simple es preciso

que:

a) La persona haya desaparecido de su domicilio, sin que se tenga noticias sobre su

existencia;
b) Haya dejado bienes que exijan proteccin;
c) No haya dejado apoderado o que los poderes del apoderado del ausente resulten
insuficientes o que ste haya incurrido en un desempeo inconveniente de su mandato.
Como se advierte, la ley no exige que haya transcurrido plazo alguno para peticionar ante el juez
competente la declaracin de ausencia simple, ni que la desaparicin se vincule con un hecho
26
extremo del cual se presuma la muerte del ausente; slo se impone que existan bienes para
cuidar, de manera tal que se adopten aquellas medidas necesarias para proteger el patrimonio del
ausente.

Procedimiento Los artculos 80, 81, 82, 83 y 84 regulan el procedimiento para obtener la
declaracin de ausencia.
As, el art. 80 establece quines se encuentran legitimados para incoar el proceso de ausencia:

a) El Ministerio Pblico
b) Toda persona que tenga inters legtimo respecto de los bienes del ausente. La solicitud
de la declaracin deber incoarse ante el juez el domicilio del ausente; si ste no lo tuvo en el pas
o no es conocido, es competente el juez del lugar donde existen bienes, y si hubiere bienes en
distintas jurisdicciones, el que haya prevenido; todo ello conforme lo prev el art.

El artculo 82 regula el procedimiento para la peticin de la declaracin de ausencia simple,

disponiendo, en primer trmino, que el presunto ausente debe ser citado por edictos durante cinco
das, y, si vencido el plazo no comparece, se debe dar intervencin al defensor oficial o, en su
defecto, nombrarse un defensor al ausente, debiendo nombrarse un abogado de la matrcula.
Asimismo se prev que el Ministerio Pblico es parte necesaria en el juicio y su intervencin
resulta imprescindible.

En caso de urgencia, el juez puede designar un administrador provisional o adoptar las medidas
que las circunstancias aconsejan39 a fin de la preservacin del patrimonio.

Una vez odo el defensor y producida la prueba correspondiente, que tendr por fin acreditar la
desaparicin del ausente y que podr rendirse por cualquier medio, si concurren los extremos
legales, el juez estar en condiciones de dictar la sentencia de declaracin de ausencia simple y
designar al curador.

Efectos

Dictada la sentencia de simple ausencia, se designar un curador a fin de que realice los actos de
conservacin y administracin ordinaria de los bienes. Para el supuesto de que deba realizar un
acto que exceda la administracin ordinaria, deber requerir autorizacin al juez, la que debe ser
otorgada slo en caso de necesidad evidente e impostergable.
La curatela del ausente termina por su presentacin personalmente o por apoderado; por su
muerte o por su fallecimiento presunto declarado judicialmente (art. 84).

Muerte presunta

Rgimen legal.

Casos y trminos

27
La presuncin de fallecimiento, al igual que la muerte, constituye supuestos jurdicos extintivos de
la persona humana. As, los efectos de la sentencia judicial que declara el fallecimiento presunto
son idnticos a los de la muerte, pero la ley establece diferencias fundadas en la eventual
reaparicin del declarado muerto presunto y en la necesidad de proteger sus intereses.

El Cdigo prev distintos supuestos, ya sea porque se ha perdido totalmente la nocin o los datos
del paradero de una persona durante un tiempo prolongado o porque la persona se haya
encontrado en circunstancias en las que se presume su muerte.

As, el Cdigo contempla en el art. 85 el caso ordinario y en el art. 86 los supuestos extraordinarios.

Caso ordinario. La ausencia de una persona de su domicilio sin que se tenga noticia de ella por el
trmino de tres aos, causa la presuncin de su fallecimiento aunque haya dejado apoderado.

El plazo debe contarse desde la fecha de la ltima noticia del ausente.40

Casos extraordinarios. Se presume tambin el fallecimiento de un ausente:

a) si por ltima vez se encontr en el lugar de un incendio, terremoto, accin de guerra u otro
suceso semejante, susceptible de ocasionar la muerte, o particip de una actividad que implique el
mismo riesgo, y no se tiene noticia de l por el trmino de dos aos, contados desde el da en que
el suceso ocurri o pudo haber ocurrido;
b) si encontrndose en un buque o aeronave naufragados o perdidos, no se tuviese noticia de su
existencia por el trmino de seis meses desde el da en que el suceso ocurri o pudo haber
ocurrido.

Conforme lo prescribe el art. 85, para que nazca la presuncin de fallecimiento es preciso que la
persona se ausente de su domicilio sin que se tenga noticias de ella por el trmino de tres aos,
sin requerir la norma que la ausencia de la persona haya ocurrido en virtud de una circunstancia
que traiga aparejada la muerte (supuesto de buque o aeronave naufragada, incendio, terremoto,
etc.), como ocurre en los casos extraordinarios. Por ltimo, el plazo de tres aos debe contarse
desde la fecha de la ltima noticia que se haya tenido del ausente.

La disminucin de los plazos en los casos extraordinarios en relacin al supuesto ordinario, se

debe a que se trata de hiptesis que se sustentan en circunstancias particulares, en las que las
posibilidades de supervivencia resultan nfimas.

Procedimiento para su declaracin En primer lugar, debe sealarse que, de conformidad lo

establece el art. 87, cualquier persona que tenga algn derecho subordinado a la muerte de la
persona de que se trate, puede pedir la declaracin de fallecimiento presunto, justificando los
extremos legales y la realizacin de diligencias tendientes a la averiguacin de la existencia del
ausente42 que arrojen resultado negativo.

La accin debe interponerse en el juez del domicilio del ausente.

28
El artculo 88 prescribe el procedimiento que debe seguir el juez en orden al trmite del pedido de
declaracin de fallecimiento presunto.

defensa durante la tramitacin del juicio.

edictos que se publicarn una vez por mes durante seis
meses, publicacin que deber disponerse en el Boletn Oficial y en otro que resulte de
importancia.

ejerciera incorrectamente el mandato, deber nombrarse un curador a sus bienes a los fines de
que los administre y conserve.

Por ltimo, el artculo 88 aclara que la declaracin de simple ausencia no constituye presupuesto
necesario para la declaracin de fallecimiento presunto, ni suple la comprobacin de las
diligencias realizadas para conocer la existencia del ausente.

As las cosas, pasados los seis meses tiempo en que se publican los edictos, recibida la
prueba que acredite que la bsqueda del ausente dio resultado negativo y odo el defensor, el
juez debe declarar el fallecimiento presuntivo si estn acreditados los extremos legales, fijar el
da presuntivo del fallecimiento y disponer la inscripcin de la sentencia en el Registro Civil.

Por su parte, el art. 90 dispone qu da debe fijare como el presuntivo del fallecimiento.

Da presuntivo de fallecimiento. Deber fijarse como da presuntivo del fallecimiento:

a) en el caso ordinario, el ltimo da del primer ao y medio;

b) en el primero de los casos extraordinarios, el da del suceso y si no est determinado, el da

del trmino medio de la poca en que ocurri o pudo haber ocurrido;

c) en el segundo caso extraordinario, el ltimo da en que se tuvo noticia del buque o aeronave
perdidos;

d) si es posible, la sentencia debe determinar tambin la hora presuntiva del fallecimiento; en

caso contrario, se tiene por sucedido a la expiracin del da declarado como presuntivo del
fallecimiento.

Efectos de la declaracin

En orden a los efectos patrimoniales, los artculos 90 y 91 regulan sobre el punto.

As, tenemos que, dictada la declaratoria, el juez mandar abrir, si existiese, el testamento que
hubiese dejado el desaparecido; los herederos y los legatarios deben recibir los bienes del
declarado presuntamente fallecido, previo inventario. El dominio se inscribir en el registro
correspondiente (Registro de la Propiedad, Registro de la Propiedad del Automotor) con el pre
29
notacin del caso, a nombre de los herederos o legatarios que podrn hacer particin de los
mismos, pero no enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin judicial. Ahora bien, si, entregados los
bienes, aparece el ausente o se tiene noticia cierta de su existencia, queda sin efecto la
declaracin de fallecimiento, procedindose a la devolucin de aqullos a peticin del interesado.

La conclusin del pre notacin se encuentra regulada en el art. 92. ste prev que el pre notacin
queda sin efecto transcurridos cinco aos desde la fecha presuntiva del fallecimiento u ochenta
aos desde el nacimiento de la persona. Desde ese momento puede disponerse libremente de los
bienes, es decir que los herederos y legatarios pasan a tener el dominio pleno.

Efectos sobre el matrimonio: segn el art. 435 inc b, la declaracin de ausencia con presuncin
de fallecimiento es una causal de disolucin del matrimonio, por lo que el otro cnyuge podr
contraer nuevo matrimonio.

Reaparicin del presunto muerto Ahora bien, si el ausente reaparece, puede reclamar:

a) la entrega de los bienes que existen en el estado e que se encuentran;

b) los adquiridos con el valor de los que faltan;

c) el precio adeudado de los enajenados;

d) los frutos no consumidos.

30
La capacidad de las personas humanas y las Personas Jurdicas Capacidad de la
persona humana

Capacidad de la persona

Nocin. Clases

El correcto estudio y la internalizacin de este concepto es esencial para entender el resto de la

materia. Todo nuestro sistema se basa en las capacidades, por lo tanto es conveniente prestar
especial atencin sobre este tema.

Tal como sealramos anteriormente, la capacidad es uno de los atributos ms importantes de la

persona. Este atributo, como hemos expuesto, forma parte del concepto mismo de persona, pues
la capacidad de derecho siempre est presente.

Existen diferentes tipos de capacidades: la de derecho, que es atributo de la persona, y la de

hecho o de ejercicio, que no es un atributo, puesto que puede faltar por completo.

La capacidad de derecho, tambin llamada capacidad de goce, se define como la aptitud de que
goza toda persona humana para ser titular de derechos y deberes jurdicos. Esta aptitud se vincula
con la personalidad humana, por ello decimos que es un atributo y por lo tanto no puede
concebirse una incapacidad de derecho absoluta, porque sera contrario al orden natural. (Borda,
2008).

El Cdigo Civil y Comercial, en el art. 22, prescribe Capacidad de derecho. Toda persona humana
goza de la aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos. La ley puede privar o limitar esta
capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos determinados.1

Por otro lado, la capacidad de hecho o de ejercicio es la aptitud o grado de aptitud de las personas
fsicas para ejercer los derechos de los que se es titular o para ejercer por s los actos de la vida
civil. Es decir que, en este caso, s se pudieron adquirir ciertos derechos, pero, por alguna
situacin en especial, no se los puede ejercer si no es a travs de un representante.

Esta capacidad est expresamente prevista en el art. 23 del cdigo nico, que
establece Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s
misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este
Cdigo y en una sentencia judicial.2

Comparacin. Caracteres

La capacidad de derecho nunca puede faltar de manera absoluta, pues es uno de los atributos de
la persona, es decir que nace concomitante a la existencia de la persona. Ahora bien, es relativa,
pues no se posee de manera total, ya que el lmite para ser titular de derechos no slo est en los
derechos de los dems, sino tambin en el inters pblico.

31
Distinto es el caso de la capacidad de ejercicio, que puede ser absoluta o restringida o faltar de
manera absoluta o restringida para determinados actos jurdicos. El principio general del que debe
partirse es el de la capacidad, con las limitaciones que prev el Cdigo en el art. 24, en orden a las
personas incapaces de ejercicio y las que se determinen en una sentencia judicial, para el
supuesto de restriccin al ejercicio de la capacidad en relacin a los mayores de edad, en las
condiciones establecidas por la legislacin en el art. 24 inc. c y 31 y ss. Del CCCN.

La incapacidad

Nocin. Clasificacin

Adems de las capacidades, existen las incapacidades de derecho y de hecho. Las mal llamadas
incapacidades de derecho, en realidad, son incompatibilidades o prohibiciones que la ley prev
en casos concretos para evitar un dao al inters pblico. Es decir, son restricciones a la aptitud
genrica para ser titular de ciertos derechos en una determinada relacin jurdica.

El fin concreto de estas prohibiciones es se: proteger el inters pblico y castigar al incapaz para
evitar que cometa actos o hechos que puedan ser perjudiciales para otras personas.

La incapacidad de hecho, por su parte, se verifica cuando determinada persona no tiene aptitud
para ejercer por s misma determinados actos de la vida civil, por lo que podemos decir que se
trata de una persona necesitada de un rgimen de proteccin jurdica que la ampare y que impida
el aprovechamiento, por parte de terceros, de esa situacin de debilidad.

La incapacidad de derecho

Definicin. Caracteres

Tal como sealramos anteriormente, las incapacidades de derecho se presentan como

prohibiciones o restricciones impuestas por la ley teniendo en cuenta distintas circunstancias e
implican la total imposibilidad de adquirir el derecho, contraer el deber o realizar el acto prohibido,
no solamente por actuacin propia sino tambin por intermedio de otra persona. (Tagle, 2002).

De la circunstancia de que la capacidad de derecho se vincula con los derechos inherentes al

hombre como tal, se desprenden los siguientes caracteres acerca de los casos de incapacidad de
derecho:

a) Son excepcionales. La regla es la capacidad; slo por excepcin se establecen ciertas

incapacidades de derecho en forma de prohibiciones de realizar determinados hechos, simples
actos, o actos jurdicos determinados, las que suelen ser precisas, es decir sin tener carcter
general.
32
b) Obedecen siempre a una causa grave: la restriccin a la capacidad de derecho responde
siempre a un inters superior o una razn moral y de buenas costumbres.

c) No pueden suplirse por representacin: la incapacidad de derecho no puede subsanarse por

representacin como se prev para los incapaces de hecho (Borda,
2008).

Incapacidades de derecho: enunciacin ejemplificativa

Las incapacidades de derecho no estn sistematizadas en el Cdigo Civil y Comercial, sino que
aparecen diseminadas. Se refieren a prohibiciones o restricciones en relacin con: a) la calidad de
las personas que intervienen en el acto; b) las cosas que constituyen su objeto y c) la clase de acto
de acto de que se trate.

Un ejemplo de incapacidades en razn de la calidad de las personas que intervienen es el art. 689
del Cdigo Civil y Comercial, que refiere a los contratos que tienen prohibido celebrar los
progenitores con el hijo que est bajo su responsabilidad. Por caso, no pueden comprar por s ni
por persona interpuesta bienes de su hijo, ni constituirse en cesionarios de crditos, derechos o
acciones contra su hijo, ni hacer particin privada con su hijo de la herencia del progenitor pre
fallecido, entre otros actos.

Un ejemplo de prohibiciones en relacin a las cosas es el art. 1002 del cdigo nico, que seala
que:

No pueden contratar en inters propio:

a) los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya administracin o enajenacin estn o han
estado encargados;

b) los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los rbitros y mediadores, y sus auxiliares,
respecto de bienes relacionados con procesos en los que intervienen o han intervenido;

c) los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos en los que intervienen o
han intervenido;

d) los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, entre s.

Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato de compraventa sobre los bienes
de las testamentarias que estn a su cargo.3

En lo que toca a prohibiciones con relacin a ciertos actos, podemos citar el art.
120, que prev los actos prohibidos del tutor; el art. 1646 inc. b, que establece que

33
no pueden hacer transacciones los padres, tutores o curadores respecto de las cuentas de su
gestin, ni siquiera con autorizacin judicial4.

La incapacidad de ejercicio

Definicin. Caracteres

Tal como sostuvimos, debe partirse de que la capacidad es la regla y la incapacidad la excepcin.
La incapacidad de obrar resulta de un precepto legal que establece quines son los incapaces de
ejercicio (art. 24 CCCN). Consiste en la falta de aptitud o en la imposibilidad del sujeto para realizar
por s mismo actos jurdicos vlidos, pero esta ineptitud legal puede suplirse a travs del instituto
de la representacin, previsto en los arts. 100 y 101 del cdigo nico.

Las incapacidades de hecho de ejercicio o de obrar han sido establecidas en inters mismo del
incapaz y por ello la ley ha procedido con un criterio tutelar.

Esta incapacidad es susceptible de grados, ya que una persona puede carecer de capacidad de
hecho de manera absoluta, o bien, slo para determinados actos jurdicos.

Enumeracin legal

El art. 24 del Cdigo Civil y Comercial dispone:

Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:

a. la persona por nacer;

b. la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el alcance dispuesto
en la Seccin 2 de este Captulo;

c. la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin dispuesta en esa decisin.

De acuerdo al precepto, tenemos que son incapaces de hecho:

a. La persona por nacer, que es la persona que est concebida en el seno materno y an no ha
nacido; para que sus derechos y obligaciones queden irrevocablemente adquiridos, debe nacer con
vida, pues, de lo contrario, se considerar que ella nunca existi.

b. Menores de edad y mayores que no cuentan con edad y grado de madurez suficiente. Este
inciso debe estudiarse en correlacin con lo dispuesto en el art. 25, el que dispone que menor de
edad es la persona que no ha cumplido dieciocho aos

. En efecto, el supuesto de anlisis refiere que son incapaces de ejercicio las personas que no
cuentan con la edad y grado de madurez suficiente, por lo que incluye a todas las personas que
no han cumplido los dieciocho aos, salvo: a) el supuesto de los adolescentes en relacin a los
46
tratamientos no invasivos (que veremos ms adelante); b) el caso de los menores emancipados
por matrimonio que gozan de plena capacidad de ejercicio con las limitaciones previstas (arts. 27 y
28) y c) la persona menor de edad con ttulo profesional habilitante que puede ejercer profesin sin
necesidad de previa autorizacin (art. 30).

Fuera de estas situaciones excepcionales, la regla es que las personas, para gozar de la plena
facultad para ejercer los derechos, deben ser mayores de dieciocho aos.

Tambin son considerados incapaces de obrar las personas mayores de edad que no cuenten con
madurez suficiente, pues el artculo utiliza la conjuncin copulativa y, requirindose ambos
requisitos para que alguien sea considerado capaz.

En definitiva, estas dos pautas, edad y madurez suficiente, predeterminan el lmite, ya que, si la
persona tiene edad y madurez suficiente, puede validar su actuacin autnoma; de lo contrario es
incapaz de ejercicio. (Fernndez, 2014).

c. La persona incapaz por sentencia judicial. Este supuesto implica que, mediante sentencia, se
puede restringir la capacidad para determinados actos, debiendo partirse siempre del presupuesto
de la capacidad, y que sus limitaciones son de carcter excepcional. Cuando la persona
se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar y expresar su voluntad, el
sentenciaste puede declarar la incapacidad y designar un curador. Por ltimo, comprende a los
inhabilitados por prodigalidad, a quienes se les designar un apoyo para el otorgamiento de actos
de disposicin ente vivos y en los dems actos que determine la sentencia.

Menor de edad y adolescencia

Definicin

De conformidad al art. 25 del Cdigo Civil y Comercial, menor de edad es la persona que no ha
cumplido dieciocho aos y adolescente, la persona menor de edad que cumpli trece aos.

Es decir que todas las personas, desde su nacimiento hasta que cumplen dieciocho aos, son
menores de edad, especificando la denominacin de adolescente a la persona menor de edad
que ha cumplido la edad de trece aos.

Distincin entre menor de edad y adolescente

La Real Academia Espaola define adolescencia como la Edad que sucede a la niez y que
transcurre desde la pubertad hasta el completo desarrollo del organismo (RAE, 2015,
http://lema.rae.es/drae/?val=adolescencia).

La diferente categora entre menor de edad y adolescente parece tomar el antecedente de la Ley
de Proteccin Integral de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes (Ley 26.061), creando
una categora jurdica no prevista por la Convencin de los Derechos del Nio, que integra nuestro
ordenamiento jurdico dentro del bloque federal de constitucionalidad y define al nio como todo
47
ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable,
haya alcanzado antes la mayora de edad8. De tal modo, en nuestro ordenamiento jurdico, los
adolescentes son indudablemente nios, sin que el Cdigo pueda afectar este carcter, por estar
consagrado en una norma de jerarqua superior.

Influencia de los tratados internacionales

El Cdigo Civil y Comercial, en relacin al Cdigo de Vlez, ha introducido modificaciones

importantes en la capacidad de ejercicio, a fin de adecuar el derecho positivo a la Convencin
Internacional de los Derechos del Nio y a la Convencin Internacional de las Personas con
Discapacidad.

De tal modo, el Cdigo nico parte del principio de capacidad y dispone que las restricciones a la
capacidad son excepcionales, establece las facultades judiciales para la determinacin de esas
restricciones as como los sistemas de apoyo, la obligacin del juez de or y valorar las opiniones
de las personas interesadas as como el deber de darle la debida intervencin en el proceso, la
revisin de la sentencia en un plazo mximo de tres aos ello tambin acorde a la Ley de Salud
Mental, entre otras modificaciones importantes que introduce en materia de capacidad.

La Convencin sobre los Derechos del Nio consagra la capacidad o autonoma progresiva,
sistema que ha sido asumido por el cdigo nico, estableciendo que es de dicha capacidad de
donde resulta la autonoma del nio que constituye el principio general.

La expresin autonoma progresiva implica reconocer que el nio es un sujeto de derecho que
tiene necesidades propias y especficas. Por lo tanto, implica la obligacin de darle la
participacin que corresponda de acuerdo con su edad y desarrollo, adems de respetar su mbito
de autonoma. ste deber ser mayor a medida que transcurren los aos, lo que implica que ser
progresivamente menor la injerencia de los padres en las decisiones que involucren los intereses
del menor. En este proceso, el nio deber ser escuchado y su opinin deber ser tenida en
cuenta cuando tenga la edad suficiente para ser su propio portavoz.

Todos estos criterios fueron tomados en consideracin cuando se dict, en el ao

2006, la ley 26.061 de Proteccin Integral de Derechos de los nios, nias y adolescentes. As, la
autonoma progresiva fue calificada por la ley como integrante del inters superior del nio, al
establecer que debe respetarse su condicin de sujeto de derecho, edad, grado de madurez,
capacidad de discernimiento y dems condiciones personales. (Santi, 2012).

48
El reconocimiento de los derechos y garantas procesales del nio adquiere tal relevancia que ha
dado origen a la Convencin Europea sobre el Ejercicio de los Derechos del Nio, que comenz a
regir el 1 de julio de 2000, y a la cual han ido prestando adhesin en forma sucesiva los miembros
de la Unin Europea.

La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en su Opinin Consultiva N 17/02, del 28 de

agosto de 2002, estableci en su art. 10 que, en los procedimientos judiciales o administrativos
que involucren a los nios, deben atenderse a las particularidades que se derivan de su situacin
especfica, y que se proyectan razonablemente sobre la intervencin personal en dichos
procedimientos, aspectos que son receptados por nuestra ley 26.061 y por el Cdigo Civil y
Comercial.

Modo de ejercer los derechos los menores de edad

En primer lugar, debemos sentar la regla segn la cual la persona menor de edad ejerce sus
derechos a travs de sus representantes legales, que son los padres, tutor o curador (sobre este
tema volveremos al tratar el instituto de la representacin).

Sin embargo, la persona menor de edad que cuenta con edad y grado de madurez suficiente
puede ejercer por s los actos que le son permitidos por el ordenamiento jurdico, salvo que hubiere
conflicto de intereses con sus representantes legales, en los que ejercern sus derechos mediante
asistencia letrada.

Alguno de los derechos que pueden ejercer los menores de edad sin necesidad de que
intervengan sus representantes legales son:

a) El menor de edad que ha obtenido ttulo habilitante puede ejercer la profesin por cuenta propia
(art. 30).

b) La persona mayor de diecisis aos es considerada adulta para las decisiones sobre su propio
cuerpo, as como el adolescente tiene aptitud para decidir sobre tratamientos que no resulten
invasivos, ni comprometan su estado o provoquen un riesgo grave para su vida o integridad fsica
(art. 26).

c) El adoptado con edad y grado de madurez suficiente tiene derecho a conocer los datos relativos
a su origen y puede acceder a ellos cuando as lo requiera (art. 596).

d) Los progenitores adolescentes, estn o no casados, ejercen la responsabilidad parental de sus

hijos, pudiendo decidir y realizar por s mismos las tareas necesarias para su cuidado, educacin y
salud (art. 644).

49
e) El hijo menor de edad puede reclamar a sus progenitores por sus propios intereses sin previa
autorizacin judicial, si cuenta con la edad y grado de madurez suficiente y asistencia letrada (art.
679).

f) El hijo adolescente no precisa autorizacin de sus progenitores para estar en juicio cuando sea
acusado criminalmente (art. 680).

En definitiva, la persona menor de edad debe actuar por medio de sus representantes legales,
salvo en los casos en que el Cdigo establezca que pueden hacerlo por s solos (art. 26).

El derecho a ser odo

El artculo 26 del Cdigo Civil y Comercial, en concordancia con el art. 12 de la Convencin de los
Derechos del Nio y con la ley 26.061, consagra el derecho de los menores a ser odos, el que
implica que, siempre que los menores tengan edad para poder expresar una opinin con
fundamento, deben ser escuchados y debe ser tenido en cuenta su parecer.

De esta forma, se contempla y reafirma un importante protagonismo del nio, en cuanto se le

reconoce mayor intervencin en los actos que le competen y afectan. Este reconocimiento implica
destacar la autonoma de la voluntad del sujeto, a pesar de su condicin de menor.

En definitiva, se establecen las condiciones de participacin de los menores en los procesos

judiciales que le conciernen, teniendo en cuenta el juez el grado de madurez, reconociendo
en forma progresiva su capacidad sobre la base de la regla del discernimiento, en particular en
aquellos casos en los que pudiera haber conflictos de intereses entre el menor y sus
representantes legales.

Las decisiones de los menores en el mbito de la salud

a) Tratamientos no invasivos

El artculo 26 del cdigo unificado establece una presuncin de que el adolescente de entre trece y
diecisis aos puede y se considera facultado para aceptar y consentir por s mismo ciertos
tratamientos, siempre que estos no resulten invasivos ni comprometan su estado de salud o
provoquen un riesgo grave en su vida o integridad fsica.

Esta presuncin funcionar siempre que el adolescente pueda comprender los aspectos esenciales
relativos a la prctica propuesta, aunque, de ser necesario, una ltima determinacin siempre
quedar en manos de los tribunales, la ley artes y la costumbre, y, por lo general, ser el mdico
tratante quien decida acerca de la aptitud del tratamiento, con base en criterios que desde el
mbito mdico se van pautando.

b) Tratamientos que comprometen la salud del menor

50
Ahora, si se trata de un tratamiento que compromete su estado de salud o est en riesgo su vida,
el adolescente debe prestar su consentimiento con la asistencia de sus progenitores, y, en caso de
existir un conflicto entre ambos, se resolver judicialmente teniendo en cuenta el inters superior
del nio y la opinin mdica respecto de las consecuencias de la realizacin del acto.

c) Los cuidados del propio cuerpo del mayor de diecisis aos

Por ltimo, el art. 26 establece que la persona mayor de diecisis aos es considerada como un
adulto para las decisiones sobre el cuidado de su propio cuerpo.
De esta manera, se reconoce una anticipacin de la capacidad de los menores para dar
consentimiento o asentimiento para ciertos actos de intrusin en su cuerpo.

En el caso de desacuerdo entre el menor, el mdico y los padres, deber intervenir la justicia a fin
de que se valore la situacin concreta del sujeto.

La persona menor de edad con ttulo profesional habilitante. Efectos

La persona menor de edad que ha obtenido un ttulo habilitante para ejercer la profesin puede
ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin; consecuentemente, se le otorga
la facultad de administracin y disposicin de los bienes que adquiera con el producto de aqulla,
pudiendo tambin estar en juicio civil o penal por cuestiones vinculadas con dicho ejercicio (art. 30
CCCN).

En lo referente a la expresin por cuenta propia, se ha entendido que no obsta a que el menor
pueda emplearse, pues sera contradictorio que, si puede trabajar por cuenta propia, no pueda
trabajar en relacin de dependencia, mxime teniendo en cuenta que, en este ltimo mbito, se
encuentra amparado por la legislacin protectoria del derecho del trabajo.

Por el contrario, en los casos del menor sin ttulo habilitante debe tenerse en cuenta las
prohibiciones de la ley 26.390 de Prohibicin de Trabajo Infantil y Proteccin del Trabajo
Adolescente. As, cabe destacar que la ley laboral prohbe trabajar a los menores de 16 aos;
luego de esa edad, slo pueden hacerlo, hasta los 18, si cuentan con autorizacin de los padres,
tal como lo prev el art. 32 de la ley 20.744.

Por ltimo, es dable destacar que los bienes adquiridos por el menor con su trabajo constituyen un
patrimonio especial que queda bajo su libre administracin y disposicin, mientras que los
bienes del patrimonio general siguen bajo la administracin del representante legal.

51
Restricciones a la capacidad

Personas con capacidad restringida

Nocin de persona con capacidad restringida y con incapacidad. Distincin

Previo a establecer la distincin entre personas con capacidad restringida y con incapacidad, es
dable sealar que el art. 31 del Cdigo Civil y Comercial establece reglas generales en materia de
restriccin a la capacidad.

As, dispone:

Reglas generales. La restriccin al ejercicio de la capacidad jurdica se rige por las siguientes
reglas generales:

a) la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando se encuentre

internada en un establecimiento asistencial; b) las limitaciones a la capacidad son de carcter
excepcional y se imponen siempre en beneficio de la persona; c) la intervencin estatal tiene
siempre carcter interdisciplinario, tanto en el tratamiento como en el proceso judicial; d) la
persona tiene derecho a recibir informacin a travs de medios y tecnologas adecuadas para su
comprensin; e) la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letrada
que debe ser proporcionada por el Estado si carece de medios; f) deben priorizarse las
alternativas teraputicas menos restrictivas de los derechos y libertades. 10

Estas reglas generales que se agrupan en la norma rigen todo lo referido a las restricciones al
ejercicio de la capacidad jurdica de las personas, y son producto especialmente de la aprobacin
de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (ley 26.378) y de la Ley
Nacional de Salud Mental (ley
26.557).

Manteniendo el criterio biolgico-jurdico, el art. 32 del cdigo unificado prev dos supuestos
diferenciados: a) incapacidad de ejercicio relativa, que alcanza los actos sealados en cada
sentencia e b) incapacidad de ejercicio absoluta.

De la lectura del art. 32 del Cdigo se advierte que, a partir de los trece aos se puede restringir
judicialmente la capacidad de una persona cuando sta padece una adiccin o alteracin mental
permanente o prolongada de entidad suficiente
elemento biolgico- y se estime que de no restringirle la capacidad pueda ocasionar un dao a su
persona o a sus bienes elemento jurdico; o excepcionalmente declarar la incapacidad cuando la
persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su
voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el sistema de apoyos resulte
ineficaz11.

Presupuestos jurdicos y fcticos

52
La persona con capacidad restringida es, por regla, una persona capaz y slo no podr ejercer por
s sola determinados actos que se especifiquen en la sentencia (art. 24 inc c).

El juez, en la sentencia, debe designar el o los apoyos que estime convenientes, siempre tratando
de limitar lo menos posible la autonoma de la persona, favorecer las decisiones que respondan a
las preferencias de la persona tutelada y, de esta manera, garantizar el respeto de los derechos de
la persona protegida.

El o los apoyos que se designen no tienen por misin sustituir la voluntad del sujeto, sino todo lo
contrario; promueven la libertad, la autonoma, la comunicacin, la comprensin y la manifestacin
de la voluntad de la persona para el ejercicio de sus derechos12.

Ahora bien, se considerar una persona incapaz de ejercicio absoluta cuando: a) se encuentre
imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o
formato adecuado y b) el sistema de apoyos cualquiera que fuere resulte ineficaz. En este
supuesto, el juez deber designarle un curador para que represente al incapaz, siendo de
aplicacin los arts. 138 a 140 (curatela).

Es dable sealar que, si no se dieran estos requisitos esenciales, corresponder una sentencia de
capacidad restringida y no una declaracin de incapacidad absoluta.

Procedimiento para su declaracin

Medios de proteccin: nocin y enunciacin. Legitimados.

Tal como hemos sealado anteriormente, los medios de proteccin de la persona que padece de
alguna discapacidad, son:

a) la declaracin de capacidad restringida;

b) la incapacidad, cuando la persona padece una incapacidad absoluta, es decir que no puede
accionar con el medio que la circunda y los medios de apoyo son ineficaces y

c) como veremos ms adelante, la declaracin de inhabilitacin en el caso del prdigo.

Ahora bien, la declaracin de incapacidad, sea sta absoluta o restringida a determinados actos,
no procede de oficio, sino que es necesario que las personas legitimadas a tal fin lo soliciten.

El artculo 33 del Cdigo Civil y Comercial establece quines son las personas legitimadas y, en
primer lugar, autoriza al propio interesado a iniciar la accin. De ser ste quien lo solicite, deber
presentarse con abogado; de no hacerlo, se le deber nombrar un asesor que lo represente.

Tambin se encuentra legitimado el cnyuge no separado de hecho y el conviviente mientras la

convivencia no haya cesado, es decir, la unin basada en relaciones afectivas de carcter singular,

53
pblico, notorio, estable y permanente de dos personas que conviven y comparten un proyecto de
vida comn, sean del mismo o diferente sexo (art. 509).

Asimismo, estn legitimados los parientes dentro del cuarto grado, sea que se trate de un
parentesco por naturaleza, por mtodos de reproduccin humana asistida o por adopcin, en lnea
recta o colateral y, si fueran por afinidad, slo hasta el segundo grado.

Finalmente, se prev que puede iniciar la accin el Ministerio Pblico.

Se sostiene que la enumeracin que realiza el mencionado artculo es taxativa de las personas
que se hallan facultadas para peticionar la declaracin de incapacidad. Sin embargo, en caso de
tratarse de personas que no estn legitimadas para iniciar la accin, podrn hacer una
presentacin ante el Ministerio Pblico, a fin de que evale la posibilidad de iniciar el proceso.
(Rivera y Medina, 2014, p. 157).

Entrevista personal. Importancia

El conocimiento personal del juez con el interesado debe ser obligatorio y no facultativo. Es por
ello que la entrevista personal prevista en el art. 35 del CCCN no ser una facultad sino un deber
indelegable en cabeza del juez, quien deber asegurarla en cada proceso y previo a dictar
cualquier resolucin, salvo las medidas cautelares que puede ordenar en caso de urgencia para
garantizar los derechos personales y patrimoniales de la persona (art. 34).

En la audiencia, debern concurrir el interesado, el Ministerio Pblico y al menos un letrado que

ejerza la defensa tcnica de la persona.

Esta entrevista es de fundamental importancia, ya que el juez tomar contacto personal con el
padeciente para garantizarle el goce o ejercicio en igualdad de condiciones con los dems y para
darle un trato ms personalizado y humanitario, as como la garanta de acceso directo al rgano
de decisin.

Intervencin del interesado. Competencia

La persona en cuyo inters se lleva adelante el proceso es parte y, como tal, puede aportar todas
las pruebas que hacen a su defensa.

As, la persona podr comparecer con un abogado particular y, en caso de no hacerlo,

necesariamente se le deber designar un defensor que ejerza su defensa tcnica desde el inicio
del proceso.
En relacin a la prueba que puede acercar al proceso, rige el principio de amplitud probatoria,
pudiendo aportar todos los elementos que hagan a su defensa. Por ejemplo, podr proponer el
nombramiento de un perito mdico que acte juntamente con los designados de oficio como
medida que hace a la defensa de su capacidad.

54
Por otro lado, el art. 36 contiene una norma de competencia procesal y establece que el juez
competente para entender en la causa es el correspondiente al del domicilio de la persona o el de
su lugar de internacin.

Valor del dictamen del equipo interdisciplinario

Previo al dictado de la sentencia es imprescindible el dictamen de un equipo interdisciplinario. Este

dictamen es una prueba necesaria pues, sin su realizacin, no podr arribarse luego al dictado de
una sentencia vlida.

Los equipos interdisciplinarios para realizar la evaluacin incluyen las reas de psicologa,
psiquiatra, trabajo social, enfermera, terapia ocupacional y otras disciplinas o campos pertinentes
(Rivera y Medina, 2014, p. 164).

El dictamen deber ser valorado por el juez junto con los otros elementos trados al proceso,
quedando a cargo del juzgador la consideracin de la incapacidad en la medida en que sta
impida al sujeto dirigir su persona o administrar sus bienes.

Sentencia. Alcances

Luego de la valoracin del dictamen interdisciplinario, el juez debe resolver con relacin al ejercicio
de la capacidad jurdica, considerando especialmente la voluntad, deseos y preferencias de la
persona, y procurando que la afectacin de la autonoma personal sea la menor posible.

De tal modo, la sentencia puede: a) desestimar la accin; b) restringir la capacidad del sujeto y c)
declarar la incapacidad.
La sentencia que limite o restrinja la capacidad debe sealar los actos y funciones que la persona
no puede realizar por s misma y, a fin de que tome las decisiones pertinentes, le designar los
apoyos que considere necesarios e indicar la modalidad de actuacin, es decir, si la funcin
debe ser cumplida por dos o ms personas, si la actuacin debe ser conjunta o indistinta, o si la
validez de los actos jurdicos requieren del asentimiento otorgado por el apoyo.

Asimismo, la sentencia que disponga la incapacidad deber indicar los curadores que se designan
(puede ser una o ms personas), permitiendo que la persona capaz pueda designar quin ejercer
su curatela, ya sea mediante una directiva anticipada (art. 60), ya sea descubriendo su verdadera
voluntad por alguna manifestacin (art.
43). En una palabra, la sentencia que limite la capacidad, ya sea en forma total o parcial, es un
verdadero estatuto de cmo debe actuar la persona del incapaz.

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Registracin de la sentencia

La sentencia que restrinja la capacidad y los sistemas de apoyo que se designen deben ser
inscriptos en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas, debiendo dejar constancia
marginal en la partida de nacimiento de la persona. Este rgimen, lo que pretende es dar
publicidad de la sentencia y, a su vez, resguardar los derechos de terceros que contraten con la
persona a la que se le ha restringido su capacidad jurdica.

Una vez que las restricciones sean dejadas sin efecto, o bien modificadas por una nueva sentencia
dictada, se deber ordenar la inmediata cancelacin o inscripcin registral, respectivamente.

Revisin

La sentencia puede ser revisada en cualquier momento, a instancias del interesado. Asimismo, se

impone al juez la carga de impulsar de oficio la revisin de los trminos

de la sentencia en un plazo no mayor a tres aos, a partir de la realizacin de nuevas evaluaciones
interdisciplinarias y tras haber entrevistado nuevamente en forma personal al interesado; de lo que
se desprende el rol activo que se le asigna al juez. En caso de que ello no ocurra, ser el Ministerio
Pblico quien deber instar a que se lleve a cabo la revisin.
El plazo de los tres aos es un plazo mximo; es posible instar su revisin con anterioridad si las
circunstancias del caso as lo aconsejan.

Cese de la incapacidad

El cese de la incapacidad o de la restriccin a la capacidad debe decretarse por el juez que la

declar, previo examen de un equipo interdisciplinario integrado, que dictamine sobre el
restablecimiento de la persona.

El juez competente para declarar el cese de las restricciones ser el mismo que en su momento las
haba impuesto.

El juez, ante la solicitud de los legitimados quienes podrn promover un nuevo procedimiento
para determinar el cese de las restricciones a travs del dictado de una nueva sentencia, podr
disponer el cese total de las restricciones, o bien, que ste sea slo sea parcial, en cuyo caso se
podr ampliar la nmina de actos y funciones que la persona podr realizar por s misma o con
asistencia de los apoyos.

En efecto, cuando la sentencia haya sido de incapacidad, en el marco del procedimiento para el
cese se podr dictar una nueva sentencia: a) que resuelva el cese total y definitivo de la
incapacidad; b) que confirme la situacin actual; o c) que convierte la incapacidad en capacidad
restringida, debiendo especificar las restricciones y nombrando el o los apoyos necesarios.

En cambio, cuando la sentencia haya sido de capacidad restringida, la nueva sentencia podr: a)
resolver el cese total de las restricciones; b) ampliar o disminuir la nmina de actos que la persona

56
podr realizar por s sola y si requiere de nuevos apoyos; c) mantener la situacin actual sin
modificaciones. (Rivera y Medina, 2014).
De acuerdo a lo dicho anteriormente, sea la sentencia que se dicte deber inscribirse en el
Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas para la debida oponibilidad a terceros.
Internacin de personas

. Inhabilitados

Nocin. Presupuestos fcticos

De conformidad al art. 48 del Cdigo Civil y Comercial, podrn ser inhabilitados los prdigos, es
decir aquellos a quienes, por la mala gestin de sus bienes, en el sentido de dilapidar, malgastar,
expongan el patrimonio familiar a que se vea menoscabado.

El mencionado artculo define a la persona del prdigo como aqulla que padece una alteracin
funcional permanente o prolongada, fsica o mental, que, en relacin a su edad y medio social,
implica desventajas considerables para su integracin familiar, social, educacional o laboral.

Lo que la ley pretende es justamente proteger al grupo familiar es decir a las personas del
cnyuge, conviviente, hijos menores de edad o con discapacidad de la prdida del patrimonio,
legitimando a promover la inhabilitacin al cnyuge, conviviente, ascendientes y descendientes.

En definitiva, para que proceda la inhabilitacin se requiere: personas a quienes proteger y

prodigalidad en la gestin del patrimonio por parte de la persona que se pretende inhabilitar.

Procedimiento de la declaracin

Tal como hemos sealado anteriormente, los legitimados a solicitar la declaracin de inhabilitacin
son el cnyuge, conviviente, ascendientes y descendientes, sin establecer la norma distincin de
grados ni edad, por lo que debe interpretarse que, cualquiera fuere la edad o el grado, podrn
iniciar la accin.
Debern iniciar la accin ante el juez del domicilio de la persona que se pretende inhabilitar y
acompaar los elementos probatorios. Si bien no est prevista la evaluacin interdisciplinaria
dentro del proceso, podra realizarse por interpretacin analgica con lo normado en el art. 50,
donde s se exige en el marco del proceso para disponer el cese de la inhabilitacin.

Por ltimo, es dable poner de resalto que deben aplicarse supletoriamente las normas previstas
sobre incapacidad o capacidad restringida en la medida en que no sean incompatibles.

Efectos de la declaracin

Declarada la inhabilitacin, se restringe la capacidad jurdica de la persona, quien ya no podr

ejercer libremente determinados actos por s misma. As, no podr ejercer actos de disposicin
entre vivos, s los de ltima voluntad, y para aqullos requerir contar con un apoyo que lo asista.

57
Adems de estos actos, el apoyo deber asistir al inhabilitado en todos aquellos actos que hayan
sido indicados por el juez en su sentencia de inhabilitacin.

La figura del apoyo es necesaria a fin de evitar que el inhabilitado realice actos de otorgamiento
que puedan perjudicar la integridad del patrimonio y perjudicar as a las personas del cnyuge,
conviviente e hijos menores o con discapacidad.

El juez, en la sentencia, deber establecer las condiciones de validez de los actos y la modalidad
de actuacin del apoyo, debiendo inscribirse esta sentencia en el Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas a fin de resguardar a los terceros que contratan con la persona del
inhabilitado.

Cese de la inhabilitacin

El mismo juez que declar la inhabilitacin ser el encargado de decretar el cese, previo examen
interdisciplinario que dictamine sobre el restablecimiento de la persona.

La sentencia que se dicte podr, por un lado, ordenar el cese total de la inhabilitacin,
recuperando la plena capacidad jurdica la persona del inhabilitado,
podr disponer ampliar la nmina de actos que la persona puede realizar por s o con apoyo, o
bien mantener las restricciones que se haban impuesto sin modificaciones.

Todo ello depender fundamentalmente de lo que aconseje el examen de facultativos, el que, si

bien no ser vinculante para el juez, tendr fundamental importancia.

La representacin y asistencia de los incapaces

La representacin necesaria. Definicin

El artculo 100 del Cdigo Civil y Comercial establece que las personas incapaces ejercen, por
medio de sus representantes, los derechos que no pueden ejercer por s.

Recordamos que estos incapaces a los que refiere el precepto son nica y exclusivamente los
incapaces de obrar o de hecho, quienes no podrn obrar por s mismos, pero s a travs del
instituto de la representacin.

La representacin legal o necesaria es el medio ms eficaz para subsanar los impedimentos

derivados de la incapacidad de obrar, y tiene lugar siempre que el representante investido de
suficiente poder o facultad acta en nombre y por cuenta de otro el representado sobre el
cual recaen los efectos jurdicos del acto celebrado.

La relacin entre representante y representado puede provenir de la ley que es la representacin

legal o necesaria o de la voluntad del representado, en cuyo caso es representacin voluntaria.

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La representacin que veremos es necesaria, pues no puede faltar, es legal, pues se impone con
prescindencia de la voluntad del representado y es conjunta, pues se complementa con la
actuacin del Ministerio Pblico.

Responsabilidad parental. Tutela. Curatela. Rgimen legal.

El artculo 101 del cdigo unificado nos dice quines son los representantes legales de los
incapaces y comprende tres instituciones: la responsabilidad parental, la tutela y la curatela.

Son representantes:

a) Los padres de las personas por nacer;

b) Los padres de las personas menores de edad no emancipadas;

c) El tutor o los tutores que se designen, en caso de falta de padres, o si ambos son incapaces o
privados de la responsabilidad parental o suspendidos en su ejercicio;

d) El o los apoyos designados de las personas con capacidad restringida cuando, conforme la
sentencia, estos tengan representacin para determinados actos;

e) El curador de las personas incapaces en los trminos del art. 32 del cdigo unificado.
Persona Jurdica

Persona jurdica

Nocin

El artculo 141 del Cdigo Civil y Comercial precisa el concepto de persona jurdica. Dispone que
Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el ordenamiento jurdico les confiere aptitud
para adquirir derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su
creacin.

As, puede conceptualizarse a la persona jurdica como categora normativa conformada por una
colectividad de individuos o un conjunto de intereses humanos considerados intelectivamente
como un solo ser con individualidad, o como un centro de imputacin con capacidad para
adquirir derechos y contraer obligaciones, y determinar las consecuencias de las diversas
concepciones en el mbito jurdico (Tagle, 2002).

Segn Buteler Cceres (2000), las personas de existencia ideal son abstracciones que se originan
en la realidad social y representan la posibilidad de los hombres de unir sus esfuerzos en pos de
un fin comn; por ello, estos entes se encuentran provistos de personalidad jurdica y estn
dotados de capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones.

Importancia actual

La realidad social muestra que el hombre no se relaciona con sus semejantes slo en forma
individual, sino que forma parte de agrupaciones concretas de todo tipo, aunando esfuerzos para
obtener finalidades compartidas, cuyas actividades benefician no slo a los partcipes del grupo,
sino tambin a la sociedad en general.

As, estas agrupaciones o instituciones en las que se administra un patrimonio en beneficio de

terceros han ido adquiriendo, con el devenir del tiempo, una complejidad tal que ha determinado la
necesidad de unificar ese complejo de relaciones jurdicas, admitiendo el hecho social subyacente
de que la entidad se ha independizado de los integrantes del grupo para lograr el objetivo o
finalidad comn a la que esas personas individuales han servido. Por otro lado, ciertos
emprendimientos no podran concretarse si no se reconociera la existencia del grupo como sujeto
de relaciones jurdicas, con independencia de los miembros que lo componen.

De este modo, la personalidad jurdica es entonces el presupuesto de actuacin de los grupos

humanos dentro de la sociedad, y su reconocimiento se presenta como una exigencia ineludible
para posibilitar el pleno desarrollo de los individuos que integran una comunidad jurdicamente
organizada. (Tagle, 2002).

Naturaleza jurdica
Existieron tres grandes posturas a lo largo de la historia que trataron de descifrar la naturaleza
jurdica de estos entes de existencia ideal; al respecto de las teoras existen distintas maneras de
agruparlas.

Buteler Cceres (2000), las clasifica o agrupa de la siguiente manera:

a. La teora de la ficcin: elaborada por Savigny, parte de la proposicin de que el derecho

subjetivo es un poder que se sustenta en la voluntad moral, por lo tanto, la nica persona que lo
puede detentar es la real, la persona fsica. Pero la realidad demuestra la necesidad de los
hombres de actuar conjuntamente y administrar bienes durante esa actuacin, por lo tanto slo
pueden lograrlo a travs de la creacin de un ente artificial, producto de la ficcin, al que denomina
sujeto del derecho de bienes; sin embargo, este sujeto no tiene voluntad propia, por eso actan
por el mismo las personas fsicas que lo representan.

b. Las teoras negatorias de la personalidad jurdica: estas teoras parten de la base de que estos
sujetos que se unen para lograr sus objetivos no logran crear un sujeto distinto, por lo tanto ese
sujeto no existe; la base para lograr la proteccin de la ley es slo que estos grupos persiguen
fines de acuerdo a la solidaridad social. Entre estas teoras se encuentran las de los patrimonios
de afectacin y la de la propiedad colectiva.

c. Las teoras realistas: stas reconocen que el sujeto creado por sus miembros conforma un ente
diferente. Estas teoras a su vez presentan diferentes posturas:

i). Las que se fundan en la voluntad: sostienen que la persona jurdica es un verdadero ente
semejante al organismo de las personas fsicas, se basa en una fantasa que asimila
biolgicamente y orgnicamente a las personas fsicas y jurdicas. Este grupo a su vez tienen un
subgrupo:

ii). La teora del rgano: este es un concepto que se toma en la actualidad y reemplaza el concepto
de la representacin de la persona jurdica por el del rgano de voluntad de la misma
iii). Las que se basan en los intereses: y sostienen que las personas jurdicas poseen un inters
distinto al de los miembros que las componen, entonces este ente representa la configuracin
jurdica legal de ese inters

iv). La teora de la institucin: de Hauriou, quien sostiene que la persona jurdica es una institucin,
es una idea de obra o de empresa que se realiza y dura jurdicamente en un medio social; para la
realizacin de esta idea, se organiza un poder que le procura los rganos necesarios. Por otra
parte, entre los miembros del grupo social interesado en la realizacin de la idea, se producen
manifestaciones de comunin dirigidas por rganos de poder y reglamentadas por procedimientos.
El elemento ms importante de toda institucin corporativa es la idea de la obra a realizar. Todo
cuerpo constituido lo es por la realizacin de una obra o de una empresa. La idea de la empresa
es el objeto de la empresa, porque la empresa tiene por objeto realizar la idea. El segundo
elemento de toda institucin corporativa es un poder de gobierno organizado para la realizacin de
la idea de la empresa, y que est a su servicio. Y el tercer elemento de la institucin corporativa,
para Hauriou, es la "manifestacin de comunin" de los miembros del cuerpo y tambin de los
rganos de gobierno, tanto en la idea de la obra a realizar como en los medios a emplear.

Buteler Cceres adhiere a la concepcin realista, destacando que la persona jurdica es una
realidad, pero es tan slo realidad-idea, realidad que vive en el mundo del pensamiento jurdico.
Comienzo de la existencia

La regla general, de acuerdo al art. 142 del cdigo unificado, es que la existencia de la persona
jurdica privada comienza siempre desde su constitucin, siendo la autorizacin legal para
funcionar la excepcin a dicha regla.

De este modo, para que se reconozca la existencia del ente ideal, es necesario que el contrato
constitutivo se inscriba en el Registro de Personas Jurdicas; a partir de all, los actos realizados se
tendrn como realizados por la sociedad.

El art. 169 del Cdigo Civil y Comercial dispone que el acto constitutivo de la asociacin civil debe
ser otorgado por instrumento pblico e inscripto en el registro correspondiente una vez otorgada la
autorizacin estatal para funcionar. Hasta la inscripcin, se aplican las normas de la simple
asociacin.

Por su parte, el art. 187 del mismo cuerpo legal establece que la simple asociacin se debe
constituir por instrumento pblico o por instrumento privado con firma certificada por escribano
pblico. Al nombre debe agregrsele, antepuesto o pospuesto, el aditamento simple asociacin o
asociacin simple.

Y el art. 195 estatuye que el acto constitutivo de la fundacin debe ser suscripto por el o los
fundadores o apoderado con poder especial, si se lo hace por acto entre vivos, o por el autorizado
por el juez del sucesorio, si es por disposicin de ltima voluntad. El instrumento debe ser
presentado ante la autoridad de contralor para su aprobacin.

En consecuencia, frente a los diferentes tipos de personas jurdicas privadas que contempla el
cdigo, la forma de constitucin de dichas personas depender en cada caso del tipo de que se
trate.

Concepcin de la personalidad de las personas jurdicas

Tal como hemos sealado, cuando hablamos de persona jurdica hacemos referencia a un ente
ideal distinto de los socios que lo componen. Este ente cuenta con capacidad jurdica plena para
el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin y, por ende, puede adquirir compromisos
propios frente a los terceros y constituye un centro de imputacin distinto del patrimonio de los
socios.
El principio de la personalidad diferenciada est consagrado explcitamente en el art. 143 del
cdigo, que establece que la persona jurdica tiene una personalidad jurdica distinta de la de sus
miembros y ellos no responden por las obligaciones contradas por la persona jurdica, salvo en los
casos previstos en la ley.

As, se consagra el principio de separacin de patrimonios entre la persona jurdica y sus

miembros, que es uno de los ejes rectores de la personalidad de las personas jurdicas. Este
principio opera en relacin a los bienes de titularidad de la persona jurdica, que, por ende, no
pertenecen a ninguno ni a todos sus miembros, y en relacin a las obligaciones, ya que ninguno
de sus miembros, ni el conjunto de ellos, es responsable por stas.

Este principio slo se puede dejar de lado ante circunstancias excepcionales previstas en el
Cdigo Civil y Comercial o en otras leyes especiales o generales, como la Ley 19.550 de
Sociedades o la Ley 24.522 de Concursos y Quiebras. (Rivera y Medina, 2014).

Inoponibilidad de la personalidad jurdica

Cuando el accionar de la persona jurdica est destinada a la consecucin de fines ajenos a la

persona jurdica o constituya un recurso para violar la ley, el orden pblico y la buena fe, o para
frustrar derechos de cualquier persona, procede la Inoponibilidad de la persona jurdica, es decir
que, en tales casos, la actuacin del ente se imputar directamente a los socios, asociados,
miembros, controlantes directos e indirectos que la hicieron posible, quienes respondern solidaria
e ilimitadamente por los perjuicios causados (art. 144 CCCN).

Es decir que la Inoponibilidad de la personalidad jurdica opera en un doble sentido: a) la

imputacin diferenciada, esto es, atribuye la actuacin al miembro del ente en su propia persona;

b) la limitacin de la responsabilidad, debiendo responder el miembro ilimitada y solidariamente

por los daos causados.

Clasificacin

Las personas jurdicas se clasifican en pblicas y privadas.

La distincin de las personas jurdicas en pblicas y privadas tiene gran inters prctico. Lloveras
de Res (1995) entiende que son personas jurdicas pblicas aquellas que son titulares de poderes
o prerrogativas pblicas. Mientras que son personas jurdicas privadas las que no los poseen,
lo cual determina que las personas pblicas sean reguladas principalmente por el derecho
pblico, y que las personas jurdicas privadas lo sean por el derecho privado respectivo, sobre todo
en orden a su creacin, organizacin y funcionamiento (Llovers de Resk, 1995, p.
302). Esta afirmacin no importa desconocer que las personas jurdicas pblicas pueden
desarrollar parte de su actividad en el mbito del derecho privado y las personas jurdicas privadas
pueden hacerlo en el campo del derecho pblico, con lo cual cada una de estas personas se regir
por la rama del derecho que corresponda a esa actividad.

Personas jurdicas pblicas

Definicin. Caracteres

La persona jurdica pblica es aqulla cuya existencia y funcionamiento dependen del derecho
pblico, aunque parte de su actividad est regulada por el derecho privado. As, para determinar el
carcter pblico de un ente es necesario: 1) la obligacin de la persona jurdica hacia el Estado de
cumplir sus fines propios; 2) el control estatal de la gestin de la entidad; 3) el ejercicio de
potestades de imperio.

La inclusin de las personas jurdicas pblicas en el Cdigo Civil y Comercial se hace con un fin
meramente descriptivo, ya que la personalidad de estas entidades resulta de las respectivas
disposiciones de derecho pblico.

Clases

El artculo 146 del Cdigo Civil y Comercial dispone:

Personas jurdicas pblicas. Son personas jurdicas pblicas: a) el Estado nacional, las Provincias,
la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, los municipios, las entidades autrquicas y las dems
organizaciones constituidas en la Repblica a las que el ordenamiento jurdico atribuya ese
carcter; b) los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho internacional pblico
reconozca personalidad jurdica y toda otra persona jurdica constituida en el extranjero cuyo
carcter pblico resulte de su derecho aplicable; c) la Iglesia Catlica.20
Cuando el artculo, en el inciso a, refiere a las dems organizaciones constituidas en la
Repblica a las que el ordenamiento jurdico atribuye ese carcter, debe entenderse que abarca
los entes pblicos no estatales, como lo son los sindicatos, las obras sociales sindicales, las
empresas del Estado, los partidos polticos, entre otras entidades.

En el inciso b del artculo 146, se clasifican los estados extranjeros, las organizaciones que
tengan su personera jurdica reconocida por el derecho internacional pblico y toda otra persona
jurdica constituida en el extranjero cuyo carcter pblico resulte de su derecho aplicable. La
alusin a los estados extranjeros debe entenderse comprensiva de los estados provincial y
municipal, organizaciones internacionales, supranacionales o regionales, como la Organizacin de
las Naciones Unidas, Organizacin de Estados Americanos, la Cruz Roja Internacional, la
Organizacin Mundial de la Salud.
Finalmente, en el inciso c, se coloca a la Iglesia Catlica, debiendo entenderse que se trata de la
religin Catlica Apostlica Romana, cuya personera est expresamente reconocida en la
Constitucin Nacional.

Por ltimo, es dable aclarar que esta enumeracin no es taxativa.

Personas jurdicas privadas

Nocin. Caracteres

Las personas jurdicas privadas son aqullas que tienen reglamentada su existencia y actividades
por el derecho privado aunque dependan de una autorizacin especial para funcionar. Es decir
que, dentro de las personas jurdicas privadas, tendremos aquellas que requieren autorizacin
para funcionar, como es el caso de las asociaciones civiles o las fundaciones, y las que no, como
por ejemplo las sociedades comerciales, el consorcio de propietarios, entre otros.

Enunciacin

El artculo 148 enuncia a las personas jurdicas de carcter privado.

Personas jurdicas privadas. Son personas jurdicas privadas: a) las sociedades; b) las
asociaciones civiles; c) las simples asociaciones; d) las fundaciones; e) las iglesias, confesiones,
comunidades o entidades religiosas; f) las mutuales; g) las cooperativas; h) el consorcio de
propiedad horizontal; i) toda otra contemplada en disposiciones de este Cdigo o en otras leyes y
cuyo carcter de tal se establece o resulta de su finalidad y normas de funcionamiento.-

Tal como hemos sealado en relacin a las personas jurdicas pblicas, la enumeracin que
realiza este artculo es meramente enunciativa.

La Ley 26.994 (ley que aprueba la reforma del Cdigo Civil y Comercial) sustituye el texto del art. 1
de la Ley 19.550 (Ley de Sociedades) por el siguiente: Habr sociedad si una o ms personas en
forma organizada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes
para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y
soportando las prdidas. La sociedad unipersonal slo se podr constituir como sociedad annima.
La sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal22.

Conforme al concepto precedente, se admite la sociedad unipersonal, toda vez que establece que
ella existe cuando una o ms personas comparecen a constituirla, siempre que ello sea
conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, siempre que el tipo societario permita la
constitucin por una sola persona, lo que no ocurrir en la prctica respecto de las sociedades
colectivas, por subsistir la responsabilidad del socio nico, y es imposible en las de capital e
industria, en comandita simple o por acciones, ya que, por su naturaleza, deben contar con dos o
ms socios. En los hechos, la sociedad unipersonal slo se podr constituir como sociedad
annima y como sociedad de responsabilidad limitada.

Con respecto a las asociaciones civiles, las simples asociaciones y las fundaciones, veremos ms
adelante.

En el inciso h se incluye como personas jurdicas privadas al Consorcio de propiedad

horizontal, y en las disposiciones del Ttulo V del Libro cuarto,
denominado Propiedad Horizontal, refiere su naturaleza jurdica y regula su
funcionamiento.

Dentro de ese Ttulo, el artculo 2044 dispone que el conjunto de propietarios de las unidades
funcionales constituye la persona jurdica consorcio, es decir que ste es un sujeto de derecho
distinto de los copropietarios de las diversas unidades funcionales que lo componen.

Por otro lado, el artculo 149 del cdigo nico seala que la participacin del Estado en una
persona jurdica privada no transforma la calidad de sta, la que sigue siendo privada sin importar
el grado de participacin del Estado y sin perjuicio de que se prevea un rgimen especial en
materia de derechos y obligaciones. Esta norma se aplica no slo a las sociedades, sino a todo
tipo de personas jurdicas de carcter privado.

Asociaciones civiles

Definicin

Las asociaciones civiles son un tipo de personas jurdicas privadas (inc. b del art.
148) a travs de las cuales se puede realizar mltiples actividades.

A los fines de su constitucin, las asociaciones deben cumplir ciertos requisitos y formalidades,
como ser: deben tener por principal objeto el bien comn, el inters general, es decir un espritu
altruista. Este inters general debe interpretarse dentro del respeto a las diversas identidades,
creencias y tradiciones, sean culturales, religiosas, artsticas, literarias, sociales, polticas o tnicas
que no vulneren los valores constitucionales24.

Otro de los presupuestos de las asociaciones civiles es que deben evitar el lucro, lo que las
distingue de las sociedades comerciales. Esta ausencia de fin de lucro no significa que no puedan
realizar actos dirigidos a obtener ganancias que sirvan para seguir cumpliendo con su finalidad
especfica.

De tal modo, el artculo 168 del CCCN prev No puede perseguir el lucro como fin
principal, ni puede tener por fin el lucro para sus miembros o terceros, es decir, el fin de obtener
rditos econmicos no debe ser el principal objetivo de la asociacin civil.
Requisitos de formacin

La forma instrumental para constituirse las asociaciones civiles es la escritura pblica, la que
deber ser inscripta una vez que haya sido otorgada la autorizacin estatal para funcionar.

De esta manera, lo que dar nacimiento a la asociacin civil como tal es la inscripcin en
el registro correspondiente; hasta tanto acaezca dicha inscripcin, sern aplicables las normas de
la simple asociacin.

73
El contenido del acto constitutivo est precisado en el art. 170 del Cdigo, el que estatuye que
debe contener la identificacin de los constituyentes, el nombre de la asociacin con el aditamento
Asociacin Civil antepuesto o pospuesto, el objeto, domicilio social, el plazo de duracin, las
causales de disolucin, las contribuciones que conforman el patrimonio inicial de la asociacin, el
rgimen de administracin y representacin, entre otros recaudos que establece.

El precepto mencionado establece los requisitos mnimos e indispensables que deben consignarse
en el acto de constitucin, pudiendo las partes libremente establecer cualquier otra cuestin que
sea til para reglar y cumplir los fines de la asociacin, teniendo como nico lmite la no afectacin
del orden pblico, la moral y las buenas costumbres.

Simples asociaciones

Las simples asociaciones tambin son personas jurdicas privadas (art. 148, inc.
c), que no requieren autorizacin estatal alguna para funcionar.

La forma por la que se constituyen estos entes ideales puede ser por instrumento pblico o por
instrumento privado con firma certificada por escribano pblico, debiendo consignarse el
aditamento simple asociacin o asociacin civil.

Las simples asociaciones comienzan su existencia como personas jurdicas a partir de la fecha del
acto constitutivo, es decir que, una vez otorgada la escritura pblica o el instrumento privado con
firmas certificadas, estos sujetos de derechos goza de personalidad jurdica.

Estn reguladas en los arts. 187 a 192 del Cdigo Civil y Comercial y se prev que, en cuanto a su
constitucin, gobierno, administracin, socios, rgano de fiscalizacin y funcionamiento, se rigen
por lo dispuesto para las asociaciones civiles, es decir remite a los arts. 168 a 186.

Fundaciones

Nocin. Caracteres

Las fundaciones son personas jurdicas con propsito de bien comn, sin fines de lucro, que se
constituyen con el aporte patrimonial de una o ms personas, destinado a hacer posibles sus fines.
Estos entes carecen de miembros, slo tiene rganos de conduccin y beneficiarios; por ello, para
su nacimiento no se requiere de una unin de un grupo de personas fsicas, sino solamente la
existencia de un sujeto de derecho que es la persona del fundador, quien se convierte en un
extrao cuando la fundacin obtiene la autorizacin para funcionar. (Rivera y Medina, 2014, p.
464).

Modo de constitucin

74
Las fundaciones deben constituirse necesariamente mediante instrumento pblico y solicitar y
obtener autorizacin del Estado para funcionar.

Este acto constitutivo que crea la fundacin debe ser otorgado por el o los fundadores o
apoderado con poder especial, si se hace por acto entre vivos o por el autorizado por el juez del
sucesorio si es por disposicin de ltima voluntad y debe contener:

a) La identificacin de los fundadores, sean personas fsicas o jurdicas; b) Nombre y domicilio de

la fundacin; c) Objeto preciso y determinado que propenda al bien comn; d) Patrimonio inicial,
integracin y recursos futuros; e) Plazo de duracin; f) Organizacin del consejo de
administracin, duracin de los cargos, rgimen de reuniones y procedimiento para la
designacin de sus miembros; g) Clusulas atinentes a su funcionamiento; h) Procedimiento
y rgimen para la reforma del estatuto; i) Fecha de cierre del ejercicio anual; j) Clusulas de
disolucin y liquidacin y el destino de los bienes; k) Plan trienal de actividades.

Confeccionado el instrumento de constitucin, deber ser presentado ante la autoridad de contralor

para su aprobacin y una vez aprobada, adquirir personalidad jurdica.

Atributos de las personas jurdicas

Nocin

La persona jurdica resulta no slo una regulacin del derecho constitucional de asociarse con
fines tiles y una forma de ejercer libremente una actividad econmica, sino que constituye una
realidad jurdica que la ley reconoce como medio tcnico para que todo grupo de individuos pueda
realizar el fin lcito que se propone.

Hemos sealado que la persona jurdica tiene personalidad jurdica y que, por ende, posee
atributos: el nombre para individualizarse, el domicilio para determinar la ley aplicable y la
jurisdiccin donde puede demandar o ser demandada, la capacidad siempre de derecho y limitada
al objeto para el que se constituy y el patrimonio, a los fines del cumplimiento de sus fines.

Nombre. Rgimen

legal

El nombre o razn social es un atributo de las personas jurdicas, toda vez que es necesario a los
fines de su individualizacin y designacin que permita distinguirlas.

De acuerdo a lo normado en el art. 151 del Cdigo, el nombre debe reunir los siguientes requisitos:

75
a) aditamento de la forma jurdica utilizada para que los terceros conozcan la naturaleza y
extensin de la responsabilidad, por ejemplo SRL, SA.

b) cumplir con los recaudos de veracidad, novedad y aptitud distintiva, ello as a los fines de que se
distingan entre las personas jurdicas.

c) no contener trminos contrarios a la ley, el orden pblico o las buenas costumbres.

d) no inducir a error sobre la clase u objeto de la persona jurdica.

e) la inclusin en el nombre de la persona jurdica del nombre de personas humanas requiere la

conformidad de stas, que se presume si son sus miembros.

Domicilio y sede social

El artculo 152 del Cdigo Civil y Comercial regula el atributo domicilio.

En primer lugar, cabe distinguir entre domicilio y sede social. El trmino domicilio remite a la
indicacin genrica de la ciudad, localidad o regin donde se ha constituido la sociedad,
mientras que el trmino sede alude al lugar geogrfico concreto (direccin) donde se ha instalado
la persona jurdica. Por ejemplo, Crdoba capital es el domicilio y Bv. San Juan 710 es la sede.

En el estatuto de las personas jurdicas deber consignarse obligatoriamente el domicilio y la sede

o direccin, esto es, no slo la ciudad o localidad sino tambin la calle, nmero y designacin de la
unidad funcional si la hubiera.

Por otro lado, el precepto establece que la persona jurdica que posee muchos establecimientos o
sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos, pero slo para la
ejecucin de las obligaciones all contradas.

Por ltimo, prev que, para el caso que se quiera cambiar el domicilio, debe modificarse el
estatuto, y, si se quiere cambiar la sede, puede ser resuelto por el rgano de administracin.

Las notificaciones que se realicen en la sede inscripta de la persona jurdica sern vinculantes,
aunque ya no funcione all, pues lo que se pretende es proteger los derechos de terceros que
contraten con el ente social.

Patrimonio

El patrimonio constituye un elemento esencial de la persona jurdica; es un atributo y,

consecuentemente, no se concibe la idea de persona jurdica sin patrimonio.

Es por ello que el artculo 154 del cdigo de fondo estatuye: la persona jurdica
debe tener un patrimonio.

88
As, el patrimonio comienza a formarse desde el mismo momento en que los socios se
comprometen a realizar aportes y es el conjunto de bienes de la persona jurdica con el cual la
sociedad acta y afronta el pasivo que lo integra.

Este patrimonio no se confunde con el de los individuos que concurren a conformar el sustrato
material de la entidad.

Capacidad de derecho: a) Principio General b) Limitaciones

La capacidad vinculada a las personas jurdicas se refiere slo a la capacidad de derecho o aptitud
para ser titular de derechos y deberes jurdicos y ejercer por s o por otros los actos inherentes a
los derechos de los que se es titular. La nocin de capacidad de obrar es absolutamente ajena,
pues estos sujetos de derechos siempre actuarn a travs de sus rganos o representantes.

La regla general en materia de capacidad de las personas jurdicas es que tienen capacidad de
derecho para todos los actos y todos los derechos que no les estn expresamente prohibidos.
Esta capacidad, sin embargo, tiene sus limitaciones en razn del principio de especialidad y de la
naturaleza de las cosas.

a) El principio de la especialidad: significa que las personas jurdicas tienen capacidad para
celebrar aquellos actos inherentes a la finalidad para la que ha sido creadas, es decir en
funcin de su objeto y su fin. De tal modo, no pueden celebrar actos que nada tengan que
ver son su objeto de creacin, pero ello no significa que no puedan ejecutar los que son
convenientes o necesarios para la mejor obtencin de aqul.
b) Limitaciones impuestas por la naturaleza de las cosas: las personas jurdicas no pueden ser
titulares, por ejemplo, de los derechos potestativos.

Representacin

Nocin. Rgimen legal Las personas jurdicas desarrollan su actividad por medio de personas
fsicas que actan en su nombre y por su cuenta, de modo tal que su gestin es atribuida a la
misma entidad. As, las personas jurdicas actan a travs de sus rganos, es decir aquellas
personas autorizadas a manifestar la voluntad del ente y a desarrollar la actividad jurdica
necesaria para la consecucin de sus fines. El artculo 159 establece una pauta general a la cual
debe adecuarse la conducta de los administradores sociales, disponiendo que los administradores
deben obrar con lealtad con la persona que les encarga la funcin de administrar sus intereses y
con diligencia, es decir con idoneidad, con aptitud profesional para el exitoso desenvolvimiento de
la clase de actividad que constituye el objeto social.

El deber de obrar con lealtad tiene por fundamento la obligacin de fidelidad del mandatario (art.
1324 CCCN), que se extiende a todos los casos de representacin de intereses ajenos, y el deber
de buena fe (art. 9 CCCN). El administrador se debe conducir con la correccin de un hombre
89
honrado, en defensa de los intereses cuya administracin se le ha confiado, por encima de
cualquier otra consideracin, evitando obtener un beneficio particular a expensas de la persona
jurdica. Tiene prohibido contratar con sta, salvo que se trate de contratos referidos a su actividad
ordinaria y en las mismas condiciones en que el ente lo hubiera hecho con terceros. Deber
abstenerse de intervenir en la toma de decisiones en las que tenga un inters contrario a la
persona jurdica y no podr competir con ella. (Roitman, 2006).

En efecto, el art. 159 menciona las siguientes reglas de conducta: 1) El administrador no puede
perseguir ni favorecer intereses contrarios a los de la persona jurdica. 2) Si, en determinada
operacin, los tuviera por s o por interpsita persona, debe hacerlo saber a los dems miembros
del rgano de administracin o en su caso al rgano de gobierno, y abstenerse de
cualquier intervencin relacionada con dicha operacin. En estos supuestos se encuentra
comprometido el deber de lealtad, ms all de que se puedan incorporar situaciones no
contempladas normativamente. El deber del administrador de actuar con diligencia debe
examinarse segn las circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar, debiendo tenerse en
cuenta los siguientes aspectos: 1) La dimensin de la sociedad. 2) El objeto social. 3) Las
funciones genricas que le incumben y las especficas que le hubieran confiado. 4) Las
circunstancias en que debi actuar. 5) La aptitud que es comn encontrar en personas que
administran negocios similares. Responsabilidad civil

Responsabilidad contractual y extracontractual

La responsabilidad civil por dao, entendida en sentido amplio, incluye tanto la responsabilidad
dimanada del incumplimiento de obligaciones contractuales cuanto la proveniente de los daos
causados por los actos ilcitos obrados por los administradores o representantes de la persona
jurdica.

As, los administradores y representantes de la persona jurdica son responsables ilimitada y

solidariamente frente a la persona jurdica, sus miembros y terceros, por los daos causados por
su culpa en el ejercicio o con ocasin de sus funciones (arts. 160 y 1763 del CCCN).

Respondern ilimitadamente con todo su patrimonio por los daos que produzcan a la persona
jurdica, pues quien causa un dao debe repararlo, y solidariamente entre los administradores que
faltaren a sus obligaciones de lealtad y diligencia en los casos de administracin plural. Para que
surja la responsabilidad, es necesario que hayan ocasionado un dao causado ya sea por dolo o
culpa, en el ejercicio o con ocasin de sus funciones.

El dao se considera ocasionado en ejercicio de la funcin cuando existe congruencia entre el

dao y la actuacin propia de la esfera de competencia del rgano, cuando es el resultado directo
del desempeo de la funcin. El dao se causa con ocasin de la funcin cuando el hecho que lo
produce es extrao por su ndole, contenido o naturaleza, a la actividad propia del rgano de
la persona jurdica, aunque mantiene alguna vinculacin con sta. Es decir, son actos ajenos a la

90
funcin propiamente dicha, pero que slo han podido cometerse por el rgano de la persona
jurdica en esa calidad. (Tagle, 2002).

Por ltimo, debemos sealar que la responsabilidad de los administradores respecto a la persona
jurdica es de naturaleza contractual, y es extracontractual respecto de los terceros. (Rivera y
Medina, 2014).

91
92
El objeto

El objeto de la relacin jurdica

Puesto que las relaciones jurdicas y los derechos subjetivos que ellas contienen son de diferente
naturaleza, el objeto variar segn la clase de relacin y de derecho subjetivo de que se trate.

As, en las relaciones que tienen por contenido los derechos personalsimos o los derechos
humanos, el objeto est dado por las diversas manifestaciones o proyecciones que integran la
personalidad de la persona fsica, como su honor, libertad, integridad fsica o espiritual; en las que
tienen por contenido los derechos subjetivos potestativos, el objeto est dado por el conjunto de
deberes y prerrogativas de los padres para la educacin y pleno desarrollo de la personalidad de
sus hijos. En las que tienen por contenido los derechos reales, el objeto es la cosa, objeto material
susceptible de valor, sobre las que se ejercen las facultades o prerrogativas del titular.

Por otro lado, en las relaciones jurdicas que recaen sobre derechos personales o de crdito, el
objeto se proyecta sobre la conducta del deudor, denominada prestacin y por ltimo, en los
derechos intelectuales el objeto es la obra cientfica, literaria o artstica, la expresin de ideas,
procedimientos, es decir, el producto del intelecto humano. En una palabra, objeto de las
relaciones jurdicas puede ser: cosas, hechos u objetos inmateriales

Definicin de bienes y cosas

De la lectura de los fundamentos del anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin se
sigue que se identifica a los bienes con la valoracin econmica.

Se explica all que, para este fin, no es determinante si son materiales (cosas) o inmateriales,
porque lo que interesa es que tengan valor, y este elemento es econmico y no afectivo. As, la
nocin de bien est estrechamente vinculada al enfoque econmico y, por lo tanto, no podra
aplicarse a los bienes ambientales, o al cuerpo, o partes del cadver.

En relacin a las cosas, se las define como los objetos materiales susceptibles de tener un valor.
Desde el punto de vista fsico, cosa es todo lo que existe; no slo los objetos que pueden ser
propiedad del hombre, sino tambin todo lo que en la naturaleza escapa a esta apropiacin
exclusiva: el mar, el aire, el sol, etc. Desde el punto de vista jurdico, esta nocin se ha
circunscripto para no abarcar toda la materialidad ni la utilidad, y por ello debemos limitar la
extensin de esta palabra a todo lo que tiene un valor entre los bienes de los particulares.

El artculo 16 del cdigo nico prev que los derechos individuales pueden recaer sobre bienes
susceptibles de valor econmico. Los bienes materiales se llaman cosas y las disposiciones
referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de ser
puestas al servicio del hombre.

Distintas clasificaciones
93
Importancia e inters prctico

El Cdigo Civil y Comercial contiene varias clasificaciones de las cosas consideradas en s

mismas:

a) muebles e inmuebles;

b) cosas divisibles e indivisibles;

c) cosas principales y accesorias;

d) cosas consumibles y no consumibles;

e) cosas fungibles y no fungibles.

La importancia de estas clasificaciones radica en que, segn el estatuto que reciba la cosa, el
rgimen jurdico que se le aplique variar.

As por ejemplo, la distincin entre muebles e inmuebles tiene importancia desde diferentes
aspectos:

a) Por un lado, la determinacin de la ley aplicable. Las cosas inmuebles se rigen por la ley del
lugar de su situacin (art. 2663 del CCCN), mientras que las cosas muebles se rigen por el
domicilio del demandado si se trata de las cosas que lleva consigo o son de uso personal, o bien
por el lugar de situacin de los bienes (arts.
2665 y 2666 del CCCN). b) Tambin tiene incidencia en relacin al rgimen de prescripcin
adquisitiva, que es un modo de adquirir el dominio por la continuacin de la posesin en forma
pblica, pacfica, continua e ininterrumpida durante el tiempo que establece la ley. As, las cosas
inmuebles se adquieren por la posesin continua de diez aos cuando sta es con justo ttulo y
buena fe (art. 1898 CCCN) o bien, veinte aos sin necesidad de ttulo y buena fe por parte del
poseedor (art.
1899 CCCN). Ahora bien, el dominio sobre cosa mueble se adquiere por la simple posesin de
buena fe, salvo que se trate de cosas muebles hurtadas o perdidas, en cuyo caso el dominio se
adquiere por la posesin continua y de buena fe de dos aos (art. 1898). Si no hay justo ttulo y
buena fe y se trata de una cosa mueble registrable, se adquiere si se posee durante diez aos (art.
1899). c) Asimismo, esta clasificacin influye en los derechos reales. As por ejemplo, el derecho
real de propiedad horizontal slo puede recaer sobre inmuebles (art. 2037), tal como el derecho de
superficie (art. 2114) y el de hipoteca (art. 2205). En tanto, el derecho real de prensa slo puede
recaer sobre cosas muebles no registrables o crditos instrumentados (art. 2219).

En relacin a la divisin de cosas fungibles y no fungibles, habr contratos como el de locacin, en

virtud del cual se entrega a otra persona el uso y goce temporario de una cosa a cambio del pago
de un precio en dinero (art. 1187); el alquiler o arrendamiento deber recaer sobre una cosa no
fungible, es decir sobre una cosa que conserve su individualidad, pues la persona que recibe una
94
cosa para usarla estar obligada al trmino del contrato a restituir la misma cosa que le fue
entregada y no otra. Lo mismo sucede en el comodato, acerca del cual, el art. 1533 expresamente
establece hay comodato si una parte se obliga a entregar a otra una cosa no fungible, mueble o
inmueble, para que se sirva gratuitamente de ella y restituya la misma cosa recibida.

Mientras que el contrato de mutuo, por ejemplo, slo puede recaer sobre cosas fungibles, pues el
mutuario, al trmino del contrato, no estar obligado a devolver lo mismo que recibi sino igual
cantidad de cosas de la misma calidad y especie (art.
1525).

La distincin entre cosas consumibles y no consumibles tiene importancia debido a que

determinados contratos slo pueden tener por objeto a las primeras y otros nicamente a las
segundas, como el mutuo y el comodato, respectivamente. Adems, la distincin es importante en
materia de derechos reales, pues el usufructo slo puede recaer sobre cosas no consumibles,
puesto que el usufructuario y el usuario pueden usar y gozar de la cosa ajena sin alterar su
sustancia.

La clasificacin entre cosas divisibles y no divisibles tiene importancia pues, al dividirse un

condominio o la particin de una herencia, slo las cosas divisibles pueden ser objeto de particin
en especie.

Criterios de distincin

El Cdigo Civil y Comercial realiza una clasificacin de las cosas: a) Cosas consideradas en s
mismas; distingue inmuebles y muebles, cosas fungibles y no fungibles, cosas principales y
accesorias, cosas consumibles y no consumibles, frutos y productos, entre otros. b) Bienes con
relacin a las personas; distingue los bienes pertenecientes al dominio pblico, al dominio privado
del Estado y los bienes de los particulares. c) Bienes con relacin a los derechos de incidencia
colectiva; relativizando los derechos individuales en funcin de la proteccin de los derechos de
incidencia colectiva.
Inmuebles y muebles. Distintas clases Los artculos 225 y 226 del Cdigo Civil y Comercial
determinan qu debe entenderse por inmuebles y el art. 227, por muebles.

las cosas incorporadas a l de una manera orgnica y las que se encuentran bajo

accesin. Son

inmuebles por accesin las cosas muebles que se encuentran inmovilizadas por su adhesin
fsica al suelo, con carcter perdurable. En este caso, los muebles forman un todo con el
inmueble y no pueden ser objeto de un derecho separado sin la voluntad del propietario. No
se consideran inmuebles por accesin las cosas afectadas a la explotacin del inmueble o a
la actividad del propietario.4
95
As, son inmuebles por su naturaleza: el suelo, es decir la corteza terrestre, lo incorporado
orgnicamente a l, como los vegetales, y lo que est debajo de l, es decir los rboles, ros,
minerales enterrados, etc.

Son inmuebles por accesin: las cosas muebles que se encuentran inmovilizadas por su
adhesin fsica al suelo con carcter de perdurabilidad, como son todas las clases de
construcciones, casas, edificios, obras de infraestructuras en general. Las cosas muebles que se
incorporan de manera permanente a todas estas construcciones, como las estufas de una casa,
las ventanas de un edificio, las barandas, etc. son tambin inmuebles por accesin, mientras
permanezcan en esa condicin (Rivera y Medina, 2014).

El precepto mencionado (art. 226) establece la regla general de que los muebles forman un todo
con el inmueble y no pueden ser objeto de un derecho separado sin la voluntad, por lo que,
celebrado un negocio jurdico sobre el inmueble, todo lo que est en l, adherido e inmovilizado
con carcter perdurable, forma parte de la contratacin, salvo acuerdo en contrario.

Ahora bien, no se consideran inmuebles por accesin las cosas que se adhieren transitoriamente
al suelo (una carpa), ni las afectadas a la explotacin del inmueble o a la actividad del propietario,
como ser las semillas puestas intencionalmente por el dueo del inmueble, o los utensilios o
mquinas de labranza, los animales puestos para el cultivo, entre otros. Art. 227: Cosas
muebles. Son cosas muebles las que pueden desplazarse por s mismas o por una fuerza
externa.

Este concepto engloba las cosas que pueden transportarse fcilmente de un lugar a otro, movidas
ya por una influencia extraa, como son los automviles, o por s mismas, como son los animales
que se denominan semovientes.

Cosas divisibles y no divisibles

Cosas divisibles. Son cosas divisibles las que pueden ser divididas en porciones reales sin ser
destruidas, cada de las cuales forma un todo homogneo y anlogo tanto a las otras partes como
a la cosa misma. Las cosas no pueden ser divididas si su fraccionamiento convierte en
antieconmico su uso y aprovechamiento. En materia de inmuebles, la reglamentacin del
fraccionamiento parcelario corresponde a las autoridades locales.6

As las cosas, para que una cosa sea divisible deben darse los siguientes presupuestos:

Que la cosa pueda dividirse de hecho.

Que las cosas obtenidas formen un todo homogneo.
Que sean anlogas a las dems partes y a toda la cosa.
Todas estas particularidades deben presentarse conjuntamente, pues, de lo contrario, podra
llegarse a conclusiones desacertadas, como sostener que un automvil es divisible pues se
pueden separar el volante, las ruedas, las puertas y esos objetos forman un todo homogneo.
96
Pero falta el requisito de que sean anlogas en todas las partes y a toda la cosa, por lo que no es
una cosa divisible. Son cosas divisibles el dinero, en general los granos, los lquidos; y no
son divisibles, por ejemplo, los libros. (Rivera y Medina, 2014, p. 507).

Ahora bien, las cosas no podrn ser divididas, aunque se den todos los requisitos desarrollados
anteriormente, si su divisin convierte en antieconmico su uso. Esto puede ocurrir con una
coleccin de monedas, por ejemplo, o con la divisin de la tierra en parcelas que impidan su
adecuado aprovechamiento (en tal caso, ello depender de las caractersticas del suelo, pues
puede influir, para determinar si es divisible o no, cun frtil sea la tierra o la extensin del terreno
o el clima). Es por ello que, en materia de inmuebles, la reglamentacin del fraccionamiento
parcelario les corresponde a las autoridades locales, pues es un problema de poltica econmica
agraria.

Cosas principales y accesorias

El artculo 229 dispone: Cosas principales. Son cosas principales las que pueden existir por s
mismas7. Por su parte el art. 230 prev:

Cosas accesorias. Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza son determinadas
por otra cosa de la cual dependen o a la cual estn adheridas. Su rgimen jurdico es el de la cosa
principal, excepto disposicin legal en contrario. Si las cosas muebles se adhieren entre s para
formar un todo sin que sea posible distinguir la accesoria de la principal, es principal la de mayor
valor. Si son del mismo valor no hay cosa principal ni accesoria.8

As, son cosas principales las que tienen una existencia propia e independiente de cualquier otra
(por ejemplo un auto); y accesorias las que jurdicamente carecen de existencia propia por
depender de otras, por ello siguen la suerte de la principal.

La calidad de accesorias de las cosas puede manifestarse:

a) Por la accesin fsica: es el caso de las cosas que natural o artificialmente estn adheridas al
suelo del que son accesorias, por ejemplo un edificio.

b) Por la dependencia: es el caso de las cosas muebles adheridas a otras cosas muebles con el
fin de uso, adorno, complemento o conservacin. As, en los anteojos, las lentes son lo principal y
el marco lo accesorio. La calidad de accesorio se determina por la funcin o el fin para el que se ha
unido, y slo cuando no pueda distinguirse la cosa principal de la accesoria se tendr por principal
la de mayor valor, y si son iguales, no habr cosa principal o accesoria.

Cosas consumibles y no consumibles

Cosas consumibles. Son cosas consumibles aquellas cuya existencia termina con el primer uso.
Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que de ellas se hace,
aunque sean susceptibles de consumirse o deteriorarse despus de algn tiempo.

97
As pues, existen dos clases de cosas consumibles:

a) Las cosas que se extinguen con el uso que de ellas se haga, como los alimentos. b) Las que
dejan de existir para su propietario, como el dinero.

Las cosas no consumibles no se extinguen con el primer uso, aunque puedan consumirse o
deteriorarse por el uso ms o menos prologado, como los muebles de una casa, la vestimenta, etc.

Cosas fungibles y no fungibles

Art. 232: Cosas fungibles. Son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la especie
equivale a otro individuo de la misma especie, y pueden sustituirse por otras de la misma calidad y
en igual cantidad.

De la definicin legal resulta que la expresin fungibles significa equivalentes, sustituibles,

con lo que las cosas fungibles presentan dos caractersticas esenciales: cada cosa es
perfectamente equivalente a otra y pueden ser sustituidas las unas por las otras, siendo de la
misma especie y calidad. As, una tonelada de arroz o diez kilos de azcar de determinada marca
son fungibles. Ahora bien, este carcter no slo est dado por la naturaleza de la cosa, sino
tambin depende de la voluntad
del sujeto, pues un libro nuevo es equivalente a otro de iguales caractersticas, pero no lo es si se
trata de un ejemplar con una especial dedicatoria.

Por el contrario, no son fungibles aquellas cosas que tienen caractersticas que las hacen nicas y,
por ende, no pueden ser sustituidas por otras de caractersticas exactamente idnticas, como ser
un caballo de carrera, puesto que ste tiene particularidades.

Frutos y productos
Frutos y productos. Frutos son los objetos que un bien produce, de modo renovable, sin que se
altere o disminuya su sustancia. Frutos naturales son las producciones espontneas de la
naturaleza. Frutos industriales son los que se producen por la industria del hombre o la cultura de
la tierra. Frutos civiles son las rentas que la cosa produce. Las remuneraciones del trabajo se
asimilan a los frutos civiles. Productos son los objetos no renovables que separados o sacados de
la cosa alteran o disminuyen su sustancia. Los frutos naturales o industriales y los productos
forman un todo con la cosa, si no son separados.

Los frutos y los productos son cosas que produce la cosa, pero entre ambas categoras existen
diferencias sustanciales: a) los frutos se producen y reproducen en forma peridica y regular; los
productos no se reproducen; b) la extraccin de los frutos no altera ni disminuye la sustancia de la
cosa, que contina siendo la misma; la extraccin de los productos, por el contrario, trae como
consecuencia la extincin paulatina de la cosa (Tagle, 2002, p. 67).

98
Por ejemplo, una vaca produce leche como fruto y carne como producto. La norma clasifica los
frutos en:

Frutos naturales: son los que la cosa produce espontneamente, como las cras de ganado, la
leche de los animales. Frutos industriales: son los que se producen por la industria del hombre o
de la cultura de la tierra, como ser la soja o el trigo que se obtienen de una cosecha. Frutos civiles:
las rentas de una cosa, como el alquiler de un inmueble.

Por ltimo, debe sealarse que los frutos naturales e industriales y los productos no son accesorios
de la cosa, sino que forman un todo con ella mientras estn unidos, pero, una vez separados,
adquieren existencia propia e independiente y deben ser considerados cosas principales.

El patrimonio

Definicin. Caracteres

El patrimonio constituye una unidad jurdica compuesta por elementos singulares que lo integran,
los cuales pueden ingresar o egresar, aumentar o disminuir o aun ser nulos, sin que el patrimonio
deje de ser tal. El patrimonio como universalidad jurdica est integrado por los bienes materiales
(cosas), inmateriales (prestaciones, derechos) y por las relaciones jurdicas y derechos que se
ejercen sobre ellos, existiendo acuerdo en que integran la categora de derechos patrimoniales: los
derechos crediticios, reales, y de propiedad intelectual (Rivera y Medina, 2014).

El patrimonio, conjunto de bienes susceptibles de valoracin econmica del que es titular la

persona, junto con las cargas que lo gravan, responde al concepto de patrimonio general, al que se
contrapone el de los patrimonios especiales, conjunto de bienes afectados a un fin determinado y
sometidos a un rgimen especial.

El patrimonio general presenta los siguientes caracteres:

Es nico e indivisible: la persona no puede ser titular de ms de un patrimonio general.

Es inalienable e intransmisible: no puede ser enajenado ni transmitido en su totalidad como

unidad. Es idntico a s mismo: las variaciones en los elementos singulares que lo componen no
alteran al patrimonio como unidad o universalidad jurdica.

Por otro lado, los patrimonios especiales son conjuntos de bienes que estn afectados a un
fin determinado y sujetos a un especial rgimen legal. En cuanto a sus caracteres, podemos decir:

Su existencia depende de la ley: la voluntad del titular de los bienes no es suficiente por s sola
para crear un patrimonio especial, sino que se trata de supuestos previstos por la ley. Est sujeto a
un rgimen legal especial: el patrimonio especial es independiente del patrimonio general, los
bienes que lo integran slo responden por determinadas deudas. (Tagle, 2014). Podemos citar,
como ejemplos de patrimonios especiales, el patrimonio de la sociedad, el patrimonio del causante
mientras se mantiene separado del patrimonio de los herederos, el patrimonio del emancipado
99
constituido por los bienes recibidos a ttulo gratuito, el patrimonio del declarado presuntamente
fallecido durante el perodo de pre notacin, entre otros

El patrimonio
Definicin. Caracteres

El patrimonio constituye una unidad jurdica compuesta por elementos singulares que lo integran,
los cuales pueden ingresar o egresar, aumentar o disminuir o aun ser nulos, sin que el patrimonio
deje de ser tal. El patrimonio como universalidad jurdica est integrado por los bienes materiales
(cosas), inmateriales (prestaciones, derechos) y por las relaciones jurdicas y derechos que se
ejercen sobre ellos, existiendo acuerdo en que integran la categora de derechos patrimoniales: los
derechos crediticios, reales, y de propiedad intelectual (Rivera y Medina, 2014).

El patrimonio, conjunto de bienes susceptibles de valoracin econmica del que es titular la

persona, junto con las cargas que lo gravan, responde al concepto de patrimonio general, al que se
contrapone el de los patrimonios especiales, conjunto de bienes afectados a un fin determinado y
sometidos a un rgimen especial.

El patrimonio general presenta los siguientes caracteres:

Es nico e indivisible: la persona no puede ser titular de ms de un patrimonio general.

Es inalienable e intransmisible: no puede ser enajenado ni transmitido en su totalidad como

unidad. Es idntico a s mismo: las variaciones en los elementos singulares que lo componen no
alteran al patrimonio como unidad o universalidad jurdica.

Por otro lado, los patrimonios especiales son conjuntos de bienes que estn afectados a un
fin determinado y sujetos a un especial rgimen legal. En cuanto a sus caracteres, podemos decir:

Su existencia depende de la ley: la voluntad del titular de los bienes no es suficiente por s sola
para crear un patrimonio especial, sino que se trata de supuestos previstos por la ley. Est sujeto a
un rgimen legal especial: el patrimonio especial es independiente del patrimonio general, los
bienes que lo integran slo responden por determinadas deudas. (Tagle, 2014). Podemos citar,
como ejemplos de patrimonios especiales, el patrimonio de la sociedad, el patrimonio del causante
mientras se mantiene separado del patrimonio de los herederos, el patrimonio del

10
0
emancipado constituido por los bienes recibidos a ttulo gratuito, el patrimonio del declarado
presuntamente fallecido durante el perodo de pre notacin, entre otros

Vivienda

Definicin

Los fundamentos del anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, refieren en relacin a
este instituto: El derecho de acceso a la vivienda es un derecho humano reconocido en diversos
tratados internacionales. Esto justifica que se dedique un Captulo especial para la vivienda; el
rgimen proyectado sustituye al del bien de familia de la ley 14.394. Las modificaciones son
importantes, en tanto: (a) se autoriza la constitucin del bien de familia a favor del titular del
dominio sin familia, atendiendo a la situacin, cada vez ms frecuente, de la persona que vive sola;
se permite que el bien de familia sea constituido por todos los condminos, aunque no sean
parientes ni cnyuges; (b) la afectacin tambin puede ser decidida por el juez, a peticin de parte,
en la resolucin que atribuye la vivienda en el juicio de divorcio o en el que resuelve las cuestiones
relativas a la conclusin de la convivencia, si hay beneficiarios incapaces o con capacidad
restringida; c) se ampla la lista de los beneficiarios al conviviente; (d) se prev expresamente la
subrogacin real, reclamada por la doctrina y recogida en diversos pronunciamientos judiciales,
que permite adquirir una nueva vivienda y mantener la afectacin, as como extender la proteccin
a la indemnizacin que provenga del seguro o de la expropiacin; (e) se resuelven problemas
discutidos en la doctrina, los cuales son: la situacin de la quiebra, adoptndose el criterio segn el
cual el activo liquidado pertenece slo a los acreedores anteriores a la afectacin, y si hay
remanente se entrega al propietario; la admisin de la retro prioridad registral, en tanto se remite a
las normas de la ley registral que as lo autorizan; la Inoponibilidad a los crditos por expensas en
la propiedad horizontal y a los crditos alimentarios, etctera.18

El rgimen legal de proteccin de la vivienda, regulado en el art. 244 del CCCN, tiene un alcance
amplio, pues no slo protege la vivienda donde reside la familia, sino tambin la persona
individual. La caracterstica fundamental de este rgimen es que, una vez afectada la vivienda e
inscripta en el Registro de la Propiedad, la misma se torna inembargable e inejecutable por deudas
que contraiga su titular, aun en caso de concurso o quiebra e independientemente de cul sea la
causa de la obligacin, si sta es posterior a la afectacin.

Rgimen de afectacin: presupuestos fcticos

De acuerdo al art. 244 del cdigo unificado, puede afectarse un inmueble destinado a vivienda por
su totalidad o hasta una parte de su valor. Es decir que la ley permite una proteccin parcial a
quien posee un inmueble de gran valor, lo que, por un lado, asegura la vivienda y, por otro, evita el
abuso que significa proteger la vida lujosa del deudor mientras su acreedor no puede cobrar lo que
101
es legtimamente debido. Por otro lado, tampoco puede afectarse ms de un inmueble, por lo que,
si alguien es propietario nico de dos o ms inmuebles, debe optar por la subsistencia de uno solo
dentro del plazo que fije la autoridad de aplicacin, so pena de considerar afectado el constituido
en primer trmino.

Inscripcin en el registro de la propiedad

La afectacin del inmueble al rgimen de vivienda debe inscribirse en el registro de la propiedad

inmueble para su adecuada publicidad frente a terceros. Asimismo, la inscripcin produce el
efecto de prioridad temporal de la afectacin, la que se rige por las normas contenidas
en la ley nacional del registro inmobiliario (ley 17.801); de esta manera se permite la retroactividad
de la registracin a travs del sistema de reserva de prioridad regulado en dicha normativa.

Legitimados

Segn el art. 245 del CCCN, la afectacin de la vivienda puede constituirse:

a) Por actos entre vivos. En este caso se requiere ser titular dominical o, si hay condominio, la
solicitud debe ser efectuada por todos los cotitulares.

b) Mortis causa. Se prev que la constitucin puede hacerse por actos de ltima voluntad y,
aunque el Cdigo no lo diga, el nico acto por el que podra hacerse la afectacin es a travs de
testamento. En este caso, el juez debe ordenar la inscripcin a pedido de cualquiera de los
beneficiarios, del Ministerio Pblico o de oficio en el caso de que hubiere incapaces o personas con
capacidad restringida.

c) Constitucin judicial. Finalmente, se prev que la afectacin pueda ser decidida por el juez, a
peticin de parte, en la resolucin que atribuye la vivienda en el juicio de divorcio o que resuelve
las cuestiones relativas a la conclusin de la convivencia, si hay beneficiarios incapaces o con
capacidad restringida.

Beneficiarios

Segn el art. 246 del CCCN, son beneficiarios del rgimen las siguientes personas: a) El
constituyente b) Su cnyuge c) Su conviviente d) Los ascendientes o descendientes del
constituyente e) En caso de que el constituyente no tenga cnyuge, conviviente, ascendientes, ni
descendientes, pueden ser beneficiarios los parientes colaterales del constituyente siempre que
convivan con l.

Desafectacin y cancelacin de la inscripcin.

La desafectacin y cancelacin de la inscripcin

102
a) A solicitud del constituyente; si est casado o en unin convivencia inscripta, se requiere el
asentimiento del cnyuge o del conviviente; si ste se opone, falta, es incapaz o tiene capacidad
restringida, la desafectacin debe ser autorizada va judicial.

b) A solicitud de la mayora de los herederos, si la constitucin se dispuso por acto de ltima

voluntad. Ahora bien, en los casos que exista cnyuge suprstite o conviviente, o beneficiarios
incapaces o con capacidad restringida, el juez resolver lo que estime ms conveniente.

c) A instancia de cualquier interesado o de oficio, si no subsisten los recaudos previstos o fallecen

el constituyente y todos los beneficiarios.

d) En caso de expropiacin, reivindicacin o ejecucin autorizada.

Desafectada y cancelada la inscripcin registral, la vivienda dejar de gozar de los beneficios que
concede el rgimen estudiado y, por lo tanto, la misma ser ejecutable y embargable.

103
104
Los hechos jurdicos

El hecho jurdico

Definicin de causa eficiente de los derechos

Adems de las ideas cardinales de sujeto y objeto de las relaciones jurdicas, tenemos tambin
otra nocin cuya importancia procuraremos destacar: la causa eficiente, en virtud de la cual las
relaciones jurdicas nacen, se modifican, transforman, transmiten o extinguen.

Los hechos jurdicos son todos los acontecimientos que, segn el ordenamiento jurdico, producen
el nacimiento, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas (art. 257 CCCN).

Cuando nos referimos a los hechos jurdicos como causa eficiente, debe entenderse que el suceso
o acontecimiento est previsto de antemano por la ley, para que, segn las circunstancias y
siempre que se renan los requisitos que impone una determinada norma, produzca efectos
jurdicos. Por ejemplo, el nacimiento con vida es causa eficiente porque, luego de que se produce,
el ser humano adquiere automticamente, con carcter definitivo e irrevocable, la personalidad
jurdica.

En el Cdigo Civil y Comercial se encuentran regulados en el Ttulo IV del Libro I, Parte General;
en este ttulo se trata con gran extensin la teora de los hechos y actos jurdicos.
Los hechos jurdicos se clasifican en hechos externos o naturales y hechos humanos. Los primeros
son aquellos en los que no interviene para nada la conducta humana, como el nacimiento, la
muerte, la destruccin natural de una cosa, el derrumbe de un edificio por un terremoto, etc. Estos,
si bien son hechos en los que no intervino la voluntad del hombre, son jurdicos en tanto producen
consecuencias para el derecho.

Los hechos jurdicos humanos son voluntarios o involuntarios. Se considera que son voluntarios si
son realizados con discernimiento (capacidad general de razonar, de conocer, que aumenta a
medida que el sujeto crece o madura), intencin (la posibilidad de dirigir la voluntad hacia lo
querido o deseado sobre la base del discernimiento) y libertad (la posibilidad de movimiento,
libertad fsica, y la posibilidad de decidir sin presin externa, libertad moral). Los hechos
involuntarios, son los ejecutados sin discernimiento o sin intencin o sin libertad y no producen
obligaciones salvo que causaran dao en otro y se enriqueciera con ello el autor del hecho; la
obligacin se producir segn la medida de ese enriquecimiento.

Los hechos voluntarios, a su vez, se dividen en lcitos e ilcitos, segn sean conformes o contrarios
a la ley. Los hechos voluntarios ilcitos pueden ser: delitos (se supone la intencin de causar un
dao) o cuasidelitos (se causa el dao aunque no haya habido intencin; es por culpa:
105
imprudencia, negligencia o impericia), y los lcitos son los actos jurdicos y pueden ser los simples
actos lcitos.

Diferencia entre simple acto lcito y acto jurdico

El artculo 258 del cdigo nico define al simple acto lcito como la accin voluntaria no prohibida
por la ley, de la que resulta alguna adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones
jurdicas

; Mientras que el art. 259 del mismo cuerpo legal brinda el concepto de acto jurdico y refiere que
es el acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de
relaciones o situaciones jurdicas.

As las cosas, la principal diferencia entre ambos es que el simple acto lcito no tiene por fin
inmediato crear, modificar o extinguir relaciones o situaciones jurdicas, sino que, por el contrario,
carece de este fin inmediato y sus efectos jurdicos se darn prescindiendo de la voluntad del
agente y por la simple circunstancia de haberse colocado en la situacin prevista por la norma
como supuesto de hecho. Por ejemplo, el que hace reparaciones urgentes en la propiedad de un
amigo ausente no tiene en miras (o sea, no tiene por fin inmediato) entablar una relacin jurdica
(el arreglo de una casa), sino simplemente prevenir un perjuicio patrimonial al amigo ausente. La
ley es entonces la que establece, ms all de la intencin de esta persona, que el beneficiado por
esa reparacin debe indemnizar al amigo benefactor y dentro de la medida del beneficio que
obtuvo por los gastos hechos por su amigo.

Por su parte, los actos jurdicos tienen por fin inmediato adquirir, modificar, extinguir relaciones o
situaciones jurdicas. Es decir que el acto jurdico es el acto de autonoma privada mediante el cual
simplemente se persigue un fin prctico autorizado por el ordenamiento.

Ahora bien, para qu determinar la distincin entre actos jurdicos y simples actos lcitos? Ello as,
por el rgimen aplicable. En efecto, si estamos frente a una categora como la de los simples actos
lcitos, que producir efectos por designio legal y con independencia del querer del sujeto, no
seran entonces aplicables las normas del Cdigo en materia de elementos, vicios e
ineficacia de los actos jurdicos, quedando cada acto regido por lo que se disponga en cada
hiptesis. Esto nos lleva a sealar otra distincin entre el acto jurdico y el simple acto lcito: el
primero siempre es voluntario, mientras que el segundo es indiferente que lo sea, requirindose
cuanto mucho que el sujeto cuente con discernimiento. (Rivera y Medina, 2014).

Hechos jurdicos

Hechos: 1- naturales o externos. Por ej.: muerte, nacimiento, destruccin total de una cosa
2- Hechos humanos a) Actos voluntarios -Simple acto lcito (art. 258)
- Acto jurdico (art. 259)
b) Actos involuntarios (art. 261)

106
. La voluntad jurdica

Definicin. Importancia

La voluntad individual apreciada en el mundo de las relaciones jurdicas juega un papel

fundamental. As, Butler Cceres (2000) explica que, si partimos de los atributos de las personas
y, dentro de ello, de la capacidad, se advierte que la voluntad o la aptitud de voluntad es el
presupuesto primario, indispensable de la capacidad de hecho.

Asimismo, seala que, si se tiene en cuenta el domicilio, dentro de ste se encuentra el real o
voluntario, el que se constituye por la voluntad soberana de una persona capaz, en cuanto est
materializada de un modo concreto. En relacin a los contratos, hay contrato cuando dos o ms
partes manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones
jurdicas patrimoniales (art. 957 CCCN). En definitiva, lo que quiere poner de manifiesto el
mencionado autor es que la voluntad individual, mirada en s misma y a travs de su ejercicio
efectivo, a travs de su declaracin y condicionada de antemano por la ley, es el factor
predominante destinado a reglar las relaciones jurdicas de carcter privado.

Enunciacin de los elementos internos y externos

Internos: discernimiento intensin y libertad

Elementos de la Voluntad jurdica

Externos: Manifestacin de la voluntad

Voluntario es el ejecutado con discernimiento, intencin y libertad, que se manifiesta

por un hecho exterior.

Los actos voluntarios son aquellos ejecutados con discernimiento, intencin y libertad,
presupuestos estos que integran el elemento moral o interno del acto voluntario, adems del
elemento material o externo, que es la manifestacin de la voluntad. Cada elemento interno,
como se ver, puede verse obstado por determinadas circunstancias como la minoridad, la
declaracin de incapacidad o vicios, o el error, dolo o violencia, que afectarn a uno o varios de
esos elementos, ocasionando la involuntariedad del acto.

Fuente: Tagle, 2002, p. 89

107
El discernimiento. Definicin

El discernimiento se refiere a la aptitud general de conocer, es decir, a la madurez intelectual para

razonar, comprender y valorar el acto y sus consecuencias. Se trata, en definitiva, de tener una
conciencia cabal de nuestras propias acciones, de su conveniencia e inconveniencia, de su
bondad o maldad, de su licitud o ilicitud (Buteler Cceres, 2000). Esta aptitud depende del grado
de madurez que se haya alcanzado y puede faltar por la edad o por cuestiones de salud mental.

El discernimiento debe ser distinguido de la capacidad pues, en tanto el primero es una cualidad o
aptitud natural del sujeto de conocer, razonar y comprender, la capacidad es la cualidad o aptitud
jurdica de obrar, de ejercer actos vlidos. En una palabra, se puede tener discernimiento y ser
sin embargo incapaz, como los menores mayores de diez aos que, conforme la ley (art. 261,
inc. b del CCCN), poseen discernimiento para ejecutar actos ilcitos y por ende son responsables
de sus consecuencias, y sin embargo son incapaces de obrar, por lo que no pueden celebrar actos
jurdicos vlidos por s mismos (Tagle, 2002).

Causas obtativas del discernimiento

El artculo 261 del cdigo nico reza

Acto involuntario. Es involuntario por falta de discernimiento: a) el acto de quien, al momento de

realizarlo, est privado de la razn; b) el acto ilcito de la persona menor de edad que no hay
cumplido diez aos; c) el acto lcito de la persona menor de edad que no ha cumplido trece aos,
sin perjuicio de lo establecido en disposiciones especiales.

Tal como hemos sealado anteriormente, el discernimiento es uno de los elementos necesarios
para que exista voluntad jurdica, por lo que la ausencia de ste conlleva la involuntariedad del
acto. La falta de discernimiento determina la falta de aptitud del sujeto para hacer uso de la
autonoma privada y no se produce a raz de vicio alguno sino por una circunstancia inherente a la
aptitud intelectual general del sujeto.

Las causas que obstan el discernimiento pueden agruparse en dos grandes grupos: aquellas que
presuponen un desenvolvimiento insuficiente de la inteligencia (minoridad, en tanto inmadurez;
puntos b y c) y las que importan considerar que el sujeto no estaba en pleno uso de sus
facultades intelectuales al realizar el acto (privacin de la razn, punto a).

Respecto a la privacin de razn, sta puede ser de dos clases segn la falta de razn refleje
alguna clase de patologa ms o menos permanente o bien un oscurecimiento del intelecto
temporal o accidental y slo relacionado con el acto en cuestin; circunstancias que incidirn en los
extremos a acreditar en un eventual juicio y, todo ello, debiendo tener en cuenta los alcances
concretos de la inhabilidad del sujeto en caso de que hubiera sido objeto de una declaracin
(Rivera y Medina,

2014).
108
En relacin a la edad, debe sealarse que, de acuerdo al sistema que adopta el Cdigo Civil y
Comercial, segn el cual se presume, sin admitir prueba en contrario, que las personas obran con
discernimiento a partir de determinadas edades, stas deben ser capaces de distinguir entre actos
lcitos y actos ilcitos.

En el caso de actos ilcitos, la ley ha entendido que el ser humano capta antes la nocin de lo
bueno y de lo malo que la apreciacin de lo que para l puede ser conveniente o inconveniente y,
por ello, presume, sin admitir prueba en contrario, que los menores mayores de diez aos tienen
discernimiento para ejecutar actos ilcitos y por ende habrn de responder por sus consecuencias,
es decir que respondern civilmente con su propio patrimonio. Esto, sin perjuicio de la
responsabilidad de los padres y del derecho de repeticin que, en razn de este discernimiento,
estos tienen contra sus hijos (art. 1754 CCCN).

En cambio, respecto de los actos lcitos, la ley considera que se tiene discernimiento desde los
trece aos, pero no para todos los actos, sino slo para que aquellos que la ley expresamente les
permite realizar, como ser: la persona adolescente de entre trece y diecisis aos puede tomar
decisiones respecto de aquellos tratamientos que no resultan invasivos; a partir de los diecisis
aos, el adolescente puede tomar decisiones sobre el cuidado del propio cuerpo (art. 26 CCCN);
puede ejercer profesin si ha obtenido ttulo habilitante aunque sea menor de edad (art. 30 CCCN).

La intencin. Definicin

Se ha definido la intencin como el discernimiento aplicado al acto concreto de que se trata. Es

representarse los motivos determinantes de la accin y tener Aun cuando haya discernimiento,
puede faltar la intencin. Ya veremos, ms adelante, que pueden concurrir vicios como el error o la
ignorancia o bien el dolo y en ese caso faltar la intencin. Pero, a la inversa, la intencin
presupone siempre el discernimiento, ya que no se puede concebir intencin sin discernimiento
(Buteler Cceres, 2000). En una palabra, es la conciencia plena y cabal del acto de los alcances
de un acto determinado.

La libertad. Definicin

La libertad consiste en el imperio de s, en la posibilidad de eleccin sin coaccin, en la

determinacin propia, la independencia de la voluntad. Consiste en la posibilidad de elegir entre
distintas opciones sin presiones de ninguna naturaleza. Este concepto comprende dos aspectos: la
libertad fsica y la libertad moral o libre albedro. As, la libertad moral es la espontaneidad en la
determinacin adoptada por la persona, sin ningn influjo extrao que pueda torcerla o
desvirtuarla. La libertad fsica es el poder material de hacer lo que de antemano se ha resuelto
hacer, o bien, abstenerse de hacer lo que de antemano se ha resuelto no hacer.

109
Elemento externo

La manifestacin de la voluntad: nocin

Tal como hemos sealado anteriormente, la voluntad jurdica debe manifestarse a travs de un
hecho exterior. Esta exigencia luce razonable, dado que, de no existir alguna exteriorizacin, el
mero suceso interno no puede ser valorado por el ordenamiento. Es decir que una voluntad no
manifestada no es de inters para el derecho, ya que, sin exteriorizacin, no slo no puede haber
hecho voluntario, sino tampoco involuntario: a los efectos legales, en ambos casos no habra
modificacin alguna susceptible de ser aprehendida por el derecho (Rivera y Medina, 2014).

Ahora debemos preguntarnos: qu sucede en aquellos casos en los que la voluntad

interna no coincide con la declarada?

Es importante, como se ha sostenido anteriormente, que los elementos internos y el elemento

externo se sumen para lograr efectos en el mundo del derecho. Sin embargo, puede haber falta de
coincidencia; por ejemplo, cuando se expresa algo que no se tiene la intencin de expresar, algo
diferente a lo querido. En estos casos se plantean cuestiones relativas a la posibilidad de que esos
actos sean vlidos y, adems, a los criterios de interpretacin que se deben utilizar para
determinar qu es lo correcto, si lo que se quiso o lo que se manifest. Respecto de este dilema se
han planteado teoras que trataron de dar respuesta y que son explicadas con gran claridad por
Tagle (2002). Seala la mencionada autora que, en la doctrina jurdica moderna, el problema de la
divergencia es resuelto por dos teoras opuestas: la teora de la voluntad y la teora de la
declaracin.

La teora de la voluntad, tambin conocida como teora francesa, expuesta

originariamente por el alemn Savigny, considera que el efecto jurdico se produce por
consecuencia de la voluntad interna y no por la declaracin que de ella se hace. Es decir
que, para este teora, el elemento importante es el elemento interno o voluntad real, en
tanto que la declaracin o elemento externo no es ms que el medio de dar a conocer la
voluntad real, por lo que, en caso de divergencia, debe darse preeminencia a la intencin
efectiva del agente.
Por otro lado, la teora de la declaracin, o teora alemana, sostiene que la voluntad
interna carece de relevancia jurdica puesto que no es conocida por el derecho sino a
travs de sus manifestaciones exteriores, por lo que slo la declaracin de voluntad tiene
valor y merece respeto.
En otro orden de ideas se encuentran las teoras intermedias, que advierten que, llevadas
a sus extremos, la teora de la voluntad real y la de la declaracin resultan inaceptables; la
primera porque protege exclusivamente el inters del autor de la declaracin, dndole la
posibilidad de impugnarla cuando no coincide con la voluntad interna, lo que atenta contra
la seguridad jurdica. La segunda, a la inversa, lesiona el principio de autonoma de la
voluntad sobre el que se construye toda la teora del acto jurdico.
110
De tal modo, las teoras intermedias, partiendo de uno u otro punto, elaboran soluciones que
combinan la necesidad de respetar la real intencin de las partes con la seguridad y confianza que
deben prevalecer en las relaciones jurdicas. As, la teora de la responsabilidad considera que
debe respetarse la voluntad interna, a menos que la divergencia entre la manifestacin y la
voluntad real sea producto de la negligencia del declarante, en cuyo caso, ste deber soportar las
consecuencias. Por otro lado, la teora de la confianza afirma que la declaracin debe
prevalecer sobre la voluntad interna cuando haya suscitado legtima expectativa en el destinatario,
y siempre que ste no haya obrado culposamente al no poner la debida atencin que le habra
permitido captar los elementos objetivos que indicaban la falta de voluntad.

Ahora bien, descrito el debate, debemos preguntarnos qu ocurre en el Cdigo

Civil y Comercial Argentino?

Si bien nuestro Cdigo no contiene precepto alguno que expresamente establezca cmo debe
resolverse la cuestin, diversas disposiciones demuestran que se ha acogido como principio rector
la doctrina de la voluntad, haciendo predominar la voluntad real del agente sobre la declaracin.
Esto se evidencia en la reglamentacin de la teora general del acto voluntario, en la recepcin de
la teora general de los vicios de la voluntad, en la consagracin del respeto al principio de la
autonoma de la voluntad que importa la facultad de los particulares de reglar sus relaciones
jurdicas.

Sin embargo, este principio de respeto a la voluntad interna se encuentra atenuado en diversas
disposiciones particulares, en resguardo del valor seguridad en el trfico jurdico, y tienen eficacia
ciertas declaraciones de la voluntad no obstante su discordancia con el ntimo querer del sujeto
que las realiza.

As, por ejemplo, en diversas normas, la ley hace prevalecer la buena fe, la confianza o la
responsabilidad a fin de proteger al destinatario de la declaracin. Ello sucede en la adopcin del
error reconocible (arts. 265 y 266), en la preeminencia de la buena fe en el ejercicio de los
derechos como en la ejecucin e interpretacin de las relaciones jurdicas (arts. 9, 10) , as como
en el no amparo del dolo recproco (art. 272) ni de la simulacin dirigida a perjudicar terceros
(Arts.
333 y 334). (Rivera y Medina, 2015).

Los diversos modos de manifestacin de la voluntad

El elemento externo es la declaracin de voluntad, la conducta por la cual el sujeto exterioriza o

manifiesta su voluntad. A este elemento alude el art. 262 del Cdigo Civil y Comercial
Manifestacin de la voluntad. Los actos pueden exteriorizarse oralmente, por escrito, por
signos inequvocos o por la ejecucin de un hecho

material.23

111
Este precepto contempla la manifestacin de la voluntad expresa, que se da cuando hay un signo
exterior sensible emitido por el declarante con el nico objeto de dar a conocer su voluntad
concreta. Esta declaracin positiva puede concretarse a travs de:

a) Manifestacin verbal. La manifestacin de la voluntad por medio de la palabra hablada, si bien

es un medio que traduce exactamente la voluntad interna del emisor, tiene el inconveniente de que
ste puede ms tarde negar o alterar lo dicho, haciendo muy difcil probar su existencia, por lo que
slo se utiliza en actos de menor importancia.

b) Manifestacin escrita. sta se traduce en la exteriorizacin de la voluntad en un cuerpo de

escritura que contiene la voluntad de quien la emite. Es la que mayores garantas ofrece, ya que da
certeza plena, pudiendo estar contenida en instrumento pblico o privado. Es la ms conveniente
sin dudas, pues, al quedar consagrada por escrito, adquiere fijeza y por ende otorga seguridad, ya
que facilita la prueba de la declaracin de voluntad. c) Manifestacin por signos. Esta declaracin
consiste en la utilizacin de gestos o actitudes dirigidos a otro u otros respecto de determinados
objetos, permitiendo lograr un significado nico e inconfundible. Es decir, hay una actitud fsica del
sujeto que no deja lugar a dudas sobre su voluntad interna. Por ejemplo, quien levanta la mano en
un remate para hacer una postura, o quien levanta la mano en la votacin de una asamblea. d) La
ltima parte del artculo alude a hechos materiales; aqu salimos, sin embargo, del campo de las
declaraciones para pasar al de la mera manifestacin, con lo cual se ingresa al terreno de la
exteriorizacin tcita de la voluntad (Rivera y Medina, 2014, p. 602).

Por otro lado y en continuidad con el punto d, tenemos la manifestacin tcita o indirecta de la
voluntad, que, a diferencia de la positiva, no tiene por fin dar a conocer la voluntad de manera
directa, sino que sta se infiere del comportamiento del sujeto. El artculo 264, prev:
Manifestacin tcita de la voluntad. La manifestacin tcita de la voluntad resulta de los actos
por los cuales se la puede conocer con certidumbre. Carece de eficacia cuando la ley o la
convencin exigen una manifestacin expresa. 24 Debemos sealar que, para que exista
manifestacin tcita de la voluntad, hay tres condiciones que deben darse: a) que se trate de actos
por los que se puede conocer con certidumbre la existencia de la voluntad, es decir que se pueda
inferir la existencia de una voluntad en determinado sentido; b) que no se exija una expresin
positiva y c) que no haya una declaracin expresa contraria. Ejemplos de este tipo de
manifestacin son la remisin de deuda del acreedor que devuelve a su deudor el pagar sin
protesta o reserva, la adquisicin por parte de quien ha recibido mercadera y la consume, llevar
materiales al lugar de una obra para realizarla.

Por ltimo, tenemos el silencio como manifestacin de voluntad. En primer lugar, debemos decir
que hay silencio en sentido jurdico cuando una persona no manifiesta su voluntad con relacin a
un acto jurdico, ni por una accin especial destinada a este efecto ni por una accin de la que se
pueda inferir la voluntad. Es decir, es la abstencin, la omisin, callar.

El artculo 263 del Cdigo Civil y Comercial dispone

112
Silencio como manifestacin de la voluntad. El silencio opuesto a actos o a una interrogacin no es
considerado como una manifestacin de voluntad conforme al acto o la interrogacin, excepto en
los casos en que haya un deber de expedirse que puede resultar de la ley, de la voluntad de las
partes, de los usos y prcticas, o de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones
precedentes. 25

Conocemos el viejo adagio que dice el que calla, otorga. Este adagio no tiene vigencia dentro del
orden jurdico, donde la regla es que el silencio es un signo negativo: el que calla ni afirma ni
niega. El silencio slo excepcionalmente puede constituir un modo de manifestacin o declaracin
de la voluntad tcita.

Estos casos de excepcin son: a) Cuando haya obligacin legal de expedirse. Cuando la ley
impone la obligacin de pronunciarse y el obligado guarda silencio, ste es considerado como una
manifestacin de voluntad. Por ejemplo, quien, debiendo absolver posiciones, no concurre o se
niega a responder, queda confeso en todos los hechos que surgen de la relacin de preguntas (art.
417 del CPCCN). b) Cuando las partes hubieren dispuesto un deber de expedirse en el marco de
un contrato. Si nos inclinamos por el efecto obligatorio de los contratos, estaramos frente a un
supuesto similar al primero; sin embargo, tambin es posible considerar que ese silencio es una
declaracin, ya que podra haberse pactado que el silencio tenga ese valor, en tanto signo
inequvoco particular (Rivera y Medina, 2014). c) Cuando los usos y costumbres impongan el
deber de expedirse. En los casos donde el ordenamiento positivo prev que la costumbre es
fuente de derecho (art. 1) e impone el deber de pronunciarse, el silencio ser considerado como
manifestacin tcita de voluntad. Es decir, nuevamente estaramos ante un caso donde hay deber
legal de manifestarse. d) Cuando hay una obligacin de explicarse a causa de una relacin entre
el silencio actual y las declaraciones precedentes. Cuando se puede relacionar el silencio actual
con la conducta precedente del sujeto, las circunstancias autorizan a presumir que el silencio
importa una manifestacin de voluntad concordante con sus manifestaciones precedentes. As, por
ejemplo, si me proveo de libros con una de las tantas editoriales que trabajan en Crdoba y tengo
de antemano este trato: que todas las obras de derecho civil que aparezcan mes a mes, me las
deben enviar; si al mes siguiente no las devuelvo, ello significar que las he comprado y debern
cargarlos en mi cuenta. El silencio est de antemano erigido en declaracin de voluntad.

Vicios de los actos voluntarios

Los vicios de la voluntad

Al tratar los vicios de la voluntad resulta necesario recordar la definicin de voluntad jurdica segn
la cual: es la voluntad sana y manifestada que genera, modifica, transforma o extingue relaciones
o situaciones jurdicas.

113
Esta voluntad, tal como sealamos anteriormente, est condicionada por la trinidad de:
discernimiento, intencin y libertad. Ya dijimos que el discernimiento es la aptitud general de
conocer, la facultad de discurrir, es tener conocimiento pleno de las consecuencias de los actos.

114
Respecto del discernimiento, ste existe o no en caso de que hayan causas estativas, pero no es
pasible de vicios. En cambio, en relacin a los otros dos elementos, intencin y libertad, s
pueden concurrir vicios. As, respecto a la intencin, pueden afectarla los vicios de error o
ignorancia o el vicio del dolo. En estos casos, no habr intencin. Y, respecto de la libertad,
pueden concurrir la fuerza irresistible o la intimidacin.

El error. Nocin

El primero de los vicios que afecta la intencin es el error, y consiste en un conocimiento inexacto
de la realidad. Es el falso conocimiento o la falsa nocin acerca de alguno de los elementos de las
circunstancias vinculadas al acto que se ejecuta o a su rgimen legal.

Cabe distinguir entre error de derecho y error de hecho, segn el falso conocimiento se d respecto
de una norma jurdica aplicable a una determinada situacin o relacin jurdica o se le d un
alcance distinto; o sobre las circunstancias o elementos fcticos que hacen al negocio o relacin
jurdica de que se trate.

Tambin se distingue entre error espontneo o provocado, segn la persona haya cometido la
falsa nocin por ella misma o haya sido inducida a la falsa creencia.

Y entre error esencial o accidental: el primero es el que recae sobre la naturaleza del acto, su
objeto, la causa principal, las cualidades sustanciales de la cosa o la persona del otro contratante;
el segundo es el que recae sobre algn accesorio de la cosa. Finalmente, el error puede ser
excusable o inexcusable, segn haya habido culpa o no del agente en el yerro (Rivera y Medina,
2014).

El error de derecho. Definicin. Principio general

El error de derecho consiste en desconocer la existencia o contenido de una norma jurdica, o

interpretar su significado de una manera distinta a la real, o hacer una aplicacin inexacta de esa
norma a una situacin jurdica que no la regula, o atribuir a un hecho o una situacin jurdica una
calificacin jurdica incorrecta, o suponer en vigor una norma inexistente. En una palabra, es la
defectuosa imputacin de las consecuencias jurdicas vinculadas a una determinada relacin o
negocio, en razn de una falsa nocin sobre el alcance, sentido y significacin de la ley (Tagle,
2002).

El artculo 8 del Cdigo Civil y Comercial dispone Principio de inexcusabilidad. La ignorancia de

las leyes no sirve de excusa para su cumplimiento, si la excepcin no est autorizada por el
ordenamiento jurdico.26

De este modo, el precepto establece el principio general de que nadie, so pretexto de ignorancia,
podr impedir la fuerza obligatoria de la ley o eludir las sanciones o responsabilidades que la ley
impone en razn de nuestros propios actos. Ello as, pues, si a cada uno le fuese permitido aducir
el desconocimiento de las leyes para eludir las consecuencias que emanan de sus prescripciones
(para sustraerse de las obligaciones que la ley impone), estaramos ante un verdadero caos
jurdico, pues ningn derecho podra subsistir y no habra seguridad jurdica. Ahora bien, este
principio no es absolutamente rgido, ya que puede ceder ante excepciones que contemple el
ordenamiento jurdico; as tambin cuando, por una interpretacin judicial, se pueda hacer mrito
de las situaciones de vulnerabilidad.

Error de hecho. Definicin. Caracteres

El error de hecho, tal como ya referimos, es la falsa nocin que recae sobre los elementos o
circunstancias fcticas vinculadas al negocio o a la relacin jurdica de que se trate. ste puede
recaer en el contenido o presupuesto del acto, as como en la identidad de las personas, en la
naturaleza o caractersticas de las cosas o los hechos materiales constitutivos de la conducta. El
error de hecho que vicia la voluntad debe ser espontneo y esencial, ello de acuerdo lo prescribe el
art. 265 del cdigo nico, que prev Error de hecho. El error de hecho esencial vicia la voluntad y
causa la nulidad del acto. Si el acto es bilateral o unilateral recepticio, el error debe, adems, ser
reconocible por el destinatario para causar la nulidad. 27

As las cosas, para que el error de hecho pueda ser invocado por quien lo ha sufrido, debe tratarse
de un error esencial, espontneo y adems reconocible.

El error es esencial si recae sobre la naturaleza del acto, sobre un bien o un hecho diverso o de
distinta especie que el que se pretendi designar, o una calidad, extensin o suma diversa a
la querida; sobre la cualidad sustancial del bien que haya sido determinante de la voluntad jurdica
segn la apreciacin comn o las circunstancias del caso; sobre los motivos personales relevantes
que hayan sido incorporados expresa o tcitamente; sobre la persona con la cual se celebr o a la
cual se refiere el acto si ella fue determinante para su celebracin (art. 267 del CCCN); en una
palabra, sobre los aspectos primordiales del acto.

El error es espontneo si se ha cometido por una falsa nocin de la persona misma y no porque la
otra parte del negocio jurdico la indujo a error, pues sera un error provocado. Es reconocible
cuando el destinatario de la declaracin lo pudo conocer segn la naturaleza del acto, las
circunstancias de persona, tiempo y lugar (art. 266 del CCCN). El error debe ser reconocible en
los actos jurdicos bilaterales por ejemplo el contrato y en los actos unilaterales recepticios, en
los que la declaracin va dirigida a otra persona y, una vez conocida por ella, comienza a producir
efectos (por ejemplo una oferta contractual, una notificacin de la cesin del deudor cedido).

Este requisito de la reconocibilidad significa que cada persona debe comportarse diligentemente, y
slo se habilita la anulacin del acto a favor del emisor cuando el yerro tendra que haber sido
conocido por el receptor de haber actuado con diligencia. Es decir que lo que hay que
determinar es si la persona afectada por la declaracin del que yerra estuvo o no en condiciones
de percibir que el emisor se haba equivocado y, en consecuencia, de haberle advertido, ya que,
de ser efectivamente as y no haberlo hecho, sera anulable el acto por haber actuado de mala fe.

Lo que la ley pretende es que ambas partes sean diligentes al celebrar un negocio y leales la una
con la otra: al emisor se le exige que no declare cualquier cosa sin medir las expectativas que
genera y al receptor, que, de percibir que se est incurriendo en error, se lo advierta a la otra parte
para que pueda rectificar, so pena de poder incurrir en reticencia dolosa (art. 271 CCCN). (Rivera y
Medina, 2014).

En una palabra, que sea reconocible por el destinatario de la declaracin implica que, si ella no
conoci el error ni lo pudo conocer actuando con una normal diligencia, el acto viciado por
error y, por ende, involuntario, produce la plenitud de sus efectos.

Clases de error. Efectos.

Hemos puesto de relieve anteriormente que hay distintas clases de error. As, tenemos por un
lado la gran distincin entre error de hecho y error de derecho; tal como sealamos, el primero
recae sobre los elementos o circunstancias fcticas vinculadas al negocio o a la relacin jurdica de
que se trate, sobre el dato de hecho, contenido o presupuesto del acto, sobre la identidad de las
personas; mientras que el error de derecho consiste en desconocer la existencia o contenido de
una norma jurdica o interpretar su significado de una manera distinta a la real o hacer una
aplicacin inexacta.

Ahora bien, dentro del error de hecho caben dos categoras: error esencial y error accidental.

El error esencial, regulado en el art. 267 del Cdigo Civil y Comercial, es el que afecta los aspectos
primordiales del acto. El precepto contempla distintos supuestos.

a) Error en la naturaleza del acto: es aquel que recae sobre la especie jurdica del acto que se
celebra, producindose una divergencia o falta de concordancia entre la declaracin o
comportamiento de una de las partes y la representacin de lo declarado o actuado. Por ejemplo,
cuando alguien presta algo a quien entiende que se lo estn regalando.

b) Error sobre el objeto: este error se produce cuando el sujeto cree celebrar un negocio jurdico
respecto de un determinado objeto o de un determinado hecho y, en realidad, se trata de una cosa
o hecho distinto. Puede afectar la individualidad de la cosa, por ejemplo: creo estar comprando un
terreno en un determinado lugar y lo estoy comprando en otro; en su especie: por ejemplo, en una
venta de granos, el vendedor ha entendido que se trata de cebada y el comprador de trigo; error
sobre la cantidad, extensin o suma, este error de cantidad no debe consistir en un mero error en
el clculo.
c) Error en la sustancia: debe entenderse por sustancia o cualidades sustanciales de una cosa,
todas las partes y todas las propiedades de una cosa, sin las cuales dejara de ser lo que ella es.
Es decir, no slo debe tratarse de una cualidad de la cosa sino que esa cualidad se ha tenido en
mira al contratar, es decir, no debe ser accidental. En una palabra, habr que ver en cada caso
cules son las cualidades esenciales de la cosa, que son aquellas que las partes esperaron
encontrar en el objeto adquirido y que fueron especialmente tenidas en cuenta, como tambin el
supuesto de que, sin esas cualidades, el acto no se habra celebrado, cuestin que debe ser
apreciada conforme a las circunstancias del caso.

d) Error en la causa: se trata del error que recae sobre el elemento moral, es decir, el motivo
interno que ha inclinado a ejecutar el acto. Al pertenecer al fuero interno de cada sujeto, los
motivos slo pueden llevar a una anulacin cuando surjan expresa o implcitamente del acto, ya
que, de lo contrario, se estara perjudicando a la otra parte, que no tiene forma de conocer lo que
pensaba el otro. As, quien compra un automvil creyendo por error que el suyo no tiene arreglo no
podra, una vez advertido de la realidad de las cosas, demandar la nulidad del acto, ya que se trata
de motivos ajenos al vendedor.

e) Error en la persona: el error sobre la persona es aquel que recae sobre alguno de los sujetos o
partes del negocio, ya sea respecto de la identidad de uno de ellos o de sus cualidades. Este error
es causa de nulidad solamente cuando la consideracin de la persona ha sido causa determinante
para su celebracin, como la donacin hecha a una persona a quien se toma por otra, o en las
obligaciones intuitae personae; pero no es causa de nulidad cuando la persona del contratante es
indiferente, como en el caso de un prestamista, vendedor o locador.

Por otro lado, el art. 270 del Cdigo prev el error en la declaracin y el error en la transmisin. El
primero consiste en que lo querido queda desvirtuado en su manifestacin externa por distraccin,
apresuramiento o inadvertencia. Esta categora tiene dos variantes: la primera, cuando hay una
divergencia entre la voluntad interna y la declaracin, que puede darse al haber escrito algo
incorrecto (lapsus calami) o empleado palabras no queridas (lapsus linguae), por ejemplo, si

109
escribo compro cuando, en realidad, quiero decir vendo. La segunda variante se da cuando ni
siquiera tena la intencin de manifestar algo, por ejemplo: si alguien ingresa a una sala de remate
y levanta la mano para saludar, y se interpreta que est ofertando.

El error en la transmisin se origina en una persona distinta del emisor que, encargada de trasmitir
la declaracin de voluntad del sujeto dueo del negocio jurdico, la expresa desvirtundola. Ambos
errores, tanto en la declaracin como en la transmisin, pueden referirse a cualquiera de los casos
de error esencial y, por ende, invalidar el acto. (Rivera y Medina, 2014).

Por ltimo, es dable sealar que el error de hecho esencial y reconocible es el que justifica la
nulidad del acto y por ende pueden ser invocados por quien lo ha sufrido a fin de que se deje sin
efecto el acto celebrado, pues se ha viciado la voluntad o, ms precisamente, el elemento interno
intencin.

Ahora bien, si la otra persona afectada por el acto acepta realizarlo en la manera en que la
entendi el otro, el error en la prctica desaparece y el negocio deviene exactamente lo que la
vctima del yerro pensaba celebrar desde un principio. As las cosas, desaparecido el error,
desaparece la causa que da origen a la anulacin y el consecuente derecho a reclamarla por parte
de quien antes se vea afectado, todo ello de conformidad al art. 269 del cdigo nico.

Por otro lado, est el error accidental, que es el que recae sobre las cualidades no sustanciales de
las cosas o sobre los motivos no determinantes del acto, por lo que no acarrea la nulidad. El
artculo 268 del Cdigo Civil y Comercial prev Error de clculo. El error de clculo no da lugar a
la nulidad del acto, sino solamente a su rectificacin, excepto que sea determinante del
consentimiento.28

El error de clculo es un tipo de error accidental que se da cuando, en el acto, se establecen las
bases para fijar el precio, pero se realiza mal el clculo para fijarlo, se adicionan mal las cuotas
que integran el saldo del precio, etc. En la prctica, este error no invalida el negocio jurdico, pues
del acto mismo se puede llegar a la voluntad real y determinar que es un error. Esto es as
siempre que no fuera determinante del consentimiento, pues en ese caso se convertira en error
esencial y habilitara a la nulidad del acto (Rivera y Medina, 2014).

El dolo. Diversas acepciones

La palabra dolo tiene en derecho distintas acepciones: a) como elemento intencional del acto ilcito,
es la intencin o propsito de causar un dao; b) en el mbito obligacional, el dolo es la deliberada
intencin de no cumplir pudiendo hacerlo y c) como vicio de la voluntad, en tanto interviene en la
formacin del acto jurdico, consiste en maniobras engaosas empleadas por una de las partes
para inducir a la otra a celebrar un determinado acto jurdico.

110
Definicin de dolo como vicio de la voluntad.

Requisitos

El rgimen legal aplicable al dolo como vicio que afecta la intencin en los actos voluntarios est
contenido en los arts. 271 a 275 del Cdigo Civil y Comercial. El art. 271 expresa:

Accin y omisin dolosa. Accin dolosa es toda asercin de lo falso o disimulacin de lo verdadero,
cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee para la celebracin del acto. La omisin
dolosa causa los mismos efectos que la accin dolosa, cuando el acto no se habra realizado sin la
reticencia u ocultacin.29

De tal modo, el dolo es toda maniobra tendiente a engaar, a fin de inducir a alguien a la
realizacin de un acto que no habra sido celebrado de no mediar este vicio. Puede consistir tanto
en una accin como en una omisin dolosa. En el primero se realizan maniobras o ardides
destinados a provocar una falsa visin en la vctima para que realice un acto que, de otra manera,
no habra decidi ejecutar; en tanto, en el segundo, se aprovecha el engao de otro, pese a no
haber realizado nada concreto para que cayera en el mismo. Para que el dolo provoque la invalidez
del negocio jurdico, ser imprescindible que concurran las siguientes circunstancias: a) Que el dolo
haya sido esencial, es decir grave, determinante de la voluntad. b) Que haya ocasionado un dao
importante. c) Que no haya habido dolo recproco, es decir de ambas partes.

Dolo esencial e incidental. Efectos

El artculo 272 del Cdigo prev Dolo esencial. El dolo es esencial y causa la nulidad del acto si es
grave, es determinante de la voluntad, causa un dao importante y no ha habido dolo por ambas
partes30.

De tal modo, el dolo esencial es el que ha sido causa determinante, causa eficiente del
consentimiento del engaado para la celebracin del acto y puede ser invocado para anularlo. Para
determinar si el dolo es esencial, habr que verificar que se renan los cuatro requisitos que fija el
precepto:

Que sea grave: la gravedad del dolo alude a la entidad del engao, astucia o ardid. La conducta o
maniobra empleada debe ser apta para inducir a engao a una persona que pone la diligencia
necesaria en los asuntos, calidad que ha de ser evaluada en funcin de las circunstancias y
condiciones personales del sujeto engaado. Debe ser determinante de la voluntad: ello es as
cuando, de no haber mediado el engao, el sujeto no hubiere celebrado el negocio jurdico. sta
es la principal diferencia con el dolo incidental que seguidamente veremos. Debe probar un dao
importante: el artculo no slo requiere que la vctima haya sufrido un dao, sino que ste haya sido

111
de relevancia, con cierta significacin para la persona que lo sufre, pero no slo de significacin
econmica, pues puede tratarse de un dao moral. (Tagle, 2002).

Ausencia de dolo de ambas partes: quien obra con dolo no puede pretender que se anule el acto
alegando el cometido en su perjuicio por la otra parte. Ello as, pues se trata de una exigencia
negativa, cuyo fundamento radica en la regla de que nadie puede alegar la propia torpeza.
Adems, se trata de un deber moral que deben presidir las relaciones entre las personas, por ello
quien juega sucio no tiene derecho a exigir juego limpio (Rivera y Medina, 2014, p. 626).
Por su parte, el dolo incidental es aquel en el que le faltan uno o ms requisitos que exige el art.
272 para que el dolo sea apto para actuar como vicio. El dolo incidental no afecta la celebracin del
acto, sino sus condiciones. Es decir, la parte que lo sufre lo habra celebrado aun de no haber
mediado el engao, aunque en condiciones distintas; por ende, no es causa de invalidez del acto,
aunque quien lo comete debe resarcir los daos causados de conformidad al art. 275 del Cdigo
Civil y Comercial.

Finalmente, debemos sealar que el dolo esencial y el dolo incidental pueden ser directo, si es
cometido por una de las partes del acto jurdico, su dependiente o representante; o indirecto, si
proviene de la conducta de un tercero ajeno a la relacin de que se trata para beneficiar a alguna
de las partes. Una y otra clase de dolo afecta la validez del acto.-

La violencia. Nocin

La libertad como tercer requisito de la voluntad es aqulla que permite auto determinarse sin
influencias mayores a las habituales. Precisamente, la violencia importara una influencia superior
a la tolerable: consiste en ejercer coercin sobre una persona para obligarla a realizar un acto.
Nuestro Cdigo emplea los trminos fuerza irresistible e intimidacin para referirse a la violencia
como vicio de la voluntad que excluye la libertad. As, la violencia en trminos jurdicos es la
coercin que por distintos medios se emplea sobre una persona para obligarla a ejecutar un acto
que no estaba dispuesta realizar. La violencia se presenta en dos formas diferentes: la fuerza
irresistible, que tiene lugar cuando se excluye la voluntad mediante el empleo de una presin
fsica irresistible o de malos tratamientos corporales; o bien, la intimidacin o amenazas que
inspiran en la vctima el temor fundado de sufrir un mal inminente y grave que suprime su libertad
en el obrar.

Principio general: inexcusable

Fuerza e intimidacin. La fuerza irresistible y las amenazas que generan el temor de sufrir un mal
grave e inminente que no se pueden contrarrestar o evitar en la persona o bienes de la parte o de
un tercero, causan la nulidad del acto. La relevancia de las amenazas debe ser juzgada teniendo
en cuenta la situacin del amenazado y las dems circunstancias del caso. 31
112
 As, de acuerdo al precepto mencionado, la violencia se puede ejercer a travs de dos
modalidades: la fuerza irresistible y las amenazas o intimidacin.

La fuerza irresistible es la coaccin fsica o material que suprime la libertad constriendo al sujeto
a obrar en determinado sentido o a dejar de hacerlo. Se trata de una fuerza suficientemente grave
como para impedir a la vctima repelerla (Tagle,
2002).

Esta fuera gravita sobre la persona de quien la padece a modo de reducirla a mero instrumento
pasivo de la voluntad y del designio de otro. Indiscutiblemente invalida el acto jurdico. Por una
parte, entenderemos que el acto no slo no es voluntario, sino que anti voluntario y por otra parte,
que en este caso se configura un tipo penal, vale decir cuando se ha ejercitado violencia sobre una
persona humana. (Buteler Cceres, 2000, p. 259).

Por otro lado, tenemos la violencia moral o intimidacin, que consiste en inspirar temor por medio
de amenazas para infundir miedo, alterando el nimo y la libertad de obrar para que el amenazado
ceda en perjuicio de sus propios intereses.

Estas amenazas deben ser graves, es decir, deben tener aptitud para crear el temor racionalmente
fundado, lo que se valorar de acuerdo a la situacin del amenazado y las dems circunstancias
del caso (art. 276 del CCCN). La gravedad se valorar teniendo en cuenta los bienes jurdicos
que pueden ser de naturaleza patrimonial o no; la vida, la salud, la honra, la reputacin, la
intimidad, etc. del propio amenazado, as como de cualquier otro sujeto en tanto y en cuanto se
demuestren aptos para alterar la conducta del afectado. Asimismo, el mal amenazado ha de ser
inminente, no necesariamente presente o actual, pero s de realizacin en un lapso ms o menos
prximo, de modo que no pueda evitarse a tiempo ni reclamarse el auxilio de la autoridad pblica
para impedir la amenaza o defenderse de ella.

Sin embargo, es menester atribuir al trmino de inminente un significado ms amplio, pues, en

ocasiones, el factor tiempo carece ciertamente de relevancia. La amenaza puede recaer sobre
cuestiones que el amenazado no quiere revelar (deshonra por la revelacin de hechos inmorales,
intimidades indicativas de hechos de esa naturaleza) o situaciones en que las caractersticas de las
amenazas obstan a que la persona se decida a recurrir a la autoridad pblica o adoptar otro tipo de
medidas para contrarrestarlas. En definitiva, lo relevante no es siempre la temporalidad prxima,
sino la conviccin de la dificultad o imposibilidad para contrarrestarlas o evitarlas.

Aunque la ley no lo diga expresamente, la violencia, en cualquiera de sus modalidades, debe haber
sido la causa determinante de la ejecucin del acto, pues, si el sujeto, por otros motivos,
igualmente lo habra celebrado, no puede considerare que el vicio de violencia haya excluido la
voluntariedad.

113
Tanto la fuerza irresistible como las amenazas pueden provenir de una de las partes del acto o de
un tercero (art. 277 del CCCN) y el autor debe reparar los daos (art.
278 del CCCN).

A diferencia de lo que ocurre con el dolo, la existencia de daos no es un requisito para que se
configure el vicio de violencia. Sin embargo, en la prctica al ser un ataque a la integridad de la
persona, la violencia siempre apareja un dao al menos de naturaleza moral. Quien deber
resarcir ser la parte del acto o el tercero autor de la violencia; ahora bien, si proviene de un
tercero, pero sta era conocida por la otra parte, se le atribuye la condicin de cmplice y
responde solidariamente, aun cuando hubiera tomado conocimiento a posteriori y guardara silencio
al respecto.

114
Los actos jurdicos: elementos, forma, prueba, vicios e ineficacia

Los actos jurdicos Acto

jurdico Definicin.

Caracteres

El artculo 259 del Cdigo Civil y Comercial define al acto jurdico en los siguientes trminos: El
acto jurdico es el acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la adquisicin, modificacin o
extincin de relaciones o situaciones jurdicas. 1

As, dentro de las clasificaciones y su clasificaciones en las que se funda el Cdigo, tal como
hemos sealado en el Mdulo 3, el acto jurdico se presenta como un hecho humano acto
voluntario y lcito que tiene adems la particularidad de tener por fin inmediato la adquisicin,
modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas.

De tal definicin se advierten los caracteres que presenta el acto jurdico:

1) Es un acto voluntario: el acto jurdico es en esencia un acto voluntario, es decir ejecutado con
discernimiento, intencin y libertad. Esta voluntad interna debe traducirse en una accin
material que la d a conocer.

2) Acto lcito: el acto jurdico debe ser conforme a los preceptos del derecho, pues no podra
concebirse que el ordenamiento tutelara actos contrarios al ordenamiento mismo. De modo que,
cuando aparece en sus elementos lo contrario a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres,
la ilicitud se comunica a todo el acto que, en consecuencia, es invlido.

3) El fin jurdico inmediato: el fin jurdico es la realizacin de un inters que la ley considera digno
de tutela, caracterstica sobresaliente del acto jurdico porque en ella se manifiesta el aspecto
funcional del negocio jurdico como instrumento destinado a cumplir una funcin econmica
social. Este aspecto funcional es el que permite distinguir el acto jurdico de otros actos que, siendo
voluntarios y lcitos, no

115
son actos jurdicos, ya que la voluntad no est encaminada a establecer relaciones jurdicas, o no
tiene por objeto inmediato la produccin de efectos jurdicos (Tagle,
2002).

Elementos esenciales

En relacin al sujeto:

Voluntad, capacidad, parte otorgante y representante

En la estructura del acto jurdico se distingue el contenido que lo integra, conformado por las reglas
establecidas por los sujetos en ejercicio de la autonoma privada, de los elementos que concurren
a formarlo. Estos ltimos son los elementos esenciales que, por ser tales, constituyen el negocio
jurdico. Ellos son: los sujetos, el objeto, la causa y la forma.

Diferentes personas o sujetos pueden intervenir en el otorgamiento de un acto jurdico, por lo que
corresponde distinguir entre partes, otorgantes y representantes.

Las partes: son las personas o sujetos que, con la declaracin de voluntad, ejercen una
prerrogativa jurdica que les es propia, por repercutir directamente en su esfera de inters
patrimonial o extramatrimonial. Es decir, son los sujetos a quienes se imputan las relaciones
jurdicas que el acto tiene por fin establecer, aquellos cuyos derechos se crean, modifican,
transfieren, extinguen, etc.

Los otorgantes: son quienes intervienen en la celebracin de un acto emitiendo la declaracin de

voluntad que conforma su contenido. Generalmente, quien otorga el acto es la parte, pero en
muchas ocasiones ocurre que quien otorga el acto no es la parte, sino otro sujeto que obra en su
representacin.

Los representantes: son quienes, en virtud de una autorizacin legal o convencional, emiten una
declaracin de voluntad en nombre, por cuenta y en inters de otra, denominada representado.
Segn la naturaleza de la autorizacin para obrar en nombre de otro, los representantes son
legales o voluntarios.
Ahora bien, la validez del acto jurdico en relacin a los sujetos depende de dos requisitos: a) la
capacidad; b) la voluntariedad.

La exigencia de la capacidad supone la aptitud para ejercer por s mismos actos jurdicos vlidos
capacidad de ejercicio por lo que, tratndose de una persona menor de edad, el acto ser vlido
cuando se trate de aqul que la ley autoriza otorgar (por ejemplo, el supuesto de que el
adolescente puede decidir por s respecto de aquellos tratamientos que no resulten invasivos ni
comprometan su salud o provoquen un riesgo grave en su vida o integridad fsica).
120
En cuanto a la voluntariedad, supone que el sujeto haya obrado con discernimiento, intencin y
libertad, debiendo concurrir los tres elementos integrantes de la trinidad que condiciona la
voluntariedad de los actos.

OBJETO

En relacin al objeto: requisitos de validez

En cuanto al objeto del acto jurdico, el art. 279 del Cdigo Civil y Comercial dispone que:

El objeto del acto jurdico no debe ser un hecho imposible o prohibido por la ley, contrario a la
moral, a las buenas costumbres, al orden pblico o lesivo de los derechos ajenos o de la dignidad
humana. Tampoco puede ser un bien que por un motivo especial se haya prohibido que lo sea. 5

De tal modo, los requisitos del objeto de los actos jurdicos son:

a) Posibilidad: el objeto del acto jurdico no debe ser imposible, requisito que se predica no slo de
los hechos sino tambin de los bienes. La imposibilidad para causar la nulidad del acto debe ser:
originaria, es decir, debe estar presente desde que el acto se celebr, sin perjuicio del supuesto de
convalidacin previsto para los actos jurdicos sujetos a plazo o condicin suspensiva (art. 280);
absoluta, el objeto debe ser imposible para todos y no slo para el sujeto obligado. Si la
imposibilidad es parcial, el acto no es necesariamente nulo; quien pretendi adquirir un derecho
sobre un objeto parcialmente imposible puede dejar sin efecto el contrato o demandar la parte que
existiese (art. 1130) (Rivera y Medina, 2014).

b) Determinabilidad: el objeto del acto jurdico debe ser determinado o determinable. Este requisito
surge de los arts. 1005 y 1006 del CCCN, que regulan el objeto de los contratos. As, es
determinado cuando legal o convencionalmente se prevn los mecanismos o herramientas que
permitan precisarlo en el momento del cumplimiento del acto y es determinable cuando se
establecen los criterios suficientes para su individualizacin. En caso de que el objeto fuera
absolutamente indeterminable, el acto podr ser declarado nulo.

c) Licitud: cuando la conducta que constituye el objeto del negocio est prohibida, el acto tiene un
objeto ilcito.

d) Hechos contrarios a la moral, a las buenas costumbres y al orden pblico: este recaudo impone
la conformidad del objeto con la moral, las buenas costumbres y el orden pblico. Generalmente, el
concepto de buenas costumbres se identifica con la moral, y respecto al orden pblico se ha
entendido que es lo esencial para la convivencia que puede variar en el tiempo y en el espacio. En
estos supuestos, la sancin ser la nulidad absoluta.

No lesivos de los derechos ajenos a la dignidad humana: seran hechos lesivos de los derechos
ajenos, por ejemplo, los actos fraudulentos, debiendo sealar que en tal caso el acto es inoponible,
y no nulo.
121
Por otro lado, los hechos lesivos de la dignidad humana, quedan comprendidos entre otros
supuestos, los actos cuyo objeto lesione la intimidad personal o familiar, la honra, la reputacin, es
decir, cualquier derecho personalsimo. Finalmente, el precepto mencionado prev un bien que
por un motivo especial se haya prohibido que sea, hace referencia por ejemplo a las cosas
muebles que no pueden hipotecarse o los inmuebles que no pueden prendarse. Este recaudo,
supone falta de idoneidad del objeto, es decir, imposibilidad jurdica. Asimismo, estn
comprendidos en este supuesto, aquellos bienes cuya comercializacin est prohibida,
armas, algunos medicamentos, estupefacientes, etc. (Rivera y Medina,

2014, p. 644).

Por ltimo, debe sealarse que, si el objeto del acto jurdico no cumpliere los recaudos sealados,
podr ser declarado nulo. La nulidad absoluta o relativa, como ya veremos, depender de qu tipo
de inters se vea afectado, pues, si se afecta el inters general, ser absoluta, y relativa si es
particular.

En relacin a la causa: causa del acto jurdico

El artculo 281 del Cdigo define la causa sealando que

La causa es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurdico que ha sido determinante de la
voluntad. Tambin integran la causa los motivos exteriorizados cuando sean lcitos y hayan sido
incorporados al acto en forma expresa, o tcitamente si son esenciales para ambas partes.

Como se advierte, para el Cdigo no slo se entiende por causa el fin inmediato que ha sido
determinante de la voluntad, esto es, sin el cual el acto no se hubiera realizado, sino que tambin
se reconoce la misma jerarqua a los motivos mviles indirectos o remotos en tanto hubieran
sido incorporados al acto por las partes y hubieran sido esenciales para su celebracin.

As, el Cdigo toma en cuenta la causa en tanto fin inmediato autorizado por el ordenamiento
jurdico que ha sido determinante de la voluntad, como as tambin los motivos exteriorizados
cuando sean lcitos y hayan sido incorporados al acto en forma expresa, o tcitamente si son
esenciales para ambas partes (Benavente,
2014).

La causa es un elemento esencial del negocio jurdico, lo que surge de los artculos
1013 y 1014 del Cdigo. Estos artculos reafirman los principios de necesidad de causa, que debe
existir en la formacin, subsistir durante su celebracin y mantenerse durante la ejecucin del
contrato, determinando que la falta de causa implicar, segn los casos, la nulidad, adecuacin o
extincin del contrato. Asimismo, el art. 1014 sanciona con nulidad a todo contrato con causa
contraria a la moral, al orden pblico o a las buenas costumbres, sancin que se extiende al

122
supuesto en que ambas partes lo hubieran concluido por un motivo ilcito o inmoral, dejando a
salvo el caso en que, si slo una de ellas hubiera obrado por un motivo ilcito o inmoral, carecer
de derecho a invocarlo frente a la otra parte, pero la parte inocente podr reclamar lo que ha dado
sin obligacin de cumplir lo que ha ofrecido.

Presuncin. Acto abstracto

El artculo 282 del Cdigo Civil y Comercial introduce el principio de presuncin de causa fin,
segn el cual el acto es vlido aunque la causa final no est expresada o sea falsa pero est
fundada en otra verdadera.

As, el precepto consagra que se presume la existencia de causa aunque no est explicitada en el
negocio, mientras no se demuestre lo contrario.

Por otro lado, el mencionado artculo establece que el acto es vlido aunque la causa sea falsa si
se funda en otra verdadera. De tal forma, la falsedad de la causa no provoca por s misma la
invalidez del negocio sino que invierte la carga de la prueba. Acreditado que la causa es falsa,
quien pretende mantener el acto deber probar que el negocio tiene causa y que ella es lcita.

En relacin al acto abstracto previsto en el art. 283 del CCCN, debemos sealar que es aqul en el
cual la causa no est presente o visible y, en principio, no influye en su validez o eficacia, pero no
significa que no la haya.

En los actos causados, la carencia, ilicitud o falsedad de causa determina su invalidez; en los
abstractos, esas circunstancias no juegan inicialmente cuando el acreedor pretende el
cumplimiento es decir, el deudor no podra invocarlas como defensas frente a la accin del
acreedor, pero, una vez que ha pagado lo que se le reclamaba, puede accionar contra el
acreedor para obtener la restitucin de lo pagado.

No se trata de que el acto abstracto no tenga causa fin, sino de que lo relativo a ella no obsta al
xito de un reclamo del acreedor fundado en un ttulo suficiente, lo que ser debatido con
posterioridad e independientemente de aquel reclamo.
Se cita como ejemplo el caso del firmante de un ttulo circulatorio comercial, como un cheque,
pagar o una accin de sociedad annima, especialmente cuando son al portador, cuya
negociacin se efecta en instrumentos en los que no consta la causa y su circulacin va a tener
eficacia con prescindencia de la causa (Marino,
2015).

En relacin a la forma: nocin

La forma como elemento esencial del acto jurdico es el modo de exteriorizacin de la voluntad o
de las voluntades jurdicas, el elemento exterior y sensible por el que se manifiesta el contenido
inmaterial que es la voluntad o voluntades orientadas a producir efectos jurdicos. (Tagle, 2002).
La forma en sentido estricto, forma impuesta o legal, es el conjunto de las prescripciones de la ley
respecto de las modalidades que deben observarse en la celebracin de ciertos actos jurdicos
bajo pena de invalidez.

Como veremos ms adelante, hay supuestos en que la ley establece el modo en que debe
manifestarse la voluntad para la trascendencia jurdica del acto, mientras que en otras
circunstancias se admite que los particulares elijan libremente el modo en que han de expresar su
voluntad.

Elementos accidentales

Las modalidades. Enumeracin

Se denominan modalidades o elementos accidentales del acto jurdico aquellas disposiciones

accesorias introducidas por las partes, que modifican los efectos normales del tipo legal,
subordinando a un acontecimiento futuro la adquisicin de un derecho o la resolucin de un
derecho ya adquirido, postergando su exigibilidad, o imponiendo un deber jurdico excepcional y
accesorio al adquirente de un derecho.

Las modalidades que las partes, de conformidad a la autonoma de la voluntad, pueden introducir a
los actos jurdicos son: a) condicin; b) plazo; c) cargo.

La condicin: Definicin. Clases. Efectos

El artculo 343 del CCCN establece:

Alcance y especies. Se denomina condicin a la clusula de los actos jurdicos, por la cual las
partes subordinan su plena eficacia o resolucin a un hecho futuro e incierto. Las disposiciones
de este captulo son aplicables, en cuanto fueran compatibles, a la clusula por la cual las partes
sujetan la adquisicin o extincin de un derecho a hechos presentes o pasados ignorados.7

Concepto

El artculo en comentario define la condicin como la clusula por la que las partes subordinan su
plena eficacia o resolucin a un hecho futuro e incierto. De este concepto surgen los caracteres de
la condicin: a) debe ser un hecho futuro, b) incierto.

a) El acontecimiento al que se subordina la eficacia o resolucin de un derecho ya adquirido debe

ser incierto, contingente, que puede o no llegar a suceder, caracterstica esencial y propia de la
condicin que la distingue del plazo, que es tambin un hecho futuro pero necesario o fatal.

b) Adems, el hecho previsto como condicin ha de ser futuro, lo que le da incertidumbre. Si se

tratara de un hecho pasado o presente no habra incertidumbre. Aunque puede ocurrir que las
partes ignoren que el hecho ya ha ocurrido; aqul sera incierto subjetivamente, pero ello no basta
para que exista condicin.
Clases de condicin

El mencionado artculo refiere en su ttulo a especies de condicin, aludiendo tanto

a la condicin suspensiva como a la resolutoria.

La condicin suspensiva supedita la plena eficacia de la relacin jurdica a la realizacin de un

hecho futuro e incierto previsto como condicin, con lo cual se origina un derecho eventual ya que,
si la condicin no se cumple, el acto jurdico no podr perfeccionarse. Es decir, cuando la condicin
es suspensiva, el acto no produce sus efectos sino a partir del momento en que aqulla se cumple.
Por el contrario, la condicin es resolutoria cuando lo que depende del hecho incierto y futuro es la
extincin del derecho ya adquirido. Ello implica que los efectos del acto comienzan a producirse
desde el momento mismo de la celebracin del acto, pero cesan si la condicin no tiene lugar.

Por su parte, el art. 344 del CCCN prev las condiciones prohibidas, disponiendo la nulidad del
acto jurdico cuando se haya establecido el acto sujeto a un hecho imposible, contrario a la moral y
a las buenas costumbres, prohibido por el ordenamiento jurdico o que dependa exclusivamente de
la voluntad del obligado.

Adems, establece que la condicin de no hacer una cosa imposible no perjudica la validez de la
obligacin si ella fuera pactada bajo modalidad suspensiva, pues ello supone que, en definitiva,
nada se ha constituido, y tal obligacin se considera pura y simple, sin que nada pueda afectar su
existencia. Cabe sealar que, si se hubiere pactado una obligacin de no hacer una cosa imposible
como condicin resolutoria, sta anula la obligacin.

Finalmente, la norma prev que se tendrn por no escritas las condiciones que afecten de modo
grave las libertades de la persona, como la de elegir domicilio o religin, o decidir sobre su estado
civil; debiendo entender que el dispositivo es meramente enunciativo y por lo tanto comprensivo de
otros casuismos que impliquen afectar las libertades individuales.

Efectos

De acuerdo al art. 346 del CCCN, la regla general es que, cumplida la condicin, sea sta
suspensiva o resolutoria, produce efectos hacia el futuro, lo que implica que el acto jurdico bajo la
modalidad suspensiva cobrar eficacia el da del suceso previsto como condicin; en el caso del
negocio jurdico bajo condicin resolutoria, producido el acontecimiento, se extinguirn los efectos
a partir de ese momento.

La excepcin es que las partes libremente modifiquen dicho efecto hacia el futuro, dndole a la
condicin suspensiva o resolutoria efectos retroactivos.
Conforme al artculo 348 del Cdigo, el cumplimiento de la condicin suspensiva convierte en puro
y simple el derecho del acreedor. Esa conversin produce efectos desde el momento mismo en
que se cumple la condicin.

Es decir que, acaecido el hecho futuro e incierto previsto como condicin suspensiva, el sujeto que
tena un derecho eventual pasa a tener un derecho efectivo y, por ende, podr hacer valer las
prerrogativas que ese derecho conlleve, de acuerdo a la naturaleza, los fines y el objeto del
negocio jurdico celebrado.

En tanto, en el caso del acto sujeto a condicin resolutoria, cumplida la condicin se produce el
aniquilamiento del derecho constituido. Es decir: desaparecen los efectos jurdicos del negocio
para el futuro, en virtud del art. 346 de este cuerpo legal, y, consecuentemente, la otra parte pasa a
ser titular de este nuevo derecho, pudiendo exigir todas las facultades que ese derecho le genera,
de acuerdo a la naturaleza, los fines y el objeto del acto jurdico.

Ahora, si las partes hubieren pactado libremente darle a la condicin efecto retroactivo, en el caso
de la condicin suspensiva, el derecho se adquiere desde la fecha de la celebracin del acto y, en
el caso de la condicin resolutoria, el derecho se extingue, considerndose como si nunca hubiese
existido.

El plazo: nocin. Especies. Efectos. Caducidad

Concepto de plazo y caracteres

El plazo es la fijacin en el tiempo del momento a partir del cual el acto jurdico comenzar a
producir efectos, o dejar de producirlos (Bustamante Alsina, 2005, p. 228).

El plazo es la modalidad de los actos jurdicos por la cual las partes subordinan, a un
acontecimiento que es futuro pero que fatalmente se ha de producir, la exigibilidad o la aniquilacin
de los derechos. El hecho previsto como plazo debe reunir los siguientes caracteres: a) ha de ser
un hecho futuro, b) ha de ser un hecho fatal.
En este sentido, tanto el plazo como la condicin refieren a un hecho futuro, aunque, a diferencia
de la condicin, en la que el suceso es contingente (es decir que no se sabe si se va a producir),
en el plazo, el acontecimiento debe fatalmente ocurrir.

Especies

El plazo puede ser: a) suspensivo o extintivo; b) cierto o incierto; c) indeterminado. a) El plazo

suspensivo es el que produce la postergacin o difiere la exigibilidad de

la obligacin hasta el acaecimiento del trmino, por ejemplo la obligacin de pagar una suma de
dinero en el trmino de noventa das; el extintivo o resolutivo es el que limita hasta cierto momento

126
los efectos del acto, como por ejemplo la obligacin de restituir la cosa locada al vencimiento del
contrato de arrendamiento.

b) El plazo cierto es aqul en el cual el da, mes y ao del vencimiento estn predefinidos de
antemano; es incierto cuando el da del vencimiento se ignora y no se sabe cundo ocurrir (por
ejemplo: te pagar cuando Pedro muera; en algn momento Pedro morir y por lo tanto el hecho
va a ocurrir, pero no se sabe cundo).

c) El plazo es indeterminado cuando no est determinado en el acto, por lo que deber el juez
determinar la fecha de cumplimiento en el marco del proceso ms breve que prevea la ley adjetiva
local (arts. 2559, 871, 887 y cons. del Cdigo Civil y Comercial).

Efectos

La diferencia entre la condicin y el plazo es que, mientras los derechos condicionales son
eventuales, pues su misma existencia est pendiente de definicin condicin suspensiva o
amenazados condicin resolutoria, los derechos sujetos a plazo son efectivos, pues no hay
duda sobre su existencia aunque el titular deba esperar cierto tiempo para entrar en el pleno
ejercicio de sus prerrogativas o stas estn limitadas en el tiempo.

El plazo, al igual que la condicin, opera sus efectos hacia el futuro a partir de su vencimiento, por
lo que deja subsistentes las consecuencias ya producidas.
Caducidad de plazo

El artculo 353 del CCCN establece los distintos supuestos en que, aun estando pendiente de
cumplimiento el plazo, la ley determina su decaimiento, es decir que el deudor no puede invocar la
pendencia del plazo. Los distintos casos son:

a) si se ha declarado su quiebra: ello as, pues la quiebra produce el vencimiento de todos los
plazos de las obligaciones del fallido.

b) La disminucin, por acto propio del deudor, de las seguridades concedidas al acreedor para el
cumplimiento de la obligacin, tambin genera la caducidad del plazo, pues el deudor a travs de
estos hechos pone en peligro el pago de la acreencia. Por ejemplo, si el deudor haba constituido
caucin real o personal para garantizar el cumplimiento de la obligacin y luego las revoca.

c) Si el deudor no ha constituido las garantas prometidas: este supuesto prev por ejemplo la
hiptesis en que el deudor se comprometi a otorgar una determinada garanta, sea sta personal
por ejemplo fianza, aval o real por ejemplo prenda, hipoteca, anticresis y omite constituir las
garantas a los fines de asegurar la acreencia.

El cargo: definicin. Efectos. Transmisibilidad

127
Cargo. Especies. Presuncin.

El cargo es una obligacin accesoria impuesta al adquirente de un derecho. No impide los efectos
del acto, excepto que su cumplimiento se haya previsto como condicin suspensiva, ni los
resuelve, excepto que su cumplimiento se haya estipulado como condicin resolutoria. En caso de
duda se entiende que tal condicin no existe.

Concepto y caracteres

El cargo es la obligacin accesoria y excepcional que se impone al adquirente de un derecho. Por

ejemplo, el legado con el cargo de mantener a ciertos parientes del testador.
En relacin a los caracteres del cargo, es dable sealar: a) es una obligacin que grava a una de
las partes interesadas; b) es una obligacin accesoria a la adquisicin de un derecho, es decir que
est anexado al derecho al cual accede, de manera tal que no es posible adquirir el derecho sin
asumir el cargo que importa y, por ende, acta como un lmite al beneficio del adquirente del
derecho y c) es excepcional, es decir que no deriva ordinariamente del acto jurdico realizado, sino
que es la voluntad del enajenante quien dispone la vinculacin entre el derecho principal y el cargo
(Llambas, 2004).

Efectos

El principio general es que el cargo es simple, lo que significa que el incumplimiento del cargo
faculta al respectivo acreedor para el ejercicio de las medidas compulsivas pertinentes. Pero dicho
incumplimiento no afecta la adquisicin del derecho ya que, si esto ocurre, no se tratar de un
cargo sino de una condicin.

La excepcin a dicha regla est dada por aquellos casos en que el cargo se hubiere estipulado
como condicin suspensiva o resolutoria.

En el primer caso, el incumplimiento del cargo impedir que se puedan cumplir los efectos
normales del acto jurdico hasta tanto no se cumpla con el cargo; y en el segundo, si el adquirente
del derecho principal no cumple con la obligacin que le fue impuesta como accesoria, se le
cancelar el derecho adquirido.

El principio general que gobierna el instituto es que la inejecucin del cargo en nada afecta el
derecho principal, salvo los casos en que se hubiere estipulado como cargo condicional suspensivo
o resolutorio. Pero, fuera de esos casos, el cargo en su dinamismo ordinario no influye en la
prdida del derecho al cual accede (Llambas, 2004).

La transmisibilidad del cargo

128
La regla es que el cargo sea transmisible a los sucesores del obligado, ya sea por actos entre
vivos o por causa de muerte; consecuentemente, el sucesor resulta obligado a cumplir el cargo
an no ejecutado.
Sin embargo, no es transmisible si slo puede ser ejecutado el cargo por quien se oblig
inicialmente a cumplirlo. Es decir que el cargo es intransmisible cuando es inherente al obligado,
ya que se han tenido en cuenta sus calidades personales. En efecto, en el caso de que el deudor
fallezca y no hubiere cumplido el cargo, la adquisicin del derecho queda revocada, volviendo los
bienes al titular originario o a sus herederos. Ello significa que los cargos intransmisibles son
siempre resolutorios, habindose efectuado la enajenacin del derecho principal bajo la condicin
resolutoria de no cumplirse el cargo (Llambas, 2004).

Forma y prueba de los actos jurdicos

Definicin y distincin

Tal como hemos sealado anteriormente, la forma como elemento esencial del acto jurdico alude
al modo de exteriorizacin de la voluntad. Es la manera como se exterioriza la voluntad del sujeto
respecto del objeto, en orden a la consecucin del fin jurdico propuesto.

Los conceptos de forma y prueba son conceptos diferentes que no pueden confundirse ente s:
mientras la forma constituye el elemento externo del acto, la prueba se erige como medio no
necesariamente instrumental que sirve para demostrar la verdad del hecho, de haberse
efectivamente realizado el acto jurdico (puede ser escrita, confesional, testimonial, etc.). Adems,
la forma es contempornea del acto, mientras que la prueba puede no serlo.

En materia de prueba en los contratos, el art. 1019 del CCCN, por ejemplo, establece que
los contratos pueden ser probados por todos los medios aptos para llegar a una razonable
conviccin segn las reglas de la sana crtica racional.

Clasificacin de los actos segn la forma

Desde el punto de vista de la forma, los actos jurdicos se dividen entre actos jurdicos formales o
de forma impuesta legal o convencional, aquellos que en virtud de la ley o de la voluntad de las
partes deben ser otorgados para determinadas solemnidades, y los actos jurdicos no formales o
de forma libre, que pueden realizarse bajo cualquiera de las formalidades idneas para exteriorizar
la voluntad.

A su vez, los actos jurdicos de forma impuesta se dividen en: actos formales de solemnidad
absoluta, actos formales de solemnidad relativa y actos formales no solemnes.

Los actos formales de solemnidad absoluta son aquellos cuya eficacia depende del estricto
cumplimiento de las formalidades legalmente impuestas, de modo que la inobservancia de la forma

129
prescripta acarrea la nulidad del acto, privndolo de todo efecto jurdico. Por ejemplo, el matrimonio
(art. 406 CCCN), la donacin de inmuebles (art. 1522 CCCN), el testamento (art. 2462 CCCN).

Por otro lado, los actos formales de solemnidad relativa son aquellos en los que la eficacia del acto
depende del cumplimiento de una formalidad determinada cuya inobservancia, si bien priva al acto
de sus efectos propios, no impide que produzca otros efectos jurdicos previstos en la ley, como
sucede por ejemplo con la transmisin de la propiedad de cosas inmuebles. La regla es que los
contratos que tienen por objeto la adquisicin, modificacin o extincin de derechos reales sobre
inmuebles deben ser otorgados por escritura pblica (art. 1017 CCCN). Ahora bien, si la
compraventa se realiza mediante boleto privado de compraventa (art. 1170), no es que el contrato
ser nulo, sino que se generar en la persona del vendedor una obligacin de hacer: la de otorgar
la escritura pblica (art. 1018). Lo mismo acontece con las convenciones matrimoniales (art. 448),
la constitucin de renta vitalicia (art. 1601), entre otros.
En estos supuestos, el incumplimiento de la formalidad exigida la escritura pblica impide que el
acto produzca sus efectos propios, pero se produce la conversin del negocio pues la ley le
reconoce la eficacia de otro negocio jurdico distinto (Tagle,
2002).

Los actos formales no solemnes: son los que pueden ser otorgados bajo cualquier formalidad,
aunque la prueba de su celebracin depende del cumplimiento de la formalidad exigida por la ley.
Por ejemplo, la forma escrita se requiere para acreditar el pacto de retroventa (art. 1163 CCCN), el
pacto de preferencia (art. 1165 CCCN), el contrato por tiempo indeterminado (art. 1183 CCCN),
entre otros.

Los actos no formales son aquellos en los que las partes pueden elegir libremente el modo en el
que han de expresar su voluntad, rigiendo el principio de libertad de formas, pues se trata de actos
con forma libre y es lo que prev el art. 284 del CCCN.-

Principio general y excepciones. Efectos

El principio general es el de libertad de formas, segn el cual los particulares pueden elegir
libremente los medios de exteriorizacin de la voluntad que integra el contenido del negocio. Este
principio se encuentra consagrado en el art. 284 del CCNC, que dispone Libertad de formas. Si la
ley no designa una forma determinada para la exteriorizacin de la voluntad, las partes pueden
utilizar la que estimen conveniente. Las partes pueden convenir una forma ms exigente que la
impuesta por la ley.

Dicho en otras palabras, el precepto mencionado consagra que la fuerza jurdica de las
convenciones emerge de la voluntad individual, con excepcin de aquellos casos especiales que,
en razn de la seguridad o finalidad, requieren de forma impuesta.

130
De tal modo, la regla de la libertad de formas no es absoluta y reconoce excepciones, como son
los casos de forma impuesta, ya sea exigida por la ley o por la voluntad de las partes.

Por su parte, el art. 285 del Cdigo prev:

Forma impuesta. El acto que no se otorga en la forma exigida por la ley no queda concluido como
tal mientras no se haya otorgado el instrumento previsto, peo vale como acto en el que las partes
se ha obligado a cumplir con la expresada formalidad, excepto que ella se exija bajo sancin de
nulidad.

As, el acto que no sigue la forma impuesta no queda concluido, mientras no se haya otorgado el
instrumento previsto. Ahora bien, el hecho de haberse otorgado el acto sin forma, no le quita al
mismo validez, sino que lo considera como acto en que las partes se han obligado a cumplir con la
expresada formalidad instrumental en algn momento y tiempo, como es el caso que hemos
sealado de la transmisin de dominio de un inmueble por boleto privado de compraventa.

Ahora, para el supuesto en que la forma sea exigida como condicin del nacimiento del acto, la
misma no podr ni ser suplida ni ser sometida a una obligacin posterior, y ese acto carecer de
efectos por una causa imputable al momento de su nacimiento, que es lo que se conoce como
acto formal de solemnidad absoluta. Expresin escrita: modalidades

Segn el art. 286 del Cdigo Civil y Comercial:

Expresin escrita. La expresin escrita puede tener lugar por instrumentos pblicos, o por
instrumentos particulares firmados o no firmados, excepto en los casos en que determinada
instrumentacin sea impuesta. Puede hacerse constar en cualquier soporte, siempre que su
contenido sea representado con texto inteligible, aunque su lectura exija medios tcnicos.

De tal modo, la expresin escrita puede tener lugar por instrumentos pblicos o por instrumentos
particulares firmados o no firmados. La excepcin est dada cuando determinada instrumentacin
sea impuesta, ya sea legalmente o por voluntad de las partes.

El soporte del instrumento, elemento material sobre el que se asienta o material del que est
constituido, puede ser papel, cds, correos electrnicos, etc., siempre con texto inteligible, a pesar
de que para su lectura puedan ser necesarios diversos medios tcnicos en materia de firma
digital, por ejemplo la lectura tanto de la clave pblica como la clave privada

Principio general y excepciones. Efectos

El principio general es el de libertad de formas, segn el cual los particulares pueden elegir
libremente los medios de exteriorizacin de la voluntad que integra el contenido del negocio. Este
principio se encuentra consagrado en el art. 284 del CCNC, que dispone Libertad de formas. Si la
ley no designa una forma determinada para la exteriorizacin de la voluntad, las partes pueden

131
utilizar la que estimen conveniente. Las partes pueden convenir una forma ms exigente que la
impuesta por la ley.

Dicho en otras palabras, el precepto mencionado consagra que la fuerza jurdica de las
convenciones emerge de la voluntad individual, con excepcin de aquellos casos especiales que,
en razn de la seguridad o finalidad, requieren de forma impuesta.

De tal modo, la regla de la libertad de formas no es absoluta y reconoce excepciones, como son
los casos de forma impuesta, ya sea exigida por la ley o por la voluntad de las partes.

Por su parte, el art. 285 del Cdigo prev:

Forma impuesta. El acto que no se otorga en la forma exigida por la ley no queda concluido como
tal mientras no se haya otorgadO el instrumento previsto, peo vale como acto en el que las partes
se ha obligado a cumplir con la expresada formalidad, excepto que ella se exija bajo sancin de
nulidad.

As, el acto que no sigue la forma impuesta no queda concluido, mientras no se haya otorgado el
instrumento previsto. Ahora bien, el hecho de haberse otorgado el acto sin forma, no le quita al
mismo validez, sino que lo considera como acto en que las partes se han obligado a cumplir con la
expresada formalidad instrumental en algn momento y tiempo, como es el caso que hemos
sealado de la transmisin de dominio de un inmueble por boleto privado de compraventa.

Ahora, para el supuesto en que la forma sea exigida como condicin del nacimiento del acto, la
misma no podr ni ser suplida ni ser sometida a una obligacin posterior, y ese acto carecer de
efectos por una causa imputable al momento de su nacimiento, que es lo que se conoce como
acto formal de solemnidad absoluta. Expresin escrita: modalidades

Segn el art. 286 del Cdigo Civil y Comercial:

Expresin escrita. La expresin escrita puede tener lugar por instrumentos pblicos, o por
instrumentos particulares firmados o no firmados, excepto en los casos en que determinada
instrumentacin sea impuesta. Puede hacerse constar en cualquier soporte, siempre que su
contenido sea representado con texto inteligible, aunque su lectura exija medios tcnicos.

De tal modo, la expresin escrita puede tener lugar por instrumentos pblicos o por instrumentos
particulares firmados o no firmados. La excepcin est dada cuando determinada instrumentacin
sea impuesta, ya sea legalmente o por voluntad de las partes.

El soporte del instrumento, elemento material sobre el que se asienta o material del que est
constituido, puede ser papel, cds, correos electrnicos, etc., siempre con texto inteligible, a pesar
de que para su lectura puedan ser necesarios diversos medios tcnicos en materia de firma digital,
por ejemplo la lectura tanto de la clave pblica como la clave privada

132
Vicios de los actos jurdicos

Definicin y fundamento

La buena fe es un principio general del derecho (art. 9 del CCCN) que veda el ejercicio abusivo de
los derechos y sustenta nuestro ordenamiento jurdico positivo. Como derivacin de este principio,
se impone a los sujetos el deber de actuar de manera leal, recta, honesta, con una actitud de
cooperacin y generacin de confianza en las propias declaraciones.

133
La buena fe es un requisito indispensable para la validez del acto jurdico y, por ende, cuando falta
(como ocurre en los casos de la simulacin, del fraude, de la lesin) concurre un vicio que lo
invalida.

De este modo, los vicios de los actos jurdicos son defectos, imperfecciones o anomalas
susceptibles de provocar la ineficacia del negocio, por atentar contra la licitud, la buena fe o
perjudicar los intereses de terceros.

Son vicios propios de los actos jurdicos la lesin, la simulacin y el fraude. Diferencia

con los vicios de la voluntad

A diferencia de los vicios de los actos voluntarios, que son los que afectan la voluntad de alguno de
los otorgantes del acto y pueden presentarse tanto en los simples actos voluntarios lcitos como en
el acto jurdico, los vicios de los actos jurdicos slo pueden presentarse, como su nombre indica,
en los actos jurdicos. No atacan la voluntad de los sujetos, sino que conciernen a la causa de
celebracin del negocio, pues ste, pese a realizarse en forma adecuada y regular, se utiliza para
obtener una finalidad ilcita, por resultar contraria al orden jurdico, al orden pblico o a las buenas
costumbres, o bien por carecer de causa suficiente para justificar la tutela del derecho. (Tagle,
2002).

La lesin melisa

Definicin. Presupuestos de procedencia: subjetivos y objetivos

El Libro Primero, Ttulo IV del CCCN, Captulo 6, da tratamiento a los denominados vicios de los
actos jurdicos: lesin, simulacin y fraude. As, la Seccin 1 desarrolla la llamada lesin
subjetiva-objetiva.

El artculo 332 dispone:

Lesin. Puede demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las
partes explotando la necesidad, debilidad squica o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de
ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin. Se presume,
excepto prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las
prestaciones. Los clculos deben hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin
debe subsistir en el momento de la demanda. El afectado tiene opcin para demandar la nulidad o
un reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se debe transformar en
accin de reajuste si ste es ofrecido por el demandado al contestar la demanda. Slo el
lesionado o sus herederos pueden ejercer la accin.

134
El vicio de lesin queda configurado cuando una de las partes, explotando la necesidad, debilidad
squica o inexperiencia de la otra, obtuviere por medio de un acto jurdico una ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada y sin justificacin.

El fundamento de la norma est dado, por un lado, por la existencia de la voluntad viciada en el
sujeto pasivo; por el otro, por el principio de buena fe que debe primar en todo convenio. Es decir
que debe haber equidad entre las prestaciones recprocas, por lo que la ventaja de un contratante
sobre el otro, en razn de la explotacin de la situacin jurdica de inferioridad del primero sobre el
segundo, constituye una conducta reprochable por el derecho.

Presupuestos de procedencia

Para que se configure la figura de la lesin subjetiva-objetiva, es necesario que concurran: a) la

grave desproporcin en las prestaciones que debe existir al momento de la celebracin del negocio
jurdico elemento objetivo y b) el elemento subjetivo, que es la explotacin por parte del
beneficiario de la necesidad, debilidad squica o inexperiencia del lesionado.

El elemento objetivo

En relacin al primer presupuesto, es decir la ventaja patrimonial evidentemente

desproporcionada y sin justificacin, ste debe ser concomitante a la celebracin del negocio y la
desarmona entre las prestaciones debe ser notable, evidente a la poca en que el negocio tuvo
nacimiento y no surgir con posterioridad por acontecimientos ajenos a la voluntad de las partes y
que no eran previsibles al tiempo de celebrarse el acto, pues, en tal caso, se podr revisar el
negocio por aplicacin de la clusula rebus sic statibus (Lpez Mesa, 2008).
Adems, se exige que esa ventaja excesiva se obtenga sin justificacin, lo que implica efectuar
una indagacin acerca de la causa fin del negocio, pues, si quien celebr el negocio pretendi
efectuar una liberalidad, dicho acto jurdico escapar a la teora de la lesin.

Por ltimo, la desproporcin debe subsistir en el momento de la demanda, lo que resulta lgico
en razn del axioma el inters es la medida de la accin; por ende, si, al momento de entablarse
la accin, las prestaciones por diversas circunstancias se tornaron equivalentes, desaparece el
inters jurdicamente protegido para promoverla.

El elemento subjetivo

Por otro lado, en lo atinente al elemento subjetivo, deben coexistir dos presupuestos que incluso
aparecen en sujetos distintos: la necesidad, debilidad squica o inexperiencia en el lesionado, y el
aprovechamiento de esa situacin de inferioridad por parte del lesionante o sujeto activo.

a) Necesidad: esta nocin se asocia a la de escasez o privacin y comprende un estado carencial

que puede ser material y tambin espiritual. Es decir, significa falta de las cosas que son menester
para la conservacin de la vida, lo que traduce una situacin de angustia y agobio derivada de la

135
falta de medios elementales para subsistir, de lo imprescindible o necesario, teniendo en cuenta
las circunstancias propias de cada persona.

b) Debilidad squica: se trata de trastornos squicos de conducta que, por razones ajenas a la
voluntad de quien los padece, lo colocan en una situacin de inferioridad. Esta cuestin deber ser
ponderada en cada caso, teniendo en cuenta las concretas aptitudes del sujeto.

c) Inexperiencia: importa la falta de conocimientos que tiene el sujeto respecto del acto en el
momento de su celebracin. El trmino resulta de difcil delimitacin, por cuanto la inexperiencia
debe referirse concretamente al acto de que se trate y del que se sigue el perjuicio por las
prestaciones inequivalentes.
Y el otro recaudo que hace al elemento subjetivo es el aprovechamiento o explotacin por parte
del lesionante, que constituye un acto de mala fe de parte de l, que presupone la intencin de
obtener una ventaja desproporcionada, ya que el estado de inferioridad no basta por s solo para
nulificar o modificar el acto jurdico.

Prueba. Presuncin

El artculo 332 del Cdigo establece una presuncin iuris tantum de la explotacin en caso de
notable desproporcin. Es decir que, probada la notable desproporcin de las prestaciones, se
genera una presuncin iuris tantum sobre la existencia del vicio, es decir que quedan acreditados o
presumidos los dos elementos subjetivos que figuran en el articulado, el aprovechamiento y la
situacin de inferioridad de la vctima. La carga de la prueba para sostener la ausencia de esos
requisitos incumbe al que sostenga lo contrario.

Acciones del lesionado. Efectos

El vicio de lesin subjetiva origina en cabeza del lesionado o sus herederos dos acciones. Ninguna
otra persona puede ejercer esta accin; ello resulta as del art.
332 del Cdigo Civil y Comercial. Es decir que los sucesores singulares no pueden accionar por
acto entre vivos, porque la accin es de carcter personalsima. La intransmisibilidad se funda en
que la parte lesionada es la nica que puede saber si se dan las circunstancias subjetivas
necesarias para la configuracin del vicio de lesin.

As, los legitimados activos tendrn la posibilidad de entablar, tanto por va de accin
como de excepcin, la nulidad (nulidad relativa en los trminos de los arts. 386 y
388 del Cdigo Civil y Comercial, que ms adelante veremos) como la modificacin del acto lesivo,
es decir, un reajuste equitativo del convenio. Si el lesionado opta por esta segunda opcin, el litigio
queda trabado en ese aspecto y el demandado no puede reconvenir por nulidad.

Ahora bien, en el caso de que el lesionante demande por nulidad, el demandado puede, al
contestar la demanda, modificar dicho reclamo en accin de reajuste, si ofrece suprimir la
desproporcin de las prestaciones.
136
Prescripcin

En relacin al plazo de prescripcin de la accin, segn lo disponen los artculos

2562 y 2563 inc. e del Cdigo Civil y Comercial, el plazo es de dos aos y comenzar a
computarse desde la fecha en que la obligacin a cargo del lesionado deba ser cumplida

La simulacin

Definicin. Elementos

El vicio de simulacin, se encuentra definido en el art. 333 del Cdigo Civil y

Comercial, que dispone:

Caracterizacin. La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la
apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son
verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos o personas interpuestas, que no
son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten.24

As, se define la simulacin como el acto que, por acuerdo de partes, se celebra exteriorizando una
declaracin recepticia no verdadera para engaar a terceros, sea que sta carezca de todo
contenido, o bien, que esconda uno verdadero diferente al declarado. (Lpez Mesa, 2008).

Es decir, hay simulacin cuando los contratantes crean, con su declaracin, slo la apariencia
exterior de un contrato del que no quieren los efectos, o cuando crean la apariencia exterior de un
contrato diverso del querido por ellos.

Elementos del negocio simulado

Los elementos del negocio simulado son:

a) la declaracin deliberadamente disconforme con la verdadera intencin de las partes;

b) el acuerdo de partes sobre la falsa declaracin y

c) el propsito de engaar a terceros.

a) El primer recaudo supone que la disconformidad entre la voluntad interna y la declarada por las
partes es intencional, no es producto del error, sino que es querida y conocida por ambas partes.
En otras palabras, en el acuerdo simulatorio, la voluntad interna y declarada coinciden; las partes,
de comn acuerdo, producen la apariencia externa de un negocio jurdico ficticio para engaar a
terceros, sin pretender dar lugar al efecto jurdico de dicho negocio.

b) El segundo presupuesto supone la conformidad de todos los otorgantes del acto en el negocio
simulado sobre la disconformidad entre lo querido y lo declarado, y se caracteriza por el querer
comn de no atribuir al acto aparente efectos vinculatorios.
137
c) Por ltimo, la accin de simulacin requiere el propsito de engaar, que no necesariamente
implica ocasionar un perjuicio jurdico a terceros (porque su causa puede ser inocua, en cuyo caso
estaremos en presencia de una simulacin lcita) o bien, puede s implicarlo, es decir puede existir
el fin de defraudar a terceros quienes desconocen que el acto es falso o el de ocultar una
violencia legal.

Por ltimo, debe sealarse que la enumeracin de los supuestos de negocio simulado que realiza
el artculo 333 del CCCN es meramente ejemplificativa.

Clases de simulacin

Por un lado, tenemos la simulacin absoluta y relativa.

La simulacin absoluta tiene lugar cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real; el
acto es completamente ficticio, irreal. Es decir, las partes no quieren en realidad celebrar ningn
negocio jurdico, sino que quieren modificar la apariencia de una disminucin del activo o un
amento ficticio del pasivo de una de las partes, en perjuicio de los acreedores; aunque a veces
puede ser una simulacin lcita.

En la simulacin relativa, las partes encubren la verdadera naturaleza del acto, es decir, se
disimula lo que verdaderamente es. Esta simulacin puede versar sobre: la naturaleza, cuando se
encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro25, por ejemplo: una donacin
bajo el ropaje jurdico de una compraventa;
sobre clusulas que no son sinceras26, por ejemplo: se expresa un precio que no es el real; o
bien, sobre fechas que no son verdaderas27.

Por otro lado, la simulacin se clasifica en lcita e ilcita, que tendr que ver con la causa
determinante que dio origen al acto.

Tal como hemos explicado, la simulacin importa necesariamente un acuerdo entre quienes
celebran el negocio jurdico, consistente en el concierto para producir una declaracin de voluntad
diferente de la voluntad real, y ello obedece a una razn determinante que se conoce como causa
simulandi.

La causa simulandi es el inters que induce a las partes a dar apariencia a un negocio jurdico que
no existe, o a presentarlo en forma distinta de lo que verdaderamente es. Esta razn que tuvieron
para celebrar el negocio aparente puede ser perfectamente inocente o bien perjudicial a terceros,
lo que reviste fundamental importancia para distinguir la simulacin lcita de la ilcita.

La simulacin ilcita se verifica cuando el negocio jurdico tiene como fin perjudicar a terceros o
quebrantar el ordenamiento jurdico, hiptesis, sta ltima, en que se habla de fraude a la ley.
Este tipo de simulacin causa la nulidad relativa del acto ostensible.

138
Por su parte, la simulacin es lcita cuando el negocio simulado no es ilcito ni perjudica a un
tercero.

Por ltimo, la simulacin puede ser total o parcial. Es total cuando abarca ntegramente al
negocio, vicindolo en su esencia; y es parcial cuando slo recae sobre una parte del acto, sin que
sea necesario que destruya los aspectos reales del acto.

Accin entre partes. Principio general. Excepcin

El artculo 335 del Cdigo Civil y Comercial regula esta cuestin. As prev:

Accin entre las partes. Contradocumento. Los que otorgan un acto simulado ilcito o que
perjudica a terceros no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro sobre la simulacin,
excepto que las partes no puedan obtener beneficio alguno de las resultas del ejercicio de la
accin de simulacin. La simulacin alegada por las partes debe probarse mediante el respectivo
contradocumento. Puede prescindirse de l, cuando la parte justifica las razones por las cuales no
existe o no puede ser presentado y median circunstancias que hacen inequvoca la simulacin. 28

El principio general es que los simuladores del negocio jurdico carecen de toda accin entre ellos.

Ello es as, toda vez que las partes se pusieron de acuerdo en eludir una prohibicin legal o
perjudicar a terceros, por lo que pierden, en principio, el derecho de impugnar el acto por el vicio de
simulacin.

Ahora bien, s se podr entablar accin de simulacin cuando el simulador se haya arrepentido de
su acto y quiera recuperar el bien para entregarlo a sus acreedores. En este supuesto, quien
acciona pidiendo la declaracin de invalidez del acto simulado lo hace no ya para consumar el
perjuicio a los terceros o el fraude a la ley, sino porque, arrepentido, quiere recuperar los bienes
aparentemente enajenados para afrontar con ellos el pago de sus obligaciones. En este supuesto,
la accin es admisible siempre que se tenga un propsito sincero y no interesado de volver las
cosas al estado anterior.

El contradocumento

El contradocumento es la prueba por excelencia entre las partes de la simulacin. ste consiste en

la prueba inequvoca de los hechos, ya que es la constancia escrita

ya sea mediante instrumento pblico o privado en el cual las partes manifiestan el verdadero
carcter del acto que ellas han celebrado, por lo que deviene innecesario el aporte de indicios y
presunciones que corroboren la realidad a que se refiere.

En el caso en que fuera realizado mediante instrumento pblico, debe recurrirse a los arts. 289 a
298 del Cdigo, en tanto se prevn los requisitos, los presupuestos de validez del instrumento y su

139
eficacia probatoria. Incluso el art. 298 prev que el contradocumento particular que altera lo
expresado en un instrumento pblico

140
puede ser invocado por las partes, pero no es oponible respecto a terceros interesados de buena
fe.

Y, para el supuesto en que el contradocumento fuera confeccionado en instrumento privado, debe

recurrirse a los arts. 313 a 319 del Cdigo Civil y Comercial, toda vez que all se regula en relacin
a los instrumentos privados y particulares y su valor probatorio.

Ahora bien, en el supuesto de que no existiera contradocumento donde las partes hayan
exteriorizado la verdadera voluntad, siempre que haya una prueba incontrovertible, cierta,
inequvoca de simulacin, es lgico admitir la accin. Asimismo, deber probarse la imposibilidad
de obtener el contradocumento, sea por su inexistencia lgica o por su desaparicin posterior, es
decir, se deber justificar por qu no pudo realizarse el contradocumento.

Accin interpuesta por terceros. Prueba

El artculo 336 del cdigo nico establece Accin de terceros. Los terceros cuyos derechos o
intereses legtimos son afectados por el acto simulado pueden demandar su nulidad. Pueden
acreditar la simulacin por cualquier medio de prueba.

As, los terceros titulares de un derecho subjetivo o de un inters legtimo amenazado por un
negocio simulado pueden deducir accin de simulacin, debiendo demostrar la existencia de dao
sufrido como consecuencia de la incertidumbre que el estado de cosas provoca en el demandante.
Se exige la existencia de dao actual o potencial aunque se trate de derechos litigiosos o
dudosos.

De este modo, el tercero que ejerza la accin debe

demandar a ambas partes del acto simulado; si la simulacin fuese por interpsita persona,
tambin al prestanombre, conformndose un litisconsorcio pasivo con todos ellos.

Hemos sealado anteriormente que la prueba por excelencia en la accin de simulacin es el

contradocumento. No obstante, en esta hiptesis carece de toda lgica la exigencia de ste
debido a su carcter reservado y a la imposibilidad de su obtencin, por lo que el tercero que
entable la accin podr acreditar la apariencia del negocio jurdico mediante cualquier medio de
prueba, incluso testigos, indicios y presunciones.

Efectos de la accin de simulacin

Contra quin procede la accin

En primer lugar, debe sealarse que la accin de simulacin no procede contra los acreedores
adquirentes de buena fe que hubiesen ejecutado los bienes simuladamente enajenados.

En relacin al subadquirente que adquiri a ttulo gratuito o de mala fe, s procede la accin de
simulacin; en cambio, la invalidez del negocio simulado no alcanza a los terceros
subadquirentes de buena fe es decir, quien, al momento de la transmisin, ignorase que el
derecho tiene como antecedente un acto simulado y a ttulo oneroso, respecto a los cuales la
sentencia resulta inoponible.

Se entiende que son subadquirentes de mala fe aquellos que conocieron o pudieron conocer,
obrando con cuidado y previsin, la simulacin.

Efectos

Todo tercero que se ha visto perjudicado por la simulacin tiene derecho a ser resarcido del dao
sufrido.

En el supuesto en que, promovida la accin por el acreedor, el bien se haya enajenado a un

subadquirente de buena fe y a ttulo oneroso, por lo que no le alcanza la oponibilidad del
pronunciamiento judicial, ste podr demandar tanto a quien contrat con l como al subadquirente
ambos de mala fe por daos y perjuicios, quienes respondern de manera solidaria.

Desde otra perspectiva, en el supuesto que el acreedor promueva accin en contra de

subadquirente de buena fe pero a ttulo gratuito, ste responder slo en la medida de su
enriquecimiento.
Prescripcin

Los arts. 2562 y 2563 incisos b y c del Cdigo Civil y Comercial disponen que el plazo de
prescripcin es de dos aos; en la simulacin entre partes se computa desde que, requerida una
de ellas, se neg a dejar sin efecto el acto simulado; en la simulacin ejercida por tercero, desde
que conoci o pudo conocer el vicio del acto jurdico.

El fraude

Nocin

La nocin de fraude implica una inmediata referencia al engao, al acto contrario a la verdad y al
recto proceder. El fraude supone una conducta tendiente a eludir los efectos de una norma
imperativa o de origen convencional, utilizando otra va negocial no reprobada por ley. El fraude se
configura mediante actos reales, serios y no aparentes, no simulados. No diverge la voluntad de la
realidad declarada, sino que esta realidad amparada en una norma legal elude las disposiciones
de otra o perjudica a un tercero. Este fraude no es otro que el fraude a la ley y que est
contemplado en el art. 12 del Cdigo Civil y Comercial.

El fraude a los acreedores

El concepto de fraude a los acreedores hace referencia a los actos otorgados por el deudor, que
tienen como nota comn una afectacin de su patrimonio de tal magnitud que provoca o agrava su
insolvencia, impidiendo as la satisfaccin de los crditos concedidos con anterioridad a aqullos y
con evidente perjuicio para los mismos. Es decir que el fraude a los acreedores es la provocacin o
agravacin de la insolvencia del deudor mediante actos u omisiones del deudor en perjuicio de sus
acreedores, sustrayendo bienes de su patrimonio.

Esta caracterizacin permite sealar tres notas que se hallan presentes en la nocin de fraude a
los acreedores: a) otorgamiento por el deudor de actos o negocios
jurdicos; b) provocacin o agravacin de la insolvencia del deudor y c) sustraccin de bienes del
patrimonio del deudor en perjuicio de los derechos de los acreedores.

La accin de inoponibilidad

En primer lugar, cabe sealar que el efecto de la accin de fraude no es la nulidad, sino la
inoponibilidad. Este efecto implica que el acto otorgado por el deudor en fraude a los acreedores
es vlido entre ste y el tercero con quien celebr el acto y slo queda privado de eficacia frente al
acreedor que acciona, es decir que no puede hacerse valer contra l en la medida necesaria para
la satisfaccin de su crdito.

Seguidamente veremos cundo procede esta accin, es decir contra qu tipo de actos, cules
son los requisitos de procedencia y quines pueden solicitar la declaracin de inoponibilidad

Titulares de la accin

Declaracin de inoponibilidad. Todo acreedor puede solicitar la declaracin de inoponibilidad de los

actos celebrados por su deudor en fraude de sus derechos, y de las renuncias al ejercicio de
derechos o facultades con los que hubiese podido mejorar o evitarlo empeorar su estado de
fortuna. 30

Como se advierte, la norma legitima para la accin de fraude a todo acreedor, es decir, a
cualquier acreedor, incluso los acreedores con privilegio general, especial, condicionales, a plazo,
etc., puedan incoar la accin, pues slo debern acreditar su calidad de acreedor y los requisitos
que prev el artculo 339 del CCCN.

Actos revocables

En principio, todos los actos que signifiquen un perjuicio para los acreedores son revocables, sea
que produzcan un empobrecimiento del deudor o impidan su enriquecimiento.

El artculo 338 alude a que, mediante la accin de inoponibilidad, se puede revocar una renuncia a
un derecho que hubiera podido mejorar la situacin del deudor, o
bien un acto jurdico que empeor su situacin patrimonial. Es decir que entre los actos revocables
se incluyen los casos de renuncia a facultades que, por fuerza, derivan en derechos subjetivos, en
cuanto, por lo general, la renuncia configura una atribucin inherente al titular del derecho que lo
ejercita.

En una palabra, se pueden revocar actos de renuncia pues son susceptibles de producir o agravar
la insolvencia del deudor y, por ende, son tan inoponibles como los actos de disposicin.

En definitiva, todos los actos que causan perjuicio a los acreedores al determinar o incrementar su
insolvencia, ya sea porque importan la salida de un bien de su patrimonio o impiden el ingreso al
mismo de algn derecho, son revocables.

Sin embargo, esta regla tiene sus excepciones. Hay consenso en la doctrina en que no pueden
atacarse, por los acreedores, los actos que implican una renuncia a derechos personalsimos, tales
como pedir la revocacin de una donacin por una causa de ingratitud del donatario, una causa
de indignidad para suceder, la renuncia a ejercer accin de resarcimiento por dao moral, etc.

Requisitos de procedencia

El artculo 339 del cdigo unificado establece las condiciones generales para la procedencia de la
accin de inoponibilidad. Dispone:

Requisitos.

Son requisitos de procedencia de la accin de declaracin de inoponibilidad: a) que el crdito sea

de causa anterior al acto impugnado, excepto que el deudor haya actuado con el propsito de
defraudar a futuros acreedores; b) que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor;
c) que quien contrat con el deudor a ttulo oneroso haya conocido o debido conocer que el acto
provocaba o agravaba la insolvencia. 31

Tenemos, entonces, tres condiciones de procedencia de la accin de inoponibilidad.

a. El crdito por el que se acciona debe ser anterior al acto.

El primer presupuesto es que el crdito de quien acciona sea de causa anterior al acto impugnado,
excepto que el deudor haya actuado con el propsito de defraudar a futuros acreedores.

La razn de ser de este primer recaudo es que los acreedores de fecha posterior al acto del deudor
no podran invocar fraude en su perjuicio, pues, cuando llegaron a constituirse en acreedores, sea
por contrato, sea por disposicin de la ley, los bienes haban salido del patrimonio del deudor y, por
ende, no conformaban parte de su garanta patrimonial.

Ahora bien, la norma establece una excepcin, y es en el caso de que el acto impugnado, aunque
posterior al origen del crdito, haya sido realizado en previsin de la obligacin que nacera ms
tarde. Es decir que, si el deudor hubiere realizado el negocio teniendo en miras perjudicar a futuros
acreedores, estos podrn incoar la accin de inoponibilidad. Ello as, en razn de castigar la
conducta dolosa del deudor.

b. Relacin de causalidad entre la insolvencia y el acto del deudor.

El segundo requisito supone que entre el acto que se ataca y la insolvencia del deudor haya una
relacin de causalidad. Este recaudo se explica porque lo que

caracteriza al negocio fraudulento es el perjuicio que acarrea para el patrimonio del deudor el
generar o agravar su insolvencia, toda vez que se ver imposibilitado de responder a todas su
obligaciones contradas y, por ende, el dao que causa al acreedor es no satisfacer su acreencia.

En otras palabras, la procedencia de la accin requiere la existencia de un perjuicio causado al

acreedor, el que proviene de la insatisfaccin actual o futura de los crditos vigentes producto de
un estado de impotencia patrimonial, provocado o agravado precisamente por los negocios
inoponibles

c. Mala fe del tercero contratante.

El ltimo de los presupuestos exige que el tercero que contrat con el deudor a ttulo oneroso haya
obrado de mala fe, es decir, haya conocido o debido conocer que dicho acto provocaba o agravaba
su insolvencia.

Distinto ser el supuesto del tercero que contrat a ttulo gratuito, en cuyo caso no interesa la
buena o mala fe del adquirente, pues se prefiere el inters de los acreedores por sobre el del
adquirente y, por ende, slo habr que acreditar que el acto fue a ttulo gratuito.

Ejercicio de la accin contra los subadquirentes

En primer lugar, debe sealarse que el fraude no puede oponerse a los acreedores que, de buena
fe, hubieran ejecutado los bienes objeto del negocio jurdico fraudulento; igual regla veamos en la
accin de simulacin.
146
Por otra parte, la accin contra el subadquirente procede en los casos en que en el tercero haya
adquirido a ttulo gratuito o bien haya obrado de mala fe, es decir, con conocimiento de la
insolvencia del deudor, al tiempo de celebrar el acto.

Es decir que, para que proceda la accin contra el subadquirente, es necesario, primero que todo,
que proceda contra el primer adquirente, pues, si la segunda transmisin fuera a ttulo gratuito,
bastara con aquel requisito para que procediese la accin; pero, si fuera a ttulo oneroso, ser
necesario demostrar adems que el subadquirente era cmplice en el fraude.

Resumiendo: si los dos negocios son a ttulo gratuito, es viable la revocatoria contra el
subadquirente; si el primero fue a ttulo oneroso con mala fe y el segundo a ttulo gratuito, tambin
es viable; as como en el caso del primero gratuito y el segundo oneroso, pero sin buena fe del
subadquirente.

Por ltimo, sealamos que, al igual que sucede con la simulacin, tanto el tercero contratante
como el subadquirente de mala fe responden solidariamente por los daos ocasionados al
acreedor que interpuso la accin en los siguientes supuestos:
a) cuando la cosa fue enajenada a un adquirente de buena fe y a ttulo oneroso contra quien
como ya se seal no procede la accin y, por ende, el acreedor no puede ejecutar el bien y
satisfacer su acreencia;

b) cuando el bien se haya perdido o deteriorado.

Por su parte, el tercero contratante de buena fe y a ttulo gratuito responde en la medida de su

enriquecimiento.

Efectos de la revocacin. Extensin

El artculo 342 prev en materia de extensin de la accin de inoponibilidad y, en este sentido,

seala Extensin de la inoponibilidad. La declaracin de inoponibilidad se pronuncia
exclusivamente en inters de los acreedores que la promueven, y hasta el importe de sus
respectivos crditos.32

De acuerdo al precepto referido, el acto realizado en fraude a los acreedores debe dejarse sin
efecto en la medida del perjuicio que se les ha ocasionado. As, el progreso en justicia de la accin
hace efectiva la inoponibilidad al acreedor demandante del negocio impugnado, del cual se ha
admitido que fue en fraude a sus derechos. Es decir que, reconocido el fraude por sentencia, esa
inoponibilidad lo coloca en la posicin de poder reclamar su crdito sobre el bien objeto del
negocio, dado que, a partir de all, ste no tiene eficacia a su respecto. Ello implica la posibilidad de
actuar en derecho como si el acto impugnado no se hubiese celebrado.

Desde esta perspectiva, el triunfo de la accin le permitir al acreedor ejecutar su crdito sobre los
bienes que fueron objeto del negocio, hasta la concurrencia de su crdito.

147
Dicho derechamente, la accin de fraude no beneficia a todos los acreedores, sino slo a quien
transit los carriles legales para hacer valer sus derechos, y slo procede hasta el importe de su
crdito.

Como consecuencia de ello, si, despus de ejecutados los bienes materia del acto fraudulento y
satisfecho el crdito del acreedor que ejerci la accin, quedara un remanente, como el acto
jurdico es vlido entre quienes lo celebraron, aqul pertenece al tercer adquirente.

Extincin de la accin. Plazo de prescripcin

Extincin

De acuerdo al art. 341 del Cdigo, la accin de los acreedores cesa si el adquirente de los bienes
transmitidos por el deudor los desinteresa o les da garantas suficientes. Es decir que el tercero
adquirente del bien transmitido por el deudor puede hacer cesar los efectos de la accin,
satisfaciendo el crdito de los que se hubiesen presentando o bien constituyendo a su favor
garantas suficientes las que pueden ser reales o personales del pago ntegro de sus crditos.

Ello as, pues, si los acreedores son desinteresados, desaparece su inters de accionar y sin
inters no hay accin.

Prescripcin

Por ltimo, cabe referir al trmino de la prescripcin, la que, segn los arts. 2562 inc. f y 2563 inc.
f del Cdigo, es de dos aos, contados desde que se conoci o pudo conocer el vicio del acto.

Ineficacia de los actos jurdicos

Ineficacia de los actos jurdicos

Definicin. Categoras de ineficacia. Efectos

La validez del negocio jurdico no se confunde con su eficacia, aunque la eficacia del acto jurdico
presupone su validez. El acto jurdico es vlido cuando est perfectamente conformado, cuando no
presenta vicios o defectos congnitos que afectan su estructura. Sin embargo, un acto jurdico
vlido puede ser ineficaz o devenir ineficaz.

Cuando hablamos de ineficacia hacemos referencia a la privacin o disminucin

de los efectos propios de un determinado negocio jurdico, que las partes tuvieron

148
en cuenta al momento de su celebracin. Ahora bien, la ineficacia puede ser considerada
estructural o funcional.

En el primero de los supuestos, la privacin de los efectos propios de un negocio jurdico se

produce por defectos en su estructura y existentes desde el momento mismo de celebrarse el acto,
primando la idea de nulidad; en cambio la ineficacia es funcional cuando el negocio deja de ser
apto para satisfacer los fines o inters prcticos que los sujetos se propusieron alcanzar en virtud
de una causa extrnseca a la estructura del negocio y sobrevinientes a su constitucin.

De esta manera, se advierte que cuando nos referimos a la ineficacia de los actos jurdicos
hacemos referencia a un concepto con significado amplio, que comprende a todos aquellos
supuestos en los cuales el negocio jurdico carece de fuerza o eficacia para producir los efectos
normales, propios, que las partes tuvieron en cuenta al tiempo de su celebracin, ya sea por un
vicio existente al momento de la celebracin del acto, referido a la estructura del acto jurdico
(ineficacia estructural) o por circunstancias extrnsecas aparecidas con posterioridad a su
celebracin (ineficacia funcional). As las cosas, la ineficacia como nocin genrica, comprende por
un lado la invalidez de los actos jurdicos, es decir la nulidad o ineficacia estructural y tambin la de
inoponibilidad o ineficacia funcional, que es la que priva al acto de efectos slo respecto de
determinadas personas.

Nocin de acto indirecto

El artculo 385 del Cdigo Civil y Comercial dispone:

Acto indirecto. Un acto jurdico celebrado para obtener un resultado que es propio de los efectos
de otro acto, es vlido si no se otorga para eludir una prohibicin de la ley o para perjudicar a un
tercero. 33

El acto indirecto es una modalidad negocional a la que recurren los particulares valindose de un
negocio jurdico tpico, cuyas consecuencias normales aceptan con el propsito de obtener una
finalidad ulterior distinta.
Por ejemplo, son negocios indirectos la venta que se realiza no para transmitir la propiedad de una
cosa, sino con fin de garanta; la cesin de derechos tambin con finalidad de asegurar derechos;
entre otros.

Es dable resaltar que la finalidad del negocio indirecto siempre debe ser lcita, pues, si el negocio
est dirigido a eludir normas imperativas (es decir, cuando se lo emplea para lograr, a travs de
una va oblicua, fines que no se pueden obtener directamente), el acto constituir un fraude a la
ley.
Nulidad

Definicin y fundamento

Hemos anticipado, al hablar de la ineficacia estructural de los actos jurdicos, que dicho concepto
de carcter amplio comprende las situaciones de invalidez, caracterizadas por los supuestos en los
cuales el acto se ve privado de producir sus efectos normales por la existencia de un vicio
originario, es decir, un defecto presente en su estructura desde el momento de la celebracin del
negocio jurdico; un defecto constitutivo.

Desde esta perspectiva, un acto jurdico est afectado de nulidad cuando la ley, en virtud de
causas existentes desde el origen mismo del acto, le priva de los efectos que regularmente deba
producir.

En otras palabras, la nulidad es una sancin legal que priva de sus efectos normales a un acto
jurdico en virtud de una causa originaria, es decir, existente en el momento de su celebracin, y es
tambin una ineficacia absoluta en tanto, a diferencia de la inoponibilidad, el acto jurdico invlido
es completamente ineficaz no slo respecto de terceros sino tambin entre las mismas partes que
lo celebraron.

Caractersticas Generales Dentro de las caractersticas generales que describen la nulidad,

podemos sealar las siguientes:

La nulidad es una sancin. La nulidad tiene naturaleza de sancin en tanto nos encontramos frente
a la reaccin del ordenamiento jurdico por la violacin de sus normas. Se trata entonces de una
sancin legal, pena que consiste en la privacin al acto jurdico de los efectos propios.

que ni los jueces ni las partes en ejercicio de su voluntad pueden crear nulidades que la nulidad

se genera frente a la existencia de un vicio o defecto en la estructura

del negocio jurdico, que debe estar presente a la celebracin del acto. En efecto, la nulidad se
caracteriza por la presencia de defectos originarios, intrnsecos y

al acto jurdico de los efectos normales que estaba destinado a producir y que las partes haban
tenido en cuenta al momento de celebrarlo. Como ya dijimos, a diferencia de la inoponibilidad, en
la nulidad, la privacin de efectos es de carcter absoluta, afectando en consecuencia tanto a las
partes como a los terceros.
Clasificacin de las nulidades. Criterios de distincin

Es posible clasificar a las nulidades en las siguientes categoras:

Actos de nulidad absoluta y actos de nulidad relativa (arts. 387 y 388 del CCCN); Actos de

nulidad total o parcial (art. 389 del CCCN).

Nulidades absolutas y nulidades relativas

La distincin entre las de carcter absoluto y las de carcter relativo responde a una causal de
naturaleza sustancial, en tanto, para poder determinar frente a qu tipo de nulidad nos
encontramos, es necesario verificar el inters jurdico lesionado por el vicio.

En esta lnea, en los supuestos de nulidades absolutas, el vicio que afecta al acto jurdico que se
reputa invlido lesiona un inters general, es decir que se encuentra de por medio el orden
pblico (a diferencia de los casos de nulidades relativas, en los cuales se afecta un inters
particular, individual de los sujetos que forman parte del negocio jurdico).
As, la nulidad absoluta ha sido establecida por el legislador en defensa del orden pblico, para
proteger el orden social y las buenas costumbres y, al contrario, la nulidad es relativa cuando slo
se est afectando el inters particular de algunos de los contratantes.

Esta clasificacin tiene incidencias prcticas pues, con relacin a la forma de su declaracin, la
nulidad absoluta puede ser declarada de oficio por el juez sin que medie peticin de parte.
Tambin puede ser solicitada por el Ministerio Pblico y por cualquier interesado, salvo quien haya
dado lugar a la nulidad (art. 387 del CCCN).

En cambio, en los casos de nulidad relativa, la situacin es diferente; al encontrarse de por medio
intereses particulares de las partes, la nulidad no puede ser declarada de oficio por el juez, sino
que corresponde que sea pedida por la parte en cuyo beneficio se establece. Excepcionalmente
puede invocarla la otra parte si es de buena fe y ha experimentado un perjuicio importante (art. 388
del CCCN).

Por otro lado, cabe sealar que el acto afectado por una nulidad absoluta no es confirmable, en
tanto, por estar de por medio un inters de carcter general, es la misma sociedad la interesada en
su invalidez, por lo que el acto podr llevarse a cabo nuevamente sin el vicio que afecta al anterior
y sin que sea posible su confirmacin. En cambio, si se trata de una nulidad relativa, al estar en
juego un inters de carcter particular, el vicio del que adolece el acto jurdico s puede ser
confirmado; ello es consagrado en el art. 388 del CCCN.
Finalmente, decimos que la accin derivada de la nulidad absoluta es imprescriptible, mientras que
la nulidad relativa puede sanearse por prescripcin.

Nulidades totales y parciales

Teniendo en cuenta como criterio de distincin el alcance de la sancin de nulidad, podemos decir
que estamos frente a una nulidad total cuando los efectos de ineficacia se propagan a la totalidad
del acto jurdico; y estamos frente a una nulidad parcial cuando slo una clusula o disposicin
resulta ineficaz, sin afectar la validez de aquellas partes no alcanzadas por la nulidad.

En esta lnea, cabe tener en cuenta el art. 389 del Cdigo, que dispone:
Principio. Integracin. Nulidad total es la que se extiende a todo el acto. Nulidad parcial es la que
afecta a una o varias de sus disposiciones. La nulidad de una disposicin no afecta a las otras
disposiciones vlidas, si son separables. Si no son separables porque el acto no puede susbisitir
sin cumplir su finalidad, se declara la nulidad total. En la nulidad parcial, en caso de ser necesario,
el juez debe integrar el acto de acuerdo a su naturaleza y los intereses que razonablemente
puedan considerarse perseguidos por las partes.34

En este orden de ideas, se advierte que la nulidad parcial depende de que la clusula o disposicin
respecto de la cual se declara la invalidez sea separable de las otras disposiciones, pues, de lo
contrario, debe declararse la nulidad total.

En efecto, la condicin para que un acto jurdico pueda ser slo parcialmente nulo, es que sus
diversas disposiciones, o mejor dicho, los diversos actos de disposicin que l encierra, sean
separables.

En los casos en que pueda declararse slo la nulidad de alguna disposicin y por lo tanto subsista
la eficacia del acto jurdico, el magistrado debe integrar el acto de acuerdo a la naturaleza y los
intereses que puedan considerarse perseguidos por las partes.

Efectos de la nulidad: entre partes y con relacin a terceros

Cabe estudiar ahora los efectos que la accin de nulidad produce tanto respecto de las partes que
intervienen en el negocio jurdico, como de los terceros.

En primer lugar, el efecto propio que se deriva del anlisis que hemos efectuado se centra en la
idea de que un acto jurdico, al ser declarado nulo, no podr producir los efectos normales que se
tuvieron en cuenta al momento de celebrarlo. Es decir, tiene como consecuencia privarlo de sus
efectos como si nunca hubiere existido.

Ahora bien, el Cdigo Civil y Comercial ha receptado jurdicamente esta problemtica analizando
adecuadamente los efectos producidos por la nulidad de los actos jurdicos en los arts. 390 a 392.
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El art. 390 del Cdigo estipula la regla general en materia de efectos de la sentencia de nulidad de
los actos jurdicos, en cuanto dispone que la nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas
al mismo estado en que se hallaban antes del acto declarado nulo y obliga a las partes a restituirse
mutuamente lo que han recibido.

Efectos de la nulidad entre las partes

Ahora bien, con respecto a los efectos que la nulidad del negocio jurdico genera en relacin a las
partes contratantes, es preciso diferenciar si nos hallamos en supuestos en los cuales el acto
defectuoso tuvo principio de ejecucin o no.

As, si el acto no fue ejecutado, una vez dictada la sentencia que declare su nulidad, las partes no
podrn exigir o demandar su cumplimiento. En cambio, si el acto jurdico tuvo principio de
ejecucin o se ejecut en su totalidad, al declararse su invalidez corresponde la aplicacin del
art. 390 del Cdigo; las partes deben restituirse mutuamente lo obtenido en virtud del acto
anulado, a fin de volver las cosas al estado anterior al del acto invlido.

Por otro lado, debemos sealar que una o ambas partes del acto nulo por sentencia pueden haber
sufrido daos como resultado de la invalidez del acto jurdico; daos materiales y aun morales que
es preciso reparar para lograr que la situacin jurdica de las partes retorne al estado anterior a la
celebracin del acto.

En esta lnea, el art. 391 del Cdigo expresa: Hechos simples. Los actos jurdicos nulos, aunque
no produzcan los efectos de los actos vlidos, dan lugar en su caso a las consecuencias de los
hechos en general y a las reparaciones que correspondan. 35

Desde esta perspectiva, analizando los efectos con miras al futuro, por ms que el acto sea
declarado nulo y, con ello, se impida la produccin de los efectos propios que se tuvieron en
cuenta al momento de celebrarlo, en funcin de la norma transcripta se considera el negocio
jurdico anulado como un acto ilcito o hecho jurdico en general. Es por ello que corresponde
indemnizar los daos y perjuicios que hayan ocasionado, en tanto se genera la obligacin de
reparar el dao causado.
Es decir que, adems de la restitucin, se estipula la indemnizacin de daos y perjuicios como
accin complementaria.

Efectos de la nulidad frente a terceros

Es necesario precisar que la declaracin de nulidad de un determinado acto jurdico puede generar
efectos no slo en relacin a las partes sino tambin con respecto a terceros.

As, el art. 392 del Cdigo Civil y Comercial dispone:

Efectos respecto de terceros en cosas registrables. Todos los derechos reales o personales
transmitidos a terceros sobre un inmueble o mueble registrable, por una persona que ha resultado
adquirente en virtud de un acto nulo, quedan sin ningn valor, y pueden ser reclamados
directamente del tercero, excepto contra el subadquirente de derechos reales o personales de
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buena fe y a ttulo oneroso. Los 2017no pueden ampararse en su buena fe y a ttulo
subadquirentes
oneroso si el acto se ha realizado sin intervencin del titular del derecho.36

Se advierte que la problemtica se genera con relacin a los subadquirentes, es decir aquellas
personas que, en funcin de un acto jurdico celebrado entre las partes, que es nulo, adquirieron
un derecho real o personal, generndose el problema en torno a si recae sobre ellos la
obligacin de restituir lo que hubiesen recibido en funcin a dicho acto.

En esta lnea, el efecto retroactivo de la sentencia de nulidad, que constituye la regla general en
materia de efectos, no slo resulta aplicable en relacin a las partes del negocio jurdico, sino
tambin con respecto a los terceros. Es decir que se aplica el efecto retroactivo de la sentencia de
nulidad respecto de los terceros en cosas registrables. El tercero a quien el adquirente por acto
nulo ha transferido la propiedad de una cosa registrable y otro derecho sobre la materia es
alcanzado por la sentencia de nulidad y privado de esos derechos.

Ahora bien, el artculo 392 establece una limitacin a la obligacin de restitucin que recae sobre
los terceros. Respecto de terceros subadquirentes de derechos reales o personales sobre cosas
registrables, de buena fe y a ttulo oneroso, no procede la obligacin de restitucin.

Cabe precisar que, para que funcione tal proteccin de los subadquirentes de buena fe y a ttulo
oneroso, es necesario que se cumplan ciertos recaudos: a) debe ser invocada por un
subadquirente, b) ha de referirse a derechos reales o personales sobre inmuebles o muebles
registrables, c) ttulo oneroso y d) buena fe.

La falta de alguno de los requisitos antes mencionados significa volver al principio general
establecido y, en consecuencia, el subadquirente estar obligado a la restitucin de la cosa
registrable al primer enajenante.

Por ltimo, el precepto mencionado recepta los casos en que la transmisin de la cosa haya sido
otorgada por quien no es el titular del derecho de propiedad ni se encuentra legitimado para
representarlo. Es decir, aquellos supuestos en que el verdadero propietario no participa de la
transmisin al adquirente.

En estos casos, el subadquirente de buena fe y a ttulo oneroso no puede ampararse en la

proteccin, pues la primitiva enajenacin ha sido realizada por quien no era su propietario.

Confirmacin de los actos jurdicos invlidos

Definicin. Requisitos de procedencia

La confirmacin es una especie de convalidacin de un acto jurdico invlido sujeto a una causal de
nulidad relativa. Es un negocio integrativo, unilateral, no recepticio, de declaracin o de actuacin,
otorgado por aquel a quien corresponde el derecho de demandar la nulidad del acto y que est en
condiciones de concluir vlidamente el negocio principal.
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Adems de la confirmacin, existen 2017 de convalidacin, como la ratificacin (art. 369
otras especies
del CCCN), la conversin (art. 384 del CCCN) y la prescripcin liberatoria (art. 2554 y ss. del
CCCN).
En trminos generales, la ratificacin es una declaracin de voluntad del representado que suple
los defectos de representacin y que vendr a purgar los defectos de que adolezca un acto llevado
a cabo por un representante vicioso.

En relacin a la conversin, decimos que, cuando se trata de un negocio jurdico formal no

solemne o de solemnidad relativa y las partes omiten darle la forma que se requiere por el
ordenamiento jurdico, no por ello se acarrea la nulidad del acto, sino que el ordenamiento le
reconoce la eficacia de otro negocio jurdico con requisitos formales menores. Tal es el caso que
veamos cuando estudibamos la forma de los actos jurdicos, de la transmisin de un inmueble
por boleto privado de compraventa. Si bien la ley ordena que se realice por escritura pblica, la
transmisin por boleto privado de compraventa no provoca la nulidad del acto jurdico, sino que
impone en cabeza del otorgante la obligacin de escriturar.

En otro orden de ideas, la prescripcin liberatoria importa la convalidacin del acto viciado en
virtud del no ejercicio de la accin tendiente a demandar la declaracin de nulidad.

Ahora bien, el artculo 393 del Cdigo Civil y Comercial recepta la confirmacin y dispone:

Requisitos. Hay confirmacin cuando la parte que puede articular la nulidad relativa manifiesta
expresa o tcitamente su voluntad de tener el acto por vlido, despus de haber desaparecido la
causa de nulidad. El acto de confirmacin no requiere la conformidad de la otra parte.37

En relacin a los requisitos para que proceda la confirmacin, decimos que debe tratarse de actos
invlidos por vicios que causan nulidad relativa, pues en ella slo se encuentran afectados
intereses particulares; no as en los actos con vicios de nulidad absoluta, que son inconfirmables
pues est de por medio el inters general.

a) Basta la voluntad de la persona facultada para confirmar, sin que sea necesaria la conformidad
de la otra, por lo que, una vez manifestada la voluntad de confirmar, es irrevocable y no puede
argumentarse la falta de aceptacin de la otra parte.
b) La causal de nulidad debe haber desaparecido. Es decir que el defecto que afectaba la validez
del acto jurdico no debe subsistir. Por ejemplo, el menor de edad no puede confirmar por s mismo
un acto jurdico hasta alcanzar la mayora de edad.

c) El acto de confirmacin no debe adolecer, a su vez, de otra causal de nulidad: de ser idneo el
acto de confirmacin, no sera idneo para otorgar eficacia definitiva al acto invlido que se
pretende confirmar.

d) El sujeto debe estar legitimado para confirmar: estn facultados para confirmar los actos
jurdicos los mismos sujetos que se encuentran legitimados para solicitar la nulidad relativa (art.
388 del CCCN) (Rivera y Medina, 2014).

Diferencias con la conversin

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Tal como hemos sealado, la conversin y la confirmacin son modos de convalidacin del acto
jurdico.

a) Ahora bien, la conversin procede en aquellos supuestos en que el negocio fue celebrado con
una forma insuficiente, pero valdr como causa fuente de la obligacin de elevarlo a la forma legal.
Es decir, se constituye una obligacin de hacer que, en caso de no cumplirse, podr ser
demandada judicialmente.

b) Para que proceda la conversin, es necesario que concurran dos requisitos:

c) que el acto nulo rena los requisitos de forma y sustancia de otro acto (requisito objetivo);

d) que las partes hubieran querido al otro acto de haber previsto la nulidad (requisito subjetivo).

Forma

De acuerdo a la forma, la confirmacin puede ser expresa o tcita.

La confirmacin expresa es la que resulta de la manifestacin expresa de la voluntad del sujeto

legitimado para confirmar y se realiza mediante un acto escrito, sea un instrumento pblico o
privado.
Para que opere la confirmacin expresa, deben cumplimentarse los siguientes requisitos:

a) El instrumento en el que conste la confirmacin debe reunir las formas exigidas para el acto que
se pretende confirmar. Este recaudo slo es exigible a los actos jurdicos formales solemnes. No
es necesario que el acto de confirmacin sea otorgado en la misma forma que el acto que se
confirma, por lo que la confirmacin puede hacerse por cualquier clase de instrumento.

b) La mencin de la causa de la nulidad y su desaparicin: el instrumento por el que se confirma el

acto debe contener la mencin precisa de la causa de la nulidad, dejndose constancia de su
desaparicin.

c) La voluntad de confirmar el acto: se trata de expresar el propsito puntual de renunciar al

derecho de invocar la nulidad relativa, es decir, de impugnar el acto. El acto de confirmacin debe
contener indicaciones precisas que individualicen al sujeto legitimado para confirmar, a los fines de
no dejar lugar a dudas.

Por otro lado, la confirmacin tambin puede ser tcita. De acuerdo al art. 394 del Cdigo Civil y
Comercial: La confirmacin tcita resulta del cumplimiento total o parcial del acto nulo realizado
con conocimiento de la causa de nulidad o de otro acto del que se deriva la voluntad inequvoca de
sanear el vicio del acto.38

As las cosas, la confirmacin tcita es la que resulta de otros actos y hechos de los cuales se
derive la voluntad inequvoca de sanear el vicio del acto. Por ejemplo, el pago voluntario total o
parcial, o la ejecucin voluntaria de un convenio prestando el consentimiento.
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Para que opere este tipo de confirmacin, 2017
requiere: a) que la causa o causas de la nulidad
hayan cesado; b) que no concurra en el acto de confirmacin tcita ninguna otra causal que pueda
producir su nulidad; c) que la parte confirmante tenga pleno conocimiento del vicio del que adoleca
el acto; d) que tenga, inequvocamente, intencin de repararlo.

Efectos
El artculo 395 del Cdigo Civil y Comercial dispone:

Efecto retroactivo. La confirmacin del acto entre vivos originalmente nulo tiene efecto retroactivo a
la fecha en que se celebr. La confirmacin de disposiciones de ltima voluntad opera desde la
muerte del causante. La retroactividad de la confirmacin no perjudica los derechos de
terceros de buena fe.39

De la norma transcripta surge que la confirmacin tiene efecto retroactivo al da en que tuvo lugar
el acto. As, si el acto se ejecut o tuvo principio de ejecucin, la confirmacin impide que el acto
sea impugnable en el futuro; en cambio, si no se ejecut, luego de la confirmacin se podr exigir
el cumplimiento.

Por otro lado, en las disposiciones de ltima voluntad, la confirmacin opera desde la muerte del
causante, pues es la fecha a partir del cual tales disposiciones adquieren eficacia.

Por ltimo, la norma establece que el efecto retroactivo de la confirmacin no perjudica los
derechos de los terceros, es decir que dicho efecto les es inoponible. Los terceros protegidos son
los sucesores a ttulo singular de derechos reales transmitidos vlidamente por quien pudo
demandar la nulidad en el perodo transcurrido entre la celebracin del acto invlido ya cesada la
causal de invalidez y su confirmacin; en relacin a estos terceros, la confirmacin es inoponible.

Por ejemplo, cuando una persona ha confirmado en la mayor edad la venta de un inmueble hecha
en la minoridad, esta confirmacin no tiene efecto respecto de un segundo adquirente al cual el
que era menor hubiese traspasado la propiedad siendo mayor y antes de la confirmacin de la
primera venta (Tagle, 2002).

Finalmente, debe sealarse que, en cuanto a los acreedores de la parte que confirma el acto
invlido, quedan alcanzados por el efecto retroactivo de la confirmacin y, por ende, excluidos de
la salvedad que consagra el ltimo prrafo del artculo.

La inoponibilidad

Definicin. Efectos
La inoponibilidad implica la existencia de vicisitudes extraas al negocio jurdico que se producen
con posterioridad a su constitucin. Presupone un acto vlido y est enderezada a la proteccin de
los terceros, por lo que la privacin de los efectos es slo relativa.

En esta lnea, la inoponibilidad es un supuesto de ineficacia que implica que el acto jurdico es
vlido y eficaz entre las partes pero no produce efectos frente a determinados terceros, protegidos
por la ley. En efecto, es la sancin establecida por la ley a un acto vlido en sus comienzos, pero
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que se torna ineficaz por incumplimiento de 2017
algn requisito adicional que le es exigido por la ley
para la produccin plena de sus efectos, especialmente en relacin a determinados terceros
interesados.

Desde esta perspectiva, es correcto diferenciar este concepto de la nulidad, en tanto, si bien
ambos configuran supuestos de ineficacia, en la inoponibilidad, como ya dijimos, el acto jurdico es
perfectamente vlido entre las partes pero no produce efectos respecto de terceros salvo en los
casos previstos por la ley, en funcin de una causa extrnseca o posterior a la celebracin del acto,
constituyendo por ello una ineficacia de carcter funcional y relativa. Por su parte, en los
supuestos de nulidad, el acto no slo es ineficaz respecto de los terceros sino tambin con relacin
a las partes, en tanto la privacin de efectos se produce por un defecto existente en la estructura
misma del acto y desde su origen, es decir, desde el momento mismo de su celebracin,
constituyendo una ineficacia de carcter estructural y absoluta.

Se alude a dos tipos de inoponibilidad: la inoponibilidad positiva, en los casos de actos vlidos y
eficaces en general, pero ineficaces frente a ciertos terceros (por ejemplo, el acto fraudulento es
inoponible al acreedor que triunf en la accin de declaracin de inoponibilidad, como consta en el
art. 342 del CCCN); y la inoponibilidad negativa, cuando es invlido o ineficaz entre partes, pero
esa ineficacia no es oponible frente a ciertos terceros (por ejemplo, en el supuesto que prev el
art. 392 del CCCN, que impide hacer valer la nulidad frente al subadquirente a ttulo oneroso de
buena fe).
Efectos

Hemos explicado que la inoponibilidad priva al acto jurdico de eficacia slo en relacin a
determinados terceros a quienes la ley brinda proteccin; pero el acto inoponible es vlido y eficaz
erga omnes (entre las partes y en relacin a terceros en general), salvo aquellos terceros
prefijados por la ley (terceros interesados).

Oportunidad para invocar la accin

La inoponibilidd puede hacerse valer en cualquier momento, sin perjuicio de la otra parte a oponer
la prescripcin o la caducidad (art. 397 del CCCN).

As, el tercero interesado puede recurrir a la justicia para hacer cesar los efectos propios del acto
que lo perjudica, sea por va de accin o de excepcin. La accin de inoponibilidad es prescriptible.
Por ejemplo, en el caso de la declaracin de inoponibilidad en el fraude, la accin prescribe a los
dos aos desde que se conoci o pudo conocer el vicio del acto, por lo que, intentada la accin
despus de ese plazo, se podr interponer la defensa de prescripcin.

La accin de inoponibilidad es renunciable y el acto inoponible puede sanearse y tornarse

plenamente eficaz. Por ejemplo, el instrumento privado sin fecha cierta es inoponible a los terceros
(Art. 317 del CCCN), pero, por ejemplo, una vez presentado en juicio, adquiere fecha cierta y se
torna oponible a terceros.