HISTORIA DE LA LEGISLACION MINERA EN EL PERU

DESDE LA CONQUISTA HASTA LA PROGLAMACION DE

INDEPENCIA

SUMARIO

I. Introduccin.- II. Perodo Colonial.- 1. Ordenanzas del Nuevo Cuaderno; 2. Recopilacin

de Leyes de Indias; 3. Ordenanzas de Minas de Toledo; 4. Ordenanzas del Per; 5. Ordenanzas
de Nueva Espaa; III. Perodo de la Emancipacin.- 1. Estatuto Provisional del General Don Jos
de San Martn; 2. Decreto Dictatorial Del General don Simn Bolvar;

I. INTRODUCCIN

Una de las personas que ha influido en m al estudio de la Historia del

Derecho Minero, es el Maestro de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos,
Dr. Carlos Marchese Cnepa, a quien dedico este trabajo con mucha admiracin,
respeto y gratitud entraable.

Los pocos trabajos realizados resultan muy especficos y se refieren a la

historia de la legislacin minera peruana, constituyendo material bibliogrfico de
consulta obligada para estudiar la evolucin de las instituciones jurdicas mineras
de la colonia, emancipacin y repblica. En este ltimo perodo hay trabajos
publicados slo hasta el ao 1962.

Posteriormente en 1924, Alfredo Solf y Muro, nacido en Ferreafe,

Lambayeque, Catedrtico de Derecho Minero en la Facultad de Derecho de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos, publica La Legislacin Minera del
Per, con motivo del Centenario de la Batalla de Ayacucho y el auspicio de la
Entonces Direccin de Minas y Petrleo Del Ministerio de Fomento.4

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II. PERIODO COLONIAL

La historia del Derecho Minero Peruano empieza en la colonia, porque

despus de la conquista se produce la aplicacin inmediata de las leyes mineras
de Castilla.

1. Ordenanzas del Nuevo Cuaderno.- La legislacin de castilla estaba

principalmente constituida por las Ordenanzas del Nuevo Cuaderno aprobadas por
Felipe II el 22 de agosto de 1584, y llamadas as por haberse publicado como
apndice de la Recopilacin Antigua hasta que se insertaron en la Recopilacin de
1680 y en las posteriores, inclusive la Novsima Recopilacin de 1805.

Estas Ordenanzas otorgaron a los extranjeros al igual que los naturales, el

derecho de poseer minas. En ellas se reconoci la libertad de buscar minas en
terrenos pblicos y privados. Se declar la prioridad en el descubrimiento con
base del derecho sobre la mina. Se estableci el registro ante la justicia de minas
y por ante escribano, el pueble con cuatro operarios para conservar el derecho a
la mina, y el denuncio de las desamparadas. Se reglament la demarcacin y la
mensura, siendo la medida de las minas de 60 por 80 varas. Se prohibi la
suspensin del trabajo en las minas litigiosas. Se cre la institucin de las minas
de compaa y su divisin en barras, reglamentndose minuciosamente su
funcionamiento. Se seal los tributos para la Corona, que eran de la mitad del
oro, y del dcimo a la mitad en la plata, segn la riqueza del mineral.

2. Recopilacin de Leyes de Indias.- Sin embargo, la legislacin dictada

para el reino espaol, tropez con los inconvenientes del medi
americano, motivando una serie de modificaciones parciales, que se reuni en la
Recopilacin de Leyes de Indias, aprobadas por Felipe IV el 18 de mayo de 1680.

La materia de minas est tratada en el Libro 4, Ttulos 19 a 26. En l se

reconoce el derecho a las minas tanto de los espaoles como de los indios, y
manda que se induzca a los espaoles, mestizos, negros y mulatos el trabajo de
minas. Ordena que los mineros gocen de preeminencias y que sus pleitos sean
breves. Constituye la autoridad de minas. Establece los denuncios de las minas
que no se trabajen cuatro meses. Reglament el ensayo, funcin y marca del oro y
plata, de la casa de moneda y fabricacin de esta y del comercio de metales. Fija
los derechos de la Corona, en el quinto, rebajando al dcimo durante los primeros
aos del descubrimiento para las minas de plomo, estao, cobre, hierro y otras
semejantes.

Los preceptos de las Leyes de Indias fueron completados por la legislacin de

origen colonial, o sea las ordenanzas hechas en cada provincia, y que tenan
autoridad segn reales cdulas de 1563 y 1578.

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 3. Ordenanzas de Minas de Toledo.- Segn Jos Antonio del Busto
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Duthurburu, quien siguiendo a Roberto Levillier, bigrafo del Virrey del Per don
Francisco de Toledo, ste era un funcionario insobornable y slo persegua el
servicio de la Corona. Siempre vesta de negro y con su espada al cinto era una
extraa mezcla de soldado y fraile. Por un lado tena la dureza e inflexibilidad
propia de los viejos militares del Emperador, y por otro viva recogido, abominado
de lujos y fiestas. Atendiendo a la cruz verde que traa sobre el pecho poda
asegurarse que era un Caballero-monje, pues dentro de la guerrera Orden que
profesaba haba hecho votos de obediencia, pobreza y castidad.

En la ciudad de Panam, capital de Tierra firme, envi una expedicin

contra los negros cimarrones que asolaban la comarca, y reuni en poblados que
denomin reducciones a los pocos indios que quedaban. Con esta ltima medida
buscaba la proteccin de los naturales y evitaba su extincin. El xito alcanzado
con la misma lo decidiran ms tarde a implantarla en el Per, constituyendo el
antecedente de las comunidades campesinas.
Francisco de Toledo parte de Lima el 22 de octubre de 1570 para dirigirse
al interior del Per con su comitiva a fin de visitar el pas y cerciorarse por sus
propios ojos del verdadero estado de las cosas, no siendo ajeno el inters por el
laboreo minero en la provincia de Charcas, donde estaban las minas de Potos,
Porco y Berenguela. Al referirse a stas dice me pareci necesario, que por mi
persona yo viese las dichas minas y entrase en los dichos socavones, y me
detuviese algunos meses en esto, consultando lo que en todo se deba proveer,
as para que cesasen, como para que las labores llevasen las comodidades que
convenan para que los naturales que en ellas trabajan, tuviesen toda seguridad y
se les paguen sus salarios con justificacin.

Despus de 3 aos, el 7 de febrero de 1574 el Virrey don Francisco de

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Toledo aprueba en La Plata sus las Ordenanzas de Minas, que rigieron en el
Per, Chile y Argentina.

Trata el Ttulo I de los descubridores, registros y estacas, XX Ordenanzas;

estableciendo el cateo libre en terrenos ajenos y cuando el mismo recayera sobre
sembros deba darse previa fianza, as como los privilegios y derechos del
descubridor de minas, en los que se encuentran los indios y extranjero sin distingo
alguno, resultaban de utilidad pblica para su registro y estaca.

El Ttulo II de las demasas, VI Ordenanzas; Ttulo III de las medidas y

amojonamientos, III Ordenanzas, se utiliza como unidad de medida las varas;
Ttulo IV de las cuadras, VI Ordenanzas, disponiendo que el dueo de la mina lo
sea de todo lo que hallare en sus cuadras y ninguno pueda entrar en ellas y que
las cuadras estn limpias de modo que puedan andar carnero y caballos; Ttulo IV
de las labores y reparos de las minas y ruinas que suceden en ellas, III
Ordenanzas; Ttulo V de las entradas de unas minas en otras, III Ordenanzas,
dispone al que tuviere mina abierta de entrada por ella a los que se la pidieren
para sus minas, y por ello le paguen el quinto del metal; Ttulo VI de los
despoblados, XIII Ordenanzas, faculta que se haga la divisin de la mina indivisa
cuando la pidiera alguno de los poseedores y la forma como se realiza la divisin;
Ttulo VII de los socavones, XII Ordenanzas; Ttulo VIII del Alcalde Mayor y orden
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que se ha de guardar en la determinacin de los pleitos y en las apelaciones y
ejecuciones de las sentencias, XI Ordenanzas, manda que no se puede rescindir
las ventas y compras de minas, ni se admitan demandas sobre ellas aunque se
alegue lesin; Ttulo IX de los desmontes, trabajo y pago de los indios, XIII
Ordenanzas, precepta la propiedad de los desmontes de los dueos de las minas
que estuvieran fuera de ellas y el horario de trabajo de los indios en empieza una
hora despus de salido el sol a medio da se le de una hora para comer y
descansar, y salga del trabajo cuando se ponga el sol, en los meses de mayor,
junio, julio y agostos por el fro no lavarn mineral sino despus de las diez de la
maana y la forma de pago de los jornales.

Las Ordenanzas de Minera de don Francisco de Toledo constituye una

obra jurdica de relevancia, que fue elaborada tomando el pulso a la realidad
fctica y luego subsumiendo el hecho a la normativa misma de las ordenanzas,
contando para el efecto de prestigiosos juristas y entendidos en minera de la
poca; resultando fuente inmediata para la elaboracin de las Ordenanzas de
Nueva Espaa o de Mxico, tal como se evidencia en los Comentarios de
Francisco Xavier de Gamboa.

La segunda importancia de las Ordenanzas, radica cuando sealaba el

carcter de utilidad pblica del acto de descubrimiento, registro y estacas al que
se refera las Ordenanzas en el Ttulo I, adelantndose a los tiempos modernos.

4. Ordenanzas del Per.- Fueron normas dictadas para regular el

rgimen administrativo y judicial del Virreinato del Per, recopiladas el 17 de
diciembre de 1683 por el Licenciado Toms de Ballesteros por encargo del Virrey
don Melchor de Navarra y Rocaful y mandadas guardar por Ley N 37 del Ttulo I
del Libro 2 de la Recopilacin de las Leyes de los Reinos de las Indias.

Comprende: Ordenanzas de Minas de Toledo, Ordenanzas del Virrey

Garca Hurtado de Mendoza de 1 de marzo de 1593; Adiciones y Limitaciones a
las anteriores del Licenciado Juan de Dios Lupidama, 1598; Ordenanzas del
Virrey Luis de Velazco, entre 1602 y 1603; Varias Reglas y Cdulas, que
confirmaron privilegios y Ordenanzas de los mineros.

5. Ordenanzas de Minera de Nueva Espaa.- En el siglo XVIII, bajo

el imperio de las ideas progresistas que se dejaron sentir en Espaa, al que Pablo
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Macera denomina el despotismo ilustrado de Carlos III, los reyes, escuchando las
quejas de sus colonias, extendieron a estas los esfuerzos que hacan en la
metrpoli por el desarrollo de la industria de las minas.

Vino entonces al Per la comisin de especialistas, formada por el sabio

Barn de Nordenflicht y por Weber, Helmes, y Mothes, quienes recorrieron las
ms importantes regiones e impulsaron la industria con los consejos y prcticas
que enseaban.

Las Ordenanzas de Minera de Nueva Espaa o de Mxico, fueron

aprobadas el 23 de mayo de 1783, disponiendo el despotismo ilustrado su
aplicacin al Per a travs de las 56 Declaraciones de Escobedo, oficializadas
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por el Rey Carlos III por Real Cdula de 8 de diciembre de 1785.

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 Los Ttulos I al IV, tratan del Tribunal General de Minera, Jueces y
Diputados Reales de Minera, modos de elegirlos, jurisdiccin y procedimientos en
las instancias; el V, del dominio de las minas y su concesin; el VI, del
descubrimiento y la peticin de minas; el VII, de quienes pueden descubrir,
denunciar y trabajar; el VIII, de las pertenencias y demasas; el IX, de la
explotacin; el X, de las minas de desage; el XI, de las minas de Compaa; el
XII, de los operarios e ingenieros de minas; el XIII, de las aguas y provisiones; el
XIV, de los maquileros; el XV, de los aviadores; el XVI, de los bancos de avo; el
XVII, de los peritos y del beneficio de minas; el XVIII, de la enseanza de minas; y,
el XIX, de los privilegios de las minas.

De los ttulos referidos, vamos a referirnos al V, Del dominio radical de las

minas: de su concesin a los particulares; y del derecho que por esto deben
pagar. Precisaban los Artculos 1 y 2 que las minas eran del dominio de la Real
Corona, as por su naturaleza y origen; sin separarlas del Real Patrimonio,
conceda a sus Vasallos en propiedad y posesin, de tal manera que puedan
venderlas, permutarlas, arrendarlas, donarlas, dejarlas en testamente por herencia
o manda o por cualquier manera de enajenar el derecho. Esta concesin que se
otorgaba, declaraba el Artculo 3, fue bajo dos condiciones: la primera, que se
contribuya a la Real Hacienda en la parte de los metales que se extrajeran; y la
segunda, de que se labraren o trabajasen las minas.

Desde el punto de vista espaol, el verdadero centro de la economa

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peruana no era la agricultura sino la minera. En opinin de Pablo Macera, la
metrpoli hizo todos sus esfuerzos por modernizar la minera peruana. Lo haca en
su propio beneficio, que el aumento de la produccin significaba mayores rentas
para la corona y mayor cantidad de metal precioso para Espaa.

El despotismo ilustrado no mejor necesariamente las condiciones de

trabajo en la minera andina, al no contener las Ordenanzas de Nueva Espaa
dispositivo alguno de proteccin del trabajo en las minas a cargo de los indios. Sus
esfuerzos de modernizacin fueron tecnolgicos y los envos de misiones
cientficas al Per como la del Barn Nordenflicht fracas

Las Ordenanzas hizo suyo el sistema regalista por el cual la Corona

Espaola ejerca el dominio de los recursos minerales y las otorgaba a los
particulares en propiedad. La condicin era pagar la regala del quinto real, an
cuando fue reducida a un dcimo con el objeto de incentivar la minera, generando
el despueble o abandono de las labores mineras, incidiendo negativamente en la
economa colonial.

Con relacin a este periodo de la economa colonial, ensea Adam Smith:

Es cierto que hasta el ao 1736 corresponda al rey de Espaa el quinto de

la plata de ley, lo que puede considerarse como la renta real de la mayor parte de
las minas del Per, que han sido las ms ricas que conoci el mundo. Si no
hubiese existido esa tasa, el quinto le habra correspondido naturalmente al
propietario, y se habran explotado numerosas minas que no pudieron ser
explotadas porque no daban para pagar ese impuesto. 11

III. PERIODO DE LA EMANCIPACI

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 1. El Estatuto Provisional del General don Jos de San Martn.-
Aprobado el 8 de octubre de 1821, mantena la aplicacin de la legislacin colonial
en el Per independiente, siempre que no se opusiera a los principios de libertad e
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independencia.

El antecedente inmediato de dicha disposicin se encuentra en el derecho

argentino en el Reglamento Provisorio de 1817 y el Decreto de 1819, que ratifican
la vigencia de las Ordenanzas de Mxico o Nueva Espaa, que por la cronologa
anterior al expedido en el Per, puede afirmarse que el Estatuto del General San
Martn es copia del Reglamento argentino.13

2. Decreto Dictatorial del General don Simn Bolvar.- De 20 de julio

de 1824, estableci que las minas de azogue pertenecan a sus descubridores,
suprimi el trabajo forzado de los indios en las minas, ordenando que los mineros
deban tratar a sus operarios como hombres libres.

El Artculo 13 dispona: Todas las diputaciones territoriales del estado, se

arreglarn a las actuales ordenanzas de minera, y a los decretos que bajo el
gobierno independiente se hubiesen expedido, en todo aquello que no se oponga
a este decreto, cuyo ecsacto cumplimiento se les encarga, mientras el Congreso
sanciona la ley reglamentaria de este ramo.

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