La sexta demanda1

Csar Azabache Caracciolo

1. La demanda presentada el viernes 19 de mayo de 2017 por Liza Ramos supone el sexto intento por
provocar una revisin a la condena impuesta a Alberto Fujimori en abril del ao 2009. Los tres
principales intentos por anular la sentencia fueron desestimados por la Corte Suprema en enero del 2010
y en noviembre de 2014 y por el Tribunal Constitucional en mayo de 2016. No creo que Ramos ignore
que todas las razones por las que pide esta nueva revisin fueron ya desestimadas por el Tribunal
Constitucional en la Sentencia del 3 de mayo de 2016. Tampoco creo que ignore que tambin fueron
desestimadas por una Sala de la Corte Suprema, presidida por el Juez Javier Villa Stein, en noviembre de
2014.

Cuestiones legales complejas como la cosa juzgada son ahora parte de nuestro vocabulario cotidiano.
Entonces es simple entender que demandar sobre algo que ya fue resuelto por los tribunales slo
funciona cuando tenemos un hecho nuevo que proponer. Ramos no lo tiene y estoy seguro que lo sabe.
Y aunque no sea claramente ilegal, es por lo menos extrao que le pida al Tribunal Constitucional revisar
una condena que fue ratificada por la Corte Suprema hace ms de 7 aos.

Debo entender entonces que Liza Ramos supone que puede desvincularse de todos los lmites legales
que impiden que su caso prospere. Pero cmo podra escabullirse de tantos obstculos?

Ramos puede intentar que una Sala Penal, es decir, un tribunal de segunda instancia, acepte contradecir
al Tribunal Constitucional y a la propia Corte Suprema, y anule la condena que cumple ahora Alberto
Fujimori Extrao verdad? porqu podra pasar esto? Puede pasar, en teora, porque nuestro
ordenamiento legal tiene una antigua regla que declara que los casos sobre hbeas corpus pueden
terminar de forma definitiva si un tribunal de segunda instancia ampara la demanda y da la razn al
solicitante. En realidad en agoto del 2010, despus de un largo debate, el Tribunal limit los alcances de
esta regla, declarando que l mismo puede intervenir siempre que un caso fuera especialmente grave de
acuerdo a la Constitucin, sin lmites. Por no observar este cambio, la defensa de Nadine Heredia
fracas en su intento por anular las investigaciones sobre sus ingresos empleando la decisin de una Sala
Penal. En esa oportunidad la Fiscala de la Nacin pidi la intervencin del Tribunal Constitucional, el
TC se declar competente para intervenir y autoriz, anulando la decisin de la Sala Penal, que las
investigaciones continen.

Entonces Ramos no slo debe lograr que una Sala Penal decida contradecir al Tribunal Constitucional y
a la propia Corte Suprema. Adems debe lograr que el TC decida no aplicar al caso la sentencia de mayo
de 2016. Pero aunque parezca una cuestin de ciencia ficcin, el objetivo no es imposible.

2. En el teln de fondo de este caso hay otro que interfiere de manera absoluta en el decurso de los
hechos. Hace slo unas semanas, 4 magistrados del Tribunal Constitucional han sido denunciados ante
el Congreso por haber modificado una parte de la Sentencia del TC en el caso El Frontn. En abril de
2016, atendiendo una serie de recursos propuestos por 3 ONGs y una Procuradura sobre los alcances
de la sentencia, los 4 magistrados en cuestin decidieron interpretar el sentido del voto escrito del seor
Vergara Gotelli, uno de los magistrados que haba firmado la sentencia original. El caso es muy serio
porque las sentencias de los tribunales deben considerarse intangibles. Adems una revisin minuciosa
de los documentos del caso muestra que el TC podra no estar en posicin de defender la modificacin
de esta sentencia ante el Congreso.

Pues bien, estos 4 magistrados votaron en contra de Fujimori en mayo de 2016. Y mientras el caso El
Frontn est abierto, podra ser mejor que se abstengan de intervenir en el nuevo proceso.

1 Los prrafos 1, 2 y 3 de este artculo es una adaptacin del artculo publicado bajo el mismo ttulo en el diario El
Comercio el 22 de mayo de 2017. Los prrafos 4, a 12 estn basadas en un documento publicado en el portal del autor En
prensa y distribuido en la misma fecha como nota complementaria a ese artculo.

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Pero uno de los otros 3 magistrados del TC, el seor Urviola, ha cumplido su periodo y puede ser
reemplazado en cualquier momento. Otro de ellos, el seor Blume, vot en contra del caso Fujimori en
mayo de 2016. Pero el ltimo, el seor Sardn, vot a favor. Entonces si el Congreso reemplaza al
seor Urviola, el nuevo designado podra terminar tomando la decisin final del caso en una Sala de 3
miembros.

Para evitar una situacin como esta, el Congreso debera abstenerse de modificar la conformacin del
Tribunal mientras se est discutiendo este caso. Pero adems el Tribunal debera dejar sin objeto la
denuncia que ahora afecta a 4 de sus miembros Cmo lograr esto? Es muy sencillo: Hay que anular el
procedimiento por el que modific la sentencia del caso El Frontn. A fin de cuentas esa sentencia
jams debi modificarse. Resuelto el caso El Frontn los riesgos de interferencias desaparecen y el TC
podr tomar una decisin definitiva sobre el caso Fujimori libre de interferencias y sospechas.

Claro, si pasa esto el caso Fujimori ser desestimado inevitablemente.

Es que el caso Fujimori merece una soluciono final. Pero no por este camino.

3. Ningn hecho nuevo ha sido postulado para justificar una nueva revisin de la condena de abril de
2009. Las posibilidades prcticas de alcanzar resultados a partir de una demanda como esta suponen
cumplir con un complejo juego de condiciones institucionales que, en resumen, impidan al Tribunal
Constitucional desestimarla lisa y llanamente como el Tribunal desestima todas las nuevas demandas que
presentan casos que ya fueron desestimados.

Apostar a estas complejas combinaciones de hechos polticos parece muy poco apropiado desde mi
punto de vista para resolver un impasse de enorme importancia institucional.

4. Creo que las diferencias entre esta demanda y las anteriores, especialmente la demanda que el propio
Tribunal Constitucional desestim en mayo de 2016, son solo estticas y aparentes, no de fondo, y en
todo caso, insuficientes para justificar un nuevo caso. No veo que pueda pretenderse que el caso es
nuevo porque lo ha presentado la seora Fujimori y porque Liza Ramos, la abogada de esta demanda, no
intervino en el caso anterior. Es cierto que cualquier persona puede presentar una demanda de este tipo,
pero cuando el procedimiento comienza el Juez debe preguntar al beneficiario, en este caso Alberto
Fujimori, si est de acuerdo con el procedimiento o no. Los casos constitucionales son entonces
siempre del beneficiario, sea quien sea el demandante. Entonces le hayan dado la forma que le hayan
dado, sta no debera ser una nueva demanda. Debera ser un pedido de aclaracin de los alcances de la
demanda que se desestim en mayo de 2016. Esto significa que lo que en realidad cabe es presentar un
escrito directo al Tribunal con la firma del propio Alberto Fujimori indagando si cuando el Tribunal
desestim la demanda la desestim tambin en relacin a la condena sobre secuestro de Samuel Dyer y
Gustavo Gorriti. Y si al declararla infundada consider tambin los aspectos de derechos procesal y
constitucional que ha presentado pblicamente Ramos como base de su diferencia.

Si hubiera alguna duda sobre la existencia de este procedimiento puede consultarse, a modo de ejemplo,
el auto del 16 de julio de 2013 del Tribunal Constitucional en el caso de los bonos de la reforma agraria
(resuelto por Sentencia del 15 de marzo de 2001) y el auto del 5 de abril de 2016 del Tribunal en el caso
El Frontn (resuelto por Sentencia del 14 de junio de 2013), para citar ejemplos notables.

Sin hechos nuevos, esta es la idea de base, no hay un caso nuevo ni una verdadera oportunidad de revisar
los casos anteriores.

5. Pero por cierto, que lanzar una nueva demanda constitucional resulte inapropiado no niega que
estemos ahora mismo ante un asunto que sin duda hay que resolver. Y resolverlo significa que Fujimori
no debe morir en prisin.

6. Si queremos entender porqu el caso sigue en debate, de una u otra manera, debemos revisar el
comentario que sobre la condena public Gonzalo Zegarra en abril de 2009. Con una precisin libre de
subterfugios tericos, Gonzalo encontr en ese artculo el nudo gordiano de la sentencia emitida
entonces. La sentencia encuentra responsable a Fujimori por la masacre de Barrios Altos, pero para
justificar sus conclusiones lanza un argumento por medio del cual pretende hacerlo responsable por la

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creacin del Grupo Colina. Contra el mito urbano que se ha construido sobre esta parte de la sentencia,
la cuestin no tiene que ver con el uso de la teora de la autora mediata. Tiene que ver con la suficiencia
o insuficiencia de las pruebas que se emplearon para justificar esta parte del caso. De este problema
adems extrae Gonzalo el ttulo de su artculo Fujimori y la prueba insuficiente. La Sentencia
recuerda que en agosto de 1991 Fujimori firm un felicitacin a los principales efectivos asignados al
grupo Colina. Recuerda que esa felicitacin fue usada por las fuerzas de seguridad para iniciar el
equipamiento en forma del grupo. Claro, hay una relacin entre ambos eventos y la masacre de
noviembre. Pero esa relacin no basta ms all de toda duda para concluir que ya en agosto Fujimori
saba exactamente que iba a pasar en noviembre y de ah en adelante. Como Gonzalo, yo tambin creo
que no alcanza para concluir que orden el crimen de Barrios Altos. Fujimori debi ser absuelto por
este crimen. Pero eso no significa que tambin deba ser absuelto por la masacre de La Cantuta,
perpetrada en julio de 1992.

De hecho Gonzalo no pretendi que su crtica fuera suficiente para anular la condena.

Escrib sobre esto en setiembre de 2008, antes que se emita la sentencia de abril de 2009. Desde mi
punto de vista, el material del caso no justific nunca la condena a Fujimori como autor de la masacre de
Barrios Altos. Yo no encuentro evidencia que permita pensar que el grupo Colina fue idea suya.
Tampoco encuentro material que me lleve a pensar que Fujimori saba exactamente lo que estaba
haciendo en agosto de 1991. Pero encuentro imposible negar que despus de Barrios Altos Fujimori
saba qu estaba pasando, y no hizo nada por evitarlo. Despus de la masacre de Barrios Altos, Alberto
Fujimori no hizo nada por desactivar al grupo Colina. La existencia del grupo y su capacidad de matar
eran entonces tan evidentes que provocaron un quiebre sin retorno del gabinete plural que haba
formado al tomar el mando en 1990.

Entonces las evidencias no alcanzaban para condenar a Fujimori como el inspirador del Grupo Colina.
Por ende no alcanzan para considerarlo autor de la masacre de Barrios Altos, el primer crimen
documentado del grupo. Pero s alcanzaban para condenarlo por haber permitido que Colina siguiera
activo despus de Barrios Altos. Y esto lo convierte en autor por omisin (es decir, por no evitar el
evento) de la masacre de La Cantuta.

Las reglas vigentes al momento de la condena permitan usar la pena de 25 aos incluso si el nico caso
probado era La Cantuta (la insuficiencia de las pruebas del caso Barrios Altos puede extenderse tambin
al caso de los secuestros de Gustavo Gorriti y Samuel Dyer). Por eso repasar hasta qu punto son
discutibles las dems partes del fallo es insuficiente para anularlo. No se hizo cuando la sentencia fue
llevada en nulidad a la Suprema, en enero de 2010. No se hizo cuando fue llevada en revisin, en
noviembre de 2014 y no se hizo cuando fue llevada ante el Constitucional en mayo de 2016. Sostener
que la condena a 25 aos es desproporcionada tampoco arregla las cosas. El derecho del Presidente de
reducir condenas por va de conmutacin fue reconocido desde los aos 90, pero difcilmente alcanza
para reducir una condena de 25 a menos de 15 aos. Una reduccin de la condena a 15 aos mantendra
a Alberto Fujimori en prisin hasta el 2022. Temo que dado su estado de salud 15 aos sigan siendo
demasiado tiempo.

Aunque podamos estar de acuerdo en esto, los defectos en las partes de la sentencia que se refieren a los
casos Barrios Altos, Dyer y Gorriti no han sido suficientes para anular la condena de abril de 2009 al
menos tres veces. No hay hechos nuevos que justifiquen replantear el caso. Y aunque los defectos que
hacen discutible la Sentencia fueran admitidos de alguna manera por algn tribunal, seguiran siendo
insuficientes para eliminar la evidencia sobre el caso La Cantuta que es suficiente para sostener la
condena completa. En estas condiciones los defectos que podemos encontrar en el caso ya no forman
la base de un caso constitucional, en el que solo pueden discutirse asuntos que marquen la diferencia
entre mantener una condena vigente o anularla en todos sus efectos prcticos. Las cuestiones sobre
correcciones de detalles o partes de la sentencia no son suficientes para fundar una demanda de este
tipo.

Es imprescindible entonces buscar otras opciones.

7. La primera forma de recuperar la libertad en el Per consiste en obtener beneficios penitenciarios. En

el caso de Fujimori los beneficios no estn bloqueados por los casos Barrios Altos y Cantuta, sino por
los casos Dyer y Gorriti. En los aos noventa se prohibi conceder beneficios a cualquier persona que

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sea condenada por secuestro, sin ms lmite. Y los casos sobre Dyer y Gorriti son casos por secuestro.
Diego Garca Sayn ha puesto ya en evidencia que para poder conceder beneficios penitenciarios a
Alberto Fujimori basta que el Congreso derogue o modifique la prohibicin impuesta para estos casos
en los 90. Los beneficios penitenciarios son, sin duda, el camino ms limpio para resolver este impasse.
Pensando en ellos incluso habramos podido encontrar interesante que la defensa ensayara solicitarlos,
alegando que los defectos en estas partes de la sentencia no pueden ser considerados un impedimento en
contra de Fujimori, y que luego, ante una previsible negativa, impulse una accin constitucional que este
caso si habra tenido un sentido distinto a las anteriores.

8. El proyecto Vieira, dirigido a crear una regla que permita que las personas mayores de 75 aos
cumplan el saldo de sus condenas bajo arresto domiciliario va en una direccin semejante. Un proyecto
como ste adems ya haba sido lanzado en la legislatura anterior. En ambos casos la iniciativa ha sido
desestimada por el propio fujimorismo. Creo firmemente que rechazar esa propuesta es un error.

De hecho al rechazar la propuesta el fujimorismo ha pedido que el caso se resuelva por medio de un
indulto humanitario. Pero el indulto tiene un problema: Es discrecional. Nadie tiene derecho al indulto
Entonces si el presidente no quiere indultar a Fujimori no hay debate alguno que hacer. Por este camino
lo nico que queda es presionar al Presidente, o lo que es lo mismo, organizar una especie de chantaje
poltico de presiones y mensajes cruzados destinado a un entrampamiento insostenible.

Nada digno para una causa que encuentro completamente justa si se le conduce por canales equilibrados.

9. Pero entonces, de acuerdo. Si nos pesa tanto el debate sobre Fujimori, dejemos por un momento de
discutir su situacin. Pero discutamos la situacin de todos los ancianos que, como l, no merecen
morir en prisin en el estado en que se encuentran. Los ancianos no deben sufrir las consecuencias de
nuestras disputas morales o polticas, por ms importantes que creamos que ellas son. Discutamos
entonces la cuestin sobre los ancianos en prisin por lo menos mientras los defensores de Alberto
Fujimori insisten en emplear vas que, como creo que se ha probado en todos estos aos, no son
eficientes para des entrampar este asunto.

10. Segn las autoridades penitenciarias las crceles peruanas retienen dentro de s a ms de 2,500
personas mayores de 60 aos. La cifra, por cierto, no aclara nada. Al contrario, hace invisible el
problema. Hace 40 aos la expectativa de vida en el Per llegaba a los 60 aos. Entonces hace 40 aos
tena sentido marcar una diferencia a esa edad. Pero no lo tiene ahora. Con datos al 2014, la expectativa
de vida entre nosotros llega a los 74 aos y medio, bastante ms de 60. Una persona mayor a 75 est por
encima del promedio de vida y por ende puede estar sufriendo todos los padecimientos imaginables.
Pero las estadsticas oficiales muestran que las autoridades penitenciarias ni siquiera notan que ellos son
poseedores de una singularidad que obliga a observarlos de una manera especial. A partir de los 75 una
persona es, en verdad, un anciano, y un anciano tiene por cierto el derecho a ciertas condiciones de
internamiento especiales cuando ha sido condenado por un delito.

As de invisibles son los mayores de 75 aos que estn en nuestras crceles Y cuntos son? Acaso 750
u 800? Cuntos padecen dolencias o estn personalmente tan deteriorados como Alberto Fujimori?
250? acaso 300?

Porque los ancianos en crcel son prcticamente invisibles, por eso, el caso de Alberto Fujimori debera
convertirse ahora en el hilo de una madeja que tenemos el deber de desenvolver, porque ni siquiera la
estamos mirando.

Los ancianos mayores a 75 aos no deben morir en prisin.

Por cierto, hay, es evidente, una serie de detalles adicionales que revisar: Siempre hay que saber cules
son las razones exactas por las que un anciano est en prisin, cundo ocurri el crimen por el que fue
encarcelado y cunto tiempo le resta pasar en prisin. Quien comete un crimen a los 74 aos,
aprovechando su edad, no merece ninguna consideracin especial. Tampoco la merece, desde mi punto
de vista, quien haya abusado sexualmente de alguien, quienes han protagonizado en persona eventos
especialmente violentos, crueles o perversos o quienes dirigen una organizacin terrorista o alguna
semejante. En los dems casos, las personas mayores a 75 aos que hayan cumplido una parte
importante de su condena necesitan terminar su vida fuera de los barrotes de una prisin.

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Las gracias presidenciales, sean el indulto o la reduccin por conmutacin no sirven para estos casos,
porque no se trata de excepciones individuales, sino de situaciones generales. Las situaciones generales
deben ser resueltas a travs de procedimientos tambin generales, en los que sea un Juez, no el
Presidente de la Repblica, el que tenga la ltima palabra.

Nos falta una disposicin que permita que los ancianos cumplan el saldo de su condena en casa por el
tiempo que les queda de vida. Y no nos falta esa disposicin slo porque Alberto Fujimori tenga ya ms
de 75 aos. Nos falta porque tenemos un nmero an no determinado de personas mayores de 75 aos
en prisin y ni siquiera sabemos cmo estn exactamente.

Las condenas a prisin (erradas o no, esa es otra discusin), no tienen por objeto impregnar de
indignidad la muerte del condenado. No es para esto que tenemos el derecho a condenar a estas
personas.

11. Hay adems historias personales por contar. En el 2001 Csar Nakazaki intent que el General
Hermoza Ros sea exonerado de prisin porque ya para entonces tena ms de 65 aos. Quien sostuvo,
en contra, que en casos el suyo la edad es relativa fui yo. Hermoza Ros ha pasado en prisin todo el
tiempo que media entre ese debate y el presente. Son 16 aos. Ahora, con casi 85 a cuestas, Hermoza
Ros no puede ponerse en pi y es incapaz de enfrentar un juicio. Apenas puede hablar. Sigo creyendo
que fue atroz que permitiera o incluso promoviera que el Grupo Colina se organice, se active y escape de
la justicia, entre otras cosas. Pero eso no me autoriza moralmente a promover que muera as.

12. Bastar con esto para volver a considerar el proyecto Vieira que el fujimorismo acaba de desechar?

Espero, por nuestro bien como comunidad, que s.

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