Derecho y nuevas tecnologas (II)

Por Gustavo Sain

@grsain

Por la naturaleza transnacional del delito informtico, los organismos internacionales

intentan fortalecer la cooperacin entre pases no solo en materia de legislacin penal,
sino tambin en derecho procesal, la creacin de organismos especializados y la
asignacin de facultades especficas para las autoridades de aplicacin de la ley.
Algunos problemas relacionados con la cooperacin entre pases en materia de delito
informtico son; la ausencia de consenso acerca de una definicin jurdica de la
conducta delictiva, la falta de conocimientos tcnicos por parte de las autoridades de
aplicacin de la ley, la inadecuacin de las facultades legales de investigacin, la falta
de armonizacin de los procedimientos de investigacin y la ausencia de tratados de
extradicin y asistencia recproca, entre otros.

En este proceso, diferentes organismos internacionales desempearon un rol

fundamental para la definicin de figuras penales y la armonizacin legislativa en
relacin a este tipo de conductas. Uno de los primeros intentos a nivel internacional se
dio en 1983, cuando la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico
(OCDE) inici un estudio para la armonizacin de leyes penales en la materia para los
pases miembros. Tres aos despus, en 1986, public un informe titulado Delitos de
Informtica: Anlisis de normativa jurdica donde se haca un recorrido por la
legislacin vigente y brindaba una serie de recomendaciones para la reforma penal. A
partir de la elaboracin de una lista mnima de ejemplos, se describan modalidades
ilcitas tales como el fraude, la falsificacin, la alteracin de datos y programas, los
derechos de autor y la interceptacin de las comunicaciones, entre otras.
En lnea con las propuestas de la OCDE, el Consejo de Europa elabor una serie de
directrices orientadas a los parlamentos de los pases miembros en relacin a los tipos
de conductas punibles para su incorporacin a la legislacin penal. Mediante la
conformacin de un Comit Especial de Expertos sobre Delitos Relacionados con el
Empleo de Computadora se abordaron temas como la prevencin de riesgos, represin
de este tipo de delitos, diferentes procedimientos de investigacin, mtodos de
confiscacin internacional y cooperacin internacional. Tras la aprobacin en 1989 de
la resolucin R(89)9 sobre delitos informticos, recomienda a los gobiernos de los
Estados Miembros que tengan en cuenta cuando revisen su legislacin o preparen una
nueva el informe sobre la delincuencia relacionada con las computadoras y el
particular las directrices para los legisladores nacionales. La resolucin fue aprobada
por el Comit de Ministros del Consejo de Europa en septiembre de ese ao.

En este sentido, en el marco del Octavo Congreso de Naciones Unidas sobre

Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente realizado en 1990 en la Habana,
Cuba, se adopt una resolucin donde se recomendaba elaborar un documento en el
seno de la organizacin con el fin de aumentar los esfuerzos en el plano internacional
en materia de prevencin y represin de delitos relacionados con la informtica. Tras
esa resolucin, el Gobierno de Canad propuso realizar un manual en materia de
delitos informticos. El mismo fue presentado dos aos ms tarde en una reunin de
expertos convocada por el Dr. Ulrich Sieber y organizada por la Asociacin
Internacional de Derecho Penal una ONG reconocida mundialmente con
organizacin conjunta de la Organizacin de las Naciones Unidas, el Consejo de
Europa y la Unin Europea en Wurzburgo, Alemania, en octubre de 1992.
Por otro lado, en Abril de 2001, el Comit de Ministros del Consejo de Europa -el
organismo internacional ms antiguo del viejo continente- adopt un proyecto
orientado a armonizar las legislaciones de los 47 estados miembros en la materia.
Ante la necesidad de aplicar una poltica penal comn a los estados miembros y
fortalecer la cooperacin internacional y prevenir actos que pongan en peligro la
confidencialidad, la integridad y disponibilidad de los sistemas, redes y datos
informticos tanto as como su abuso, la tipificacin penal de los actos, mecanismos y
procedimientos para su deteccin, investigacin y sancin y fortalecimiento de la
cooperacin internacional1, el acuerdo se constituy de carcter abierto, para que
pueda ser suscripto por otros pases fuera de la Unin. The Convention on
Cybercrime o Convenio sobre Cibercriminalidad de Budapest por la ciudad
donde se termin firmando en noviembre de 2001, representa en la actualidad el
documento de referencia internacional ms importante en trminos de Derecho Penal,
Derecho Procesal Penal y cooperacin internacional en materia de delitos
informticos. Su entrada en vigencia se produjo el 1 de julio de 2004, y a la fecha
posee la adhesin de pases como Australia, Japn, Canad y Sudfrica, entre otros.

En la actualidad, cada vez que un delito informtico adquiere relevancia pblica a

partir de un caso resonante, diferentes expertos en materia de derecho aluden a la
necesidad de tipificacin penal de determinadas conductas, la concordancia legislativa
a nivel internacional, la necesidad de la firma de acuerdos comunes entre pases en
materia extradicin o investigacin criminal, y la reforma de cdigos procesales
penales para la admisin de pruebas informticas en el marco de un proceso judicial,
entre otras medidas. Al igual que cualquier otra poltica o estrategia en materia de
seguridad ciudadana donde cualquier acto deliberado que afecta y/o vulnera de

1 Consejo de Europa, Convenio sobre la ciberdelincuencia. Estrasburgo, Consejo de Europa, 2001.

derechos y libertades individuales, si bien la solucin penal resulta una parte
importante de este proceso, no resulta ser la nica opcin para el abordaje de este
tipo de criminalidad. En este sentido, el derecho brinda una perspectiva meramente
sancionatoria, ya que el abordaje se encuentra focalizado en la conjuracin y
represin de este tipo de delitos y no as en su prevencin y gestin de
conflictividades.