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Dinmica funcional
de las obligaciones
9. Dinmica funcional de
la obligacin. Efectos.
Tutela satisfactiva del
crdito
9.1 Efecto de las obligaciones en general
En las unidades anteriores, se estudi la faz esttica de las obligaciones, es
decir, su nacimiento, elementos constitutivos y accidentales y las diversas
clasificaciones. Ahora ingresamos al estudio de la faz dinmica, que comprende
las diferentes manifestaciones por medio de las cuales el ordenamiento jurdico
otorga al acreedor las herramientas para que el crdito se torne efectivo.
1
9.1.2 Tiempo de produccin de los efectos. Efectos
inmediatos y diferidos, instantneos y permanentes.
Remisin
La obligacin puede producir efectos desde distintos momentos, segn cmo
surja del convenio de partes contratos o de la ley que la crea causa fuente.
2
incorporacin de terceros al contrato, regulado en los arts. 1027 a 1025 a
1030 del Cdigo.
3
acreedor puede realizar actos precautorios como solicitar garantas
reales o personales al deudor, preconstituir prueba, etc.
4
El acreedor no slo tiene derechos y potestades, sino que tambin tiene
deberes jurdicos y cargas, que siguiendo a Pizarro y Vallespinos (2014) se
distinguen del siguiente modo:
Cargas: son imperativos del propio inters del sujeto sobre quien pesan,
a fin de evadir una consecuencia desfavorable a sus intereses. Su
observancia no puede ser exigida compulsivamente y slo afecta al
gravado. Ej.: deber de controlar la cosa entregada luego de la reparacin
realizada por el servicio tcnico, de lo contrario, luego no podr alegar
vicios manifiestos.
5
Los autores citados entienden que esta presuncin est hoy superada, pues no
responde a los imperativos de justicia actuales que no justifican el trato
privilegiado.
1
Art. 865. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
6
el contrario, mediante los medios de compulsin que el ordenamiento jurdico
le concede al acreedor para obtenerlo (arts. 730 y 731 del Cdigo). En este
ltimo caso se incluye la ejecucin forzosa y el cumplimiento por un tercero.
9.4 El pago
9.4.1 Definicin
Existen distintas acepciones de la palabra pago:
7
Antes de la sancin del Cdigo Civil y Comercial se debata la naturaleza jurdica
del pago, si consista en un hecho jurdico o si se trataba de un acto jurdico, y
dentro de esta ltima opcin, que es la mayoritaria en la doctrina nacional, se
dividan dos posturas, quienes entendan que es bilateral y quienes pensaban
que es unilateral:
El Cdigo pone fin al debate al sealar que al pago se le aplican las reglas de los
actos jurdicos (arts. 259 y ss.), con sujecin a lo previsto en el Captulo especial
del pago, por lo que toma postura y define la naturaleza del pago como un
acto jurdico. Sin embargo, no se determina si se trata de uno bilateral o
unilateral, por lo que en este aspecto el debate se mantendr vigente segn la
postura que se adopte.
8
El pago no debe realizarse en fraude a los acreedores (art. 876); y el
crdito debe encontrarse expedito (art. 877).
Para que el pago sea vlido, se requiere que quien lo realice sea una persona
con capacidad para disponer2, conforme el art. 875 del Cdigo, de lo
contrario se estar ante un supuesto de nulidad relativa (arts. 23, 24 y 388).
2
Art. 875. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
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o Por regla, el acreedor no puede rechazar el pago hecho por un
tercero, salvo que la obligacin fuere intuitu personae.
El derecho del tercero a pagar tiene dos lmites que surgen del art. 881 del
Cdigo:
Por otro lado, debemos analizar el caso de la oposicin al pago por un tercero,
pues pueden darse distintas alternativas:
10
2. Oposicin del deudor: como regla, no impide ni afecta la eficacia del
pago realizado por un tercero, sea interesado o no.
3. Oposicin conjunta del acreedor y del deudor: el art. 881 del Cdigo
dispone que ante dicho supuesto cesa el derecho del tercero de pagar,
salvo que sea interesado.
Los efectos del pago realizado por un tercero estn previstos en el art. 882.
El principal efecto es que se satisface el inters del acreedor, siempre que haya
cumplido con las caractersticas que requiere el pago (identidad, integridad,
localizacin y tiempo), pero no se extingue el crdito. En consecuencia, el
tercero tiene accin contra el deudor segn si este consinti, ignor o rechaz
ese pago, tal como se estudiar.
El art. 883 del Cdigo sintetiza las diversas alternativas de los sujetos a los que
puede realizarse el pago con efecto extintivo:
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vencido en juicio sobre el derecho que invoca (en el caso del ejemplo,
podra iniciar juicio el cesionario, quien era el titular del ius accipiens).
El art. 884 del Cdigo expresamente prev este supuesto, y seala que el
acreedor tiene derecho a reclamar el valor de lo que ha recibido contra el
tercero, sobre la base de las siguientes reglas:
en el caso del inciso c) del artculo 883, es decir, si el tercero haba sido
indicado para recibir el pago, pero de modo parcial y lo hace totalmente,
el acreedor puede reclamar conforme a los trminos de la relacin
interna entre ambos, como puede ser por el mandato;
en los casos de los incisos d) y e) del artculo 883: el poseedor del ttulo
de crdito o el acreedor aparente, el acreedor reclamar conforme a las
reglas del pago indebido, arts. 1796 a 1799 del Cdigo.
13
Dentro de estos supuestos, Negri (2014) menciona al incapaz, a quien tiene
restricciones a su capacidad, y especficamente para recibir el pago, a quien se
encuentra en un proceso concursal, por los arts. 15, 16, 107, 118 y 119 de la Ley
24.522.
Por ltimo, la norma citada tambin seala que el pago produce efectos
cuando sea beneficioso para el acreedor, lo que deber ser analizado en el caso
concreto.
Lo dicho nos lleva a analizar los siguientes principios que deben cumplirse en el
pago. El art. 867 del Cdigo seala que el objeto del pago debe reunir los
requisitos de identidad, integridad, puntualidad y localizacin. Los dos primeros
son exigencias sustanciales, mientras que los dos segundos circunstanciales.
Cabe aclarar que estos principios imponen reglas que deben cumplirse, pero
siempre con el lmite impuesto por los principios generales de la buena fe y del
no abuso del derecho.
14
El acreedor no puede ser obligado a recibir y el deudor no tiene
derecho a cumplir una prestacin distinta a la debida3, aunque sea de
mayor valor (art. 868).
3
Art. 868. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
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Este principio est contemplado en diversas reglas claras que establece
el art. 871 del Cdigo, que seala cundo debe hacerse el pago:
Por su parte, el art. 872 regula los efectos del pago anticipado aceptado
por el acreedor, es decir, el realizado con anterioridad al momento del
vencimiento del plazo legal o convencionalmente establecido en la
obligacin, y se aclara que aquel no concede al deudor derecho a exigir
descuento alguno.
o Excepciones:
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Art. 871. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
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b) de obligaciones bilaterales de cumplimiento simultneo;
en este supuesto, lugar de pago es donde debe cumplirse la
prestacin principal.5
Otros requisitos relacionados con el objeto del pago se prevn en los arts. 876,
877 y 878 del Cdigo, los que imponen:
Negri (2014) seala que se trata de una orden dirigida al deudor, a fin de
que se abstenga de pagar al acreedor en tales hiptesis.
5
Art. 874. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
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Se trata de una derivacin del art. 399 del Cdigo, que nadie puede
transmitir un derecho mayor o ms extenso del que posee.
Cabe aclarar algunos conceptos que tienen relevancia en cuanto a la prueba del
pago, siguiendo a Pizarro y Vallespinos (2014), relacionndolos con las
disposiciones legales al respecto:
6
Art. 894. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
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excepto que de la estipulacin o de la ley resulte previsto el empleo de
uno determinado, o revestido de ciertas formalidades7.
Los autores citados sealan que es la constancia escrita que emana del
acreedor, destinada a documentar el pago. Es el medio de prueba por
excelencia, el ms perfecto: es la confesin del acreedor de que se pag.
7
Art. 895. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
8
Art. 896. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
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Art. 898. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
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9.4.12 Efectos del pago. Principales, accesorios e
incidentales
Los efectos del pago, conforme Pizarro y Vallespinos (2014), son las
consecuencias que provoca el pago con relacin a las partes y los terceros.
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Art. 880. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
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Art. 731. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
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Por todo ello conviene admitir un pago parcial si con ello se logra el
reconocimiento de la deuda (siempre que haga recibo de ello con copia
y aclarando el saldo adeudado). As, a pesar de que la mora sea
automtica, conviene antes del vencimiento del plazo intimar al deudor
a que cumpla, a lo que contestar que no paga porque no venci la
obligacin, pero en ese acto reconoce la existencia de la misma.
4- Interrumpe la prescripcin.
5- Pago como acto de confirmacin tcita del acto invlido. Ej.: Contrato
celebrado por sujeto con capacidad restringida para disponer de sus
bienes, luego ratificado por quien ejerce el apoyo necesario.
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mejore su fortuna12. La norma aclara que en dicho caso se aplican las reglas
del plazo indeterminado.
12
Art. 889. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
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Art. 890. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
14
Art. 891. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
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9.6 Pago con beneficio de competencia
(Definicin. Personas incluidas)
El beneficio de competencia es un derecho que se otorga a ciertos deudores
para que paguen lo que buenamente puedan, segn las circunstancias, y hasta
que mejoren de fortuna15.
Negri (2014) entiende que el favor legal que se concede, a pedido de parte el
deudor debe alegar y probar que no puede pagar importa dos consecuencias:
reduce la obligacin para el deudor dentro de lo que buenamente puede pagar,
y circunscribe el derecho del acreedor que no podr reclamarle ms que eso; y
por otro lado, el deudor deber el saldo insoluto sin quedar liberado de este,
pues nicamente se difiere su exigibilidad hasta que mejore su fortuna.
Las personas incluidas en este beneficio, que en general son aquellas a las que
el acreedor les debe alimentos, son determinadas en el art. 893, que dispone
que debe concederse a:
Moisset de Espans (2004), desde hace tiempo, manifest que este instituto
15
Art. 892. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
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Art. 893. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
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De cualquier forma, el cdigo unificado recibe la figura y habilita su solicitud.
24
b. Si adeuda capital e intereses el pago no puede imputarse a la deuda
principal sin consentimiento del acreedor: el fundamento est en el
principio de integridad del pago, y tiene relacin con la norma del art.
903.
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Art. 901. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
18
Art. 902. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
19
Art. 902. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
25
9.7.5 Pago a cuenta de capital e intereses
El Cdigo tambin establece una regla o limitacin a la facultad de eleccin del
deudor, pues impone en el art. 903 que si el pago se hace a cuenta de capital e
intereses es decir, es un pago parcial y no se precisa su orden, se imputar en
primer trmino a intereses.
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10. Tutela satisfactiva.
Tutela resolutoria del
crdito
10.1 Ejecucin especfica. Definicin.
Importancia. Modos de hacerla efectiva
En la unidad anterior se hizo referencia a que el deudor podra cumplir con la
prestacin a su cargo de modo voluntario, en tiempo y forma, satisfaciendo el
inters del acreedor.
Pizarro y Vallespinos (2014) ensean que la ejecucin especfica son las vas que
el ordenamiento jurdico le reconoce al acreedor, ante incumplimiento del
deudor, para hacer compeler a este a cumplir, mediante:
27
10.1.1 La ejecucin forzada
Esta ejecucin tiene una doble justificacin, como se expone en el esquema del
principio:
Sustancial: Es la que deriva el inc 1 del art. 730 del Cdigo, se justifica
en la garanta de cumplimiento de la que goza el acreedor por su
derecho de crdito y la responsabilidad del deudor por incumplimiento.
28
Obligaciones de no hacer: Si todava le interesa, puede exigir el
cumplimiento forzoso, existe la misma limitacin de la no violencia. De lo
contrario, al acreedor le quedan los daos y perjuicios.
Y todo ello sin perjuicio de las acciones de daos y perjuicios que correspondan.
Cabe destacar que aun cuando consiga el cumplimiento forzoso, siempre tiene
derecho a reclamar adems los daos y perjuicios si existen los que debe
alegar y probar.
20
Art. 10 bis. Ley N 24.240 Ley de Defensa del Consumidor. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
29
autorizacin judicial. Aspectos procesales. Nociones.
Casos en los que es posible prescindir de ella)
La ejecucin por un tercero es otra de las opciones de las que dispone el
acreedor para conseguir el cumplimiento de la prestacin y satisfacer su
inters, siempre que la obligacin no sea intuitu personae, es decir, que le sirva
que otra persona distinta al deudor la cumpla en su lugar, a costas de este.
Tambin est prevista en el art. 730 inc. b del Cdigo.
1. Obligaciones de dar:
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10.2 Las sanciones conminatorias o
astreintes
10.2.1 Definicin. Caracteres. Supuestos de aplicacin y
exclusin
Las sanciones conminatorias o astreintes son condenas pecuniarias que los
jueces aplican a quien no cumple con el deber jurdico impuesto en una
resolucin judicial decreto, auto o sentencia. Estn reguladas en un nico
artculo del Cdigo: el 804.
Estas sanciones se incluyen en la tutela satisfactiva del acreedor, pues son una
herramienta ms para obligar al deudor al cumplimiento especfico, aunque
cualquiera de los sujetos puede ser condenado a ellas y no slo el deudor.
31
La conducta incumplimiento de la resolucin judicial debe ser
injustificada, obstinada y caprichosa.
Se excluye por expresa manda legal del art. 804 a las autoridades
pblicas, quienes no se rigen por esta norma sino por las del derecho
administrativo, lo que ya ha sido criticado21 respecto a su
constitucionalidad, por tratarse de una distincin sin fundamento.
Por su parte, Pizarro y Vallespinos (2014) afirman que se aplican a todo tipo de
obligaciones, de contenido patrimonial, no patrimonial e incluso derivadas del
derecho laboral.
32
10.2.2 Doble regulacin procesal y sustantiva. Rgimen
legal en Cdigo Civil y Comercial
Las astreintes tienen un doble carcter sustancial y procesal, pues si bien estn
estipuladas en el art. 804 del Cdigo Civil y Comercial, los diversos cdigos de
procedimiento provinciales y el nacional establecen el modo de aplicarlas y
ejecutarlas a fin de tornarlas eficaces.
Corren desde que est firme y ejecutoriada la resolucin que las impone.
33
La vigencia de las astreintes se mantiene hasta que el deudor acabe el
deber objeto de la intimacin o se dicte una nueva resolucin que las
modifique o termine.
Son apelables.
Figura 1
(actor) (demandado)
Reclama al
22
Art. 736. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
34
10.3.2 Fundamentos
Los fundamentos de la accin directa son:
10.3.3 Caracteres
Los caracteres de la accin directa son los siguientes:
10.3.4 Requisitos
Para que el acreedor pueda accionar directamente contra el tercero, se
requieren los presupuestos previstos en el art. 737 del Cdigo:
23
Art. 736. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
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Art. 737. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
25
Art. 737. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
26
Art. 737. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
35
4. Ninguno de los dos crditos debe haber sido objeto de embargo
anterior a la promocin de la accin directa27: deben encontrarse
expeditos y disponibles.
10.3.5 Efectos
El nuevo cdigo unifica los efectos que produce la accin directa respecto a
todos los sujetos involucrados en una sola norma, el art. 738:
27
Art. 737. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
28
Art. 737. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
29
Art. 738. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
30
Art. 738. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
31
Art. 738. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
32
Art. 738. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
33
Art. 738. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
36
10.3.6 Casos legislados
Tal como se describi supra, la accin directa es de carcter excepcional, y slo
procede en los casos expresamente consagrados por la ley, los que pueden
sintetizarse con fines didcticos en el siguiente cuadro (pueden existir otros
casos previstos en leyes especiales):
Tabla 1
Tabla 2
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satisface el inters del
acreedor.
38
10.4.2 Remisin a las normas del fraude en el Cdigo
Civil y Comercial. Inoponibilidad (Requisitos. Efectos.
Extincin)
El Cdigo unificado regula el instituto de la accin de Inoponibilidad al tratar el
fraude en los actos jurdicos, en los arts. 338 a 342 del Cdigo.
Los presupuestos para el ejercicio de esta facultad son los previstos en el art.
339:
34
Art. 338. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
35
Art. 339. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
36
Art. 340. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
39
La accin del acreedor contra el subadquirente de los derechos
obtenidos por el acto impugnado slo procede si adquiri por
ttulo gratuito, o si es cmplice en el fraude; la complicidad se
presume si, al momento de contratar, conoca el estado de
insolvencia.37
La prueba del fraude pesa sobre el acreedor que lo alega, aunque se presume
en caso de insolvencia (art. 340). Por su parte, el deudor desvirta la prueba
demostrando que no est en estado de insolvencia. En este sentido, las
presunciones juegan un rol sumamente importante, ya que muchas veces la
prueba del fraude en s misma puede resultar una de las denominadas prueba
diablica por su dificultad.
Los efectos del pedido de Inoponibilidad son regulados en el art. 340 del Cdigo
del siguiente modo:
Por su parte, el art. 342 del Cdigo aclara la extensin de la Inoponibilidad, que
slo beneficia al acreedor que promovi la accin, y en la medida de su crdito.
37
Art. 340. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
38
Art. 340. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
39
Art. 341. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
40
Sin embargo, puede suceder que el deudor se encuentre en estado de cesacin
de pagos o insolvencia, lo que implica que no slo incumple con un deudor,
sino que no puede asumir en general con su activo las obligaciones asumidas.
En este supuesto, la ejecucin de sus deudas ya no es individual sino colectiva,
mediante los procedimientos consagrados en la Ley 24.522 de Concursos y
Quiebras (LCQ).
41
Por otro lado, es necesario que quien reclama haya cumplido, demuestre que
su obligacin es a plazo, u ofrezca cumplir, y por otro lado, que el
incumplimiento de su co-contratante sea importante.
40
Art. 1.083. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
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11. Dinmica de la
garanta comn. Tutela
conservatoria del crdito
11.1 El patrimonio del deudor como
garanta comn de los acreedores
11.1.1 Definicin y fundamentos del principio. Inclusin
en el Cdigo Civil y Comercial
En esta unidad se estudia la Tutela Conservatoria del Crdito, es decir, el
conjunto de facultades que tiene el acreedor a fin de asegurar la existencia de
su crdito y mantener inclume el patrimonio del deudor que constituye su
garanta.
En igual sentido, el art. 743 aclara que aquella est constituida por todos los
bienes presentes y futuros del deudor. El acreedor puede exigir la venta judicial
41
Art. 242. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
43
de los bienes del deudor, pero slo en la medida necesaria para satisfacer su
crdito42.
Figura 2
Inembargables
Patrimonio
del deudor
A1 A2 A3 A4
42
Art. 743. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
43
Art. 743. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
44
El principio de la garanta comn de los acreedores posee lmites, legalmente
impuestos, que se definen por bienes que no pueden ser atacados por los
acreedores: bienes inembargables, es decir, los que no pueden ser ejecutados
por aquellos.
Antes de la sancin del Cdigo Civil y Comercial, por un lado, exista una serie
de normas dispersas que establecan la inembargabilidad de determinados
bienes del deudor, y por otro, haba una doble regulacin procesal
inconstitucionales, segn Pizarro y Vallespinos (2014), pues las provincias no
tienen competencia para regular las relaciones entre acreedores y deudores,
art. 75 inc. 12 de la CN y sustancial.
Los bienes que se excluyen del patrimonio del deudor como garanta comn
son:
45
g. la indemnizacin por alimentos que corresponde al cnyuge,
al conviviente y a los hijos con derecho alimentario, en caso de
homicidio;
46
Chaco, Ley 5052/2002; de Entre Ros, Ley 9543/2004. En esos casos, es
necesaria la manifestacin de voluntad contraria del titular del dominio
a fin de evitar que el bien quede afectado bajo el rgimen especial.
El embargo es una medida cautelar que debe solicitarse judicialmente, tal como
analizaremos en esta unidad, que otorga a quien la consiga una preferencia
para cobrarse su crdito con garanta sobre el bien o suma de dinero
embargado. Ej.: inicio demanda por cobro de alquileres y, a fin de asegurarme
el cobro de la deuda, solicito embargo del automotor del locatario.
Puede suceder que el bien objeto de embargo tenga otros embargos, en cuyo
caso, la ley concede prioridad al primero que consigui la medida cautelar.
47
La tutela conservatoria del crdito es el conjunto de facultades y
acciones que el ordenamiento jurdico atribuye al acreedor en
procura de preservar la integridad patrimonial del deudor y prevenir
un eventual incumplimiento. Tiene por objeto conservar el
patrimonio del deudor a fin de garantizar el cobro de su crdito.
48
4- Medidas de integracin: a fin de mantener o recomponer la solvencia
del deudor, restituyendo bienes a su patrimonio. Se materializan en la
accin de simulacin, accin de Inoponibilidad y accin subrogatoria.
49
dar seguridad al acreedor. Ej.: fianza, aval, clusula penal, privilegios. Las
garantas reales confieren al acreedor un derecho real: sobre una cosa,
que le confiere a aquel facultades de persecucin (ejecutarla del poder
de quien se encuentre) y preferencia (de cobro sobre otros acreedores).
Ej.: constitucin de prenda o hipoteca, etc.
Estas modalidades son previstas por las partes o de origen legal, y buscan que
el deudor cumpla por voluntad propia a fin de no resultar sancionado y
perjudicado por la efectivizacin de la amenaza. Ej.: pagar la suma de dinero
extra por da de demora en el pago del alquiler, prevista en el contrato como
una clusula penal, que se suma al monto del canon que adeuda.
El Cdigo unificado ha ubicado a la clusula penal en los arts. 790 a 803, dentro
de la clasificacin de las obligaciones, lo que es cuestionable, pues en realidad
se trata de una de las herramientas de la tutela conservatoria y la resarcitoria
del acreedor (Ossola, 2015).
Campagnucci de Caso (2014) explica que la clusula penal puede tener dos
funciones:
45
El destacado nos pertenece. Art. 790. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
51
salvo as se haya previsto expresamente (art. 796). Tampoco el acreedor
puede pretender que se le pague la clusula penal antes del
cumplimiento de la obligacin.
Del artculo 790 se desprende que las clases de clusula penal son:
52
Adems, la norma citada dispone que el beneficiario de la clusula penal puede
ser, tal como ocurre en la mayora de los casos, el propio acreedor, pero
tambin autoriza que lo sea un tercero.
46
Art. 795. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
53
La primera de las normas impone que independientemente del carcter
divisible o indivisible de la obligacin principal, cada uno de los codeudores o
herederos del deudor no incurren en la pena, sino en la proporcin de su parte,
siempre que la prestacin de la clusula penal sea divisible. En este sentido,
Campagnucci de Caso (2014) explica que:
Por su parte, el art. 800 prev una misma consecuencia: cada uno de los
codeudores debe la pena por entero, para dos supuestos:
Por ltimo, y tal como ya sealamos al estudiar la Unidad 3, el art. 803 estipula
la validez y plenos efectos de una clusula penal aunque sea puesta para
asegurar el cumplimiento de una obligacin que al tiempo de la creacin de
aquella no poda exigirse judicialmente, siempre que no sea reprobada por la
ley. En definitiva, se trata de la consagracin o habilitacin de la clusula penal
obligacin accesoria para garantizar una obligacin no exigible, supuesto
antes concebido como obligacin natural, clasificacin eliminada del Cdigo.
54
Este tema ser estudiado en la Unidad 13, pese a lo cual cabe tener presente
que se trata de una facultad del acreedor que tiene una funcin de compulsin
al deudor para que pague.
55
12. Dinmica de la
garanta comn. Tutela
conservatoria del crdito.
12.1 El poder del acreedor sobre la
gestin patrimonial del deudor. Acciones
conservatorias del patrimonio del
deudor: remisin
En la unidad anterior, ya se defini que las acciones conservatorias son
aquellas que tienden a mantener la integridad del patrimonio actual del
deudor, impidiendo que salgan los bienes de su activo o que se disminuya el
mismo para preservar la garanta comn de los acreedores, es decir, el
patrimonio del deudor.
56
embargarlos, por ejemplo (vase cuadro sobre diferencias con la accin directa:
Unidad 10, punto 10.3.7, en la que lo reclamado ingresa directamente al
patrimonio del acreedor que demanda).
En este caso, existen tres sujetos y el ejercicio de la accin puede graficarse del
siguiente modo:
Figura 3
1. Con respecto al acreedor del subrogante: ser acreedor del deudor, por
un crdito cierto, sea o no exigible, incluso puede accionar si es a plazo
o sujeto a condicin (art. 739). El acreedor debe acreditar un inters
legtimo para que el juez habilite la subrogacin.
58
2. Con respecto al deudor subrogado: debe ser inactivo, en el sentido de
ser remiso en cobrar el crdito cierto que podra incrementar su
patrimonio (art. 739). Alcanza la negligencia, no se requiere dolo o culpa
del deudor en dicha inaccin.
47
Art. 741. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
48
Art. 741. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
49
Art. 741. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
59
crdito, slo embargarlo para evitar que otros acreedores de su deudor
cobren antes que l.
12.2.7 Cesacin
La accin subrogatoria cesa en cualquier momento por la actividad del deudor
que justificaba su ejercicio, es decir, que el deudor desplaza al acreedor
subrogante y acta por s mismo, sin que pueda volverse atrs ninguna etapa
procesal.
60
siempre que stos no sean en fraude de los derechos del acreedor50.
Campagnucci de Caso (2014) opina que la norma debi ser ms explcita
y aclarar si se trababa de las defensas contra su propio deudor o el
verdadero titular del derecho que reclama.
50
Art. 742. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
51
Art. 333. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
61
desaparecer bienes que deben integrar la prenda comn de los acreedores, y
por ello se les concede la accin en su contra.
La accin de simulacin tiene por fin lograr que el negocio jurdico sea
declarado nulo en sede judicial. La accin es un medio conservatorio a fin de
integrar el patrimonio del deudor, para que regrese un bien que sali mal, y es
declarativa, pues da certidumbre a una situacin jurdica real.
62
El cdigo distingue las acciones segn sea interpuesta entre las partes del
negocio o por un tercero, en los arts. 345 y 336, respectivamente:
63
El tercero que contrat de buena fe, pero a ttulo gratuito, responde en la
medida de su enriquecimiento.
64
13. Dinmica de la
garanta comn
13.1 Derecho de retencin
13.1.1 Definicin. Justificacin
El derecho de retencin es otra de las facultades que el ordenamiento jurdico
otorga al acreedor, integrante de la tutela conservatoria de su crdito, y
tambin se lo ubica como una medida de compulsin.
El art. 2587 reza: Todo acreedor de una obligacin cierta y exigible puede
conservar en su poder la cosa que debe restituir al deudor, hasta el pago de lo
que ste le adeude en razn de la cosa. ()52.
65
Todo acreedor podr ejercer el derecho de retencin siempre que se den sus
condiciones de ejercicio:
13.1.3 Caracteres
Legal: El derecho de retencin nace de la ley, la cual establece sus
condiciones de ejercicio.
53
Art. 2.587. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
66
Indivisible: el pago parcial no importa la extincin parcial de este
derecho, y el acreedor puede conservar la cosa retenida. As lo establece
el art. 2592: se ejerce sobre la totalidad de la cosa cualquiera sea la
proporcin del crdito adeudada al retenedor54.
3. Finalmente:
54
Art. 2.592. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
55
Art. 2.592. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
56
Art. 2.590. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
57
Art. 2.590. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
67
su producido en primer trmino a los intereses del crdito y el
excedente al capital 58.
Por su parte, las obligaciones del retenedor estn consagradas en el art. 2591:
A) Derechos:
2. A la restitucin de la cosa.
58
Art. 2.590. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
59
Art. 2.591. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
60 Leiva Fernndez (2012), especialista en el tema, sostiene que las partes pueden acordarlo y
como pacto sera vlido, pero dejara de ser retencin, pues desnaturalizara la facultad del
instituto esencialmente legal, acercndola a la prenda o a la anticresis segn se trate de
cosa mueble o inmueble. La retencin regular o pura retencin prohbe el uso de la cosa
retenida. Si las partes acuerdan lo contrario, deja de ser un supuesto de retencin.
61
Art. 2.591. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
62
Art. 2.591. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
68
3. A oponerse al resurgimiento de la retencin en caso de restitucin o
abandono voluntario del retenedor.
63
El destacado nos pertenece. Art. 2.592. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
64
Art. 2.592. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
65
Art. 2.592. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
66
Art. 2.592. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
69
e. mientras subsiste, interrumpe el curso de la prescripcin extintiva del
crdito al que accede67 (ver art. 2544 del Cdigo).
13.1.7 Extincin
El derecho de retencin puede concluir por va directa, es decir, por cuestiones
atinentes al mismo, o por va de consecuencia, por la extincin del crdito
principal que acarrea el accesorio.
70
13.1.8 Transmisibilidad
Si bien esta alternativa no estaba regulada en el Cdigo Civil, se receptaba
doctrinal y jurisprudencialmente. El Cdigo unificado habilita la transmisibilidad
de modo expreso en el art 2592, que dispone que la facultad de retener se
transmite con el crdito al cual accede, lo que se fundamenta en el hecho de
ser accesoria a l.
Con la redaccin del nuevo artculo se cuestiona si debe ser a pedido de parte o
si el juez puede de oficio ordenar la sustitucin en caso de abuso del derecho.
Sin embargo, en todos los casos se requerir el ofrecimiento de otra garanta
suficiente para el acreedor (fianza de un tercero, prenda de algn automotor,
hipoteca, etc.).
74
Art. 2.593. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
71
En caso de ejecucin juicio individual se aplicarn, las reglas del Cdigo, y en
caso de ejecucin colectiva concurso o quiebra, las de la ley especial.
Mientras que el art. 243 establece el rango de los privilegios especiales, y ubica
en tercer lugar al retenedor: el crdito de quien ejerca derecho de retencin
prevalece sobre los crditos con privilegio especial si la retencin comenz a
ejercerse antes de nacer los crditos privilegiados77.
13.2 Privilegios
13.2.1 Definicin
Como consecuencia del principio que el patrimonio es la garanta comn de
los acreedores (art. 242 y 743), y ante la circunstancia de que este no alcance
para cubrir todas las deudas que mantiene con diversos acreedores, surge la
teora de los privilegios, dentro de la tutela conservatoria del crdito, como una
excepcin a la regla de la par conditio creditorum principio de igualdad entre
todos los acreedores, pues otorga preferencia a algunos crditos sobre otros.
75
Art. 2.582. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
76 Art. 131. Ley N 24.522. Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
77
Art. 243. Ley N 24.522. Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
72
Pizarro y Vallespinos (2014) destacan que el privilegio es objetivo, pues no est
determinado por la persona del acreedor, sino que son concedidos por ley en
funcin de la naturaleza del crdito que se hace prevalecer. Ej.:
indemnizatorios, laborales, alimentarios, etc.
Los artculos especficos que establecen las reglas en materia de privilegios son
desde el 2473 al 2586. En primer lugar, el Captulo 1 consagra las Disposiciones
generales, y luego en el Captulo 2 se establecen los Privilegios especiales.
Cdigo Civil y Comercial: slo define los privilegios especiales que rigen
en los procesos de ejecucin individual;
78Art. 2.573. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
73
En conclusin, la regulacin unificada del Cdigo que se asemeja a la de la LCQ,
tiende a la unidad de sistemas en materia de privilegios, y slo deja en leyes
especiales la definicin de otros supuestos que no merecen tutela especfica en
el Cdigo, como puede ser: Ley de Navegacin, Ley de Defensa del Consumidor,
etc., que establecen su propio rgimen.
13.2.3 Caracteres
De creacin legal exclusiva: slo pueden ser previstos por ley, por
seguridad jurdica (art. 2574).
79
Art. 2.577. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
80
Art. 2.576. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
81
Art. 2.576. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
74
13.2.4 El asiento del privilegio
El art. 2573 refiere al denominado asiento del privilegio, que: es el bien o
conjunto de bienes sobre cuyo producido recae el privilegio (Pizarro y
Vallespinos, 2014, p. 167), al disponer que este:
El art. 2573 slo la admite en casos que admite la ley, como excepcin a la regla
que el privilegio slo puede ejercerse mientras la cosa est en el patrimonio del
deudor. En consecuencia, es de interpretacin restrictiva.
82
Art. 2.573. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
75
debe haber salido del patrimonio y en su lugar ingresado otro, es decir, debe
haber vinculacin directa entre ambos (Pizarro y Vallespinos, 2014).
El nuevo cdigo puso fin al debate doctrinario, pues en la propia definicin del
privilegio determina que se trata de una cualidad del crdito. Por ello, no son
derechos reales ni personales, pues no constituyen derechos subjetivos contra
el deudor, sino meras cualidades, propiedades o modos de ser de ciertos
crditos que les permiten ser pagados con preferencia a otros (Pizarro y
Vallespinos, 2014).
Tabla 2
PRIVILEGIOS LEGTIMAS CAUSAS DE
PREFERENCIA
NATURALEZA JURDICA Calidad del crdito Resultan de derechos
reales de garanta
(prenda, hipoteca, etc.)
76
Los autores citados explican que toda legtima causa de preferencia importa un
privilegio, pero no a la inversa, y para ellos no tiene sentido la distincin, pues
afirman que hay unidad entre ambas categoras, que no tiene consecuencias
prcticas la distincin, y entienden que las primeras son tambin privilegios.
83
Art. 2.575. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
77
Padilla (2014) seala que si bien el deudor no puede crear privilegios, si puede
convenir con el acreedor la postergacin (subordinacin) de los derechos
respecto de otras deudas, en cuyo caso se van a regir por lo convenido, siempre
que no se afecten derechos de terceros.
13.2.10 Extensin
Una cuestin relevante la constituye la extensin del privilegio. Antes de la
sancin del Cdigo unificado, la temtica generaba debate, pero ahora el art.
2577 del CCC es claro y resuelve definitivamente la cuestin al establecer que
los privilegios slo alcanzan al crdito al que otorgan preferencia de cobro, y no
se extienden a los intereses, costas, ni otros accesorios, excepto disposicin
legal en contrario.
13.2.11 Cmputo
El artculo 2578 determina el modo de contar el tiempo en los casos de
privilegios que se conceden por lapsos de tiempo, como el de los trabajadores,
que es por seis meses (art. 2582 inc. b).
78
13.2.12 Procesos universales y privilegios generales.
Crditos quirografarios
Estas cuestiones se encuentran reguladas en los arts. 2579 a 2581, y son una
consecuencia de lo analizado en la metodologa de los privilegios.
13.2.13 Extincin
La extincin del privilegio ocurre cuando desaparece la calidad preferencial
para el pago del crdito al que favorecen. Puede ocurrir por dos medios:
Cabe aclarar que los crditos que no tienen privilegio alguno se denominan
quirografarios o comunes, pues no tienen ninguna preferencia para cobrar
antes que los dems y, de acuerdo con el art. 2581, todos estos crditos
concurren a prorrata entre s se les paga por partes iguales, excepto
disposicin expresa en contrario. Aqu tambin se advierte que el Cdigo otorga
la calidad de quirografarios a los crditos y no a los sujetos (acreedores).
79
13.3.2 Privilegios generales y especiales. Diferencias
Los privilegios pueden ser de dos tipos:
Generales: recaen sobre todo el patrimonio del deudor todos los bienes
muebles e inmuebles. Ej.: los gastos funerarios segn el uso; b) los
gastos de enfermedad durante los ltimos SEIS (6) meses de vida (art.
246 LCQ).
Tabla 3
GENERALES ESPECIALES
80
Antes de ingresar al anlisis de los diversos casos, cabe destacar que la
regulacin de los privilegios especiales se realiz tomando como base la de la
LDC, de modo casi idntico.
El art. 2582 del Cdigo enumera los privilegios especiales en el siguiente orden,
y sobre los bienes resaltados en negrita asiento:
Esta enumeracin es casi idntica a la de los privilegios especiales del art. 241
de la Ley 24.522, se innova al agregar el caso del anticresista, que no estaba ni
en esta ley ni en el Cdigo Civil.
81
La extensin de los privilegios especiales sigue la regla antes expuesta, es
decir, comprende slo el capital de la deuda exclusivamente salvo en los casos
previstos expresamente en el art. 2583:
Es importante tener presente que cualquier acreedor con crdito con privilegio
especial, antes de cobrar el producido del bien asiento del privilegio, se ver
afectado por la disminucin correspondiente a la denominada reserva de
gastos del art. 2585.
85
Art. 2.583. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
86
Art. 2.583. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
87
Art. 2.583. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
88
Art. 2.583. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
89
Art. 2.584. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
82
De conformidad a esta norma, antes de pagarle al acreedor se deber realizar
la reserva de gastos para pagar:
Estos son los gastos de justicia generados a los fines del cobro del crdito por
el acreedor, por la conservacin de la cosa y los trmites del juicio para su
remate y posterior cobro de su producido (depsito si corresponde, martillero,
publicidad, edictos, honorarios de aquel y dems sujetos intervinientes, etc.).
83
1. Con privilegio especial: art. 241 LCQ: (son los mismos supuestos y en el
mismo orden del actual art. 2582 del Cdigo, que lo tom como fuente
para su regulacin)
o Lo adeudado al retenedor;
2. Con privilegio general: art. 246 LCQ: Estos crditos son satisfechos con
la mitad del total de los bienes del deudor, excluidos los que constituyan
crditos con privilegio especial y gastos de conservacin y justicia. Son:
3. Crditos quirografarios: art. 248 LCQ: son los que no tienen ningn
privilegio, y comprende a los que:
84
13.4.1 Definicin
El conflicto de privilegios tiene lugar cuando el patrimonio del deudor no
alcanza para cubrir la totalidad de sus deudas, y concurren diferentes
acreedores con privilegios de diferente categora, clase o rango, que impone la
necesidad de determinar, entre los crditos privilegiados, cul prevalece o cul
es el orden para pagar.
Sin embargo, tambin dispone excepciones a la primera regla que tienen lugar
en los casos:
90
Art. 2.586. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
85
5. los crditos con garanta real prevalecen sobre los crditos laborales
devengados con posterioridad a la constitucin de la garanta.
86
Referencias
Busso, E. B. (1951). Cdigo Civil Anotado. Obligaciones. Tomo IV. Argentina: Ediar.
87
Ley N 24.430. Constitucin de la Nacin Argentina. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
88