Crtica da razo tcnico-jurdica

Paulo Queiroz

Professor (UniCEUB) e procurador regional da Repblica

QUEIROZ, Paulo. Crtica da razo tcnico-jurdica. Boletim IBCCRIM, So Paulo, ano 16, n. 186,
p. 4-5, maio 2008.

Como sabido, a tecnicizao do direito e, por conseqncia, a tecnicizao daqueles que operam
com o Direito, visou atender a uma demanda de segurana jurdica, por se considerar que as
questes complexas e difceis de que cuida a dogmtica jurdica contempornea deveriam competir
a especialistas: advogados, promotores, juzes, enfim pessoas com formao especializada. A
tcnica do Direito e dos seus operadores respondeu, assim, a uma mesma pretenso de segurana
e correo das decises, a evitar a improvisao e o domnio das paixes na administrao da
justia.(1) A tecnicizao representou o triunfo da razo no Direito.

De acordo com Hans Welzel, a cincia sistemtica d base para uma administrao da justia
uniforme e justa, pois s o conhecimento das relaes internas do direito impede o acaso e a
arbitrariedade. que a renncia a uma teoria do delito, tanto generalizadora com diferenciadora
em favor de uma valorao individual qualquer, so palavras de Claus Roxin, faria retroceder a
nossa cincia a vrios sculos, ou seja, quela situao de acaso e arbitrariedade. O sistema,
portanto, implica segurana, previsibilidade e certeza, conclui Garca-Pablos.(2)

Apesar disso, a tecnicizao no se deu de forma absoluta, porque ainda existem aqui e ali
instituies jurdicas cuja composio toca a leigos em Direito, a exemplo do Tribunal do Jri, a
quem compete decidir alguns dos crimes mais importantes: os crimes dolosos contra a vida
(homicdio doloso etc.).

Mas a tecnicizao e profissionalizao no direito tm uma srie de limitaes e, pois, acarretam

vantagens e desvantagens.

1) Uma primeira questo diz respeito prpria especializao: os juristas so realmente

especialistas, isto , peritos nos assuntos de que tratam?(3)

Parece-nos que em grande parte a especializao dos juristas um mito. Sim, porque so
chamados a se manifestarem sobre praticamente tudo e, portanto, sobre temas os mais diversos e
nos quais ou pode ser ignorante: imprudncia tcnica (de mdicos, engenheiros etc.), sistema
financeiro etc., por vezes assumindo o papel de economistas, de administradores ou de todos
conjuntamente.

No raro a maior especializao do jurista assim um simples preconceito, porque, apesar de sua
formao tcnica numa rea especfica (a lei e o Direito), tem em tese competncia para todo e
qualquer assunto, dada a onipresena do fenmeno jurdico: medicina, psiquiatria, finanas etc.;
so, paradoxalmente, especialistas sem especialidade. Exatamente por isso, certas interpretaes
jurdicas podem eventualmente parecer ridculas aos olhos de um autntico especialista/perito.

Alm disso, tem razo Feyerabend quando afirma que no especialistas frequentemente sabem
mais do que os especialistas e deveriam, portanto, ser consultados.(4)

2) Outra questo que decises tecnicamente corretas no so necessariamente decises justas,

assim como decises tecnicamente incorretas no so necessariamente decises injustas. Imagine-
se, para ficar num nico exemplo (o caso real), que a esposa queira matar seu marido em
virtude dos maus tratos que sofre sistematicamente; para tanto, adiciona veneno na sua refeio,
a qual, por desgraa, vem a ser provada pelos filhos que morrem. Pois bem, de acordo com a
tcnica fria do Cdigo Penal, houve um homicdio doloso consumado contra o marido, que est vivo
e que voltaria a viver com ela tempos depois. Enfim, trata-se de uma tragdia real lida como
fico.

Convm notar ainda que subsistema penal est assentado sobre uma estrutura econmica e social
profundamente desigual, e, por isso, arbitrariamente seletivo e assim recruta a sua clientela
entre os grupos mais vulnerveis, a revelar que a pretenso de justia est grandemente
comprometida desde a sua concepo. Em sua majesttica igualdade, dizia Anatole France, a lei
probe tanto ao rico quanto ao pobre dormir embaixo das pontes, esmolar nas ruas e furtar po.(5)
E isto sem falar na descontextualizao e despolitizao dos conflitos que resultam da tecnicizao.

Assim, pode ocorrer inclusive de ser aconselhvel no apenas ignorar determinada regra, por mais
racional, mas adotar a regra oposta.(6) que a questo fundamental no reside em produzir
decises tecnicamente perfeitas, mas decises minimamente justas e razoveis. Afinal, como
assinala Castanheira Neves, uma boa interpretao no aquela que, numa perspectiva
hermenutico-exegtica, determina corretamente o sentido textual da norma; antes aquela que
numa perspectiva prtico-normativa utiliza bem a norma como critrio da justa deciso do
problema concreto.(7)

Quanto s decises tecnicamente incorretas, mas nem por isso injustas, bastaria lembrar certas
decises do Tribunal do Jri, formado que por leigos, e cujos jurados so chamados a decidir,
no segundo a lei, mas conforme a conscincia e os ditames da justia (CPP, art. 464).

3) Tambm por isso (distino entre tcnica e justia), segue-se que uma boa formao tcnico-
jurdica no constitui garantia de profissionais (juzes, promotores, advogados etc.) justos, mesmo
porque podem ser, no obstante a excelncia tcnica, corruptos, preguiosos, insensveis etc. E
uma boa interpretao, na arte como no direito, alm de tcnica e razo, requer talento e
sensibilidade. que tais atividades demandam habilidades que esto muito alm da simples
tcnica: maturidade, experincia, coragem, capacidade de trabalho.(8) E decidir no
exclusividade dos juzes, afinal todos ns decidimos permanentemente, como filhos, irmos, pais,
profissionais, membros de rgo de classe etc.

4) certo ainda que as decises esto de um modo geral predeterminadas ou pr-condicionadas

por nossos preconceitos, e, portanto, na sua origem prescindem da formao tcnico-jurdica, de
sorte que um conhecimento formal do Direito parece servir apenas para justificar decises tomadas
a partir de certas experincias e pr-juzos, que independem da tcnica e que lhe precedem
necessariamente. Enfim: a interpretao o resultado do seu resultado; o meio interpretativo e,
pois, a forma tcnico-jurdica, s se escolhe depois do resultado j estabelecido;(9) decidimos,
primeiro; classificamos depois.

5) No infreqentemente, os tcnicos do direito (a doutrina em especial) se pem a criar e

sofisticar conceitos e institutos com absoluta independncia da realidade, sem nenhuma relevncia
prtica ou mesmo terica ou acadmica. A tcnica, que deveria assim ser um meio a servio da
Justia, converte-se em um fim em si mesmo por meio de um dilogo (s vezes um monlogo)
entre diletantes do Direito, os quais elegem os temas considerados importantes e lanam, por
assim dizer, a moda no Direito.

6) Outro problema grave reside no ensino jurdico que, ligado a um modelo pedaggico autoritrio,
no mais das vezes privilegia a memria, a repetio e a uniformidade de pensamento, em prejuzo
da inteligncia, da imaginao e da diversidade, e assim desencoraja a formao crtica e aniquila a
individualidade.(10) Falta com freqncia o essencial: a formao de espritos capazes de pensar
por conta prpria, mesmo porque ensinar no s transmitir informao, mas criar as condies
para produo do conhecimento.(11)

No surpreende assim que ensinar/aprender direito significa hoje, basicamente, preparar algum
para ser aprovado em concurso pblico, e, pois, obter um emprego estvel e bem remunerado, de
modo que o bom aluno, o bom profissional, aquele que obtm aprovao em concurso pblico,
concurso que em geral se limita a cobrar informao de leis e cdigos;(12) e indiretamente
estimula a subservincia e o conservadorismo. Por conseqncia, o bom juiz, o bom promotor,
tambm aquele que se conforma com a orientao dominante ditada pelo tribunal ou instituio a
que pertence. E o xito na carreira jurdica um continuum desse processo de domesticao, que
precede formao jurdica inclusive.

No preciso dizer o quanto essa cultura da lei e da ordem favorece a legitimao de estruturas
elitizadas de poder (instituies, tribunais, conselhos) facilmente criticveis e eventualmente
extinguveis fosse outro o ambiente.

7) Numa confuso mais ou menos consciente entre lei e Direito, ignora-se que o direito, assim
como justia, tica, esttica etc., , em ltima anlise, uma metfora associada ao que julgamos
bom e razovel, e que por isso tem contedo grandemente indeterminado; afinal, o direito e o
torto no preexistem interpretao, mas so dela resultados. Pressupe-se enfim que a
interpretao depende da lei e do Direito e no o contrrio, que a lei e o Direito que dependem
da interpretao. Exatamente por isso, a lei, por mais clara, pode ser interpretada de formas
diversas e, portanto, conduzir a diversos resultados.

Notas

(1) Segundo Salo de Carvalho, o homem terico, forjado na cultura helnica ocidental por
Scrates, narcotizado pela busca da verdade, atribuiu ao saber cientfico a capacidade de
distinguir o erro, de separar essncia e aparncia. No entanto este otimismo na razo
sistematizadora ofuscou a pluralidade dos fenmenos existentes na realidade e as infinitas formas
de interpret-lo, ou seja, impediu perceber inmeras formas de manifestao das verdades: de
verdades marginais que transpem os horizontes da moral. Antimanual de Criminologia. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008, pp. 179/180.

(2) Derecho Penal. Parte General. Madrid: Universidad Complutense, 1995, p. 386. As citaes
anteriores constam do mesmo livro e pgina.

(3) Uso a expresso jurista no sentido de pessoa versada na lei.

(4) Contra o Mtodo. So Paulo: Editora UNESP, 2007, p. 17.

(5) Citado por Gustav Radbruch. Introduo Cincia do Direito. So Paulo: Martins Fontes,
1999, p. 107.

(6) Paul Feyerabend. Contra o Mtodo. So Paulo: Editora UNESP, 2007, pp. 37/38.

(7) Castanheira Neves. Metodologia Jurdica. Coimbra: Coimbra editora, 1993, p. 84.

(8) J Radbruch afirmava que o novo Direito Penal poder vingar sem um juiz totalmente novo.
Exige, portanto, uma inverso da formao criminalista. O que vale para o juiz em geral vale
particularmente para o juiz penal: para meio centavo de doutrina deveria corresponder um
real de conhecimento da natureza humana e da vida. Por isso a formao do futuro juiz penal
no poder ser uma formao meramente jurdica, dever estender-se a tcnica criminal,
psicologia criminal, teoria carcerria, antes de tudo tambm experincia prtica em instituies de
todos os tipos. Tudo isso necessrio para o juiz penal, mas de modo algum suficiente, pois,
afinal, o bom juiz penal o de nascena. O corao bondosamente compreensivo e a mo que
conduz com firmeza, que no lhe podem faltar, no lhe podero ser dados por nenhuma
formao. Introduo Cincia do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 1999, p. 123.

(9) Gustav Radbruch, citado por Arthur Kaufmann. Filosofia do Direito. Lisboa: Fundao
Calouste Gulbenkian, 2004, p. 121.

(10) E a cincia precisa de pessoas que sejam adaptveis e inventivas, no rgidos imitadores de
padres comportamentais estabelecidos. Feyerabend, cit.

(11) Paulo Freire. Pedagogia da Autonomia. So Paulo: Paz e Terra, 2004.

(12) Salo de Carvalho chama a ateno inclusive para o fato de que os currculos e livros
didticos de direito penal so pensados e estruturados a partir da disposio dos temas e dos
institutos apresentados pelo Cdigo Penal, sendo certo que a codificao determina o contedo
programtico dos cursos. Antimanual, cit., p. 24.

Paulo Queiroz
Professor (UniCEUB) e procurador regional da Repblica