R. N. N. 4824 - 2005. LIMA. Lima, veinticuatro de mayo de dos mil seis. VISTOS; los recursos de nulidad interpuestos por los encausados Giovanna Maril Anaya Nalvarte y Wilbert Elki Meza Majino, por el Procurador Pblico Adjunto a cargo de los asuntos de Terrorismo del Ministerio del Interior y el seor Fiscal Superior, contra la sentencia de fojas cuatro mil doscientos sesenta y dos, su fecha cinco de agosto de dos mil cinco; de conformidad en parte con lo opinado por el seor Fiscal Supremo en lo Penal; y, CONSIDERANDO PRIMERO.- Que el encausado Wilbert Elki Meza Majino al sustentar la fundamentacin de su recurso de nulidad indica que la sentencia emitida por la Sala Penal Superior resulta ser injusta, pues se ha basado en pruebas de criterio subjetivo, no corroborados debidamente con otros medios de prueba idneos, por lo que se ha incurrido en errores de hecho y derecho en la valoracin de las pruebas; que los considerandos del acpite A en donde se establece la responsabilidad del recurrente en los hechos imputados, carece de la debida motivacin y de la base de la prueba valedera, indubitable o certera, por lo que siendo asi constituye solo una simple inferencia no probada ni acreditada, que no puede tener valor pleno probatorio, en razn de que se basa solamente en la manifestacin del testigo Jorge Atalaya Zegarra, en una copia certificada y en una sentencia, de otros actuados sobre otros hechos, por lo que dichas instrumentales carecen de valor probatorio en los presentes autos; que el cargo de ser responsable logstico y econmico del Comit Metropolitano de la Organizacin Terrorista Sendero Luminoso que operaba en la ciudad de Lima no ha sido objeto del contradictorio en el presente proceso; que la imputacin de Atalaya Zegarra carecen de validez pues ste no se encuentra incurso en la presente investigacin de los hechos ms aun si en el curso de los debates orales se ha rectificado y contradicho sus iniciales versiones contenida en copias certificadas, por lo tanto deben prevalecer las contenidas en las actas del presente proceso ya que para las primeras, dicho testigo fue objeto de tortura fsica, la que por otro lado no se encuentra corroborada con ningn medio de prueba; que tampoco se ha valorado en forma objetiva y plena las instrumentales pblicas de la partida electrnica nmero un milln ciento setenta y siete mil quinientos ochenta y uno del Registro de Personas Jurdicas de los Registros Pblicos con la que se acredita que los dueos y propietarios de la empresa UNLINET NET WARE S.A.C. - UNILET S.AC. son los seores Wilder Abad Aguirre Caldas y Gladys Eulogia Espinoza Correa debidamente acreditada por el Registro nico de Contribuyente. emitido por la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria; que las actas de verificacin de comunicacin de internet resultan ser pruebas prohibidas al haberse vulnerado el derecho a la inviolabilidad de comunicaciones y documentos privados, debiendo agregarse que existen irregularidades respecto a la formalidad y suscripcin del contenido de las mismas. Por su parte la defensa de la encausada Giovanna Maril Anaya Nalvarte indica al fundamentar su recurso de nulidad que el Colegiado Superior arriba al silogismo condenando a la recurrente a quince aos de pena privativa de libertad sosteniendo como premisa mayor el artculo cinco del Decreto Ley nmero veinticinco mil cuatrocientos setenta y cinco, y como premisa menor la prueba indiciaria o prueba indirecta; para que la prueba indiciaria sustente una sentencia condenatoria es imperativo que dichos indicios estn plenamente acreditados, que sean concomitantes al hecho que se trata de probar, y que no existan contraindicios consistentes, toda vez que van a servir de fundamento a la inferencia, slo asi se destruir la presuncin de inocencia; que la inferencia menor del silogismo planteado, se circunscribe a la supuesta relacin con el sentenciado Atalaya Zegarra, y el supuesto conocimiento que tena la recurrente de la verdadera identidad de Elki Meza Majino; que las supuestas caractersticas proporcionadas por Atalaya Zegarra no concuerdan con las que tiene la recurrente, quien por lo dems al declarar en el juicio oral ha negado conocerla; que no es la persona que aparece en la fotografa de fojas cuatrocientos veintiuno y que el reconocimiento policial efectuado por Miguel Casaverde no rene las formalidades del artculo ciento cuarenta y seis del Cdigo de Procedimientos Penales; de otro lado si bien mantuvo una relacin sentimental con Florencio Rodrguez Murga, que resulta ser Elki Meza Majino ello no significa que haya convivido con dicha persona y menos que sea terrorista; que esta persona por su experiencia la embauc para obtener tarjetas de crdito aduciendo que estaba requisitoriado por delito comn, refirindole en primer lugar que necesitaba las cuentas para que le depositen por los trabajos que realizaba y en segundo lugar que se le haba perdido la anterior tarjeta, sin conocer que esta se la haba entregado a su conviviente, pues no tena conocimiento que tena una relacin sentimental con otra persona, siendo que su patrocinada no obtuvo tarjetas de crdito a su nombre pues ella ya tena una; que la tarjeta de propiedad del vehculo estaba a nombre de su padre no para ocultar la verdadera identidad del encausado Meza Majino, sino por otras circunstancias. A su turno el seor Fiscal Superior, quien cuestiona tanto la pena impuesta como la absolucin argumenta al fundamentar su recurso de nulidad que teniendo en cuenta que la conducta de los procesados se encuentra tipificado en los artculos dos y tres inciso b (primer, segundo y tercer prrafo) del Decreto Ley nmero veinticinco mil cuatrocientos setenta y cinco, la pena mnima que se debi imponerse a los sentenciados es de treinta aos por lo que al haber impuesto la Sala Penal penas por debajo del mnimo legal ha infringido el principio de legalidad de la pena, sin tomar en cuenta que en todo momento los procesados han tratado de sorprender a la administracin de justicia penal pese a las evidencias en su contra, teniendo en cuenta que no existen causas de atenuacin que sustente la decisin de la Sala Penal Superior; que por otro lado al establecer que los registros domiciliarios efectuados a las procesadas Pilar Sulena Montenegro Soria y Giovanna Maril Anaya Nalvarte se han actuado con vulneracin del derecho fundamental de inviolabilidad de domicilio y por ello carecen de valor probatorio, no se ha tomado en cuenta que el delito de Terrorismo es una figura penal de carcter permanente y por dicha razn los agentes que pertenecen a una organizacin terrorista se encuentran todo el tiempo en estado de flagrancia delictiva, por lo tanto no resulta necesario contar con rdenes judiciales para ser intervenidos; que la intervencin y registros domiciliarios efectuados a las procesadas Pilar Sulena Montenegro Soria y Giovanna Maril Anaya Nalvarte han sido realizados en flagrancia delictiva, situacin que como lo establece la sentencia del Tribunal Constitucional de fecha veintisiete de diciembre de dos mil cuatro (2096-2004-HC/TC) presenta dos requisitos como son: la inmediatez temporal, esto es que el delito se haya cometido instantes antes e inmediatez personal que el presunto delincuente se encuentre ah en ese momento en situacin y con relacin al objeto o a los instrumentos del delito, que ello ofrezca prueba evidente de su participacin en el hecho delictivo; que en autos existen elementos objetivos suficientes que acreditan que los procesados Pilar Sulena Montenegro Soria y Percy Anaya Nalvarte pertenecan a Sendero Luminoso cuando fueron detenidos, pues en lo referente a la primera encausada, existe el material incautado en el registro domiciliario, as como con los mensajes de correo electrnico de fojas setecientos ochenta y ocho y setecientos ochenta y nueve, con el informe de la Polica Nacional de fojas setecientos ochenta y seis, con el hecho de no contar con documento nacional de identidad, modus operandi de los elementos de sendero luminoso y con su propia declaracin en juicio oral en donde acepta haber concurrido en forma frecuente al internet que tena el sentenciado Meza Majino, con lo que se acredita su responsabilidad penal; en lo referente al segundo encausado, ste era el encargado de conducir el vehculo de placa de rodaje nmero LO guin tres mil trescientos cuarenta en el que movilizaba a Meza Majino quien era mando poltico del Comit Reorganizador Regional Metropolitano Base Lima y corno tal, responsable del aparato logstico y econmico de dicha agrupacin. Asimismo el Procurador Adjunto de la Procuradura Especializada para delitos de Terrorismo del Ministerio del lnterior, quien cuestiona el extremo absolutorio de la sentencia, fundamenta su recurso de nulidad refiriendo lo siguiente: que la decisin de la Sala Penal Superior de absolver a los procesados Pilar Sulena Montenegro Soria y Percy Anaya Nalvarte no responde a un correcto anlisis del conjunto de pruebas actuadas lo cual resulta contradictorio con la culpabilidad plenamente demostrada de sus coencausados Giovanna Maril Anaya Nalvarte y Wilbert Elki Meza Majino; en lo que respecta a la primera encausada respecto a la imputacin de haber realizado apoyo y seguridad a los responsables del Comit Reorganizador del Regional Metropolitano - Base Lima del Partido Comunista del Per Sendero Luminoso, principalmente a su conviviente y coencausado Wilbert Elki Meza Majino, y haber realizado comunicaciones a travs de internet con otro miembros de esta organizacin terrorista; se ha llegado a probar que era conviviente de Meza Majino con quien tena un hijo de nombre Amaro, seudnimo que utilizaba ste ltimo para sus comunicaciones por internet con otros subversivos; que asimismo posea y usaba tarjetas de crdito a nombre de terceras personas que le eran proporcionados por Meza Mijano; concurra frecuentemente al internet de Meza Mijano. Con respecto al encausado Percy Anaya Nalvarte la imputacin de haber realizado funciones de apoyo y transporte a Wilbert Elki Meza Mijano, mantener la comunicacin entre el inmueble que ste tena en ventanilla con Giovanna Anaya Nalvarte y el inmueble de Manchay de Pilar Sulena Montenegro Soria y haber mantenido oculto el vehculo marca Nissan color verde que usaba Meza Mijano para trasladarse; se ha llegado a probar que Percy Anaya Valverde es hermano de Giovanna Anaya Nalvarte conviviente de Meza Mijano; que el citado vehculo se encontraba a nombre del padre de Percy Anaya Nalvarte, identificado con el nombre de Leonidas Meza Celis y fue detenido en circunstancias que se trasladaba en dicho vehculo; que por versiones de testigos el vehculo era usado en la misma poca tanto por Giovanna Anaya Nalvarte y Wilbert Elki Meza Mijano, quienes eran conducidos por un chofer; por haber trasladado a ste ltimo en dicho vehculo y porque el vehculo fue visto en los domicilios de las encausadas Pilar Zulema Montenegro Soria y Giovanna Anaya Salvarte; que en relacin a las actas de registro domiciliario, las encausadas fueron intervenidas en la va pblica y el registro de sus domicilios ocurri de manera posterior, con el consentimiento de las encausadas y con la participacin del representante del Ministerio Pblico, cuya presencia ni siquiera se cuestiona en la recurrida; que adems el concepto de flagrancia se encuentra relacionado con la necesidad de preservar las evidencias relacionadas con las actividades terroristas que se les atribua a las intervenidas; que no se ha considerado el modus operandi de Sendero Luminoso y las reglas de clandestinidad y compartimentaje que rigen sus acciones resulta insostenible que la relacin y actividades que mantenan Pilar Sulena Montenegro Soria y Percy Anaya Nalvarte con sus coencausados se hayan producido de forma extraa o ajena a la organizacin terrorista mxime si se trata de un responsable de Comit, por cuanto tal circunstancia representara un peligro inminente para su seguridad y el desarrollo de su actividad criminal; SEGUNDO.- Que la necesidad de que el Estado Democrtico vele por el respeto y proteccin de los derechos fundamentales, obliga a que se defina en la Constitucin los lmites del ejercicio del poder estatal. Y como quiera que en el proceso penal esta necesidad es ms imperiosa, la tendencia es a fijar en la Constitucin las reglas mnimas de un debido proceso penal, es decir, realizar como lo afirma Alberto Binder en su libro, un diseo constitucional del proceso penal - BINDER, Alberto. Introduccin al derecho Procesal Penal. Editorial Ad Hoc. Buenos Aires - Argentina. 1993. Pg. 61 ss. - As la Constitucin Poltica en nuestro Pas posee una particular concepcin de lo que debe ser la administracin de justicia penal; en ella se han consagrado varias disposiciones que, con valor jurdico normativo, resultan siendo de obligatoria observancia para el proceso penal peruano. TERCERO.- Que el Principio de la necesidad de la Prueba se erige como pauta rectora y fundamental para la seguridad jurdica, porque el encartado y los dems sujetos de la relacin jurdico procesal penal saben a ciencia cierta que sin la prueba el Estado no podra cumplir su funcin esencial de administrar justicia, dado a que la prueba permite la aplicacin de las normas jurdicas sea para tipificar el delito, acreditar la antijuricidad de la conducta, la culpabilidad o para concluir en a inexistencia de estos fenmenos jurdicos. CUARTO.- Sin embargo esta prueba debe ser legtimamente obtenida para que as pueda servir de argumento al operador jurisdiccional cuando ste deba emitir el juicio de valor correspondiente. En el caso de autos, se aprecia que los registros domiciliarios efectuados en los domicilios de las encausadas Pilar Sulena Montenegro Soria y Giovanna Maril Anaya Salvarte, cuyas actas obran a fojas cuatrocientos ochenta y cinco y cuatrocientos noventa y uno, respectivamente, han sido realizados con clara afectacin al derecho constitucional a la inviolabilidad del domicilio, pues estos no revistieron las formalidades de ley, - inmediatez y flagrancia - por ende, el material incautado y decomisado a los encausadas no puede ser valorado convenientemente, por ello es que resulta correcta la decisin del Tribunal A-quo respecto a la absolucin de Pilar Sulena Montenegro Soria al no existir otro elemento de prueba que la vincule con el grave delito imputado. QUINTO.- En autos tampoco se ha llegado a acreditar que el encausado Percy Anaya Nalvarte pertenezca a la organizacin terrorista Sendero Luminoso ya que la imputacin efectuada en su contra respecto a que prestaba servicio de seguridad y traslado del encausado Meza Majino, no nace de sindicaciones o imputaciones directas menos indirectas, sino que las mismas responden a subjetividades que no tienen asidero fctico, adems no se le encontr material subversivo, por lo tanto resulta adecuado al mrito de lo actuado y a ley proceder a su absolucin conforme as lo ha efectuado el Tribunal A-quo. SEXTO.- Asimismo en autos aparecen suficientes elementos de prueba que acreditan de manera fehaciente que el encausado recurrente Wilbert Elki Meza Majino a quien se le imputa ser responsable logstico y econmico de la Clula de Direccin del Comit Reorganizador - Comit Regional Metropolitano Base - Lima - de la Organizacin Subversiva Sendero Luminoso y con cuyo cargo gener ingresos mediante el funcionamiento de un local de servicio de INTERNET en la avenida Gran Chim nmero ciento cincuenta y tres oficina doscientos uno de la urbanizacin Zrate del distrito de San Juan de Lurigancho - Lima. En efecto, contra dicho encausado a quien se le conoca con el seudnimo de "Camarada Duillo o Jos" entre otros existe la sindicacin del testigo Jorge Atalaya Zegarra, quien conforme se advierte de su manifestacin policial y sus ampliatorias de fojas cuatrocientos cuarenta y cuatro, cuatrocientos cincuenta y siete y cuatrocientos sesenta y tres, efectuadas en presencia del seor Fiscal Provincial y de su abogado no slo indic conocerlo sino que dio sus caractersticas fsicas y que adems conjuntamente con Braulio Guilln Ccapa no solo planificaron la confiscacin del arma de fuego al vigilante de la tienda Electra del distrito de San Juan de Lurigancho, evento delictivo que no se logr perpetrar al haber sido detenidos Jorge Atalaya Zegarra y Braulio Guilln Ccapa momentos despus de la reunin de planificacin, sino que adems les imparti rdenes e indicaciones sobre futuros atentados terroristas a instituciones pblicas y privadas las que deban ser perpetradas mientras el lder de la agrupacin terrorista no hiciera una presentacin pblica y sustente el acuerdo de paz; asimismo se ha acreditado en autos que utilizaba un nombre falso para ocultar su verdadera identidad con la que concurra al domicilio de su pareja sentimental Giovanna Maril Anaya Nalvarte conduciendo el vehculo de su padre de placa de rodaje LO guin tres mil trescientos cuarenta; de otro lado conforme al acta de fojas quinientos ochenta y tres se verific en presencia del Fiscal Provincial que realizaba comunicacin subversiva va INTERNET utilizando el seudnimo de "Amaro ochenta" nombre de su menor hijo - con "Diego ochenta". Por ltimo con las declaraciones del propietario del inmueble donde funcionaba las cabinas de Internet y de la empleada de dicho negocio, se determin que el verdadero dueo del mismo era el encausado Meza Majino aun cuando apareca a nombre de Wilder Aguirre Caldas, pues realizaba el hago de arrendamiento del inmueble, los servicios de luz, agua y telfono y hasta daba mantenimiento a los equipos de cmputo; en consecuencia la imputacin formulada en su contra se encuentra suficientemente acreditada en autos, sin embargo no se ha acreditado que haya realizado pintas, agitacin o propaganda as como haber hecho uso de material explosivo y tampoco actos de terrorismo, por lo que su conducta evidentemente se configura en el articulo cinco del Decreto Ley nmero veinticinco mil cuatrocientos setenta y cinco que prev la afiliacin a una organizacin terrorista. STIMO.- Que en referencia a la encausada Giovanna Maril Anaya Nalvarte, aparece que por su relacin sentimental con el encausado Wilbert Elki Meza Majino, y al haber sido reconocida por el testigo Jorge Atalaya Zegarra conforme se advierte de su manifestacin policial de fojas cuatrocientos cuarenta y cuatro, como la mujer que particip en la planificacin para la confiscacin de un arma de fuego, por haber concurrido en forma constante al INTERNET de propiedad del encausado Meza Majino, circunstancia corroborada por la declaracin de Rigoberto Marcos Ureta quien refiere que ella era presentada por Meza Majino como esposa de quien dijo se desempeaba como profesora; asimismo por el hecho de haber escondido su identidad conforme a las declaraciones de Jenny Pardo Luque y de Melissa Alvarez Alvaro quienes fueron sus compaeras de estudio a quienes le hizo obtener tarjetas de crdito aduciendo primero que necesitaba para que su esposo le deposite dinero y segundo porque haba perdido su documento nacional de identidad; por el hecho de haber utilizado el vehculo marca Nissan verde de placa de rodaje LO guin tres mil trescientos cuarenta y por ltimo por haberse encontrado material explosivo al lado de su domicilio, por tanto se ha desvirtuado la inicial presuncin de inocencia que le amparaba y por ello resulta correcto el juicio de valor emitido por la Sala Penal Superior al haber enmarcado la conducta de la encausada en el tipo penal que describe el artculo cinco del Decreto Ley nmero veinticinco mil cuatrocientos setenta y cinco que configura la afiliacin a una organizacin terrorista. OCTAVO.- Que por ltimo el seor Fiscal Superior en su recurso de nulidad argumenta que debe aumentarse la pena impuesta a Wilbert Elki Meza Majino y a Giovanna Maril Anaya Nalvarte, pues en la recurrida no se ha tomado en cuenta que la conducta de los encausados se encuentra tipificado en los artculos dos y tres inciso b (primer, segundo y tercer prrafo) del Decreto Ley nmero veinticinco mil cuatrocientos setenta y cinco, la pena mnima que se debi imponrseles es de treinta aos, por lo que al haber impuesto la Sala Penal penas por debajo del mnimo legal ha infringido el principio de legalidad de la pena, sin tomar en cuenta que en todo momento los encausados han tratado de sorprender a la administracin de justicia penal pese a las evidencias en su contra, teniendo en cuenta que no existen causas de atenuacin que sustente la decisin de la Sala Penal Superior. Al respecto es necesario establecer que conforme se aprecia de las sesiones de audiencia de fojas tres mil novecientos diecisiete y tres mil novecientos veintisiete, de fecha veintiuno y veintitrs de junio de dos mil cinco, respectivamente, la Sala Penal Superior en fiel cumplimiento de lo establecido en el artculo doscientos ochenta y cinco A incorporado por el Decreto Legislativo nmero novecientos cincuenta y nueve al Cdigo de Procedimientos Penales ha sometido al debate contradictorio la posibilidad de la desvinculacin de la calificacin jurdica de los hechos fijados en la acusacin fiscal de fojas dos mil seiscientos veintitrs, por ello es que la sentencia recurrida ha establecido que los hechos imputados configuran el tipo penal previsto en el artculo cinco del Decreto Ley nmero veinticinco mil cuatrocientos setenta y cinco y no el de terrorismo agravado previsto en los artculos dos y tres inciso b (primer, segundo y tercer prrafo) del mismo Decreto Ley, que siendo ello as, la pena impuesta por el Tribunal A-quo resulta adecuado a los hechos, lo que equivale decir que se ha efectuado una correcta determinacin judicial de la pena, tanto ms que la pena mnima establecida para esta figura delictiva es no menor a los veinte aos de pena privativa de libertad, y si bien esta penalidad ha sido modificada por el Decreto Legislativo nmero novecientos veintiuno, ste dispositivo legal ha entrado en vigencia el dieciocho de enero de dos mil tres, es decir con posterioridad a los hechos denunciados conforme a la acusacin fiscal escrita, por lo que siendo as no resulta amparable lo solicitado por el seor Fiscal Supremo en este extremo. Por estas consideraciones: declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia recurrida de fojas cuatro mil doscientos sesenta y dos, su fecha cinco de agosto de dos mil cinco, que por mayora absuelve a Pilar Sulena Montenegro Soria y por unanimidad absuelve a Percy Anaya Nalvarte del delito contra la Tranquilidad Pblica - Terrorismo, en agravio del Estado; y condena a Wilbert Elki Meza Majino y a Giovanna Maril Anaya Nalvarte como autores del delito de Terrorismo - afiliacin a una organizacin terrorista, en agravio del Estado; impone al primero veinte aos de pena privativa de libertad, la misma que con descuento de carcelera que viene sufriendo desde el veintids de agosto de dos mil dos, vencer el veintiuno de agosto de dos mil veintids; impone por mayora a la segunda quince aos de pena privativa de libertad, la misma que con el descuento de carcelera que viene sufriendo desde el veintids de agosto de dos mil dos, vencer el veintiuno de agosto de dos mil diecisiete; asimismo trescientos sesenta y cinco das multa, y al pago de cien mil nuevos soles por concepto de reparacin civil que en forma solidaria debern abonar a favor del agraviado; con todo lo dems que contiene y los devolvieron.-
S.S. SALAS GAMBOA PALACIOS VILLAR BARRIENTOS PEA PRINCIPE TRUJILLO URBINA GANVINI