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9thOctober2013 ANALISISDELARTICULO21AL30DELALEY27972
REALIZADOPOR:HenryGermanChaiaLpez
LALEYORGNICADEMUNICIPALIDADES
EXEGESIS
ARTCULO21.DERECHOS,OBLIGACIONESYREMUNERACINDELALCALDE
El alcalde provincial o distrital, segn sea el caso, desempea su cargo a
tiempo completo, y es rentado mediante una remuneracin mensual fijada por
acuerdo del Concejo Municipal dentro del primer trimestre del primer ao de
gestin. El acuerdo que la fija ser publicado obligatoriamente bajo
responsabilidad. El monto mensual de la remuneracin del alcalde es fijado
discrecionalmente de acuerdo a la real y tangible capacidad econmica del
gobiernolocal,previaslasconstatacionespresupuestalesdelcasolamisma
queanualmentepodrserincrementadaconarregloaley,siempreycuandose
observe estrictamente las exigencias presupuestales y econmicas propias de
suremuneracin.
Glosariodetrminos:
Tiempo completo. Es una medida que se emplea en mbitos econmicos o de
recursos humanos. Se obtiene dividiendo las horas de trabajo de varios
trabajadores o empleados a tiempo parcial por la cantidad de horas de un
perodo laboral completo (da, semana, mes, ao). Otros trminos similares
en uso son: trabajador a tiempo completo, empleado a tiempo completo,
equivalente a jornada completa o personada. El trmino "equivalente a
tiempo completo" (ETC) predomina en el sector pblico y en empresas que
contratantrabajadoresduranteperodoscortos.
El equivalente a tiempo completo de una plantilla laboral o fuerza de
trabajo indica el nmero de trabajadores a tiempo completo que
proporcionaran los mismos servicios en un perodo de tiempo igual (da,
semana,mes,ao).
Losrecursoshumanosqueunaempresauorganizacinnecesitapuedencubrirse
con diferentes equipos de trabajadores con diferentes niveles de empleo.
Para expresar el rendimiento temporal de cada equipo, y poder establecer
comparaciones entre ellos, se hace necesario aplicar un indicador de
referencia (benchmarking) establecido y estandarizado como el nmero de
trabajadoresequivalentesatiempoparcialdecadagrupo.
Discrecionalidad. Es aquella que se halla debidamente normada por el
ordenamiento jurdico en consecuencia, es la misma ley la que determina
cul es la autoridad que debe actuar, en qu momento y la forma como ha de
proceder, por lo tanto no cabe que la autoridad pueda hacer uso de una
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valoracinsubjetiva,portanto"Ladecisinenqueconsistaelejerciciode
lapotestadesobligatoriaenpresenciadedichosupuestoysucontenidono
puede ser configurado libremente por la Administracin, sino que ha de
limitarse a lo que la propia Ley ha revisto sobre ese contenido de modo
precisoycompleto".
Por el contrario, la potestad discrecional otorga un margen de libertad de
apreciacin de la autoridad, quien realizando una valoracin un tanto
subjetivaejercesuspotestadesencasosconcretos.Ahorabien,elmargende
libertad del que goza la administracin en el ejercicio de sus potestades
discrecionalesnoesextralegal,sinoporelcontrarioremitidoporlaley,
de tal suerte que, como bien lo anota el tratadista Garca de Enterria, no
haydiscrecionalidadalmargendelaLey,sinojustamentesloenvirtudde
laLeyyenlamedidaenquelaleyhayadispuesto.
Ladiscrecionalidadnoconstituyeunapotestadextralegal,sinomsbien,el
ejerciciodeunapotestaddebidamenteatribuidaporelordenamientojurdico
afavordedeterminadafuncin,valedecir,lapotestaddiscrecionalestal,
slo cuando la norma legal la determina de esa manera. En consecuencia, la
discrecionalidad no puede ser total sino parcial, pues, debe observar y
respetardeterminadoselementosquelaleyseala.
Exegesisdelartculo21delaLOM.
Funcin de alcalde provincial o distrital es rentada y a tiempo completo,
losAlcaldesProvincialesyDistritalesrecibenunaremuneracinmensualque
es fijada por el Concejo Municipal correspondiente, en proporcin a la
poblacin electoral de su circunscripcin hasta un mximo de cuatro y un
cuarto(4)delaUnidaddeIngresodelSectorPblico,portodoconcepto
enconsecuenciaporacuerdodelconcejomunicipaldentrodelprimertrimestre
delprimeraodegestin,debeestablecerseelrangodenivelesposiblesde
remuneracin dentro de cuyos trminos decidirn el monto de la remuneracin
del Alcalde, se debe tener en consideracin que los ingresos por todo
conceptodelosAlcaldesProvincialesyDistritalesdebenfijarseenfuncin
delacapacidadeconmicadelamunicipalidad.
Los Concejos Municipales, para efectos de aplicar la remuneracin de los
alcaldesdistritalesyprovinciales,debentomarencuenta,laproporcinde
lapoblacinelectoraldesucircunscripcin,deacuerdoalainformacinde
poblacin electoral emitida por el Registro Nacional de Identificacin y
EstadoCivilRENIEC,ubicarlaproporcindelapoblacinelectoralenla
escalaparadeterminarelmontodelingresomximomensualquecorrespondaa
dicha escala, verificar que en ningn caso la sumatoria de los montos
determinados superen las 4 Unidades de Ingreso del Sector Pblico.[1]
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maestria/EXEGESIS%20DE%20LA%20LEY%20ORG%C3%81NICA%20DE%20MUNICIPALIDADES+CHAI%C3%
91A%20LOPEZ%20HENRY%20GERMAN.docx#_ftn1]
El presente artculo tiene por objeto establecer las disposiciones que
permitan a los Concejos Municipales determinar los ingresos por todo
conceptodelosAlcaldesProvincialesyDistritales.
Elingresomximomensualportodoconcepto,comprendealaremuneracinque
se otorga a los Alcaldes Provinciales y Distritales de acuerdo a la
normatividadlegalvigente.Losingresosmximosmensualesportodoconcepto
de los Alcaldes Provinciales y Distritales son fijados por los Concejos
Municipalesrespectivos,considerandoparatalefectoelcuadroquecontiene
parmetrosparaladeterminacindesusingresos.
Lasdietasquecorrespondanpercibiralosregidoresmunicipales,deacuerdo
al monto fijado por los respectivos Concejos Municipales, por sesin
efectivaencadames,deconformidadconlodispuestoenlaLeyOrgnicade
Municipalidades, en ningn caso pueden superar en total el treinta por
ciento (30%) de los ingresos mensuales por todo concepto del Alcalde
correspondiente.
DOGMATISMO
ARTCULO21.DERECHOS,OBLIGACIONESYREMUNERACINDELALCALDE
Los derechos que el alcalde se le otorga son aquellos que provienen de un
sistemadenormasqueregulanlaconductahumanaenformabilateral,conel
objeto de hacer efectivos los valores jurdicos reconocidos en el derecho
municipal y por la comunidad. As tenemos que el alcalde ejerce funciones
propias del cargo a tiempo completo, por esa razn de hecho y de acuerdo a
los valores reconocidos, sta autoridad debe ser rentado mensualmente
estando sujeto, de otra parte, a la quinta categora del Impuesto a la
Renta, por la remuneracin percibida en razn de dependencia con la
municipalidad.Peroelejerciciodelasfuncionescomoalcalde,traeconsigo
obligaciones que vienen a ser el conjunto de deberes del orden jurdico,
moralysocial.
De otra parte, si el alcalde es tambin servidor pblico permanente, el
tiempo de servicios prestados como alcaldes o regidor le sern reconocidos.
Cabe precisar que si esta autoridad es a su vez servidor de la misma
municipalidad, es posible que pueda seguir cobrando su sueldo como servidor
yoptarporladietaquelecorresponderaporsulaborcomoalcalde.Enel
que caso de que fuera pensionista de la misma municipalidad, podra optar
por lo mismo y cobrar su pensin normal, o en su defecto suspender su
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distritalesenfuncinalapoblacinelectoral,talcomolosealadoenla
SegundaDisposicinFinaldelaLeyN28212,queeslaprimeravariable.
En tal sentido, este dispositivo tiende a ser contradictorio e ilegal, por
cuantonotomaencuentalodispuestoenlaLeyOrgnicadeMunicipalidades,
que la remuneracin del alcalde es fijado en funcin a la real y tangible
capacidad econmica del gobierno local, con lo cual se desnaturaliza el
artculo21delaLeyN27972,LeyOrgnicadeMunicipalidades.
7. La disminucin de las remuneraciones de los alcaldes trae consigo por
consiguiente del recorte sustancial de las dietas de los regidores, quienes
slopuedenpercibirhastael30%delaremuneracindelalcalde,deacuerdo
conelartculo5delaLeyN28212,modificadoporelDecretodeUrgencia
N0382006yrecogidaenelartculo5delDecretoSupremoN0252007PCM.
Enestecaso,resultaatentatoriocontraelartculo12delaLeyN27972,
LeyOrgnicadeMunicipalidades,queestableceunprocedimientoyelmodode
lafijacindelasdietasdelosregidores.
8. El literal c) del inciso 3.2 del artculo 3 del Decreto Supremo N 025
2007PCM, genera un tratamiento discriminatorio entre los alcaldes de las
municipalidades capitales de departamento, de los alcaldes de las
municipalidades capitales de provincia, de los alcaldes de las
municipalidades distritales de la provincia de Lima y Callao, respecto de
los dems alcaldes del pas por cuanto a lo sealado se les ha reconocido
una asignacin adicional en desventaja de los otros. En este caso la
disposicinesilegalporquenotieneningnsustentoenlaLeyN28212ni
enelDecretodeUrgenciaN0382006.
9.AlestarenvigencialaLeyN28212apartirdel28deabrilde2004,el
DecretodeUrgenciaN0382006apartirdel2deenerode2007yelDecreto
Supremo N 0252007PCM a partir del 23 de marzo de 2007 dichas normas
adquieren connotacin y se tienen que cumplir as atenten contra el Sistema
Jurdico Peruano, en tanto no sea declarada su ilegalidad o expulsados del
sistema jurdico por los rganos competentes. Los cuestionamientos que
puedansurgirentornoalapublicacindeunanormanodebenresolverseen
clave de validez o invalidez, sino de eficacia o ineficacia. Una norma
publicadasencillamenteeseficaz,pueshacobradovigencia.
EXEGESIS
ARTCULO22.VACANCIADELCARGODEALCALDEOREGIDOR
El cargo de alcalde o regidor se declara vacante por el concejo municipal,
enlossiguientescasos:
1.Muerte
2.Asuncindeotrocargoprovenientedemandatopopular
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3.Enfermedadoimpedimentofsicopermanentequeimpidaeldesempeonormal
desusfunciones
4. Ausencia de la respectiva jurisdiccin municipal por ms de treinta (30)
dasconsecutivos,sinautorizacindelconcejomunicipal
5.Cambiodedomiciliofueradelarespectivajurisdiccinmunicipal
6.Condenaconsentidaoejecutoriadapordelitodolosoconpenaprivativade
lalibertad
7. Inconcurrencia injustificada a tres (3) sesiones ordinarias consecutivas
oseis(6)noconsecutivasdurantetres(3)meses
8.Nepotismo,conformealeydelamateria
9. Por incurrir en la causal establecida en el artculo 63 de la presente
Ley
10. Por sobrevenir algunos de los impedimentos establecidos en la Ley de
EleccionesMunicipales,despusdelaeleccin.
Para efecto del numeral 5 no se considera cambio de domicilio el
sealamiento de ms de un domicilio, siempre que uno de ellos se mantenga
dentrodelacircunscripcinterritorial.
Glosariodetrminos:
Vacancia. La vacancia es aquella situacin en virtud de la cual un cargo
permanente o delegado, carece de titular. En los casos de cargos
provenientes de eleccin popular, como lo son para alcaldes, regidores,
Presidentes, Vicepresidentes y Consejeros Regionales la vacancia significa
elcesedelarelacinrepresentativa,esdecir,aquellaqueexisteentrela
poblacinysurepresentante.
Cargo.Responsabilidad,empleouoficioqueconfierelafacultaddeejercer
determinadafuncinpblicayladepercibir,ensucaso,ciertosderechos.
Muerte. Fin, extincin, trmino, cesacin de la vida, al menos en el
aspecto corporal. Estado corporal en que la respiracin, la circulacin de
lasangre,elcalordelorganismoyotrasmanifestacionesvitalessonpocoo
nadaperceptibles.
MandatoPopular.Lanocindemandatopopular,esdecirlarelacinqueen
las democracias se establece entre electores y elegidos para ocupar los
cargos polticos de la estructura estatal, abarca la llamada teora de la
representacin,unadelaspiedrasbasalesdelEstadodeDerecho.
Jurisdiccin.La palabra jurisdiccin se forma de jus y de dicere, aplicar
odeclararelderecho,porloquesedice,jurisdictioojuredicendo.
Es la potestad que reside en la Administracin, o en los funcionarios o
cuerpos que representan esta parte del Poder ejecutivo, para decidir sobre
lasreclamacionesaquedanocasinlospropiosactosadministrativos.
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Fujimorisinembargodeestadescomposicinsocial,queesuncncerenla
administracin pblica, no estn ajenos los gobiernos locales y los
gobiernosregionales,porellocreo,enelcasodelosalcaldes,lasancin
administrativa debe ser la vacancia del cargo, sin perjuicio del proceso
penalqueselesiga,ademsdelaresponsabilidadcivilqueleasistasin
embargo, nos hallamos con una realidad sorprendente, en el cual el mximo
organismo electoral no tiene un criterio formado en la aplicacin de la
causal de vacancia establecida en la Ley 27972, Ley Orgnica de
Municipalidades,ypuntualmenteenelusoindebidodelosbienespblicos.
La Ley Orgnica de Municipalidades establece como causal de vacancia en el
artculo 63, en el sentido que los alcaldes y regidores no pueden
contratar, rematar obras o servicios pblicos municipales ni adquirir
directamente o por interpsita personas sus bienes, esto se encuentra
establecido en el artculo 56 del propio dispositivo, donde se establecen
cules son los bienes muebles e inmuebles y los caudales, es decir, el
dineroentreotros.
Referente al prrafo precedente se han emitido resoluciones contradictorias
del mximo organismo electoral como son: La Resolucin N 0802004JNE, que
rechaza el pedido de vacancia contra el cargo de alcalde por haber
contratadoladifusinpublicitariaenlaempresadetelevisindepropiedad
del alcalde la Resolucin N 1102004JNE, declara infundado el pedido de
vacanciadelcargodealcaldeporhabercontratadoserviciosdepublicidada
laempresadepropiedaddesupadreprimercriterio.
Contrariamenteseda:LaResolucinN2842004JNE,declaralavacanciadel
cargodealcaldeporhabercontratadoporinterpsitapersonaatravsdela
sociedad de arquitectas asociadas perteneciente a su ex cuada segundo
criterio. Sin embargo en el ao 2005 se emiti la Resolucin N 0722005
JNE, en la cual se rechaza el pedido de vacancia del cargo de alcalde por
haber contratado con la empresa de propiedad de su cuada por un monto de
S/.1,114.00 la Resolucin N 1062005JNE, donde se rechaza el pedido de
vacancia del cargo de alcalde por haber contratado el volquete de propiedad
de su padre regresan al primer criterio. Posteriormente, se emite la
ResolucinN1122005JNE,dondedeclaranlavacanciadelalcaldeporhaber
recibido S/.5,400.00 y S/.500.00 bajo la modalidad de prstamo, sealando
queelalcaldetieneintersenloscontratos,porhaberseutilizadounbien
municipal y conforme al artculo 886 del Cdigo Civil inciso 9) que el
dinero es un bien mueble y por lo cual se ha hecho un uso indebido del
patrimonio municipal en el ao 2006, se emite la Resolucin N 0922006
JNE, donde se declara la vacancia del cargo de alcalde por haber cobrado
adelantos de pago de remuneraciones por un monto de S/.1,000.00 la
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independienteslaunadelaotra.Porunlado,estainstitucinatravsde
su rgano colegiado, emite pronunciamiento respecto de los recursos de
apelacin presentados ante los propios Concejos Municipales resolviendo el
tema de fondo, es decir, analizando y pronuncindose respecto de la
configuracin de alguna de las causales reguladas en las normas especiales.
En ese sentido, el pronunciamiento de fondo implica que previamente haya
existido un pronunciamiento del Concejo Municipal (declarando o no la
vacancia)y,queelsolicitantedelavacanciaolaautoridadcuyavacancia
sehadeclarado,noestconformeconelpronunciamientoemitido,exigiendo,
atravsdelmecanismodeapelacin,unarevisindeloactuado(queeneste
caso se traduce en una revisin de la configuracin de la causal alegada),
por parte del Jurado Nacional de Elecciones que constituye la ltima y
definitivainstancia.
Sin embargo, y esto constituye una segunda funcin, cuando el Concejo
Municipal declara la vacancia, y sta no es apelada, dejndose consentir el
acuerdoadoptado,laactuacindelJuradoNacionaldeEleccionessecentrar
en verificar el cumplimiento de las normas procedimentales y el respeto del
derecho de defensa de la autoridad cuya vacancia se solicita. Si as se
constatara, el Jurado Nacional de Elecciones convoca a quien reemplazar a
laautoridadvacada,emitiendoparatalefectolascredencialesrespectivas.
Para el tratamiento de este acpite se tomar en cuenta las causales
reconocidas por la actual Ley Orgnica de Municipalidades en su artculo
22,ydeacuerdoalordenenquehansidoconsignadaspordichanormapara
loscasosdevacanciasmunicipales.Paratalefectoseharmencin,deser
el caso, de algunos criterios que sobre ellas pudiera haber adoptado el
JuradoNacionaldeEleccionesatravsdesujurisprudencia,ascomodelas
particularidades que en torno a ellas se producen en el transcurso del
proceso de vacancia. Cabe precisar que seguidamente al tratamiento de cada
causal, se har lo propio, en cuanto corresponda, con las causales de
vacancia regional, en tanto stas han sido establecidas tomando como punto
dereferenciaalascausalesdevacanciamunicipales
La norma contempla como causales la muerte, asuncin de otro cargo
proveniente de mandato popular, enfermedad o impedimento fsico permanente
queimpidaeldesempeonormaldelasfuncionesdelasautoridadesediles.
As tambin, la ausencia de la respectiva jurisdiccin municipal por ms de
30 das consecutivos sin autorizacin del concejo y cambio de domicilio
fueradelajurisdiccinmunicipal.
Noseconsideracambiodedomicilioelsealamientodemsdeundomicilio,
siempre que uno de ellos se mantenga dentro de la circunscripcin
territorial.
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Sontambincausalesdevacancialacondenaconsentidaoejecutoriadaporun
delito doloso con pena privativa de la libertad, inconcurrencia
injustificadaatressesionesordinariasconsecutivasoseisnoconsecutivas
durantetresmeses,nepotismo.
El artculo 11 de la ley dispone que los regidores no pueden ejercer
funciones ni cargos ejecutivos o administrativos, sean de carrera o
confianza, ni ocupar cargos de miembros de directorio ni ser gerentes u
otros en la misma municipalidad o en las empresas municipales o de nivel
municipaldesujurisdiccin.
Todos los actos que contravengan esta disposicin son nulos y la infraccin
deestaprohibicinescausaldevacanciaenelcargoderegidor.
Se ha legislado el caso de la suplencia del cargo de alcalde, lo que
acarreaba muchos problemas de aplicacin legal. La nueva ley considera que
elprimerregidoruotroqueasumalasfuncionesejecutivasdelalcaldepor
suspensin de ste, siempre que sta se extienda por un perodo mayor a un
mes, tendr derecho a percibir la remuneracin del alcalde suspendido, va
encargatura de cargo, sin derecho a dieta mientras perciba la remuneracin
delsuspendido.
Vacancia y Revocatoria son los nicos medios previstos por la Constitucin
(yreguladosporlaley)paradejarsinefectouncargoqueprovienedeuna
eleccin popular. De este tema en comn surge la importancia de ambas
figuras, mecanismos que pueden ser promovidos adems por un solo ciudadano
activo.
SINCRETISMO
ARTCULO22.VACANCIADELCARGODEALCALDEOREGIDOR
En el artculo 22 Vacancia del cargo de Alcalde o Regidor, el inciso 4)
debi modificarse los 30 das calendarios por 30 das hbiles, se debi
incorporar los incisos 13) Por renuncia conforme a la Constitucin Poltica
del Per. 14) Por beneficiar en contratos en forma directa e indirecta a
terceras personas naturales o jurdicas, incumpliendo lo establecido en el
artculo34delapresenteley.
En el Artculo 22 numeral 7, causales de vacancia no se estableci que la
inconcurrenciaacuatroynotressesionesordinariasoextraordinariassean
causaldevacanciaenconcordanciaconelartculo12queestablecequese
deben realizar no ms de cuatro sesiones al mes, as como el artculo 22
numeral4,queescausaldevacancialaausenciadelaJurisdiccinporms
de 30 das consecutivos. El numeral 11 me parece un exceso que por no
transferir los recursos a las Municipalidades de los centros poblados de su
Jurisdiccin sea causal de Vacancia, esto debe ser causal de suspensin
conforme al artculo 25 numeral 4 de la Ley. El numeral 12 sobre emitir
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normasalmargendelSistemaJurdicoNacional,nospareceimportanteperoa
suvezestodebeserextendidoalosgobiernosregionales.
EXEGESIS
ARTCULO 23. PROCEDIMIENTO DE DECLARACIN DE VACANCIA DEL CARGO DE ALCALDE
OREGIDOR
La vacancia del cargo de alcalde o regidor es declarada por el
correspondiente concejo municipal, en sesin extraordinaria, con el voto
aprobatorio de dos tercios del nmero legal de sus miembros, previa
notificacinalafectadoparaqueejerzasuderechodedefensa.
El acuerdo de concejo que declara o rechaza la vacancia es susceptible de
recurso de reconsideracin, a solicitud de parte, dentro del plazo de 15
(quince)dashbilesperentoriosanteelrespectivoconcejomunicipal.
El acuerdo que resuelve el recurso de reconsideracin es susceptible de
apelacin. El recurso de apelacin se interpone, a solicitud de parte, ante
el concejo municipal que resolvi el recurso de reconsideracin dentro de
los15(quince)dashbilessiguientes,elcualelevarlosactuadosenel
trmino de 3 (tres) das hbiles al Jurado Nacional de Elecciones, que
resolver en un plazo mximo de 30 (treinta) das hbiles, bajo
responsabilidad.
LaresolucindelJuradoNacionaldeEleccionesesdefinitivaynorevisable
enotrava.
Cualquier vecino puede solicitar la vacancia del cargo de un miembro del
concejo ante el concejo municipal o ante el Jurado Nacional de Elecciones
su pedido debe estar fundamentado y debidamente sustentado, con la prueba
que corresponda, segn la causal. El concejo se pronuncia en sesin
extraordinariaenunplazonomayorde30(treinta)dashbilesdespusde
presentada la solicitud y luego de notificarse al afectado para que ejerza
suderechodedefensa.
EncasodequelasolicitudseapresentadaalJuradoNacionaldeElecciones,
l correr traslado al concejo municipal respectivo para que proceda
conformeaesteartculo.
ExegesisArtculo23delaLOM:
El procedimiento de vacancia importa un examen de verificacin de la
configuracinonodelasituacinprevistaenlaleycomocausalyelloes
calificada en primera instancia por el Consejo Municipal y en segunda
instancia va apelacin por el Jurado Nacional de Elecciones que adems
examina el cumplimiento del procedimiento de la Ley por parte del consejo
conforme a lo establecido en el artculo 23 de la Ley Orgnica de
Municipalidades, el camino a seguir para la suspensin debe ser el
siguiente:
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A.SOBRELADOBLEINSTANCIA:ElartculoencomentoestablecequeelJurado
Nacional de Elecciones acta en los casos de suspensin como de vacancia
como segunda instancia sin embargo, existe una discrepancia en el
procedimiento de vacancia cuando se establece que la vacancia del cargo de
alcalde o regidor es declarada por el correspondiente Concejo Municipal en
sesin extraordinaria con el voto aprobatorio de dos tercios del nmero
legal de sus miembros. Existe jurisprudencia por parte del Jurado Nacional
de Elecciones, en el sentido que el acuerdo que aprueba el pedido de
vacancianocumpleconelrequisitodelosdostercios,enconsecuencia,no
hay acuerdo y se limitan a confirmar el acuerdo adoptado por concejo
municipal. El Jurado Nacional de Elecciones est facultado a ver los
expedientes,nosloenlaformasinoenelfondoporquesubenengradode
apelacin, en caso contrario, qu sentido tendra que contra el acuerdo se
interpongaelrecursodeapelacin,sielmximoorganismoelectoralsevaa
limitarensealarquenohayacuerdoporunamalaredaccinqueelconcejo
eselquedeclaralavacancia.
El Recurso de Apelacin procede por una indebida interpretacin de los
hechos,porlocualalamparodeloestablecidoenlaConstitucinPoltica
delPer,queplasmaelprincipiodelapluralidaddeinstancias,queesun
principio constitucional y no constitucionalizado y de lo establecido en el
artculo 5 incisos a) y u) de la Ley Orgnica del Jurado Nacional de
Elecciones, ste acta con todas las prerrogativas de segunda y ltima
instanciaestandofacultadoparaverlaformayelfondo.
B. SOLICITUD DE CUALQUIER VECINO O MIEMBRO DEL CONCEJO SOLICITANDO LA
SUSPENSIN DEL CARGO DE UN MIEMBRO DEL CONCEJO, ANTE EL CONCEJO MUNICIPAL:
Cualquier vecino puede solicitar la vacancia del cargo de un miembro del
consejo ante el consejo municipal o ante el jurado nacional de elecciones
su pedido debe estar debidamente sustentado y fundamentado, con la prueba
que corresponda, segn la causal que invoca. El consejo se pronuncia en
sesin extraordinaria en un plazo no mayor de 30 das hbiles despus de
haber presentado la solicitud y luego de notificarse al afectado para que
ejerza su derecho de defensa. En el caso que se presente la solicitud al
Jurado Nacional de Elecciones, este correr traslado al consejo municipal
respectivoparaqueesteprocedaconformeesteartculo.
Continuando con la lnea jurisprudencial establecida por el Jurado Nacional
deElecciones,elcualresuelveconcriteriodeconcienciaconarregloaley
y aplica los principios generales del derecho para solicitar la suspensin
de un miembro del concejo municipal, tambin se debe ostentar la condicin
de vecino y esto se demuestra con el Documento Nacional de Identidad, es
decir, estar inscrito en el padrn electoral de la jurisdiccin de la
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EncasodequelasolicitudseapresentadaalJuradoNacionaldeElecciones,
l correr traslado al Concejo Municipal respectivo para que proceda
conformealey.
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SINCRETISMO
ARTCULO 23. PROCEDIMIENTO DE DECLARACIN DE VACANCIA DEL CARGO DE ALCALDE
OREGIDOR
Elartculo23ProcedimientodedeclaracindevacanciadelcargodeAlcalde
o Regidor, debi ser modificado ntegramente: Cualquier vecino puede
solicitar la vacancia del cargo de un miembro del concejo, ante el concejo
municipal o ante el Jurado Nacional de Elecciones. El pedido de vacancia
debe contener el petitorio que comprende la determinacin clara y concreta
de lo que se pide, los hechos en que se funda el petitorio, la
fundamentacin jurdica y los medios probatorios que demuestren
fehacientementelacausaldevacanciainvocada.Unaveztrasladadoelpedido
de vacancia no se podrn acompaar nuevas pruebas en ninguna etapa del
proceso, salvo los documentos expedidos con fecha posterior que al inicio
del proceso no se hayan podido conocer y obtener con anterioridad, que
tengan vinculacin directa con el pedido, los cuales sern presentados al
momentodelaformulacindelaapelacin.Elconcejomunicipalsepronuncia
en un plazo no mayor de treinta das tiles, contados a partir de la
notificacin a la afectada y previa verificacin de los cargos
correspondientes en caso que el afectado se negare a recibir la
notificacin o no se encuentra en la localidad, las notificaciones se harn
conformeloestableceelCdigoProcesalCivil.Encasoquelasolicitudsea
presentada al Jurado Nacional de Elecciones, ste corre traslado al concejo
municipal respectivo para que proceda a la notificacin, el plazo de los
treinta das hbiles se empieza a contar conforme a lo sealado en el
prrafoprecedente.Lavacanciadelcargodealcaldeoregidoresvistapor
elcorrespondienteconcejomunicipalensesinextraordinariaconvocadapara
estefin.Enestasesinelafectadocomoelpeticionantepodrformularsus
alegatos en forma personal o a travs de sus abogados, para lo cual deben
ser debidamente notificados con cinco das de anticipacin. El pedido de
vacanciaesacordadoconelvotoaprobatoriodelamitadmsunodelnmero
legal de sus miembros. Contra el acuerdo que declara o rechaza la vacancia
seinterponerecursodeapelacinenunplazodecincodashbilescontados
apartirdeldasiguientedelacuerdosiestuvieronpresenteslaspartesen
lasesindeconcejo,encasocontrario,elplazoseempiezaacontardesde
eldasiguientedelanotificacin.Encasoqueelconcejomunicipalnose
pronuncie en el plazo de treinta das hbiles, vencido ste se considerar
aprobado el pedido de vacancia, sin perjuicio de la responsabilidad penal a
que hubiera lugar, contra esta resolucin presunta se interpone el recurso
de apelacin sealado en el presente artculo. Interpuesto el recurso de
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EXEGESIS
ARTCULO24.REEMPLAZOENCASODEVACANCIAOAUSENCIA
EncasodevacanciaoausenciadelalcaldeloreemplazaelTenienteAlcalde
queeselprimerregidorhbilquesigueensupropialistaelectoral.
Encasodevacanciadelregidor,loreemplaza:
1. Al Teniente Alcalde, el regidor hbil que sigue en su propia lista
electoral.
2.Alosregidores,lossuplentes,respetandolaprecedenciaestablecidaen
supropialistaelectoral.
Glosariodetrminos:
Reemplazo. Un reemplazo es una sustitucin, un cambio, un relevo o una
permuta.Eltrminopuedereferirseaunapersona,unacosaoalgosimblico
segnelcontexto,porloquesuaplicacinesbastanteamplia.
Ausencia.Nopresenciaenunlugar.Alejamientodelmismo.EnDerecho,la
ausencia es la situacin de quien se encuentra fuera del lugar de su
domicilio, sin que se sepa su paradero, sin constar adems si vive o ha
muerto,ysinhaberdejadorepresentante.
Dentro de este genrico concepto, es tradicional en la doctrina, y lo hace
tambin el Cdigo, distinguir tres situaciones: Ausencia presunta o de
hecho, Ausencia declarada y Presuncin de muerte o Declaracin de
fallecimiento,fasestericamentesucesivas,aunquenonecesariamenteenla
prctica.
La idea capital de esta reglamentacin est, como dice OGYAR, en la pugna
entredospresunciones:ladevidaylademuertedelausente,debilitndose
la primera fortalecindose la segunda en funcin del tiempo transcurrido
desde la desaparicin o las ltimas noticias y de las circunstancias de
aqulla,yadoptndosemedidasdecarctermsamplioamedidaqueseafirma
lapresuncindemuerte.
Para la doctrina mayoritaria, la ausencia es un hecho con influencia sobre
la situacin jurdica, a su vez, la necesidad de una institucin supletoria
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Encasodevacanciaderegidor,loreemplaza:
TenienteAlcalde,elregidorhbilquesigueensupropialistaelectoral.
SINCRETISMO
ARTCULO24.REEMPLAZOENCASODEVACANCIAOAUSENCIA
El artculo 24 debi incorporarse el trmino licencia conforme al artculo
25,nopudiendoserreemplazadoporotroRegidorsalvoimpedimentodeeste.
Respecto al reemplazo debe reglamentarse, referente al caso del primer
regidor hbil, entendindose como Hbil, al capaz o apto para una cosa,
adems debe tener las calidades necesarias para ejercer algn cargo, etc.,
que pasara en el supuesto que este primer regidor hbil es un psicpata o
sufrealgunaenfermedadmentaldetrastornodesupersonalidad.
EXEGESIS
ARTCULO25.SUSPENSINDELCARGO
El ejercicio del cargo de alcalde o regidor se suspende por acuerdo de
concejoenlossiguientescasos:
1.Porincapacidadfsicaomentaltemporal
2.Porlicenciaautorizadaporelconcejomunicipal,porunperodomximo
detreinta(30)dasnaturales
3.Poreltiempoquedureelmandatodedetencin
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acuerdodeconcejo,enlossiguientescasos:
1. POR INCAPACIDAD FSICA O MENTAL TEMPORAL: Laincapacidadfsicaomental
para el ejercicio de una funcin pblica procede si solo se acredita
mediante pronunciamiento emitido por una junta mdica designada por el ente
oficial de salud y/o de la seguridad social (ESSALUD). Sin embargo esta
causaltieneconsigodosaspectos,unojurdicoyotrohumano.Enelaspecto
jurdico, la incapacidad fsica o mental temporal no debera superar el
perododeunao,siendountiempoprudencialparaqueunapersonasepueda
rehabilitaryreincorporarsealConcejoMunicipal,sedesprendedelartculo
en comentario en los casos de suspensin conforme al artculo 24 de la Ley
Orgnica de Municipalidades, si el alcalde es el que est suspendido lo
reemplazaeltenientealcalde,queeselprimerregidorhbildesulistay
si el que est suspendido es un regidor, lo reemplaza el primer regidor
accesitariodelalistaqueintegr,porlocualelconcejopuedefuncionar
y en ambos casos, con todas las atribuciones que la ley le faculta sin
embargo, se entiende que dicho encargo es provisionalmente. En el caso del
aspecto humano, se puede cuestionar que cmo es posible que se aparte del
pleno del concejo municipal a una persona que se encuentra incapacitada
temporalmente, por la misma razn debe dejar el cargo para dedicarse a su
recuperacin y tratamiento de su salud, para no estar sujeto a presiones
externasquepudieransuscitarseagravandosusalud.
2. POR LICENCIA AUTORIZADA POR EL CONCEJO MUNICIPAL, POR UN PERODO MXIMO
DE TREINTA (30) DAS NATURALES: Quienes representan a la poblacin en el
gobierno municipal, deben tener permanencia regular dentro de la
jurisdiccin donde fueron electos, con la finalidad de cumplir con las
funciones que por ley le son encargadas por ello podrn ausentarse de la
misma siempre y cuando cuenten con la respectiva autorizacin del concejo.
La licencia autorizada por concejo municipal es un mecanismo que se da con
mucha frecuencia sin embargo, en este caso no se pone en conocimiento del
Jurado Nacional de Elecciones, toda vez que el trmite de acreditacin de
los reemplazantes sobrepasa los treinta das, convirtiendo el pedido de
suspensin en tedioso y engorroso, con lo cual se omite poner en
conocimiento del mximo organismo electoral, esta causal de suspensin es
procedentesinembargo,lamismanodebeexcederdeltiempoestablecidopor
ley.
3.PORELTIEMPOQUEDUREELMANDATODEDETENCIN.CONCLUIDOELMANDATODE
DETENCIN, EL ALCALDE O REGIDOR REASUME SUS FUNCIONES EN FORMA AUTOMTICA E
INMEDIATA, SIN REQUERIR PRONUNCIAMIENTO ALGUNO DEL CONCEJO MUNICIPAL: A
pesarqueelincisoesclaro,enlaprcticaestonosucede,todavezqueen
elmismoartculosesealaenelcasodesuspensin,elJuradoNacionalde
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TTULOIII
LOSACTOSADMINISTRATIVOSYDEADMINISTRACINDELASMUNICIPALIDADES
CAPTULOI
LAADMINISTRACINMUNICIPAL
SUBCAPTULOI
LAESTRUCTURAADMINISTRATIVA
EXEGESIS
ARTCULO26.ADMINISTRACINMUNICIPAL
Laadministracinmunicipaladoptaunaestructuragerencialsustentndoseen
principios de programacin, direccin, ejecucin, supervisin, control
concurrente y posterior. Se rige por los principios de legalidad, economa,
transparencia, simplicidad, eficacia, eficiencia, participacin y seguridad
ciudadana,yporloscontenidosenlaLeyN27444.
Lasfacultadesyfuncionesseestablecenenlosinstrumentosdegestinyla
presenteley.
ExegesisdelArtculo26delaLOM:
Administracin Municipal es el conjunto de actividades que realiza el
gobierno local destinado a planear, implementar y controlar la prestacin
adecuada de los servicios pblicos esenciales, as como la gestin y
ejecucin de proyectos y programas tendientes a mejorar la calidad de vida
desushabitantesatravsdelmanejoresponsabledelpatrimoniomunicipaly
basadosenunordenamientojurdicovigente.Susactividadessonreguladasen
suestructurayfuncionamiento,normalmenteporelderechoadministrativo.
Ademsserigeporlosprincipiosde:
Legalidad, Para este principio existe un fundamental claramente establecido,
laleydesdeluegoquetodacompetencialedebeserotorgadaporlaleyal
administrador, que sin la facultad plenamente establecida, es nula toda
accindecualquierautoridad.
Transparencia, este principio exige inteligibilidad, claridad y precisin
tanto de las normas como de los procedimientos aplicables a la
administracin municipal, para as excluir toda duda, incertidumbre o
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DOGMATISMO
ARTCULO26.ADMINISTRACINMUNICIPAL
Los procedimientos administrativos buscan hacer ms eficiente la
organizacin y gestin de los servicios que presta las Municipalidades, a
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SINCRETISMO
ARTCULO26.ADMINISTRACINMUNICIPAL
Administracin Municipal es el conjunto de actividades que realiza el
gobierno local destinado a planear, implementar y controlar la prestacin
adecuada de los servicios pblicos esenciales, as como la gestin y
ejecucin de proyectos y programas tendientes a mejorar la calidad de vida
desushabitantesatravsdelmanejoresponsabledelpatrimoniomunicipaly
basadosenunordenamientojurdicovigente.Susactividadessonreguladasen
suestructurayfuncionamiento,normalmenteporelderechoadministrativo.
EXEGESIS
ARTCULO27.GERENCIAMUNICIPAL
La administracin municipal est bajo la direccin y responsabilidad del
gerente municipal, funcionario de confianza a tiempo completo y dedicacin
exclusiva designado por el alcalde, quien puede cesarlo sin expresin de
causa. El gerente municipal tambin puede ser cesado mediante acuerdo del
concejo municipal adoptado por dos tercios del nmero hbil de regidores en
tanto se presenten cualesquiera de las causales previstas en su atribucin
contenidaenelartculo9delapresenteley.
ExegesisdelArtculo27delaLOM:
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DOGMATISMO
ARTCULO27.GERENCIAMUNICIPAL
La Gerencia Municipal es el rgano de direccin, encargado de planear,
organizar, coordinar, dirigir y supervisar las actividades de los rganos
internos de la Municipalidad y de los servicios pblicos y sociales que se
prestanalosvecinos.
La Gerencia Municipal est a cargo de un funcionario de confianza a tiempo
completo y dedicacin exclusiva, designado por el Alcalde, quin podr
cesarlo sin expresin de causa, o mediante acuerdo del concejo o municipal
adoptadopordosterciosdelnmerohbilderegidores,
El Gerente Municipal tiene mando sobre las correspondientes Jefaturas y
Subgerencias de los rganos de asesoramiento, apoyo y lnea. La
administracin municipal est bajo la direccin y responsabilidad del
Gerente Municipal, funcionario de confianza a tiempo completo y dedicacin
exclusiva designado por el alcalde, quien puede cesarlo sin expresin de
causa. El Gerente Municipal, tambin, puede ser cesado mediante Acuerdo de
ConcejoMunicipaladoptadoporlosdosterciosdelnmerohbilderegidores
en tanto se presenten cualesquiera de las causales previstas en su
Atribucin contenida en el artculo 9 de la presente ley. El cargo de
Gerente Municipal es de nivel remunerativo de F 4, depende funcional y
administrativamentedelAlcalde.
SINCRETISMO
ARTCULO27.GERENCIAMUNICIPAL
Es el rea encargada de la administracin, cumple con la funcin de
asegurar, dentro de la Ley la aplicacin cotidiana de los acuerdos y
disposiciones legales municipales. Asimismo, asegura la buena marcha de los
serviciospblicos,conformealasdirectivasdispuestasporlaalcalda.El
Gerente,designadoporelalcaldeestacargodeestareaytrabajaenla
Municipalidad a tiempo completo el cargo antes se denominaba Director
Municipal.
EXEGESIS
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ARTCULO28.ESTRUCTURAORGNICAADMINISTRATIVA
La estructura orgnica municipal bsica de la municipalidad comprende en el
mbito administrativo, a la gerencia municipal, el rgano de auditora
interna, la procuradura pblica municipal, la oficina de asesora jurdica
y la oficina de planeamiento y presupuesto ella est de acuerdo a su
disponibilidad econmica y los lmites presupuestales asignados para gasto
corriente.
Los dems rganos de lnea, apoyo y asesora se establecen conforme lo
determinacadagobiernolocal.
ExegesisdelArtculo28delaLOM:Elartculo28delaLOMesclaranose
necesitaprecisarms.
DOGMATISMO
ARTCULO28.ESTRUCTURAORGNICAADMINISTRATIVA.
Toda empresa cuenta en forma implcita o explcita con cierto juego de
jerarquas y atribuciones asignadas a los miembros o componentes de la
misma.Enconsecuenciasepuedeestablecerquelaestructuraorganizativade
una Municipalidad es el esquema de jerarquizacin y divisin de las
funcionescomponentesdeella.Jerarquizaresestablecerlneasdeautoridad
(de arriba hacia abajo) a travs de los diversos niveles y delimitar la
responsabilidad de cada empleado ante solo un superviso inmediato. Esto
permiteubicaralasunidadesadministrativasenrelacinconlasqueleson
subordinadas en el proceso de la autoridad. El valor de una jerarqua bien
definidaconsisteenquereducelaconfusinrespectoaquiendalasrdenes
yquienlasobedece.Definecomosedividen,agrupanycoordinanformalmente
lastareasenlospuestos.
Toda municipalidad cuenta con una estructura formal, la cual es una
estructura explicita y oficialmente reconocida y aprobada por el Concejo
Municipal.
SINCRETISMO
ARTCULO28.ESTRUCTURAORGNICAADMINISTRATIVA
Elartculo28delaLOMesclaranosenecesitaprecisarms.
SUBCAPTULOII
LADEFENSAJUDICIALDELOSINTERESESYDERECHOSDELOSGOBIERNOSLOCALES
EXEGESIS
ARTCULO29.PROCURADURASPBLICASMUNICIPALES
La representacin y defensa de los intereses y derechos de las
municipalidades en juicio, se ejercitan a travs del rgano de defensa
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ExegesisdelArtculo29delaLOM:
La Procuradura Pblica Municipal es la instancia que asume la
representacinydefensadelaMunicipalidadcuandosusderechoseintereses
son amenazados o se ven afectados. Es decir, los procuradores intervienen
ante el poder Judicial como defensor de la municipalidad en caso de que
terceros le abran juicios. Puede tambin hacer denuncias o presentar
demandascuandoloautorizaelConcejoMunicipal.
Los procuradores son designados por el alcalde y dependen
administrativamente de la Municipalidad. Sin embargo, funcional y
normativamentedependendelConsejoJudicialdeDefensadelEstado.
Cadaprocuraduradebecontarconunreglamentodeorganizacinyfunciones,
aprobadopreviamenteensesindeConcejo,apropuestadelAlcalde.
Debido a la carencia de recursos, muchas Municipalidades distritales no
cuentan con una procuradura pblica en esos casos, la Municipalidad
provincial podr extender sus servicios, previo convenio suscrito entre
ambasMunicipalidades.
DOGMATISMO
ARTCULO29.PROCURADURASPBLICASMUNICIPALES
La Procuradura Pblica Municipal es el rgano encargado de representar y
defender los derechos e intereses de la Municipalidad, ante los rganos
Jurisdiccionales de los diferentes Distritos Judiciales de la Repblica,
interviniendo en todas las Instancias en los fueros Constitucional, Civil,
Laboral y Penal, adems de organismos e instituciones de carcter pblico
y/oprivadoascomolasdemandasadministrativasdecarctercontencioso.
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SINCRETISMO
ARTCULO29.PROCURADURASPBLICASMUNICIPALES
La Procuradura Pblica Municipal es la instancia que asume la
representacinydefensadelaMunicipalidadcuandosusderechoseintereses
son amenazados o se ven afectados. Es decir, los procuradores intervienen
ante el poder Judicial como defensor de la municipalidad en caso de que
terceros le abran juicios. Puede tambin hacer denuncias o presentar
demandascuandoloautorizaelConcejoMunicipal.
Los procuradores son designados por el alcalde y dependen
administrativamente de la Municipalidad. Sin embargo, funcional y
normativamentedependendelConsejoJudicialdeDefensadelEstado.
Cadaprocuraduradebecontarconunreglamentodeorganizacinyfunciones,
aprobadopreviamenteensesindeConcejo,apropuestadelAlcalde.
Debido a la carencia de recursos, muchas Municipalidades distritales no
cuentan con una procuradura pblica en esos casos, la Municipalidad
provincial podr extender sus servicios, previo convenio suscrito entre
ambasMunicipalidades.
SUBCAPTULOIII
LAFISCALIZACINYELCONTROL
EXEGESIS
ARTCULO30.RGANOSDEAUDITORAINTERNA
El rgano de auditora interna de los gobiernos locales est bajo la
jefaturadeunfuncionarioquedependefuncionalyadministrativamentedela
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Planificacin
SeiniciaconelcompromisoformaldelaAltaDireccinylaconstitucinde
un Comit responsable de conducir el proceso. Comprende adems las acciones
orientadas a la formulacin de un diagnstico de la situacin en que se
encuentra el sistema de control interno de la entidad con respecto a las
normasdecontrolinternoestablecidasporlaCGR,queservirdebasepara
la elaboracin de un plan de trabajo que asegure su implementacin y
garanticelaeficaciadesufuncionamiento.
Ejecucin
Comprendeeldesarrollodelasaccionesprevistasenelplandetrabajo.Se
daendosnivelessecuenciales:aniveldeentidadyaniveldeprocesos.En
el primer nivel se establecen las polticas y normativa de control
necesarias para la salvaguarda de los objetivos institucionales bajo el
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SINCRETISMO
ARTCULO30.RGANOSDEAUDITORAINTERNA
Es la unidad orgnica responsable de la funcin de control gubernamental en
la municipalidad. Cuya labor se efecta bajo la autoridad normativa y
funcional de la Contralora General, la que establece los lineamientos,
disposicionesyprocedimientostcnicoscorrespondientes.
El alcalde tiene la obligacin de cautelar la adecuada implementacin del
rganodeAuditoraInternaylaasignacinderecursossuficientesparaque
pueda cumplir con sus actividades, pero cuando por distintas razones una
municipalidad provincial o distrital no pueda implementar el rgano de
AuditoraInterna,laContraloraGeneraldelaRepblicapodrdisponerque
otro rgano de control de municipalidad provincial o distrital preste el
apoyonecesario.Paramayorinformacinsobrelafuncindecontrolhaga.
Ley N 27785, Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la
ContraloraGeneraldelaRepblica.
LeyN28716,LeydeControlInternodelasentidadesdelEstado.
Resolucin N 5492005CG, Aprueban Directiva Estructura y Contenido del
Informe Anual Emitido por los Jefes de los rganos de Control Regional y
LocalanteelConsejoRegionaloConcejoMunicipal.
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[1] [file:///C:/Documents%20and%20Settings/via/Mis%20documentos/trabajos
maestria/EXEGESIS%20DE%20LA%20LEY%20ORG%C3%81NICA%20DE%20MUNICIPALIDADES+CHAI%C3%91A%20LOPEZ%
20HENRY%20GERMAN.docx#_ftnref1] D.S.N0252007PCM
[2] [file:///C:/Documents%20and%20Settings/via/Mis%20documentos/trabajos
maestria/EXEGESIS%20DE%20LA%20LEY%20ORG%C3%81NICA%20DE%20MUNICIPALIDADES+CHAI%C3%91A%20LOPEZ%
20HENRY%20GERMAN.docx#_ftnref2] STC.ExpedienteN0102001AI/TC,fundamento04.
Publicado9thOctober2013porArmandoCervantesAnaya
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