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Centro Universitrio de Braslia UniCEUB

Faculdade de Cincias Jurdicas e Sociais FAJS

VIVIANE NOGUEIRA LIMA FALCO

A LEI DA ALIENAO PARENTAL COMO INSTRUMENTO DE PROTEO DOS


DIREITOS FUNDAMENTAIS E DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE DA
CRIANA E DO ADOLESCENTE

BRASLIA
2012

VIVIANE NOGUEIRA LIMA FALCO

A LEI DA ALIENAO PARENTAL COMO INSTRUMENTO DE PROTEO DOS


DIREITOS FUNDAMENTAIS E DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE DA
CRIANA E DO ADOLESCENTE

Monografia apresentada como requisito para


concluso do curso de Bacharelado em Direito
pela Faculdade de Cincias Jurdicas e
Cincias Sociais do Centro Universitrio de
Braslia UniCEUB.
Orientador: Professor Jlio Csar Lrias
Ribeiro

BRASLIA
2012

VIVIANE NOGUEIRA LIMA FALCO

A LEI DA ALIENAO PARENTAL COMO INSTRUMENTO DE PROTEO DOS


DIREITOS FUNDAMENTAIS E DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE DA
CRIANA E DO ADOLESCENTE

Monografia apresentada como requisito para


concluso do curso de Bacharelado em Direito
pela Faculdade de Cincias Jurdicas e
Cincias Sociais do Centro Universitrio de
Braslia UniCEUB.
Orientador: Professor Jlio Csar Lrias
Ribeiro

Braslia, 03 de maio de 2012.

Banca Examinadora

_________________________
Jlio Csar Lrias Ribeiro
Orientador

_________________________
Prof. Examinador

_________________________
Prof. Examinador

BRASLIA
2012

AGRADECIMENTO

Agradeo aos meus pais, por todo apoio e


amor e as minhas irms, que sempre estiveram
ao meu lado, dando todo o incentivo
necessrio para a concluso desta pesquisa.

Agradeo ao meu orientador, Jlio Csar


Lrias Ribeiro, por toda pacincia e dedicao.

RESUMO

O trabalho trata sobre a Lei de Alienao Parental como possvel forma de


proteo dos direitos fundamentais e de personalidade da criana e do adolescente. A Lei veda
e pune a prtica de alienao parental, uma forma de violar o desenvolvimento pleno e digno
do menor, por um de seus genitores em virtude do outro. A abordagem busca mostrar que a
aplicao da Lei 12.318, de agosto de 2010, em conjunto com a Constituio Federal, o
Cdigo Civil e o Estatuto da Criana e do Adolescente, tem como objetivo a garantia da
proteo integral dos infantes. A pesquisa conclui que, os genitores ao praticarem atos
considerados como de alienao parental, geram danos irreversveis aos menores. Assim, a lei
surge como forma de resguardo aos abusos psicolgicos e aos direitos essenciais a estes,
cabendo ao Estado a plena aplicabilidade da Lei para tratar as crianas e adolescentes como
sujeito de direitos.

Palavras chaves: Lei 12318/10; alienao parental; direitos fundamentais.



SUMRIO

INTRODUO ................................................................................................................................. 7
1 ALIENAO PARENTAL E OS DIREITOS FUNDAMENTAIS ............................... 9
1.1 Alienao Parental .......................................................................................................................... 9
1.1.1 Breve anotao sobre a relevncia da afetividade dentro do mbito familiar ................... 9
1.1.2 Alienao parental: consideraes gerais ................................................................................... 12
1.1.3 Da diferenciao entre a Alienao Parental e a Sndrome da Alienao Parental ..... 14
1.2 Direitos Fundamentais ................................................................................................................ 16
1.2.1 Conceito e Classificao dos Direitos Fundamentais .............................................................. 16
1.2.2 Dos Direitos Fundamentais das Crianas e dos Adolescentes .............................................. 20
1.3 Da Personalidade .......................................................................................................................... 26
1.3.1 Caractersticas do Direito da Personalidade ...................................................................................... 26
1.3.2 Alienao parental como leso ao direito de personalidade da criana e do adolescente
......................................................................................................................................................................................... 27

2 A APLICABILIDADE DA LEI DE ALIENAO PARENTAL EM CONJUNTO


COM O ORDENAMENTO JURDICO ................................................................................... 31
2.1 A Lei 12318/10 e sua relao com a Constituio Federal de 1988 .......................................... 32
2.2 A Lei 12318/10 e sua relao com o Cdigo Civil de 2002 ......................................................... 36
2.3 A Lei 12318/10 e sua relao com o Estatuto da Criana e do Adolescente. ............... 40
2.4 A Lei da Guarda Compartilhada como busca de se evitar/solucionar a prtica de
Alienao Parental. ................................................................................................................................. 43

3 APLICAO PRTICA ........................................................................................................... 46


3.1 Jurisprudncias no mbito do 2 Grau de jurisdio ................................................................. 46
3.1.1 Apelao Cvel n 990.10.217441-7 ....................................................................................................... 46
3.1.2 Agravo de Instrumento n 004107017.2011.8.26.000 ................................................................... 48
3.1.3 Agravo de Instrumento n 70043405950 ............................................................................................ 49
3.1.4 Agravo de Instrumento N 70044028215 ........................................................................................... 53
3.1.5 Apelao Cvel n 70043037902 ............................................................................................................. 55
3.2 Jurisprudncia dos Tribunais Superiores ..................................................................................... 58
3.2.3 Recurso Especial n 1251000 ................................................................................................................... 58
3.2.4 Conflito de Competncia n 108689 ...................................................................................................... 62

CONCLUSO ................................................................................................................................. 65
REFERNCIAS .............................................................................................................................. 68
7

INTRODUO

No presente trabalho, se estudar a aplicabilidade da Lei de alienao


parental, promulgada em 2010. O tema j existia no ordenamento jurdico brasileiro, porm
com a sua tipificao, passou a ser mais amplo o estudo e consequncias geradas a partir da
promulgao da referida Lei.

O trabalho busca mostrar que a Lei de alienao parental surgiu como uma
maneira de se proteger os interesses das crianas e dos adolescentes. A alienao parental se
dar quando um genitor, chamado de alienador, por divergncias com o outro genitor, o
alienado, instala na criana ou no adolescente falsas memrias sobre este, afastando assim, o
convvio do menor com o alienado.

O alienador tem como objetivo que o infante no tenha mais convivncia


com o alienado, ferindo assim, o direito fundamental convivncia familiar. O trabalho
justifica a necessidade do menor que sofre tal violncia ter seus direitos preservados tanto
pela sociedade em geral como pelo Estado.

O problema do texto investigar a leso aos direitos da personalidade e os


direitos fundamentais de crianas e adolescentes em virtude da ocorrncia da alienao
parental e a aplicabilidade da Lei como forma de proteger os direitos dos menores. Mostra-se
no problema que o menor deve ter seu direitos resguardados, tanto por sua famlia como
tambm pelo Estado.

Coloca-se na pesquisa o seguinte problema: A Lei de alienao parental


efetivamente busca a proteo dos direitos fundamentais e dos direitos de personalidade de
crianas e adolescentes? A hiptese de verificao responde afirmativamente ao problema
proposto conforme se verificar nos captulos do presente texto monogrfico.

No Captulo 1, se far-se- um breve estudo sobre a afetividade no mbito


familiar e traz consideraes gerais sobre como se instala a alienao parental e sua diferena
com a Sndrome da Alienao Parental.

O captulo abordar os direitos fundamentais comum a todos e, alm destes,


os direitos fundamentais aplicados as crianas e aos adolescentes. Tratar sobre os direitos de
8

personalidade e os aspectos sobre a alienao parental como leso ao direito de personalidade


do menor.

No segundo capitulo, ser feita uma anlise da Lei de Alienao Parental em


conjunto com o ordenamento jurdico. A pesquisa constituir a relao da Lei 12318/10 com a
Constituio Federal, Cdigo Civil de 2002 e com o Estatuto da Criana e do Adolescente,
respectivamente.

Em cada instituto elucidado, ser exposto os direitos fundamentais e os


direitos da personalidade possveis de serem violados ao se verificar a ocorrncia da alienao
parental. Ao mostrar os direitos violados, ser feita uma anlise em conjunto dos artigos dos
referidos institutos e da Lei em comento, como forma a se resguardar os direitos violados.

Tal captulo tratar sobre guarda compartilhada, que surge como


possibilidade de se solucionar/evitar a alienao parental. Ambos os pais tero possibilidade
de participao ativa na vida dos infantes, dificultando assim, a implantao de falsas
acusaes de um genitor em virtude do outro para o filho.

No terceiro capitulo, ser feita uma anlise, tanto no 2 grau de jurisdio


como nos tribunais superiores, sobre a aplicao judicial da Alienao Parental. exposto os
entendimentos que vem adotando os tribunais sobre a aplicabilidade da Lei, como forma de
garantir aos infantes prioridade absoluta em seu desenvolvimento e garantindo o melhor
interesse da criana e do adolescente, protegendo assim, os direitos fundamentais e os direitos
de personalidade dos menores.
9

1 ALIENAO PARENTAL E OS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Ser analisado no presente tpico, os critrios de definio da alienao


parental, dos direitos fundamentais e dos direitos da personalidade, especialmente no tocante
a crianas e adolescentes. Se enfatizar a relevncia da afetividade dentro do mbito familiar
para se estabelecer a igualdade entre os membros de uma famlia.

1.1 Alienao Parental

1.1.1 Breve anotao sobre a relevncia da afetividade dentro do mbito familiar


Segundo Carlos Roberto Gonalves:

Identificam-se na sociedade conjugal estabelecida pelo casamento trs


ordens de vnculos: o conjugal, existente entre os cnjuges; o de parentesco,
que rene os seus integrantes em torno de um tronco comum, descendendo
uns dos outros ou no; e o de afinidade, estabelecido entre um cnjuge e os
parentes do outro.1
Destaca-se dentre esses trs vnculos, o estabelecido na afetividade. A
famlia passa a se estabelecer em valores como a autonomia, liberdade, responsabilidade, e
entre outros. Para buscar a igualdade de gneros e de filiao, os membros tero como
premissa o respeito dignidade de seus integrantes. Ser a partir do ambiente familiar, no que
tange aos infantes, que a criana ter suas primeiras experincias, decepes, alegrias e
conquistas, e por isso, ser no seio da famlia que a criana ter o elementar contato com o
mundo, onde desenvolver sua personalidade e aprender os valores que a nortearo.2

Com o advento da Constituio Federal de 1988, no caput do artigo 2263,


passaram a ter proteo do Estado famlia como um todo desde que devidamente


1
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: direito de famlia. 7. ed. So Paulo: Ed. Saraiva,
2010. p. 18.
2
DIAS, Maria Berenice. Famlia normal?. Jus Navigandi, Teresina, ano 13, n. 1656, 13 jan. 2008. Disponvel
em: < http://jus.com.br/revista/texto/10844/familia-normal>. Acesso em: 2 set. 2011. GUAZZELLI, Mnica. A
falsa denncia de abuso sexual. In: DIAS, Maria Berenice (Coord.). Incesto e alienao parental: realidades que
a justia insiste em no ver. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007
3
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
1- O casamento civil e gratuita a celebrao.
2- O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei.
3- Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade
familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento.
4-Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus
descendentes.
10

preenchidos os requisitos que caracterizam o vnculo familiar: a afetividade, estabilidade e


ostentabilidade.4

Seguindo esta linha de raciocnio, Paulo Luiz Netto Lbo traa os requisitos
caracterizadores do vinculo familiar:

a) afetividade, como fundamento e finalidade da entidade, com


desconsiderao do mvel econmico;
b) estabilidade, excluindo-se os relacionamentos casuais, episdicos ou
descomprometidos, sem comunho de vida;
c) ostensibilidade, o que pressupe uma unidade familiar que se apresente
assim publicamente.5
O vnculo afetivo passou a ser um dos principais fatores para a constituio
da famlia nos moldes atuais, principalmente por todas as variaes que tem surgido, tanto na
formao como na desconstituio das famlias modernas, formando assim, os mais variados
tipos de famlia6.

Das diversas maneiras de famlias temos por exemplo as formadas pelo


casamento, pela unio estvel, e inclusive as unies homoafetivas. Dentro deste mbito
tambm surge um tipo de famlia que nasce pelo vinculo de afetividade e que pode at mesmo
ser formada pela convivncia de amigos que moram juntos, entre outras. O que importar para
se constituir uma famlia, nos dias de hoje, ser o vinculo afetivo formado entre seus
membros. Quando se tratar de famlia, poder qualquer entidade familiar se enquadrar como
tal e, poder ainda, ser tratada como tutela constitucional do Estado.7

Ocorre que, as entidades familiares muitas vezes acabam passando por


diversos problemas de convivncia, e dentro desse ncleo podero surgir dos mais variados

5 - Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher.
6 O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio.
7- Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, o planejamento
familiar livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o
exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas.
8- O Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a integram, criando mecanismos
para coibir a violncia no mbito de suas relaes.
4
LBO, Paulo Luiz Netto. Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do numerus clausus. Jus
Navigandi, Teresina, ano 7, n. 53, 1 jan. 2002. Disponvel em: < http://jus.com.br/revista/texto/2552/entidades-
familiares-constitucionalizadas>. Acesso em: 31 ago. 2011.
5
LBO, Paulo Luiz Netto. Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do numerus clausus. Jus
Navigandi, Teresina, ano 7, n. 53, 1 jan. 2002. Disponvel em: < http://jus.com.br/revista/texto/2552/entidades-
familiares-constitucionalizadas>. Acesso em: 31 ago. 2011.
6
I LBO, Paulo Luiz Netto. Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do numerus clausus. Jus
Navigandi, Teresina, ano 7, n. 53, 1 jan. 2002. Disponvel em: < http://jus.com.br/revista/texto/2552/entidades-
familiares-constitucionalizadas>. Acesso em: 31 ago. 2011.
7
LBO, Paulo Luiz Netto. Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do numerus clausus. Jus
Navigandi, Teresina, ano 7, n. 53, 1 jan. 2002. Disponvel em: < http://jus.com.br/revista/texto/2552/entidades-
familiares-constitucionalizadas>. Acesso em: 31 ago. 2011.
11

tipos de situaes, principalmente no que tange os conflitos existentes entre o casal, o que por
diversas vezes acaba gerando a ruptura da unio do casal por incompatibilidade8.

Com essa alterao na estrutura familiar, principalmente quando o casal


possui filhos, acaba surgindo um novo modelo familiar, onde a prole do casal passa a ter que
aprender a lhe dar com o novo tipo de situao imposta. Tal rompimento, acaba provocando
significativas mudanas que podem vir a se tornar intensas e estressantes, o que acaba sendo
um problema para a sociedade como um todo. 9

Por a convivncia do casal se tornar impossvel, muitas vezes acaba gerando


sofrimento, principalmente para os filhos, que sofrero por eventualmente se sentirem
divididos e confusos quanto ao lugar que realmente pertencem. Para Adauto de Almeida
Tomaszewski, tal confuso pode acarretar dos mais variados tipos de prejuzos ao mundo
afetivo e social dos filhos que se encontram em tal situao.10

Para manter os laos de afetividade, necessrio que os pais estejam de


acordo e principalmente dispostos a facilitarem a convivncia dos filhos com o ex parceiro.
Ocorre, que por incompatibilidade de opinies do casal divorciado, muitas vezes os filhos
acabam sofrendo com a tentativa de ruptura do vinculo afetivo mediante prticas de alienao
parental11.

A prtica de alienao parental incide com o propsito do pai ou da me em


separar os filhos do convvio do outro genitor, manchando de tal maneira a ideia deste. Assim,
a criana ou adolescente passe ver seu genitor como algum que no lhe faz bem. Com essa
prtica, acaba se rompendo o lao de afetividade e convvio com o genitor alienado, o que
afeta diretamente a personalidade do menor12.

A seguir, passa a ser exposta com detalhes a ocorrncia da alienao


parental e os direitos fundamentais e de personalidade que passam a ser violados.

8
LBO, Paulo Luiz Netto. Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do numerus clausus. Jus
Navigandi, Teresina, ano 7, n. 53, 1 jan. 2002. Disponvel em: < http://jus.com.br/revista/texto/2552/entidades-
familiares-constitucionalizadas>. Acesso em: 31 ago. 2011.
9
DIAS, Maria Berenice. Famlia normal?. Jus Navigandi, Teresina, ano 13, n. 1656, 13 jan. 2008. Disponvel
em: <http://jus.com.br/revista/texto/10844/familia-normal>. Acesso em: 2 set. 2011. GUAZZELLI, Mnica. A
falsa denncia de abuso sexual. In: DIAS, Maria Berenice (Coord.). Incesto e alienao parental: realidades que
a justia insiste em no ver. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007
10
TOMASZEWSKI, Adauto de Almeida. Separao, Violncia e Danos Morais: a tutela da personalidade dos
filhos. So Paulo: Paulistanajur, 2004
11
SOUZA, Elclydes de. Alienao parental, perigo eminente. Boletim Jurdico, Uberaba/MG, a. 1, no 30.
Disponvel em: <http://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=27> Acesso em: 26 abr. 2012.
12
ALEMO, Kario Andrade de. Sndrome da alienao parental (SAP). In: mbito Jurdico, Rio
Grande,99,01/04/2012. Disponvelem:<http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos
_leitura&artigo_id=11477>. Acesso em 26/04/2012.
12

1.1.2 Alienao parental: consideraes gerais

O artigo 113 do Estatuto da criana e do adolescente preleciona que a


criana e o adolescente devem viver sobre proteo integral, e, no artigo 414 do supracitado
Estatuto, fala que dever tanto do Estado como da sociedade em geral assegurar a
convivncia familiar dos menores. Segundo Carlos Roberto Gonalves, o aludido diploma
dispe que o convvio dos infantes com seus pais ser prioridade e um aspecto fundamental
para o desenvolvimento destes.15

Toda criana tem direito convivncia familiar, ressaltando-se que esta


deve se dar da melhor maneira possvel. Com o a evoluo do direito de famlia, sabe-se que
uma das principais causas do surgimento da alienao parental encontra-se quando o casal
passa a ter uma convivncia insuportvel que inflige no rompimento do vnculo conjugal16.
Apesar de publicada a lei sobre alienao parental no dia 26 de agosto de 2010, sabe-se que a
existncia de tal instituto j existia h algum tempo conforme ser analisado.

Richard Gardner foi um dos principais autores que passou a difundir o


conceito de alienao parental no mundo, um psiquiatra infantil, que, em 1985, conceituou a
Sndrome da Alienao Parental, in verbis:

[..]um distrbio da infncia que aparece quase exclusivamente no contexto


de disputas de custdia de crianas. Sua manifestao preliminar a
campanha denegritria contra um dos genitores, uma campanha feita pela
prpria criana e que no tenha nenhuma justificao. Resulta da
combinao das instrues de um genitor (o que faz a lavagem cerebral,
programao, doutrinao) e contribuies da prpria criana para caluniar
o genitor-alvo. Quando o abuso e/ou a negligncia parentais verdadeiros
esto presentes, a animosidade da criana pode ser justificada, e assim a
explicao de Sndrome de Alienao Parental para a hostilidade da criana
no aplicvel.17
A partir da conceituao dada por Gardner, varias discusses surgiram a
respeito desse distrbio da infncia. Uma das causas apontada como o surgimento da
alienao parental encontra-se na transformao aos longos dos anos sobre os organismos

13
Art. 1 Esta Lei dispe sobre a proteo integral criana e ao adolescente.
14
Art. 4 dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do poder pblico assegurar, com absoluta
prioridade, a efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria.
15
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: direito de famlia. 7. ed. So Paulo: Ed. Saraiva,
2010. P. 284.
16
TRINDADE, Jorge. Sndrome de Alienao Parental (SAP). In: DIAS, Maria Berenice (Coord.). Incesto e
Alienao Parental: realidades que justia insiste em no ver. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. p. 102-
106.
17
GARDNER, Richard A. O DSM-IV tem equivalente para o diagnstico de Sndrome de Alienao Parental
(SAP)? Traduo de: Rita Rafaeli. Disponvel em: <http://www.alienacaoparental.com.br/textossobre-sap>.
Acesso em: 1 set. 2011.
13

familiares. Ao ter uma estrutura familiar formada com o casal e seus filhos, chances reais de
ocorrer o rompimento afetivo do casal sempre existiro. Essa situao pode abalar o
relacionamento entre pais e filhos e estabelecer divergncias entre os ex companheiros ou ex
cnjuges, dando assim, abertura para o surgimento de uma disputa entre os pais para ter
ateno e at mesmo a guarda de seus filhos voltada apenas para si.18

A disputa supracitada geralmente ocorre no divrcio, quando os pais saem


sem resolver devidamente seus problemas conjugais e acabam por denegrir a imagem do ex-
cnjuge para os filhos advindos da relao por achar que ele no ter condies de cuidar de
seu filho e at mesmo para influenciar negativamente a formao psicolgica de uma criana
ou adolescente, induzindo este a repudiar e criar obstculos na relao de afetividade com o
pai ou me.19

O processo de alienao parental entra em confrontao com o disposto no


caput do artigo 22720 da Constituio Federal de 1988. Tal violncia ir ferir os direitos
fundamentais expostos no referido artigo.

H registros que o processo de alienao parental pode vir a acontecer com


parentes de grau mais prximo, como por exemplo, tios, avs e at mesmo entre os irmos,
com o objetivo de prejudicar os liames afetivos de um genitor em relao ao menor. A pessoa
que estar denegrindo a imagem ser classificada como Alienador, que tem como objetivo
destruir a imagem do pai ou da me, o alienado, para o menor.21

A criana ou adolescente, por no ter possibilidade de discernir o certo do


errado, confia em tudo o que seu genitor guardio fala sobre a imagem de seu outro genitor.
Passa o infante, a confundir o que de fato real com o que est sendo empregado
erroneamente. O menor passa a ser pressionado a no conviver com o outro genitor por
cimes do alienador, por este entender que a relao afetiva de seu filho com o seu outro
genitor impossvel, que somente ele poder dar a educao, convivncia e meio de sustento


18
DIAS, Maria Berenice. Sndrome da alienao parental, o que isso? Disponvel em: <
http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=463>. Acesso em 2 set. 2011.
19
ALMEIDA JUNIOR, Jesualdo Eduardo. Comentrios Lei da Alienao Parental- Lei 12.318, de 26 de
Agosto de 2010. Revista da Toledo, v.14 ano 2009, p. 103-113.
20
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com
absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda
forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
21
BRANDES, Joel R. Alienao Parental. Disponvel em <http://www.apase.org.br/94004-alienacao.htm>
Acesso em 03 set. 2011.
14

que necessita o infante. Danos irreparveis so impostos para a criana e para o adolescente
que acaba por rejeitar seu genitor por acreditar em falsas verdades.22

Em determinados casos, com a inteno prejudicar o genitor visitante,


ocorrem falsas acusaes, inclusive de ndole criminosa, onde o genitor, que detm a guarda
da criana ou do adolescente, de maneira continua expe das mais variadas formas para o
infante e para todos a sua volta, que o outro genitor praticou agresses, incluindo o abuso
sexual contra seu filho, fazendo com que este crie uma imagem do alienado com base nessas
falsas acusaes e passe a ter total desprezo pelo alienado.23

Em resumo, a alienao parental, segundo Jesualdo Eduardo de Almeida


Junior, nada mais do que a inteno do alienador, que pode ser o genitor, ascendente, tutor e
todo qualquer representante da criana ou do adolescente em praticar atos que caracterizem a
alienao parental ao alienado, que ser o genitor afetado podendo tambm ser classificado
como vitima como tambm sero classificadas as crianas e adolescentes, que so as
principais vitimas da alienao parental.24

A criana ou adolescente que esto sujeitos a esse tipo de violncia enxerga


tudo o que o genitor alienador fala do genitor alienado como verdade. Por mais que tenha
afeto pelo alienado, em virtude da alienao, o infante faz uma imagem diferente da
realidade, distanciando-se deste genitor. Uma consequncia pode ser o afastamento total da
criana com o alienado, rompendo a convivncia familiar que pudesse vir a existir. Assim,
pode a criana ou adolescente perder uma importante pessoa que deveria fazer parte de seu
desenvolvimento25.

A Lei 12318/10 surgiu com o intuito de assegurar o devido acesso justia


quando se instaura a alienao parental e suas consequncias como ser exposto a seguir.

1.1.3 Da diferenciao entre a Alienao Parental e a Sndrome da Alienao


Parental

A Alienao Parental e a Sndrome da Alienao Parental esto interligadas


entre si, porm h diferena entre as duas, no confundindo estes dois institutos.

22
FONSECA, Priscila Maria Pereira Corra da. Sndrome da alienao parental. Disponvel em:
<http://pediatriasaopaulo.usp.br/upload/html/1174/body/03.htm>. Acesso em: 03 de set. 2011.
23
PAULO, Beatrice Marinho. Como o Leo da Montanha. Disponvel em:
<http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=567>. Acesso em 3 set. 2011.
24
ALMEIDA JUNIOR, Jesualdo Eduardo. Comentrios Lei da Alienao Parental- Lei 12.318, de 26 de
Agosto de 2010. Revista da Toledo, v.14 ano 2009, p. 103-113.
25
ALMEIDA JUNIOR, Jesualdo Eduardo. Comentrios Lei da Alienao Parental- Lei 12.318, de 26 de
Agosto de 2010. Revista da Toledo, v.14 ano 2009, p. 103-113.
15

A primeira, a alienao parental, o processo que acarretar na segunda, na


Sndrome da Alienao Parental. Por consequncia do alienador alcanar o que busca,
denegrindo por completo a imagem do alienado, este desiste de estar com seus filhos e de
buscar seu direito fundamental de convivncia familiar. Surge a Sndrome da alienao
parental, que acarretar em srias implicaes no desenvolvimento da personalidade da
criana e do adolescente26.

A Sndrome da alienao parental, segundo Luiz Carlos Furquim Vieira,


uma forma de Bullying Familiar, em que agresses psicolgicas dirigem o genitor alienado
como uma pessoa que comete algum tipo de violncia contra o menor, fazendo com que a
criana viva em estado de tenso. Na maioria dos casos, o alienador no tem a inteno de
causar mal a criana ou adolescente, e sim o intuito de ferir diretamente o outro genitor,
contudo, acaba atingindo a criana bruscamente27.

Quando estiver em processo de reconhecimento de alienao parental,


caber ao poder judicirio, na pessoa do juiz, determinar pericia psicolgica ou
biopsicossocial, que ser realizada por profissionais para diagnosticar os atos de alienao
parental conforme o artigo 5 da Lei 12318/10, com o intuito de impedir que a Sndrome da
alienao parental venha a se instalar definitivamente para o infante, adotando medidas que
venham impor sanes ao alienador28.

Os efeitos da sndrome podem ser dos mais diversos, como cita Priscila
Maria Pereira Corra da Fonseca:

Os efeitos da sndrome podem se manifestar s perdas importantes morte


de pais, familiares prximos, amigos, etc. Como decorrncia, a criana (ou o
adulto) passa a revelar sintomas diversos: ora apresenta-se como portadora
de doenas psicossomticas, ora mostra-se ansiosa, deprimida, nervosa e,
principalmente, agressiva. Os relatos acerca das consequncias da sndrome
da alienao parental abrangem ainda depresso crnica, transtornos de
identidade, comportamento hostil, desorganizao mental e, s vezes,
suicdio. escusado dizer que, como toda conduta inadequada, a tendncia
ao alcoolismo e ao uso de drogas tambm apontada como consequncia da
sndrome.29


26
ALMEIDA JUNIOR, Jesualdo Eduardo. Comentrios Lei da Alienao Parental- Lei 12.318, de 26 de
Agosto de 2010. Revista da Toledo, v.14 ano 2009, p. 103-113.
27
FURQUIM VIERIA SEGUNDO, Luiz Carlos. Sndrome da Alienao Parental: o Bullying nas relaes
familiares. Disponvel em: <http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=556>. Acesso em: 03 set. 2011.
28
FURQUIM VIERIA SEGUNDO, Luiz Carlos. Sndrome da Alienao Parental: o Bullying nas relaes
familiares. Disponvel em: <http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=556>. Acesso em: 03 set. 2011.
29
FONSECA, Priscila Maria Pereira Corra da. Sndrome da alienao parental. Disponvel em:
<http://pediatriasaopaulo.usp.br/upload/html/1174/body/03.htm>. Acesso em: 03 de set. 2011.
16

A sndrome da alienao parental consequncia da alienao parental. Este


distrbio atinge principalmente a criana que sofrer as consequncias impostas pelo
alienador. Os menores no tero convvio com o alienado, sua formao ser formada por
revoltas por achar que sofreu verdadeiras agresses psicolgicas e fsicas distorcidas da
realidade30.

Uma grande responsabilidade transmitida para o poder Judicirio, com o


objetivo de busca de solues de questes danosas s crianas que sofrem de a alienao
parental, aplicando a Lei 12318/10 e outros institutos dentro do ordenamento jurdico. A
justia, busca diminuir as consequncias geradas por tal distrbio e busca orientar a
sociedade para que pais e mes sejam conscientizados em educar seus filhos, sem ferir os
direitos inerentes a todos.31

1.2 Direitos Fundamentais

1.2.1 Conceito e Classificao dos Direitos Fundamentais

Cumpre aqui destacar os direitos fundamentais institudos pela Constituio


Federal de 1988, que so de suma importncia para se reconhecer principalmente a igualdade
de todos perante a lei e o direito comum a todos32.

Com o advento do constitucionalismo, onde as declaraes de direitos e


garantias fundamentais foram sistematizados, surgiu a necessidade de todo Estado ter a sua
prpria Constituio. Tal necessidade cumpre a finalidade para o Estado se organizar,
racionalizando os regimes constitucionais, limitando a ao do Poder Pblico, prevenindo,
assim, a extenso de sua atuao alm dos limites legais33.

Os direitos fundamentais surgem com a finalidade de defender


principalmente os cidados. So classificados de tal maneira, porque sem eles, os cidados
no possuem dignidade humana, ou seja, a pessoa humana no se realizar. Sero os direitos


30
FONSECA, Priscila Maria Pereira Corra da. Sndrome da alienao parental. Disponvel em:
<http://pediatriasaopaulo.usp.br/upload/html/1174/body/03.htm>. Acesso em: 03 de set. 2011.
31
NOVAES HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes. CAMPOS MONACO, Gustavo Ferraz de. Sndrome de
alienao parental. Disponvel em: <http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=589>. Acesso em 3 de set.
2011.
32
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 33. ed. ver. Atual.: So Paulo, Malheiros
Editores, 2009.p.175.
33
BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal Anotada. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2008. P.105.
17

fundamentais a base normativa para ver os seus objetivos de vida alcanados, as suas
aspiraes e desejos realizados sobre a gide constitucional34.

As declaraes de direitos fundamentais esto presentes em diversas


constituies, incluindo a brasileira, promulgada em 1988. Tais direitos no possuem um
determinado rigor terminolgico, causando assim, a dificuldade de se sintetizar os assuntos.
Podem ser chamados como direitos fundamentais de direitos naturais, direitos humanos (ou
direitos do homem), direitos individuais, direitos pblicos subjetivos, liberdades
fundamentais, liberdades publicas e entre outras terminologias35.

Cr Uadi Lammgo que, para o Brasil, a terminologia mais adequada para


se encaixar na Constituio Federal de 1988, ser a de direitos fundamentais do homem. Tal
expresso estar de acordo com os princpios informadores do ordenamento jurdico brasileiro
elencados no artigo 5 da Constituio Federal. Esta terminologia tem como caracterstica a
convivncia livre do homem, onde a pessoa humana ser a detentora de prerrogativas
relacionadas aos direitos fundamentais36.

Alm de fundamentais, tais direitos so classificados como inatos,


absolutos, inviolveis, intransferveis, irrenunciveis e imprescritveis. Emanam das
necessidades humanas, despontaram com a busca de igualdade e liberdade entre todos os
seres humanos. Eles significam, alm das garantias fundamentais que os indivduos possuem
em determinado Estado, a barreira que possuir o Estado em estabelecer direitos para a
sociedade37.

Os direitos fundamentais iro se amoldar a cada tipo de sociedade e de


acordo com as necessidades e especificidades que surgirem, logo, esto em processo de
constante modificao, visando alcanar o interesse de cada sociedade, em cada tempo e
lugar. Caber a esses direitos serem adequados de acordo com a necessidade do homem38.
39
Segundo Alexandre de Moraes , os direitos fundamentais sero
classificados como de primeira, segunda e terceira geraes levando em considerao os
aspectos histricos para serem constitucionalmente reconhecidos. Sero assim classificados:


34
BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal Anotada. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p.105.
35
BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal Anotada. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p.105
36
BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal Anotada. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p.107.
37
BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal Anotada. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p.107.
38
BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal Anotada. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p.107
39
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 24 ed. So Paulo; Atlas, 2009. P. 31-32.
18

Os de primeira gerao compreendero os direitos e garantias individuais e


polticos clssicos, ou seja, as liberdades pblicas40.

Os de segunda gerao so os direitos sociais, econmicos e culturais onde


so impostas condutas positivas para o Estado, obrigaes a serem cumpridas com o intuito
de se diminurem as desigualdades sociais41.

E a terceira e ltima gerao so os direitos de solidariedade ou


fraternidade, surgem com a busca por uma saudvel qualidade de vida, ao progresso, paz,
autodeterminao dos povos e a outros direitos difusos42.

Alguns autores mantm a probabilidade de existncia de uma quarta


gerao, que com o incio do novo milnio, se classifica como os direitos fundamentais
relativos informtica, softwares, biocincias, eutansia, alimentos transgnicos, sucesso de
filhos gerados por inseminao artificial, clonagem e entre outros43.

A palavra Constituio, significa o ato de constituir, estabelecer ou ainda, o


modo pelo qual se constitui uma coisa, organizao e formao. Ser entendida com a
principal fonte, a lei suprema de determinado Estado. Ser dever desta, a distribuio de
direitos, garantias e deveres dos cidados, buscando sempre limitar o poder pblico, para ter o
Estado um sistema de garantias de liberdade efetivo44.

Nas palavras de Bobbio:

Direitos do homem, democracia e paz, so trs momentos necessrios do


mesmo movimento histrico: sem direitos do homem reconhecidos e
protegidos, no h democracia; sem democracia, no existem as condies
mnimas para a soluo pacfica dos conflitos45.
As bases das constituies modernas e democrticas so conexas
principalmente no reconhecimento e na proteo dos direitos fundamentais intrnsecos a
pessoa humana46.

Os direitos fundamentais brasileiros esto dentro da Constituio Federal de


1988. Tais direitos esto includos no Ttulo II da Constituio Federal, denominado de:


40
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 24 ed. So Paulo; Atlas, 2009. P. 31-32.
41
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 24 ed. So Paulo; Atlas, 2009. P. 31-32.
42
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 24 ed. So Paulo; Atlas, 2009. P. 31-32.
43
BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal Anotada. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2008. P.104.
44
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 24 ed. So Paulo; Atlas, 2009. P. 6-7.
45
BOBBIO, Noberto. A era dos direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus, 1992.
p.1.
46
BOBBIO, Noberto. A era dos direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus, 1992.
p.1.
19

Direitos e Garantias fundamentais, que subdividem-se em cinco captulos: direitos individuais


e coletivos; direitos sociais; nacionalidade; direitos polticos e partidos polticos. Em regra,
tais direitos tero eficcia e aplicabilidade imediata conforme disposto no artigo 5, 147, da
Constituio Federal48.

Cabe destacar aqui, que, para Alexandre de Moraes, os direitos e garantias


previstos artigo 5 da Constituio Federal sero interpretados de forma limitada. No existe a
possibilidade de tais direitos serem utilizados como ferramenta de proteo de determinadas
prticas descritas no ordenamento jurdico como ilcitas. Afasta-se tambm a arguio destes
como argumentos para extino ou diminuio da responsabilidade civil ou penal por atos
criminais. Os limites impostos aos direitos fundamentais estaro presentes em outros direitos
previstos na Constituio Federal, ou seja, o direitos fundamentais esto baseados no
princpio da relatividade, sero dirigidos de maneira correta e no de maneira a se adquirir
vantagem ilcita49.

Para Bobbio, o indivduo sempre estar em primeiro lugar e o Estado em


segundo plano, visto que sua existncia est diretamente relacionada a existncia do
indivduo. Prosseguindo o pensamento de Bobbio, a concepo mostrada tem o nome de
individualista disciplinada, onde na troca de relaes entre o indivduo e o Estado, ser
invertida a relao entre direitos e deveres. Enquanto para o Estado primeiro viro os deveres
e depois os direitos, para o indivduo, primeiro viro os direitos e depois os deveres50.

De acordo com o artigo 5 da Constituio Federal, todos sero iguais


perante a lei, sem distino de qualquer natureza. Ser garantindo a todos a inviolabilidade do
direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade.

Com as inovaes trazidas pela Constituio Federal de 1988, cabe destacar


as inovaes trazidas quanto ao direito de famlia, trazendo alguns princpios fundamentais
relativos ao direito de famlia.

Para Carlos Roberto Gonalves, a constituio absorveu a transformao e


passou a privilegiar a dignidade da pessoa humana, adotando assim, vrias formas de entidade

47
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata.
48
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 1988. Disponvel em
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao>. Acesso: 13 set. 2011.
49
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 24 ed. So Paulo; Atlas, 2009. P. 33.
50
BOBBIO, Noberto. A era dos direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus, 1992.
p.60.
20

familiar. Adotou-se o princpio da igualdade entre homens e mulheres, onde passam as


mulheres a terem os mesmos direitos que os homens, passando a abolir, de qualquer maneira,
a discriminao entre os sexos51.

A Constituio Federal de 1988, adotou a absoluta igualdade entre os filhos,


no distinguindo os filhos legtimos e os ilegtimos, ou seja, todos os filhos passaram a ser
equiparados uns aos outros, consagrando, assim, a proteo famlia.52

Passou a ser preocupao do Estado e da sociedade, que a famlia tivesse em


sua ordem familiar, os princpios da dignidade humana, da prioridade absoluta dos direitos da
criana e o da paternidade responsvel, apresentando especial dedicao queles que no
poderiam se manifestar sobre determinado assunto, ou seja, as crianas, adolescentes e os
incapazes por algum tipo de enfermidade53.

Com o modelo familiar remodelado e o enfoque da famlia voltado para as


relaes de pessoas unidas tanto por laos sanguneos como por laos afetivos, o Direito da
Criana e do Adolescente precisou se ajustar aos princpios constitucionais, enfatizando entre
eles, os que estabelecem a isonomia entre os membros da famlia54.

1.2.2 Dos Direitos Fundamentais das Crianas e dos Adolescentes

O legislador constituinte, no que tange as crianas e adolescente, ao tratar


sobre os direitos fundamentais destes, deu nfase nos aspectos indispensveis formao dos
indivduos em desenvolvimento55.

O direito fundamental da criana e do adolescente ter uma conotao


especial, pois seus direitos so ampliados, alm dos direitos fundamentais a que todos tm
direito, eles gozam de outros direitos fundamentais, intitulados estes em razo da condio em


51
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: direito de famlia. 7. ed. So Paulo: Ed. Saraiva,
2010. p.33.
52
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: direito de famlia. 7. ed. So Paulo: Ed. Saraiva,
2010. p.304
53
MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade. Direito Fundamental Convivncia Familiar. In: Maciel,
Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e do Adolescente: aspectos tericos
e prticos. 3 ed. rev. Atual. Rio de Janeiro: Lumern Juris, 2009, p.72.
54
MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade. Direito Fundamental Convivncia Familiar. In: Maciel,
Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e do Adolescente: aspectos tericos
e prticos. 3 ed. rev. Atual. Rio de Janeiro: Lumern Juris, 2009, p.72.
55
MACHADO, Martha de Toledo. A proteo constitucional de crianas e adolescentes e os direitos humanos.
Barueri, SP: Manole, 2003, p. 153 e 154.
21

que as crianas e adolescentes se encontram, ou seja, o da peculiar condio de pessoas em


desenvolvimento56.

O legislador elencou direitos fundamentais, no caput do artigo 22757 da


Constituio Federal. So eles: direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar58.

Crianas e adolescentes tero proteo especial em virtude de sua peculiar


condio de pessoa em desenvolvimento. Tal posio foi tomada pelo constituinte, conforme
o artigo 227, 359, ao levar em considerao a proteo integral dos menores60.

A condio peculiar do menor em desenvolvimento instituda pelo fato


dos infantes ainda estarem em fase de desenvolvimento. Para sua personalidade ter
desenvolvimento pleno, deve sempre ser imposta tal condio em virtude da vulnerabilidade
que estes possuem, distinguindo-os assim, dos adultos. Assim, os direitos fundamentais de
crianas e adolescentes devem ser levados em considerao de forma especial, isto posto que
estes possuem maiores garantias fundamentais61.

Para Martha de Toledo apud Bobbio, existe a vulnerabilidade dos menores


porque, in verbis:

56
MACHADO, Martha de Toledo. A proteo constitucional de crianas e adolescentes e os direitos humanos.
Barueri, SP: Manole, 2003, p. 153 e 154.
57
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com
absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda
forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
58
AMIN, Andra Rodrigues. Princpios Orientadores do Direito da Criana e do Adolescente. In: Maciel, Ktia
Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e do Adolescente: aspectos tericos e
prticos. 3 Ed. rev. Atual. Rio de Janeiro: Lumern Juris, 2006, p. 35 e 36.
59
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com
absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda
forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
3 - O direito a proteo especial abranger os seguintes aspectos:
I - idade mnima de quatorze anos para admisso ao trabalho, observado o disposto no art. 7, XXXIII;
II - garantia de direitos previdencirios e trabalhistas;
III - garantia de acesso do trabalhador adolescente e jovem escola;
IV - garantia de pleno e formal conhecimento da atribuio de ato infracional, igualdade na relao processual e
defesa tcnica por profissional habilitado, segundo dispuser a legislao tutelar especfica;
V - obedincia aos princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em
desenvolvimento, quando da aplicao de qualquer medida privativa da liberdade;
VI - estmulo do Poder Pblico, atravs de assistncia jurdica, incentivos fiscais e subsdios, nos termos da lei,
ao acolhimento, sob a forma de guarda, de criana ou adolescente rfo ou abandonado;
VII - programas de preveno e atendimento especializado criana, ao adolescente e ao jovem dependente de
entorpecentes e drogas afins.
60
MACHADO, Martha de Toledo. A proteo constitucional de crianas e adolescentes e os direitos humanos.
Barueri, SP: Manole, 2003, p. 105-108.
61
MACHADO, Martha de Toledo. A proteo constitucional de crianas e adolescentes e os direitos humanos.
Barueri, SP: Manole, 2003, p. 105-108.
22

a) distingue crianas e adolescentes de outros grupos de seres humanos


simplesmente diversos da noo do homo mdio; b) autoriza e opera a
parente quebra do princpio da igualdade- porque so portadores de uma
desigualdade inerente, intrnseca, o ordenamento confere-lhes tratamento
mais abrangente como forma de equilibrar a desigualdade de fato e atingir a
igualdade jurdica material e no meramente formal62.
Visando complementar a Constituio Federal de 1988, o Estatuto da
Criana e do Adolescente tambm disciplina os direitos fundamentais das crianas e
adolescentes, confirmando que estes gozam de todos os direitos fundamentais inerentes
pessoa humana63. Os direitos fundamentais est presente no referido estatuto em seu Ttulo
II, Captulos I V.

A seguir, ser feita uma breve elucidao sobre os principais direitos


fundamentais inerentes a crianas e adolescentes inseridos no Estatuto da Criana e do
Adolescente.

O primeiro o direito vida, considerado indispensvel para os demais


direitos fundamentais. O Estatuto da Criana e do Adolescente elenca nos artigo 7 64e 865 o
dever do Estado em assegurar o direito vida sob o duplo aspecto: direito de nascer e direito
de sobreviver. Tal direito reflete importncia em outro direito fundamental: o direito
sade66.

Para se efetivar o direito sade, caber aos pais (como dever inerente ao
poder familiar), Estado e sociedade atuarem juntos, conforme diz Andra Rodrigues Amin,
cuidando do bem estar fsico e mental dos filhos, levando-os regularmente a mdicos,


62
MACHADO, Martha de Toledo. A proteo constitucional de crianas e adolescentes e os direitos humanos.
In: BOBBIO, Noberto. A era dos direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus, 1992.
p.60
63
Art. 3: A criana e o adolescente gozam de todos os direitos fundamentais inerentes pessoa humana, sem
prejuzo da proteo integral de que trata esta Lei, assegurando-se-lhes, por lei ou por outros meios, todas as
oportunidades e facilidades, a fim de lhes facultar o desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social,
em condies de liberdade e de dignidade
64
Art. 7 A criana e o adolescente tm direito a proteo vida e sade, mediante a efetivao de polticas
sociais pblicas que permitam o nascimento e o desenvolvimento sadio e harmonioso, em condies dignas de
existncia.
65
Art. 8 assegurado gestante, atravs do Sistema nico de Sade, o atendimento pr e perinatal.
1 A gestante ser encaminhada aos diferentes nveis de atendimento, segundo critrios mdicos especficos,
obedecendo-se aos princpios de regionalizao e hierarquizao do Sistema.
2 A parturiente ser atendida preferencialmente pelo mesmo mdico que a acompanhou na fase pr-natal.
3 Incumbe ao poder pblico propiciar apoio alimentar gestante e nutriz que dele necessitem.
4o Incumbe ao poder pblico proporcionar assistncia psicolgica gestante e me, no perodo pr e ps-
natal, inclusive como forma de prevenir ou minorar as consequncias do estado puerperal.
5o A assistncia referida no 4o deste artigo dever ser tambm prestada a gestantes ou mes que manifestem
interesse em entregar seus filhos para adoo.
66
BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal Anotada. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2008. P.113.
23

mantendo sade pela alimentao, promovendo assim uma nutrio adequada, e entre
outros, mantendo a sade fsica e mental das crianas e adolescentes67.

Outro direito fundamental, o da liberdade. Normalmente tal direito


tratado como o de ir e vir, porm como dito no artigo 1668 do Estatuto da Criana e do
Adolescente, ser ele mais amplo e compreender, segundo Andra Rodrigues Amin, a
liberdade de expresso, de crena e culto religioso, liberdade para brincar, praticar esportes,
dentre outros69.

Caber a todos que fazem parte do cotidiano de jovens e crianas, vigiar a


aplicao de todos os direitos fundamentais inerentes a estes. A liberdade deve ter uma
atuao maior, principalmente do Estado, no sentido de no ampliar a liberdade fazendo com
que crianas e adolescentes pratiquem atos infracionais, permaneam na rua, sem estudar, sem
ter o seu desenvolvimento pleno70.

A criana e o adolescente tem direito de ter sua liberdade de opinio e


expresso, e, para formar um convencimento sobre tudo que lhes cerca, precisam ter o
necessrio acesso educao. A educao vai alm do que ensinado na escola, todos que
esto no ambiente frequentado pelos infantes precisam ter conscincia de que cabe a eles
educar, informar, conscientizar os menores71.

Antes da entrada em vigor da Constituio Federal, a liberdade estava ligada


a figura paterna, era mantido o poder hierrquico do pai. O modelo de liberdade familiar aps
o advento da Constituio, passa a ser pautado na isonomia, a afetividade ser a principal
relao entre os membros da famlia, a fala de cada membro ser de extrema relevncia, todos

67
AMIN, Andra Rodrigues. Princpios Orientadores do Direito da Criana e do Adolescente. In: Maciel, Ktia
Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e do Adolescente: aspectos tericos e
prticos. 3 ed. rev. Atual. Rio de Janeiro: Lumern Juris, 2006, p.45 e 46.
68
Art. 16. O direito liberdade compreende os seguintes aspectos:
I - ir, vir e estar nos logradouros pblicos e espaos comunitrios, ressalvadas as restries legais;
II - opinio e expresso;
III - crena e culto religioso;
IV - brincar, praticar esportes e divertir-se;
V - participar da vida familiar e comunitria, sem discriminao;
VI - participar da vida poltica, na forma da lei;
VII - buscar refgio, auxlio e orientao.
69
AMIN, Andra Rodrigues. Princpios Orientadores do Direito da Criana e do Adolescente. In: Maciel, Ktia
Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e do Adolescente: aspectos tericos e
prticos. 3 Ed. rev. Atual. Rio de Janeiro: Lumern Juris, 2006, p. 45 e 46.
70
AMIN, Andra Rodrigues. Princpios Orientadores do Direito da Criana e do Adolescente. In: Maciel, Ktia
Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e do Adolescente: aspectos tericos e
prticos. 3 Ed. rev. Atual. Rio de Janeiro: Lumern Juris, 2006, p. 45 e 46.
71
AMIN, Andra Rodrigues. Princpios Orientadores do Direito da Criana e do Adolescente. In: Maciel, Ktia
Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e do Adolescente: aspectos tericos e
prticos. 3 Ed. rev. Atual. Rio de Janeiro: Lumern Juris, 2006, p. 45 e 46.
24

os membros podero se expressar. Com o advento da Carta Magna, os filhos passam a ter
amplos direitos de questionarem tudo a sua volta, buscando assim ter um desenvolvimento
consciente. Ao viver todas as experincias possveis dentro de seu alcance, podero os
infantes desenvolver plenamente a sua personalidade, formando sua liberdade da maneira
adequada 72.

Outro direito ser a garantia constitucional do direito convivncia familiar


e comunitria. A preferncia ser por manter o menor juntos aos seus genitores, essa garantia
fundamental tem como caracterstica que todo ser humano viva com a sua famlia, em um
ambiente adequado e de afeto. Tal garantia foi inserida no Estatuto da Criana e do
Adolescente em todo Captulo III do Ttulo II e nos artigos 4 e 16, V73.

Para Martha de Toledo Machado, ao ser institudo o direito fundamental


convivncia familiar, se instituiu uma escala de prioridades. Em primeiro plano sempre ser
analisada a possibilidade de permanncia do menor na sua famlia natural, na segunda escala
ser analisada a possibilidade de inserir o infante em famlia substituta, haver a preferncia
pela colocao do menor por outros parentes como forma de manter os vnculos
consanguneos, e, caso no tenha como acorrer tal possibilidade, a criana ou adolescente ser
encaminhado para um famlia substituta74.

Caso tal mantena se torne difcil, ou seja, em hipteses extremas, e for


necessrio o afastamento do menor por ordem de um juiz do convvio com a famlia, o menor
ter direito a acompanhamento para ser colocado em lar substituto. A colocao em tal lar
serve para a criana ou adolescente ser criado em um ambiente adequado para sua educao,
sem qualquer restrio a qualquer direito.75

Do direito supracitado, deve-se sempre ser levado em considerao o afeto


e o cuidado como princpio jurdico. A Lei 12.010/09, que dispe sobre a adoo, trata no seu
artigo 1o 1o 76que a interveno estatal dever ser totalmente voltada para promoo da


72
AMIN, Andra Rodrigues. Princpios Orientadores do Direito da Criana e do Adolescente. In: Maciel, Ktia
Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e do Adolescente: aspectos tericos e
prticos. 3 Ed. rev. Atual. Rio de Janeiro: Lumern Juris, 2006, p. 45 e 46.
73
Maciel, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e do Adolescente: aspectos
tericos e prticos. 3 Ed. rev. Atual. Rio de Janeiro: Lumern Juris, 2006, p. 61.
74
MACHADO, Martha de Toledo. A proteo constitucional de crianas e adolescentes e os direitos humanos.
Barueri, SP: Manole, 2003, p. 154 a 175.
75
ISHIDA, Vlter Kenji. Estatuto da Criana e do Adolescente. Doutrina e Jurisprudncia. 8 ed. So Paulo:
Atlas, 2006. P. 24.
76
Art. 1o Esta Lei dispe sobre o aperfeioamento da sistemtica prevista para garantia do direito convivncia
familiar a todas as crianas e adolescentes, na forma prevista pela Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990, Estatuto
da Criana e do Adolescente.
25

familiar, assim como tambm o princpio do melhor interesse da criana e do adolescente,


representando estes elementos essenciais constituio e manuteno da entidade familiar77.

O direito fundamental dignidade e ao respeito tratar sobre o


desenvolvimento das caractersticas de crianas e adolescentes. Tal direito nasce na medida
em que muitas vezes acontece a chamada infncia perdida, onde crianas e adolescentes se
desenvolvem rapidamente, perdendo etapas da vida como brincar e se divertir, que podem
acontecer como a no convivncia com outras crianas como tambm pela responsabilidade
imposta dos pais ao menores78. Uma notria ofensa a tal direito se dar no campo da violncia
infantil, o que inclui a alienao parental. A forma abusiva os pais tratam os menores,
transformando-os em meros objetos , violando assim, todos os direitos fundamentais79.

Ser assegurado o direito educao, que visa a integral formao do menor


e de todos para a entrada no mercado de trabalho e melhor desenvoltura social. O direito
cultura tambm ser desenvolvido de varia formas: emocionais, culturais, educacionais,
motores, dentre outros. Ser um direito subjetivo, que deve ser garantido pelo Estado, de
acordo com o artigo 59 do Estatuto da Criana e do Adolescente, de forma a dar a criana e
para o adolescente a chance de se desenvolver com atividades que sejam estimuladoras e
prazerosas, devendo sempre a famlia reservar tempo para que a criana exera atividades que
melhorem seu desenvolvimento80.

O direito Profissionalizao e Proteo no Trabalho estar integrado ao


processo que o adolescente tem assegurado, a partir dos 16 anos, sendo proibido este ser
noite, perigoso, insalubre ou penoso. S poder ser admitido o trabalho em que no
atrapalhar o direito do menor em frequentar a escola em virtude do direito educao ser
indisponvel, podendo apenas ser incrementado pelo trabalho81.


1o A interveno estatal, em observncia ao disposto no caput do art. 226 da Constituio Federal, ser
prioritariamente voltada orientao, apoio e promoo social da famlia natural, junto qual a criana e o
adolescente devem permanecer, ressalvada absoluta impossibilidade, demonstrada por deciso judicial
fundamentada.
77
AMIN, Andra Rodrigues. Princpios Orientadores do Direito da Criana e do Adolescente. In: Maciel,
Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e do Adolescente: aspectos tericos
e prticos. 3 ed. rev. Atual. Rio de Janeiro: Lumern Juris, 2006, p. 31.
78
AMIN, Andra Rodrigues. Princpios Orientadores do Direito da Criana e do Adolescente. In: Maciel, Ktia
Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e do Adolescente: aspectos tericos e
prticos. 3 Ed. rev. Atual. Rio de Janeiro: Lumern Juris, 2006, p. 50.
79
NOVAES HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes. CAMPOS MONACO, Gustavo Ferraz de. Sndrome de
alienao parental. Disponvel em: <http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=589>. Acesso em 3 de set. 2011
80
Idib.
81
AMIN, Andra Rodrigues. Princpios Orientadores do Direito da Criana e do Adolescente. In: Maciel, Ktia
Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e do Adolescente: aspectos tericos e
prticos. 3 Ed. rev. Atual. Rio de Janeiro: Lumern Juris, 2006, p. 66.
26

Caber a ampla proteo dos direitos fundamentais de crianas e


adolescentes, protegendo estes de qualquer tipo de violao a estes direitos. A alienao
parental uma forma de violncia desse direito, assim, caber a todos assegurar aplicao da
Lei 12318/10 para que sejam protegidos todos os direitos dos menores em questo.

1.3 Da Personalidade

1.3.1 Caractersticas do Direito da Personalidade


Segundo Adriano de Cupis:

Todos os direitos, na medida em que destinados a dar contedo


personalidade, poderiam chamar-se direitos da personalidade. No entanto,
na linguagem jurdica corrente esta designao reservada queles direitos
subjectivos cuja funo, relativamente personalidade, especial,
constituindo o minimum necessrio e imprescindvel a seu contedo. Por
outras palavras, existem certos direitos sem os quais a personalidade restaria
uma susceptibilidade completamente irrealizada, privada de todo o valor
concreto: direitos sem os quais outros direitos subjetivos perderiam todo o
interesse para o indivduo- o que equivale a dizer que, se eles no existissem,
a pessoa no existiria como tal. So esses os chamados direitos essenciais,
com os quais se identificam precisamente os direitos da personalidade. Que a
denominao de direitos da personalidade seja reservada aos direitos
essenciais justifica-se plenamente pela razo de que eles constituem a
medula da personalidade82.
No h uma definio correta na terminologia para se conceituar os direitos
da personalidade, todavia a maioria da doutrina compreende que se trata de uma ideia de
proteo pessoa humana. Os direitos da personalidade tero natureza jurdica de direito
subjetivos 83 . So classificados como intransmissveis, extrapatrimoniais, irrenunciveis e
absolutos. Tais direitos so essencialmente necessrios condio humana, no podendo
serem taxados de forma limitada por serem inesgotveis84.

Para se estabelecer direitos da personalidade, ser levado em considerao o


fato da pessoa ser um ser humano, logo, todos sero protegidos por tal direito. Em relao
sua classificao, so tratados como absolutos por todos terem que respeitar tal direito, sem
distino ou preferncia85.

Sero extrapatrimoniais, pois apesar de caber ressarcimento em virtude de


danos ocorridos, no estaro sujeitos a variaes econmicas. Quanto ao aspecto de sua


82
CUPIS, Adriano de. Os direitos da personalidade. Traduo Adriano Vera Jardim e Antonio Miguel Caeiro.
Lisboa. Morais Editora, 1961, p.17-18.
83
FILHO SILVA, Artur Marques da. Direitos da Personalidade. Revista Jurdica. V.21 n1, p.9-14, 2005.
84
COSTA, Paula Alves da. Direitos da Personalidade. Intertemas: Revista da Toledo. V.10. p. 157-172.
85
COSTA, Paula Alves da. Direitos da Personalidade. Intertemas: Revista da Toledo. V.10. p. 157-172.
27

irrenunciabilidade autoexplicativo, o titular desse direito no pode abdicar dele. A


intransmissibilidade significa que tais direitos so de natureza personalssima, em regra no
podem ser transmitidos por ato oneroso ou gratuito por ato entre vivos, estes direitos se
esgotaro com a morte de seu titular havendo exceo ao direitos que subsistiro mesmo aps
a morte. Por fim, tais direitos sero imprescritveis, o titular poder usufruir de seus direitos a
todo e qualquer tempo86.

Para Arnold L. Gesell a personalidade um conceito muito amplo e


abrangente, que se refere organizao permanente das predisposies do indivduo, de seus
traos caractersticos, motivaes, valores e modos de ajustamento ao ambiente87.

As disposies da Constituio Federal de 1988 e do Cdigo Civil de 2002


passaram a reconhecer a existncia desses direitos, onde neste tratou a partir do Ttulo I,
Captulo II.

Assim poder ser classificado o direito personalidade para Clarisse


Coimbra, da seguinte maneira:

A personalidade ser o chamado primeiro bem da pessoa, o que a pessoa se


desenvolve ao longo dos anos, sero seus atributos configuradores. Assim,
direitos da personalidade so aqueles que conferem s pessoas o poder de
proteger as caractersticas mais relevantes de sua personalidade e, sem os
quais, esta se tornaria algo insuscetvel de realizao, tendo sua existncia
impossibilitada; so direitos subjetivos, cujo contedo se identifica com os
valores e bens essenciais da pessoa humana, abrangendo aspectos morais,
intelectuais e fsicos. Afastam-se dos direitos patrimoniais, e existem a par
destes, exatamente por serem despidos de conotao econmica intrnseca88.
dentro da famlia que se desenvolve a personalidade de todos os seus
membros, principalmente quando se tratar das crianas, que no desenvolveram ainda por
completo a sua personalidade e ser a partir da famlia que surgiro as primeiras relaes
pessoais89.

1.3.2 Alienao parental como leso ao direito de personalidade da criana e do


adolescente


86
COIMBRA, Clarice Helena de Miranda. QUAGLIOZ, Flaviano Ribeiro. Direitos Fundamentais e Direito da
Personalidade. Disponvel em <http://bdjur.stj.gov.br/dspace/handle/2011/18139>. Acesso: 20 de abril de 2012.
87
GESELL, Arnold L. A criana dos 0 aos 5 anos. Traduo: Cardigo do Reis. 4. Ed. So Paulo: Martins
Fontes, 1996, p.76.
88
COIMBRA, Clarice Helena de Miranda. QUAGLIOZ, Flaviano Ribeiro. Direitos Fundamentais e Direito da
Personalidade. Disponvel em <http://bdjur.stj.gov.br/dspace/handle/2011/18139>. Acesso: 20 de abril de 2012
89
MACHADO, Martha de Toledo. A proteo constitucional de crianas e adolescentes e os direitos humanos.
Barueri, SP: Manole, 2003, p. 120.
28

A criana e o adolescente so pessoas em processo de formao, e ser neste


aspecto que os pais tero extrema importncia para oferecer um mnimo de condies tanto
financeira como tambm psicolgicas para o harmonioso desenvolvimento da personalidade
destes jovens90.

A personalidade do infante, que ainda est em transformao, pode sofrer


danos irreversveis causados por experincias traumticas ligadas tanto na relao conturbada
entre seus pais, como tambm em forma de violncia contra a criana e o adolescente91.

Segundo Adauto de Almeida Tomaszewski92 existiro quatro fatores que


determinaro as caractersticas da personalidade da criana e do adolescente: o psicolgico, a
participao em um grupo cultural, a situao e o histrico de experincias. Ser demonstrado
a seguir as principais caractersticas que o referido autor exemplificou, em cada um destes
fatores.

O primeiro fator, o biolgico, onde as caractersticas fsicas da criana e do


adolescente poder ser um modo de influencia da personalidade por afetar o modo de
convivncia social e as expectativas geradas. Estar dentro do fator biolgico as dotaes
genticas e a aparncia fsica, tais fatores so classificados por Tomasweski como exgenos e
no recebem maior abordagem por se tratar de elementos no voluntrios e inicialmente
inevitveis93.

A participao em grupo cultural, estar dentro do segundo grupo de


classificaes feitas por Tomasweski. Tratar sobre onde cada cultura ter sua personalidade
definida, com objetivos, ideias e valores caractersticos de cada sociedade. Tal fato ser
absorvido pelos infantes, e apesar de cada cultura ter um padro adotado, ainda subsistiro
diferenas. Tal grupo classificado como um dos mais significativos, por se tratar do
ambiente social da criana e do adolescente. Neste ambiente, a sociedade ir dizer se o
comportamento do indivduos estar aceitvel para convivncia social. Muitas vezes, por
transtornos emocionais advindos de sua famlia, principalmente quando se trata de


90
MACHADO, Martha de Toledo. A proteo constitucional de crianas e adolescentes e os direitos humanos.
Barueri, SP: Manole, 2003, p. 110.
91
MACHADO, Martha de Toledo. A proteo constitucional de crianas e adolescentes e os direitos humanos.
Barueri, SP: Manole, 2003, p. 110.
92
TOMASZEWSKI, Adauto de Almeida. Separao, Violncia e Danos morais- a tutela da personalidade dos
filhos. So Paulo: PAULISTANAJUR LTDA, 2004. p. 91- 97.
93
TOMASZEWSKI, Adauto de Almeida. Separao, Violncia e Danos morais- a tutela da personalidade dos
filhos. So Paulo: PAULISTANAJUR LTDA, 2004. p. 91- 97.
29

acontecimentos que afetem a personalidade da criana e do adolescente, tais indivduos pode


se tornar desviados e perturbados socialmente94.

O terceiro fator ser a situao, onde as recompensas e perdas afetaro


diretamente as caractersticas da personalidade, acontecer tal fator, principalmente quando a
criana e o adolescente se encontrarem com o imprevisto. No merecem muitas considerao
para Tomaszewski por serem considerados dependentes de variveis exgenas e distantes da
caracterizao do desenvolvimento da personalidade95.

O ltimo fator ser o mais importante para o referido autor. Tratar sobre o
Histrico de experincias dos menores, principalmente com os componentes de uma mesma
famlia, por nela estar inserida a aprendizagem social, onde o infante diferenciar o certo do
errado. Caber aos pais regular um modo para o desenvolvimento correto da personalidade de
seus filhos, o que acarreta diretamente em seu comportamento96.

Seguindo a linha de raciocnio do ltimo fator, Para Arnold Gesell97, os


infantes educados em ambientes emocionalmente frios e no estimuladores no formam afeto
em relao a outras pessoas.

No artigo 2298 do Estatuto da Criana e do Adolescente ser estipulada a


obrigao dos pais de ter a funo tpica do poder familiar, ou seja, de desempenhar e fazer
cumprir as determinaes judiciais no interesse dos menores99.

Quando ocorre a alienao parental, fica evidente a leso ao direito de


personalidade da criana e do adolescente, onde o genitor ou pessoas diretamente ligadas ao
menor, tenta afasta-lo, implantando falsas acusaes, tirando assim, todo o vnculo existente


94
TOMASZEWSKI, Adauto de Almeida. Separao, Violncia e Danos morais- a tutela da personalidade dos
filhos. So Paulo: PAULISTANAJUR LTDA, 2004. p. 91- 97.
95
TOMASZEWSKI, Adauto de Almeida. Separao, Violncia e Danos morais- a tutela da personalidade dos
filhos. So Paulo: PAULISTANAJUR LTDA, 2004. p. 91- 97.
96
TOMASZEWSKI, Adauto de Almeida. Separao, Violncia e Danos morais- a tutela da personalidade dos
filhos. So Paulo: PAULISTANAJUR LTDA, 2004. P. 91- 97.
97
GESELL, Arnold L. A criana dos 0 aos 5 anos. Traduo: Cardigo do Reis. 4. Ed, So Paulo: Martins
Fontes, 1996, p.76.
98
Aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educao dos filhos menores, cabendo-lhes ainda, no
interesse destes, a obrigao de cumprir e fazer cumprir as determinaes judiciais.
99
RICARDO PAULO, Souza Bezerra. Incio da personalidade e os direitos do nascituro em face da doutrina
jurdica da proteo integral.
Disponvel em: <https://www2.mp.pa.gov.br/sistemas/gcsubsites/upload/14/doutrina_personalidade.pdf> Acesso
em: 18 set. 2011.
30

com o genitor alienado, fazendo isso para manter a criana longe do outro genitor e
facilitando a obteno de guarda unilateral100.

Os artigos 17101 e 18102 do Estatuto da Criana e do Adolescente, sero


utilizados de forma com que o infante seja a pessoa menos afetada pelos problemas existentes
no mbito familiar, e assim sofra menos com as consequncias advindas destes problemas
protegendo, assim, principalmente o desenvolvimento de sua personalidade.

Os membros da famlia podem perpetuar algumas tendncias a


comportamentos no adequados para o desenvolvimento dos menores. A personalidade dos
menores so formadas por inseguranas e srios danos psicolgicos quando h desvios de
condutas por parte dos genitores103.

Para Tomaszewski, os direitos da personalidade no devem continuar a


serem violados, pois, dentro da famlia, ser onde ser espao ideal para o desenvolvimento
da personalidade da criana e do adolescente104. Para o autor, caso a criana ou adolescente se
identifique com o pai agressor, as chances da violncia seguir adiante por estes na fase adulta
estar configurada. Os menores se identificam e assim, passam a pensar conforme o genitor
age e se socializa na sociedade.

Pode ocorrer que dentro da famlia ocorram srios distrbios da


personalidade, e aqui evidencia-se a alienao parental, onde ocorre o afastamento do filho
perante o genitor por interveno do outro genitor, que busca monopolizar a criana, fazendo
com que esta repudie o genitor alienado e exalte o alienador. Com a prtica desta violncia
estar instalada a violao ao pleno desenvolvimento da personalidade da criana e do
adolescente105.


100
TRINDADE, Jorge. Sndrome da Alienao Parental.In: DIAS, Maria Berenice.(coord.).Incesto e alienao
parental: realidades que a justia insiste em no ver. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p.112.
101
Art. 17. O direito ao respeito consiste na inviolabilidade da integridade fsica, psquica e moral da criana e
do adolescente, abrangendo a preservao da imagem, da identidade, da autonomia, dos valores, idias e crenas
dos espaos e objetos pessoais.
102
Art. 18. dever de todos velar pela dignidade da criana e do adolescente, pondo-os a salvo de qualquer
tratamento desumano, violento, aterrorizante, vexatrio ou constrangedor.
103
TOMASZEWSKI, Adauto de Almeida. Separao, Violncia e Danos morais- a tutela da personalidade dos
filhos. So Paulo: PAULISTANAJUR LTDA, 2004. p.102.
104
TOMASZEWSKI, Adauto de Almeida. Separao, Violncia e Danos morais- a tutela da personalidade dos
filhos. So Paulo: PAULISTANAJUR LTDA, 2004. p. 281.
105
TOMASZEWSKI, Adauto de Almeida. Separao, Violncia e Danos morais- a tutela da personalidade dos
filhos. So Paulo: PAULISTANAJUR LTDA, 2004.
31

2 A APLICABILIDADE DA LEI DE ALIENAO PARENTAL EM


CONJUNTO COM O ORDENAMENTO JURDICO

Para a efetiva aplicabilidade da Lei que dispe sobre a alienao parental, de


n 12318 de agosto 2010, se faz necessrio uma anlise em conjunto da Lei com os
ordenamentos jurdicos visando a facilitao de aplicao da Lei e sua efetividade.

Como o ordenamento jurdico composto de vrias normas, tem que se


estabelecer entre as normas, a unidade, a coerncia e a completude segundo Norberto
Bobbio106.

Segundo Bobbio, a complexidade do ordenamento jurdico estar de acordo


com a multiplicidade das fontes que geram as regras de conduta, porm tal complexidade no
exclui a unidade em virtude da necessidade de se ter algo unitrio, onde as normas nascem de
uma nica fonte. Se baseando em Kelsen, Bobbio diz que existe uma hierarquia entre as
normas, onde existiro as normas inferiores que dependero das normas superiores para sua
existncia de acordo com o ordenamento jurdico. A unidade estar dentro da norma
fundamental de cada ordenamento jurdico, onde esta ser a o termo unificador a seguir das
outras normas que compe o ordenamento107.

Por existirem normas superiores e inferiores no ordenamento jurdico, se


estabelece entre estas normas uma estrutura hierrquica, onde alm da unidade tambm deve
existir um sistema, onde todos os entes devem seguir uma ordem necessria, e, para que tal
sistema funcione de maneira adequada, plausvel que haja a coerncia entre si de todas as
normas que compe o ordenamento jurdico sempre seguindo a norma maior, qual seja, a
Constituio Federal de 1988 no Brasil108.

Um ordenamento ser completo quando o juiz em determinada situao, no


tendo lei especifica para aplicar, encontrar soluo dentro do ordenamento jurdico. Esta
caracterstica ter o nome de completude, onde, segundo Bobbio a completude uma


106
BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. Traduo: Maria Celeste C. J. Santos. 10 ed. Braslia;
Universidade de Braslia, 1999. p. 34.
107
BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. Traduo: Maria Celeste C. J. Santos. 10 ed. Braslia;
Universidade de Braslia, 1999. p. 34.
108
BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. Traduo: Maria Celeste C. J. Santos. 10 ed. Braslia;
Universidade de Braslia, 1999. p. 34.
32

imposio que todo ordenamento jurdico deve ter para o seu correto funcionamento e, para
que possa ser aplicada a completude, deve o sistema ser completo109.

Assim, ser analisada a efetividade da Lei 12318/10 com a Constituio


Federal de 1988, o Cdigo Civil de 2002 e o Estatuto da criana e do adolescente bem como
as possibilidades legais que cabem para a soluo do conflito para evitar a Alienao Parental
e a garantia dos direitos inerentes criana e o adolescente.

Os deveres e direitos inerentes aos pais em relao seus filhos esto


elencados no Cdigo Civil, como tambm esto presentes no Estatuto da Criana e do
Adolescente e na Constituio Federal, logo torna-se cabvel relacionar diretamente estes
institutos com a Lei 12318/10.

2.1 A Lei 12318/10 e sua relao com a Constituio Federal de 1988

Na Constituio, a famlia base da sociedade e, constitucional e


legalmente, ter especial proteo do Estado110. Dentro da Constituio, Ttulo VIII, que
dispe sobre a ordem social, em seu Captulo VII que vai do artigo 226 at o 230, esto
presentes os artigos que regulam a famlia brasileira.

Os artigos 226, 227 e 229, tratam dos direitos fundamentais, neles esto
previstos os princpios basilares do direito de famlia, onde se busca o alcance da justia111.

Segundo Augusto Zimermmann:

Os princpios constitucionais so especialmente importantes para a


hermenutica constitucional, porque se traduzem em autnticos valores
fundamentais, a serem compreendidos pelo intrprete da Constituio,
quando da aplicao das demais normas constitucionais e
infraconstitucionais112.
Logo, tais princpios devem ser aplicados em conjunto com todas as normas
existentes no ordenamento jurdico, o que o inclui a Lei de Alienao Parental. Assim, a
aplicabilidade desta lei tem que seguir os princpios do direito de famlia para os intrpretes
tanto da normas infraconstitucionais como os da Constituio entenderem os reais valores
fundamentais a serem postos em prtica113.


109
BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. Traduo: Maria Celeste C. J. Santos. 10 ed. Braslia;
Universidade de Braslia, 1999. p. 34.
110
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 24 ed. So Paulo; Atlas, 2009. p.844.
111
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.p.33.
112
ZIMMERMANN, Augusto. Curso de direito constitucional. 3. ed. Rio de Janeiro: Lmen jris, 2004.p. 189.
113
ZIMMERMANN, Augusto. Curso de direito constitucional. 3. ed. Rio de Janeiro: Lmen jris, 2004.p. 189.
33

O artigo 3114 da Lei 12318/10 pode ser analisado conjuntamente com os


princpios que regem a Carta Maior a seguir expostos.

O primeiro a ser levado em considerao ser o princpio da dignidade da


pessoa humana, presente no artigo 1, III 115 e 226, 7 116 da Constituio Federal. Tal
concepo caracterizada por seu valor constitucional supremo, que ser considerada uma
das principais caractersticas dos direitos fundamentais da Constituio de 1988. Dentro do
mbito familiar, o princpio da dignidade humana, dentre outros aspectos, poder incluir o
direito do casal em ter seu planejamento familiar117.

O princpio supracitado, deve ser respeitado, sobretudo, no concernente


dignidade de crianas e adolescentes, em virtude da sua peculiar condio de pessoa em
desenvolvimento. Os infantes tm sua dignidade violada, quando passam a sofrer alienao
parental, provocada por disputa entre os genitores ou outros parentes, que vislumbram pela
guarda unilateral do menor, e, para atingir tal finalidade, denigrem a imagem do outro. Tal
prtica pode vir a ocasionar srias implicaes na formao da personalidade da criana e do
adolescente. O uso de violncia psquica do alienador procura a quebra da convivncia
familiar, quebrando assim, o direito convivncia familiar que est diretamente ligado a
dignidade da pessoa humana. A pessoa alienada tambm tem sua dignidade atingida, porque
esta passa a sofrer falsas acusaes que acabam por eximi-lo do convvio harmnico com seus
filhos118.

O artigo 226 7119, se motivando no princpio da dignidade humana, entra


no princpio da liberdade ou da no interveno. Tal princpio igualmente encontra respaldo
no Cdigo Civil de 2002, que ser analisado posteriormente. Trata do Estado, que no poder


114
Art. 3- A prtica de ato de alienao parental fere direito fundamental da criana ou do adolescente de
convivncia familiar saudvel, prejudica a realizao de afeto nas relaes com genitor e com o grupo familiar,
constitui abuso moral contra a criana ou o adolescente e descumprimento dos deveres inerentes autoridade
parental ou decorrentes de tutela ou guarda.
115
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do
Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
III - a dignidade da pessoa humana;
116
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
7 - Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, o planejamento
familiar livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o
exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas.
117
BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal Anotada. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p.1.420.
118
HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes; Mnaco, Gustavo Ferraz de Campos. Sndrome de
alienao parental. Disponvel em: <http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=589>. Acesso em: 04 out. 2011.
119
Art. 226 7 A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
7- Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, o planejamento
familiar livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o
exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas.
34

intervir de forma coercitiva nas relaes familiares, porm poder estimular, por meio de
recursos educacionais e cientficos, s relaes familiares e ainda assegurar a assistncia
famlia. Ser dever do Estado, coibir prticas que ferem a liberdade dos infantes, assegurando
a estes todos os direitos tratados anteriormente. A Lei 12318/10 surgiu como a regularizao
de identificao da prtica da chamada alienao parental, que j era presente no ordenamento
jurdico. Assim, deve ser interpretada como forma a se proteger a liberdade daqueles que
sofrem qualquer forma que se caracterize como alienao parental120 .

Outro princpio, o que est disposto no artigo 226 5121, o da igualdade da


chefia familiar. Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal, sero exercidos da
mesma forma entre os cnjuges, no existir hierarquia entre estes, cada um aprovisionar a
melhor maneira possvel para conservar a sociedade conjugal em simetria. A ruptura deste
princpio ser relativo alienao parental quando, um dos genitores comete o ato de
alienao dos filhos para afast-lo da convivncia do menor. Configurada esta forma de
violncia, o genitor alienado passa a no mais ter os direitos referentes sociedade conjugal
que envolvam os filhos como criao e educao destes.122

O princpio do artigo 227123 da Constituio aborda o melhor interesse da


criana e do adolescente. Os direitos assegurados aos infantes, ser da alada tanto da famlia

120
TARTUCE, Flvio. Novos princpios do Direito de Famlia brasileiro. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n.
1069, 5 jun. 2006. Disponvel em: < http://jus.com.br/revista/texto/8468/novos-principios-do-direito-de-familia-
brasileiro >. Acesso em: 5 out. 2011.
121
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado
5 - Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher.
122
TARTUCE, Flvio. Novos princpios do Direito de Famlia brasileiro. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n.
1069, 5 jun. 2006. Disponvel em: < http://jus.com.br/revista/texto/8468/novos-principios-do-direito-de-familia-
brasileiro >. Acesso em: 5 out. 2011.
123
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com
absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda
forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
1 O Estado promover programas de assistncia integral sade da criana, do adolescente e do jovem,
admitida a participao de entidades no governamentais, mediante poltica.
I - aplicao de percentual dos recursos pblicos destinados sade na assistncia materno-infantil;
II - criao de programas de preveno e atendimento especializado para os portadores de deficincia fsica,
sensorial ou mental, bem como de integrao social do adolescente portador de deficincia, mediante o
treinamento para o trabalho e a convivncia, e a facilitao do acesso aos bens e servios coletivos, com a
eliminao de preconceitos e obstculos arquitetnicos.
II - criao de programas de preveno e atendimento especializado para as pessoas portadoras de deficincia
fsica, sensorial ou mental, bem como de integrao social do adolescente e do jovem portador de deficincia,
mediante o treinamento para o trabalho e a convivncia, e a facilitao do acesso aos bens e servios coletivos,
com a eliminao de obstculos arquitetnicos e de todas as formas de discriminao.
2 - A lei dispor sobre normas de construo dos logradouros e dos edifcios de uso pblico e de fabricao de
veculos de transporte coletivo, a fim de garantir acesso adequado s pessoas portadoras de deficincia.
3 - O direito a proteo especial abranger os seguintes aspectos:
I - idade mnima de quatorze anos para admisso ao trabalho, observado o disposto no art. 7, XXXIII;
II - garantia de direitos previdencirios e trabalhistas;
35

quanto do Estado. Estes tero o dever de assegurar que os menores no passem por qualquer
condio de risco fsica ou mental. A alienao parental uma atitude que pe em risco a
sade mental do infantes em todos os aspectos124.

A Lei de Alienao Parental veio como uma forma de coibir e punir a


instalao de alienao parental, baseando-se no princpio do melhor interesse da criana e do
adolescente. A Lei foi promulgada para a criana e o adolescente no sofrerem maus-tratos,
abuso moral e emocional. A alienao parental atinge o direito da personalidade da criana e
do adolescente em ter direito convivncia familiar para seu desenvolvimento pleno de sua
personalidade. Tambm uma forma de interveno que fere a garantia de prioridade
absoluta que estes possuem125.

No artigo 229 126 da Constituio, est relacionado o princpio da


solidariedade familiar, onde todos os familiares estaro interligados entre si. Tal solidariedade
no ser vista apenas no mbito patrimonial, como tambm adentrar a solidariedade afetiva e
psquica. Este princpio implica na ateno mtua, dever recproco entre os vnculos


III - garantia de acesso do trabalhador adolescente escola;
III - garantia de acesso do trabalhador adolescente e jovem escola;
IV - garantia de pleno e formal conhecimento da atribuio de ato infracional, igualdade na relao processual e
defesa tcnica por profissional habilitado, segundo dispuser a legislao tutelar especfica;
V - obedincia aos princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em
desenvolvimento, quando da aplicao de qualquer medida privativa da liberdade;
VI - estmulo do Poder Pblico, atravs de assistncia jurdica, incentivos fiscais e subsdios, nos termos da lei,
ao acolhimento, sob a forma de guarda, de criana ou adolescente rfo ou abandonado;
VII - programas de preveno e atendimento especializado criana e ao adolescente dependente de
entorpecentes e drogas afins.
VII - programas de preveno e atendimento especializado criana, ao adolescente e ao jovem dependente de
entorpecentes e drogas afins.
4 - A lei punir severamente o abuso, a violncia e a explorao sexual da criana e do adolescente.
5 - A adoo ser assistida pelo Poder Pblico, na forma da lei, que estabelecer casos e condies de sua
efetivao por parte de estrangeiros.
6 - Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e
qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao.
7 - No atendimento dos direitos da criana e do adolescente levar-se- em considerao o disposto no art.
204.
8 A lei estabelecer: I - o estatuto da juventude, destinado a regular os direitos dos jovens; II - o plano
nacional de juventude, de durao decenal, visando articulao das vrias esferas do poder pblico para a
execuo de polticas pblicas.
124
TARTUCE, Flvio. Novos princpios do Direito de Famlia brasileiro. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n.
1069, 5 jun. 2006. Disponvel em: < http://jus.com.br/revista/texto/8468/novos-principios-do-direito-de-familia-
brasileiro >. Acesso em: 5 out. 2011.
125
BARREIRO, Carla Alonso. Guarda compartilhada: um caminho para inibir a alienao parental.
Disponvel em: <http://www.ibdfam.org.br/?artigos& artigo=574>. Acesso em: 04 out. 2011.
126
Art. 229. Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o dever de
ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade.
36

afetivos127. Todas as pessoas que fazem parte da famlia devem prestar uma as outras a
solidariedade, no infringindo qualquer tipo direito existente128.

O princpio da prioridade absoluta de crianas e o adolescentes, trata em seu


artigo 227 6, da igualdade, uma forma de assegurar a todos os filhos os mesmo direitos e
deveres. Ser aprofundado na relao da Lei 12318/10 com o Estatuto da Criana e do
Adolescente129.

A afetividade, como j tratada anteriormente, no possui definio legal na


Constituio Federal de 1988. Para Maria Berenice,o afeto deriva diretamente da convivncia
familiar, assim, deve ser tratado como princpio para a interpretao na aplicao da Lei
12318/10. O afeto envolver todos os integrantes da famlia, com apenas um objetivo, o de
alcanar a felicidade130.

H uma tendncia em sempre buscar o fortalecimento dos vnculos


familiares, respeitando o direito dignidade e ao desenvolvimento integral de todos os
membros, em especial a criana e o adolescente. Caso se instale a alienao parental, de
acordo com a Lei 12318/10, promulgada para coibir tal prtica, ser de suma importncia a
interveno do Estado se fundamentando nos preceitos constitucionais impostos e na Lei, para
evitar que sejam feridos os direitos fundamentais e o direito da personalidade. Caso j esteja
instalada essa violncia, ser necessrio a resoluo de tal conflito impondo sanes ao
alienador131.

2.2 A Lei 12318/10 e sua relao com o Cdigo Civil de 2002


A Lei 10.406 instituiu o Cdigo Civil brasileiro. Todas as mudanas
relativas Constituio em 1988 levaram aprovao deste Cdigo, onde o direito de famlia
entrou no Livro IV, Do Direito de Famlia, que vai do artigo 1.511 ao 1.783. Alguns artigos
do referido cdigo ajudam a interpretao da Lei 12318/10, por tratarem de direitos e deveres
presentes dentro da relao familiar.

No artigo 1567132 do Cdigo Civil, o legislador fala sobre a direo da


sociedade conjugal, a ser exercida tanto pelo marido como pela mulher, sempre procurando o


127
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.p.37.
128
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.p.37.
129
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.p.37.
130
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.p.37.
131
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.p.37.
132
Art. 1.567. A direo da sociedade conjugal ser exercida, em colaborao, pelo marido e pela mulher,
sempre no interesse do casal e dos filhos.
37

melhor interesse dos filhos e do casal. Tal artigo nos traz a relao do princpio do melhor
interesse da criana e o princpio da igualdade entre todos os membros da entidade familiar.
Com a prtica da alienao parental, o referido artigo estar sendo violado pois, via de regra,
apenas um dos pais passar a ter convivncia com os filhos, ferindo diretamente a liberdade
do outro genitor e o melhor interesse do infante133.

No tocante a dissoluo da sociedade conjugal, tratada no Ttulo I, Captulo


X do Cdigo Civil de 2002, se observa o artigo 1579134. Apesar da dissoluo, no sero
modificados os direitos e deveres dos pais em relao aos filhos. Independente de novo
casamento de um dos genitores, este ainda ter que responder por todos os seus deveres
legais135.

No Ttulo I, Subttulo I, Captulo XI, o Cdigo Civil trata sobre a proteo


da pessoa dos filhos, do artigo 1583 ao 1590, destacando-se o artigo 1589136. O referido
artigo, diz respeito ao direito de visita e companhia do pai ou da me aos filhos, quando este
no tiver a guarda do filho. Segundo Carlos Roberto Gonalves apud Eduardo de Oliveira
Leite:

O interesse do filho, portanto, em matria de visita, de ordem pblica, e


deve ser soberanamente apreciado pelo juiz, levando-se em considerao trs
ordens de fatores: o interesse da criana, primordialmente; as condies
efetivas dos pais, secundariamente, e, finalmente, o ambiente no qual se
encontra inserida a criana. O interesse maior do filho justifica toda e
qualquer modificao ou supresso do direito sempre que as circunstancias
exigirem137 .
O artigo 1586138 aborda a possibilidade do juiz, ao verificar graves motivos,
regular de maneira diversa dos artigos antecedentes que tratam sobre a guarda, visando o bem
dos filhos. No processo de dissoluo da sociedade conjugal, comum haver esquecimento

Pargrafo nico. Havendo divergncia, qualquer dos cnjuges poder recorrer ao juiz, que decidir tendo em
considerao aqueles interesses.
133
DIAS, Maria Berenice. Sndrome da alienao parental, o que isso? Disponvel em:
<http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=463>. Acesso em 2 set. 2011.
134
Art. 1.579. O divrcio no modificar os direitos e deveres dos pais em relao aos filhos.
Pargrafo nico. Novo casamento de qualquer dos pais, ou de ambos, no poder importar restries aos direitos
e deveres previstos neste artigo.
135
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: direito de famlia. 7 ed. So Paulo: Ed. Saraiva,
2010. p.280.
136
Art. 1.589. O pai ou a me, em cuja guarda no estejam os filhos, poder visit-los e t-los em sua
companhia, segundo o que acordar com o outro cnjuge, ou for fixado pelo juiz, bem como fiscalizar sua
manuteno e educao.
Pargrafo nico. O direito de visita estende-se a qualquer dos avs, a critrio do juiz, observados os interesses
da criana ou do adolescente.
137
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: direito de famlia. 7. ed. So Paulo: Ed. Saraiva,
2010. p.291 apud Eduardo de Oliveira Leite, O direito, cit., p.91.
138
Art. 1.586. Havendo motivos graves, poder o juiz, em qualquer caso, a bem dos filhos, regular de maneira
diferente da estabelecida nos artigos antecedentes a situao deles para com os pais.
38

afetivo dos filhos. O juiz pode, com a ajuda de profissionais especializados, se atentando no
melhor interesse do infante, solucionar o modo de guarda da criana e do adolescente,
buscando a garantia de convivncia com ambos depois do fim da sociedade conjugal139.

O Livro IV, Ttulo I, Subttulo II do Cdigo Civil, Captulo V, trata sobre o


poder familiar, destacando alguns artigos para relacionar com a Lei 12318/10.

Os filhos menores sempre estaro sujeitos ao poder familiar. Tal direito tem
como caractersticas ser irrenuncivel, indelegvel e imprescritvel. De acordo com o artigo
1630140 do Cdigo Civil, o poder familiar se extinguir com a maioridade ou se ocorrer a
emancipao, e s sero extintos antes, se ocorrer alguns dos incisos previstos no artigo
1635141 do referido Cdigo, decretado por deciso judicial142.

O pai ou a me, ao contrair novas npcias ou estabelecer unio estvel, no


perder o poder familiar em virtude desta nova situao jurdica, de acordo com o artigo
1636143. No haver motivos suficientes para que um genitor proba o outro de participar
ativamente da vida dos filhos em comum, assim, quando se verifica a alienao parental, o
genitor alienador passa a crer a guarda de seu filho de exclusividade sua e, assim, limita o
convvio com o genitor alienado desmoralizando o outro genitor para o menor, de forma com
que o alienado tenha que buscar judicialmente a soluo deste conflito para ter o convvio
adequado com sua prole144.

Ao se instaurar o abuso da autoridade em relao ao poder familiar com os


menores, o juiz, a requerimento de algum parente ou do Ministrio Pblico, poder adotar
medida que parea necessria para a segurana do menor. O poder familiar pode ser suspenso,


139
SOUZA, Raquel Pacheco Ribeiro de. Os filhos da famlia em litgio judicial: uma abordagem crtica.
Disponvel em: <http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=541>. Acesso em: 11 out. 2011.
140
Art. 1.630. Os filhos esto sujeitos ao poder familiar, enquanto menores.
141
Art. 1.635. Extingue-se o poder familiar:
I - pela morte dos pais ou do filho;
II - pela emancipao, nos termos do art. 5o, pargrafo nico;
III - pela maioridade;
IV - pela adoo;
V - por deciso judicial, na forma do artigo 1.638.
142
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: direito de famlia. 7. ed. So Paulo: Ed. Saraiva,
2010. p.404-411.
143
Art 1.636. O pai ou a me que contrai novas npcias, ou estabelece unio estvel, no perde, quanto aos filhos
do relacionamento anterior, os direitos ao poder familiar, exercendo-os sem qualquer interferncia do novo
cnjuge ou companheiro.
Pargrafo nico. Igual preceito ao estabelecido neste artigo aplica-se ao pai ou me solteiros que casarem ou
estabelecerem unio estvel.
144
WANDERLEY, Maria Lucia. Sndrome da Alienao Parental. Disponvel em:
<http://www.direitopositivo.com.br/modules.php?name=Artigos&file=display&jid=59>. Acesso em: 11 out.
2011.
39

conforme previsto no artigo 1637 145 . Basta a instalao de um motivo para ocorrer a
suspenso do poder familiar146. Segundo Carlos Roberto Gonalves, sobre o referido artigo, in
verbis:

O dispositivo em apreo no autoriza somente a suspenso, mas, igualmente,


outras medidas que decorram da natureza do pode familiar. Prev ele a
possibilidade de o juiz aplica-las, ou suspender o aludido poder, em caso de
abuso de autoridade, caracterizado: a) pelo descumprimento dos deveres
inerente aos pais; b) pelo fato de arruinarem os bens dos filhos; e c) por
colocarem em risco a segurana destes. Poder o juiz ainda tomar tais
medidas se o pai ou a me forem condenados em virtude de crime cuja pena
exceda a dois anos de priso147.
De acordo com o artigo 1638148, o genitor que: castigar sem moderao o
filho; deix-lo em abandono; praticar atos contra a moral e os bons costumes e, incidir
reiteradas vezes nas faltas previstas no supracitado artigo 1637, ser destitudo por ato judicial
do seu poder familiar.

Os artigos supracitados podem ser encarados como possveis sanes a


serem aplicadas caso venha ocorrer a Alienao Parental em conjunto com o artigo 4149 da
Lei 12318/10.

Assim, uma vez determinada a instalao de alienao parental, o juiz ter a


possibilidade de ou destituir o poder familiar ou reverter guarda do alienador,


145
Art. 1.637. Se o pai, ou a me, abusar de sua autoridade, faltando aos deveres a eles inerentes ou arruinando
os bens dos filhos, cabe ao juiz, requerendo algum parente, ou o Ministrio Pblico, adotar a medida que lhe
parea reclamada pela segurana do menor e seus haveres, at suspendendo o poder familiar, quando convenha.
Pargrafo nico. Suspende-se igualmente o exerccio do poder familiar ao pai ou me condenados por sentena
irrecorrvel, em virtude de crime cuja pena exceda a dois anos de priso.
146
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: direito de famlia. 7. ed. So Paulo: Ed. Saraiva,
2010. p.415.
147
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: direito de famlia. 7. ed. So Paulo: Ed. Saraiva,
2010. p.415.
148
Art. 1.638. Perder por ato judicial o poder familiar o pai ou a me que:
I - castigar imoderadamente o filho;
II - deixar o filho em abandono;
III - praticar atos contrrios moral e aos bons costumes;
IV - incidir, reiteradamente, nas faltas previstas no artigo antecedente.
149
Art. 4o Declarado indcio de ato de alienao parental, a requerimento ou de ofcio, em qualquer momento
processual, em ao autnoma ou incidentalmente, o processo ter tramitao prioritria, e o juiz determinar,
com urgncia, ouvido o Ministrio Pblico, as medidas provisrias necessrias para preservao da integridade
psicolgica da criana ou do adolescente, inclusive para assegurar sua convivncia com genitor ou viabilizar a
efetiva reaproximao entre ambos, se for o caso.
Pargrafo nico. Assegurar-se- criana ou adolescente e ao genitor garantia mnima de visitao assistida,
ressalvados os casos em que h iminente risco de prejuzo integridade fsica ou psicolgica da criana ou do
adolescente, atestado por profissional eventualmente designado pelo juiz para acompanhamento das visitas.
40

responsabilizando-o, obrigatoriamente por seus atos abusivos sempre levando em


considerao o melhor interesse da criana150.

2.3 A Lei 12318/10 e sua relao com o Estatuto da Criana e do Adolescente.


O Estatuto da Criana e do Adolescente a disciplina que trata das relaes
existentes entre crianas e adolescente com sua famlia, a sociedade e o Estado. O Estatuto
segue a linha da doutrina da proteo integral. Tal opo est relacionada, segundo Luciano
Rossato, na interpretao sistemtica dos dispositivos constitucionais que elevaram ao nvel
mximo de validade e eficcia as normas referentes s crianas e aos adolescentes151.

Conforme nos artigos 3152,4153 e 5154 do referido estatuto, d-se nfase aos
direitos fundamentais inerentes pessoa humana em desenvolvimento, validado pelo j
comentado artigo 227 da Constituio Federal de 1988, que instituiu a prioridade absoluta dos
infantes.

De acordo com o artigo 3 do Estatuto, a criana passa a ser sujeito de


direito, e, apesar da incapacidade civil, elas detm prerrogativas inerentes aos exerccios de
direitos fundamentais. Por estarem em pleno desenvolvimento, todas as crianas e
adolescentes devem ter direito as oportunidades para seu desenvolvimento fsico, mental,
moral e social155.

O devido respeito aos direitos fundamentais de crianas e adolescente estar


sempre garantido por lei, incluindo o direito da personalidade. A Lei 12318/10, no artigo


150
MACIEL, Ktia Regina Lobo Andrade (Coordenadora). Curso de direito da criana e do adolescente:
aspectos tericos e prticos. 3. ed. Rio de Janeiro: Lmen Juris, 2008.
151
ROSSATO, Luciano Alves. Estatuto da Criana e do Adolescente comentado. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2010. P. 75.
152
Art. 3 A criana e o adolescente gozam de todos os direitos fundamentais inerentes pessoa humana, sem
prejuzo da proteo integral de que trata esta Lei, assegurando-se-lhes, por lei ou por outros meios, todas as
oportunidades e facilidades, a fim de lhes facultar o desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social,
em condies de liberdade e de dignidade.
153
Art. 4 dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do poder pblico assegurar, com absoluta
prioridade, a efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria.
Pargrafo nico. A garantia de prioridade compreende:
a) primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias;
b) precedncia de atendimento nos servios pblicos ou de relevncia pblica;
c) preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais pblicas;
d) destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas relacionadas com a proteo infncia e juventude.
154
Art. 5 Nenhuma criana ou adolescente ser objeto de qualquer forma de negligncia, discriminao,
explorao, violncia, crueldade e opresso, punido na forma da lei qualquer atentado, por ao ou omisso, aos
seus direitos fundamentais.
155
ROSSATO, Luciano Alves. Estatuto da Criana e do Adolescente comentado. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2010. P.93.
41

2156, inclui como prtica de alienao parental a interferncia na formao psicolgica da


criana por parte dos alienador, o que fere diretamente o princpio da prioridade absoluta da
criana em pleno desenvolvimento.

Para assegurar a doutrina da proteo integral da criana e do adolescente,


surge outro princpio referente criana e ao adolescente no artigo 4 do Estatuto da criana e
do adolescente, o princpio da prioridade absoluta.

De acordo com Andria Amin, o princpio da proteo integral significa


uma primazia que se destaca em todas as esferas de interesse, incluindo a esfera judicial,
extrajudicial ou administrativa, onde, assim, o interesse da criana e do adolescente ou do
idoso deve prevalecer sempre em primeiro lugar, por se tratar de ordem constitucional157.

A Lei 12318/10, deve buscar a prioridade absoluta da criana e do


adolescente, tendo em vista que estes possuem mais direitos que os outros cidados,
assegurando-lhes o desenvolvimento, crescimento, o cumprimento de suas potencialidades158.

O artigo 5159 do Estatuto da Criana e do Adolescente destaca que qualquer


ao ou omisso aos direitos fundamentais das pessoas em desenvolvimento dever ser
punido na forma que a lei estabelecer160.

Com isso, a pessoa que vier a praticar atos de alienao parental ter como
punio, o previsto no artigo 6161 da Lei 12318/10. De acordo com o artigo 17162 do Estatuto


156
Art. 2 Considera-se ato de alienao parental a interferncia na formao psicolgica da criana ou do
adolescente promovida ou induzida por um dos genitores, pelos avs ou pelos que tenham a criana ou
adolescente sob a sua autoridade, guarda ou vigilncia para que repudie genitor ou que cause prejuzo ao
estabelecimento ou manuteno de vnculos com este
157
AMIN, Andra Rodrigues. Princpios Orientadores do Direito da Criana e do Adolescente. In: Maciel, Ktia
Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e do Adolescente: aspectos tericos e
prticos. 3 Ed. rev. Atual. Rio de Janeiro: Lumern Juris, 2006, p. 22.
158
VERCELONE, Paolo. Estatuto da Criana e do Adolescente comentado: comentrios jurdicos e sociais.
Coordenao CURY, Munir. 4 ed. So Paulo: Malheiros,2008.p.36
159
Art. 5 Nenhuma criana ou adolescente ser objeto de qualquer forma de negligncia, discriminao,
explorao, violncia, crueldade e opresso, punido na forma da lei qualquer atentado, por ao ou omisso, aos
seus direitos fundamentais
160
ROSSATO, Luciano Alves. Estatuto da Criana e do Adolescente comentado, So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2010.p. 98.
161
Art. 6. Caracterizados atos tpicos de alienao parental ou qualquer conduta que dificulte a convivncia de
criana ou adolescente com genitor, em ao autnoma ou incidental, o juiz poder, cumulativamente ou no,
sem prejuzo da decorrente responsabilidade civil ou criminal e da ampla utilizao de instrumentos processuais
aptos a inibir ou atenuar seus efeitos, segundo a gravidade do caso: I - declarar a ocorrncia de alienao parental
e advertir o alienador; II - ampliar o regime de convivncia familiar em favor do genitor alienado; III - estipular
multa ao alienador; IV - determinar acompanhamento psicolgico e/ou biopsicossocial; V - determinar a
alterao da guarda para guarda compartilhada ou sua inverso; VI - determinar a fixao cautelar do domiclio
da criana ou adolescente; VII - declarar a suspenso da autoridade parental
42

da Criana e do Adolescente, todos os infantes tero direito ao respeito, mantendo sempre sua
integridade fsica, psquica e moral. O cumprimento de todos os direitos inerentes criana e
ao adolescente dever de todos pelo princpio da solidariedade163.

Todos devem ser solidrios, posto que a sociedade nada mais do que o
comprometimento cada ser humano em se promover e ajudar os outros para a construo de
uma sociedade mais justa e solidria164.

O Estado ter como competncia, segundo Luciano Rossato, que ajudar os


infantes sob o aspecto de duas fontes. A primeira ser o auxilio para a famlia e a sociedade
cumprirem todos os deveres inerentes as pessoas em desenvolvimento e a segunda fonte est
volta as politicas pblicas que devem ser aplicadas conforme vem previsto na Constituio
Federal165

O artigo 6166 do Estatuto da Criana e do Adolescente diz respeito sobre a


interpretao das normas de maneira a seguir determinados critrios especiais relativos
proteo da infncia e da juventude. Estas sempre devem levar em considerao, os fins
sociais a que se dirigem as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e
coletivos e a condio peculiar da criana e do adolescente como pessoas em
desenvolvimento167.

A Lei de alienao parental servir como um instrumento para melhorar o


pleno desenvolvimento da criana e do adolescente frente a famlia, a sociedade e o Estado.

Tanto a Constituio Federal, o Cdigo Civil e o Estatuto da Criana e do


adolescente buscam pela total proteo a criana e o adolescente. Para que seja efetivamente
aplicada a Lei de Alienao Parental, sua interpretao deve estar em harmonia com todos os
institutos acima expostos, podendo, assim, ter um respaldo ainda maior do menor em relao


162
Art. 17. O direito ao respeito consiste na inviolabilidade da integridade fsica, psquica e moral da criana e
do adolescente, abrangendo a preservao da imagem, da identidade, da autonomia, dos valores, idias e crenas,
dos espaos e objetos pessoais.
163
ROSSATO, Luciano Alves. Estatuto da Criana e do Adolescente comentado. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2010.p. 137.
164
ROSSATO, Luciano Alves. Estatuto da Criana e do Adolescente comentado. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2010.p. 137.
165
ROSSATO, Luciano Alves. Estatuto da Criana e do Adolescente comentado. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2010.p. 137.
166
Art. 6 Na interpretao desta Lei levar-se-o em conta os fins sociais a que ela se dirige, as exigncias do
bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos, e a condio peculiar da criana e do adolescente
como pessoas em desenvolvimento.
167
ROSSATO, Luciano Alves. Estatuto da Criana e do Adolescente comentado. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2010.p. 99.
43

ao alienador, impondo a este as devidas medidas cabveis caso seja efetivamente comprovada
a pratica de alienao parental.

2.4 A Lei da Guarda Compartilhada como busca de se evitar/solucionar a prtica


de Alienao Parental.
A Lei 11698/08, modificou os artigos 1583 e 1584 do Cdigo Civil, e
inovou com a regulamentao da guarda compartilhada. Tal lei possibilita as pessoas que no
convivem juntas e possuem um filho continuarem ambas com a guarda, assegurando assim, o
convvio mtuo de participao na vida dos menores.

Segundo Waldyr Grisard Filho:

A guarda compartilhada, ou conjunta, um dos meios de exerccio da


autoridade parental, que os pais desejam continuar exercendo em comum
quando fragmentada a famlia. De outro modo, um chamamento dos pais
que vivem separados a exercerem conjuntamente a autoridade parental,
como faziam na constncia da unio conjugal168 .
Com a alterao do artigo 1.583169 do Cdigo Civil, a guarda compartilhada
veio como uma possvel forma de combater a prtica de Alienao Parental.

Tal prtica ocorre principalmente quando um genitor alienador convive mais


com a criana do que o genitor alienado, passando o alienador a ter mais participao na vida
da criana e, assim, influencia de tal maneira a desestimular o convvio da criana com o
outro genitor170.

Com a guarda compartilhada, a criana passa a ter convvio de maneira


igualitria com seus genitores, tornando difceis as falsas memrias que podem ser


168
GRISARD FILHO, Waldyr. Guarda compartilhada: um novo modelo de responsabilidade parental. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2009.p.111.
169
Art. 1.583. A guarda ser unilateral ou compartilhada. (Redao dada pela Lei n 11.698, de 2008).
1o Compreende-se por guarda unilateral a atribuda a um s dos genitores ou a algum que o substitua (art.
1.584, 5o) e, por guarda compartilhada a responsabilizao conjunta e o exerccio de direitos e deveres do pai e
da me que no vivam sob o mesmo teto, concernentes ao poder familiar dos filhos comuns. (Includo pela Lei
n 11.698, de 2008).
2o A guarda unilateral ser atribuda ao genitor que revele melhores condies para exerc-la e,
objetivamente, mais aptido para propiciar aos filhos os seguintes fatores: (Includo pela Lei n 11.698, de 2008).
I afeto nas relaes com o genitor e com o grupo familiar; (Includo pela Lei n 11.698, de 2008).
II sade e segurana; (Includo pela Lei n 11.698, de 2008).
III educao. (Includo pela Lei n 11.698, de 2008).
3o A guarda unilateral obriga o pai ou a me que no a detenha a supervisionar os interesses dos filho
170
WANDERLEY, Maria Lucia. Sndrome da Alienao Parental. Disponvel em:
<http://www.direitopositivo.com.br/modules.php?name=Artigos&file=display&jid=59>. Acesso em: 11 out.
2011.
44

implantadas na criana em razo da convivncia mtua afirmada por acordo ou deciso


judicial171.

Outro artigo modificado pela Lei da Guarda Compartilhada o 1.584172 do


Cdigo Civil que dispe sobre as formas de estipulao da guarda compartilhada.

A guarda compartilhada tem como finalidade, melhorar a qualidade de vida


dos filhos com ambos os pais, procurando sempre a proteo integral da criana e do
adolescente em todos os aspectos173.

O maior objetivo da guarda compartilhada ser a co-responsabilizao dos


pais sobre todas as deliberaes que envolvem os filhos. Participaro os genitores, em
igualdade de condies, de forma que nenhum deles ter papel insignificante, limitado
condio de mero provedor de penso ou a visitas de fim de semana174.

Compartilha Waldyr Grisard Filho, in verbis:

No mais se discute sobre as perdas que a separao impe ao menor. Eles


perdem a famlia que sempre conheceram e, fatalmente, um dos pais. Com a
guarda compartilhada busca-se atenuar o impacto negativo que a ruptura
conjugal tem sobre o relacionamento entre pais e o filho, enquanto mantm
os dois pais envolvidos na sua criao, validando-lhes o papel parental
permanente, ininterrupto e conjunto175 .


171
PAULINO, Simone. Ex-marido, pai para sempre. Disponvel em: <http://www.apase.org.br/16141-
romana.htm>. Acesso 13 de novembro de 2011.
172
Art. 1.584. A guarda, unilateral ou compartilhada, poder ser:
I requerida, por consenso, pelo pai e pela me, ou por qualquer deles, em ao autnoma de separao, de
divrcio, de dissoluo de unio estvel ou em medida cautelar;
II decretada pelo juiz, em ateno a necessidades especficas do filho, ou em razo da distribuio de tempo
necessrio ao convvio deste com o pai e com a me
1 Na audincia de conciliao, o juiz informar ao pai e me o significado da guarda compartilhada, a sua
importncia, a similitude de deveres e direitos atribudos aos genitores e as sanes pelo descumprimento de suas
clusulas.
2 Quando no houver acordo entre a me e o pai quanto guarda do filho, ser aplicada, sempre que possvel,
a guarda compartilhada.
3 Para estabelecer as atribuies do pai e da me e os perodos de convivncia sob guarda compartilhada, o
juiz, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, poder basear-se em orientao tcnico-profissional ou
de equipe interdisciplinar.
4 A alterao no autorizada ou o descumprimento imotivado de clusula de guarda, unilateral ou
compartilhada, poder implicar a reduo de prerrogativas atribudas ao seu detentor, inclusive quanto ao
nmero de horas de convivncia com o filho.
5 Se o juiz verificar que o filho no deve permanecer sob a guarda do pai ou da me, deferir a guarda
pessoa que revele compatibilidade com a natureza da medida, considerados, de preferncia, o grau de parentesco
e as relaes de afinidade e afetividade.
173
SILVA, Denise Maria Perssini. Guarda Compartilhada e Sndrome da Alienao Parental o que isso?
Campinas: Autores Associados. 2010.p. 4 e 5.
174
SILVA, Denise Maria Perssini. Guarda Compartilhada e Sndrome da Alienao Parental o que isso?
Campinas: Autores Associados. 2010.p. 4 e 5.
175
GRISARD FILHO, Waldyr. Guarda compartilhada: um novo modelo de responsabilidade parental. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2009.p.113.
45

A guarda compartilhada veio como forma a atenuar os conflitos existentes


entre os pais, incluindo a prtica de Alienao Parental, objeto de estudo do presente
trabalho176.

Com o convvio dos genitores na participao do desenvolvimento da


criana e do adolescente, pode haver uma expressiva transformao entre os aleatrios
conflitos que possam vir a existir entre os pais em relao criao da sua prole177.

Caso os genitores descumpram qualquer estipulao prevista pelo juiz da


causa, sem motivao real, h a possibilidade de penalizao pois sempre prevalecer a
prioridade absoluta da criana e do adolescente178.

H autores que sustentam que a guarda compartilhada no serve nos casos


em que ocorre a alienao parental. Ocorre que no aplicao da guarda compartilhada, o que
realmente ser importante a relao do menor com seus genitores e no os conflitos
existentes entre estes. O legislador implantou a guarda compartilhada com a ideia de que os
conflitos acabem quando ambos os pais possurem responsabilidade com o menor. Com a
guarda compartilhada no haver possibilidade um genitor excluir o outro da vida do filho179.

De acordo com o enunciado 335180 da IV jornada de Direito Civil, a guarda


compartilhada deve ser estimulada utilizando-se, sempre que possvel, da mediao e da
orientao de equipe interdisciplinar.

Cumpre lembrar que o exerccio da guarda compartilhada a efetivao do


exerccio da autoridade parental para ambos os pais, sendo assim uma maneira preventiva
encontrada na lei para que os pais e filhos continuem com seus vnculos afetivos e que no
venha a existir prticas de alienao parental181.


176
GRISARD FILHO, Waldyr. Guarda compartilhada: um novo modelo de responsabilidade parental. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2009.p.113.
177
GRISARD FILHO, Waldyr. Guarda compartilhada: um novo modelo de responsabilidade parental. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2009.p.103.
178
GRISARD FILHO, Waldyr. Guarda compartilhada: um novo modelo de responsabilidade parental. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2009.p.143.
179
SILVA, Denise Maria Peressini. Guarda compartilhada e sndrome da alienao parental: o que isso?
Campinas SP: Autores associados, 2009, p. 4 e 5.
180
335 - A guarda compartilhada deve ser estimulada, utilizando-se, sempre que possvel, da mediao e da
orientao de equipe interdisciplinar.
181
SILVA, Denise Maria Peressini. Guarda compartilhada e sndrome da alienao parental: o que isso?
Campinas SP: Autores associados, 2009, p. 4 e 5.
46

3 APLICAO PRTICA

A seguir ser feita a anlise jurisprudencial do presente tema, tratando dos


casos em que houve como justificativa, a aplicao da Lei de alienao parental como forma
de se proteger os direitos fundamentais e de personalidade da criana e do adolescente quando
estes so violados.

3.1 Jurisprudncias no mbito do 2 Grau de jurisdio

3.1.1 Apelao Cvel n 990.10.217441-7


Trata-se a seguir da apelao, da comarca de Bragana Paulista, julgada
improcedente pela 4 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, no dia
11 de novembro de 2010, seguindo o voto do relator, o Desembargador Natan Zelinschi de
Arruda.

REGULAMENTAO DE VISITAS. GENITOR APTO AO EXERCCIO


DE DIREITO. CRIANA COM MAIS DE OITO ANOS. PERNOITE
EST EM CONDIES DE PREVALECER. OPORTUNIDADE PARA
QUE PAI E FILHO, EM AMBIENTE DESCONTRADO, POSSAM
AMPLIAR A AFETIVIDADE. PREVALNCIA DO INTERESSE DO
MENOR. Obstculo apresentado pela genitor a prejudicial a criana.
individualismo da me deve ser afastado de plano. procedimento da apelante
caracteriza alienao parental recorrente j propusera ao de destituio de
ptrio poder em face do recorrido, porm, sem sucesso. beligerncia entre as
partes no pode afetar o relacionamento com o filho. Apelo desprovido182.
No caso supracitado, a me recorreu da sentena, alegando que o pai no
participa da vida da criana por desinteresse em relao ao menor e, por isso, no teria direito
a regulamentao de visitas e pernoite. Segundo a apelante, tal situao viria a trazer prejuzos
ao menor. A Procuradoria Geral em seu parecer, alegou que tal caso configura Sndrome de
Alienao Parental por parte da genitora, ora apelante, visando prejudicar o convvio do
genitor com seu filho.


182
BRASIL, Tribunal de Justia de So Paulo. Apelao Cvel n 990.10.217441-7- Comarca de Bragana
Paulista - Apelante: Lidiane Ikemati Bonafe Apelado: Lcio Bessa Cecan - Relator: Exmo. Sr. des. Natan
Zelinschi de Arruda. Acordao de 11/11/2010. Publicado do Dje em 29/11/2010. Apelao desprovida.
Disponvel em: <https://esaj.tjsp.jus.br/cjsg/getArquivo.do?cdAcordao=4808757&vlCaptcha=ptaxs>, acesso em
20 de abril de 2012.
47

A apelante, por total incompatibilidade com o genitor, por diversas vezes


tentou retirar o menor do convvio com o pai, tendo inclusive proposto uma ao de
destituio do ptrio poder em face do apelado, ao esta julgada improcedente.

Atravs de estudos psicossociais, foi comprovada que a presena do genitor


no afetava o desenvolvimento como era alegado pela genitora, e sim o contrrio, que o seu
desenvolvimento com o pai era pleno e saudvel.

Para o relator, Natan Zelinschi de Arruda, o fato do apelado querer


regulamentar as visitas, inclusive com a oportunidade de pernoite com o menor, uma
oportunidade para que seja desenvolvida a afetividade e a intimidade entre pai e filho.

Para Maria Berenice Dias, o direito de visitas ser prprio do filho, um


direito baseado no princpio da proteo integral. A visitao tem como escopo estabelecer
formas de convivncia do genitor que no possui a guarda do menor. Segundo a autora, no
existir a proteo integral com a excluso do genitor por este estar separado do outro genitor.
O legislador tem que buscar atender as necessidades dos menores que se encontram em tal
situao183.

Como dito anteriormente, os direitos da personalidade esto diretamente


ligados ao pleno desenvolvimento familiar, logo, de acordo com o artigo 22184 do Estatuto da
Criana e do Adolescente, ser obrigao de ambos os pais exercerem as funes tpicas do
poder familiar, logo, ambos tero obrigaes.

A lei de alienao parental, no artigo 2185, inclui como prtica de alienao


parental a interferncia na formao psicolgica da criana por parte dos alienador, o que fere
diretamente o princpio da prioridade absoluta da criana em pleno desenvolvimento.

Conforme relatado pela Procuradoria Geral e acatado pelo relator, tal caso
est inserido como Sndrome de Alienao Parental. Assim seria violado o direito de
personalidade do menor caso no fosse estabelecido o direito de visitas ao apelado. Ao tentar
instaurar falsas acusaes no menor em relao ao apelado, a apelante buscava romper o


183
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.p. 398.
184
Aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educao dos filhos menores, cabendo-lhes ainda, no
interesse destes, a obrigao de cumprir e fazer cumprir as determinaes judiciais.
185
Art. 2 Considera-se ato de alienao parental a interferncia na formao psicolgica da criana ou do
adolescente promovida ou induzida por um dos genitores, pelos avs ou pelos que tenham a criana ou
adolescente sob a sua autoridade, guarda ou vigilncia para que repudie genitor ou que cause prejuzo ao
estabelecimento ou manuteno de vnculos com este
48

vinculo de afinidade do menor para ter somente para o si o direito de convivncia com o
menor.

Segundo Maria Berenice Dias, in verbis:

direito da criana de manter contato com o genitor com o qual no convive


cotidianamente, havendo o dever do pai de concretizar esse direito.
totalmente irrelevante a causa da ruptura da sociedade conjugal para a
fixao das visitas. O interesse a ser resguardado, prioritariamente, o do
filho, e objetiva atenuar a perda da convivncia diuturna na relao
parental.186
Assim, visando sempre o melhor interesse da criana, e por esta, na poca
da apelao, j estar com 08 anos de idade, o relator julgou improcedente a apelao da
genetriz do menor, dando provimento para as visitas e pernoite do menor junto ao apelante.
Frisa-se que o relator inclusive deu abertura para a modificao de guarda do menor pela
prtica de alienao parental.

3.1.2 Agravo de Instrumento n 004107017.2011.8.26.000

Tal agravo, da Comarca de Araraquara, teve provimento em favor da


apelante, pela 9 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, no dia 20 de
setembro de 2011, seguindo o voto do relator, Antonio Vilenilson.

REGULAMENTAO DE VISITAS CONDIES IMPOSTAS AO


PAI. EVENTUAL RECUSA DE ENTREGAR AS CRIANAS NO DIA
DA VISITA PATERNA DEVE SER ANALISADA COM CUIDADO
IMPRESCINDVEL. PROVA CABAL PARA A IMPUTAO DE
ALIENAO PARENTAL E CRIME DE DESOBEDINCIA187 .
O juiz de direito, Ivan Rodrigues de Andrade, proferiu deciso interlocutria
em que determina o indiciamento por crime de desobedincia e prtica de alienao parental
da r, ora agravante da referida deciso.

A agravante alega que os boletins de ocorrncia registrados por parte do


agravado no est de acordo com a realidade, e que muitas vezes partiu da criana a vontade
de no ver o agravado.


186
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.p. 398
187
BRASIL, Tribunal De Justia De So Paulo. Agravo de Instrumento n 004107017.2011.8.26.000 Comarca de
Araraquara - Agravante: Juliana Aparecida Rodrigue Plaino - Agravado: Nelson Fabiano Plaino- Relator: Exmo.
Sr. Des. Antonio Vilenilson. Acordo de 20/09/2011. Publicado no Dje em 22/09/2011. Agravo de Instrumento
provido em favor da agravante.
Disponvel em: < https://esaj.tjsp.jus.br/cjsg/getArquivo.do?cdAcordao=5415948 >, acesso em 20 de abril de
2012.
49

No processo de regulamentao de visitas, conforme exposto no recurso, ao


proferir a deciso interlocutria, fica evidente para o juiz que a relao entre os genitores no
ideal.

Visando sempre o melhor interesse da criana, tal caso trata de suposta


alienao parental por parte da me, que segundo o genitor, impede as visitas dele as menores.

Ocorre que no houve prova contundente de tal ato, logo no pode o


magistrado conceder a prtica de alienao parental sem antes analisar todos os direitos
fundamentais inerentes s menores, ou seja, se est sendo violado o direito a convivncia
familiar das menores com o agravado.

A eventual aplicao de alienao parental traz diversas consequncias, e as


pessoas mais afetadas so os menores, por isso, de extrema importncia que as provas desta
possvel prtica sejam concretas.

Sempre se atentando para o melhor interesse da criana, aplicam-se os


artigos 17188 e 18189 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Esses artigos tero como
objetivo que o infante seja a pessoa menos afetada pelos problemas existentes no mbito
familiar, e assim sofra menos com as consequncias advindas destes problemas protegendo,
assim, principalmente o desenvolvimento de sua personalidade.

Ao Estado, caber auxiliar a famlia e sociedade a cumprirem todos os


deveres inerentes as pessoas em desenvolvimento. As normas seguiro o previsto no artigo
6190 do Estatuto da Criana e do Adolescente, ou seja, elas devem sempre levar em conta os
fins sociais a que se dirigem, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e
coletivos e a condio peculiar da criana e do adolescente como pessoas em
desenvolvimento191.

3.1.3 Agravo de Instrumento n 70043405950


188
Art. 17 O direito ao respeito consiste na inviolabilidade da integridade fsica, psquica e moral da criana e do
adolescente, abrangendo a preservao da imagem, da identidade, da autonomia, dos valores, idias e crenas
dos espaos e objetos pessoais.
189
Art. 18 dever de todos velar pela dignidade da criana e do adolescente, pondo-os a salvo de qualquer
tratamento desumano, violento, aterrorizante, vexatrio ou constrangedor.
190
Art. 6 Na interpretao desta Lei levar-se-o em conta os fins sociais a que ela se dirige, as exigncias do
bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos, e a condio peculiar da criana e do adolescente
como pessoas em desenvolvimento.
191
ROSSATO, Luciano Alves. Estatuto da Criana e do Adolescente comentado. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2010.p. 99.
50

O agravo supracitado foi julgado pela Stima Cmara Cvel do Tribunal de


Justia do Rio Grande do Sul, no dia 14 de dezembro de 2011. O relator do agravo foi o
Desembargador Andr Luiz Planella Villarinho. Os desembargadores votaram pelo parcial
provimento ao agravo de instrumento. In verbis:

AGRAVO DE INSTRUMENTO. UNIO ESTVEL. DECISO QUE


SUSPENDEU A VISITAO PATERNA. ACUSAES MTUAS DE
ALIENAO PARENTAL E ABUSO SEXUAL. VISITAS
SUPERVISIONADAS PELO NAF. As visitas devem ser fixadas em ateno
aos precpuos interesses das crianas, atentando para a necessidade de
contato entre pai e filhos, a fim de preservar vnculos. em que pese a conduta
litigante das partes, prejudicial aos filhos, bem como das mtuas acusaes
(alienao parental pela me e abuso sexual pelo pai, no confirmado
segundo percia), as visitas devem ser fixadas em periodicidade semanal,
uma vez por semana, por trs horas dirias, sob superviso do naf ncleo
de apoio famlia, a fim de preservar o bem estar dos infantes envolvidos.
Agravo de instrumento parcialmente provido192 .
Trata-se de agravo de instrumento interposto pelo ru, Francisco F. De S. na
ao ajuizada por Graziela B., de reconhecimento e dissoluo de unio estvel, cumulada
com partilha de bens, indenizao, guarda, alimentos, suspenso/ regulamentao de visitas e
afastamento do lar. O magistrado de 1 grau, Luiz Mello Guimares, entendeu que o menor
teria que ter a convivncia com o pai de maneira gradual, revogando assim, a deciso que
fixava as visitas do agravante aos seus filhos.

A agravada alegou abuso sexual pelo agravante filha menor, o que gerou
suspenso das visitas por parte do genitor. O agravante alega que a agravada pratica atos de
alienao parental em relao a ele, falando para a filha que seu pai abusou sexualmente dela.
Tal situao gerou a suspenso das visitas paternas. O agravante destaca no agravo, a percia
psiquitrica realizada, em que efetivamente foi comprovada a alienao parental por parte da
agravada. O perito descartou o abuso sexual cometido pelo pai e autorizou no seu relatrio, a
visita do pai desde que acompanhado da av paterna.

Na deciso do agravo, foi fixada a visita do pai em finais de semanas


alternados, tendo a condio do acompanhamento da av paterna para cuidar dos cuidados
pessoais dos menores por sugesto do Perito.


192
BRASIL, Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Agravo de Instrumento n 70043405950 Comarca de
Porto Alegre - Agravante: F.F.S. Agravado: G.B. - Relator: Exmo. Sr. Des. Andr Luiz Planella Villarinho.
Acordo de 14/12/2012. Publicado no Dje em 16/12/2011. Agravo de instrumento parcialmente provido.
Disponvel em:
<http://www.tjrs.jus.br/busca/?q=70043405950&tb=jurisnova&partialfields=tribunal%3ATribunal%2520de%25
20Justi%25C3%25A7a%2520do%2520RS.%28TipoDecisao%3Aac%25C3%25B3rd%25C3%25A3o%7CTipo
Decisao%3Amonocr%25C3%25A1tica%7CTipoDecisao%3Anull%29&requiredfields=&as_q=>, acesso em 20
de abril de 2012.
51

A agravada entrou com o pedido de priso por crime de desobedincia pelo


fato de o agravante no estar acompanhado da av paterna durante as visitas. Foi indeferido
tal pedido, em virtude de anteriormente o agravante ter noticiado que contratara uma bab.

Neste caso, fica evidente que os genitores no entram em consenso sobre a


regulamentao de visita dos menores, acusando o pai da prtica de alienao parental da
genitora e esta acusando o pai de abuso sexual.

Durante o trmite do recurso, a agravada de maneiras diversas tentou


mostrar para o juiz uma maneira de impedir os infantes de visitarem seu pai, e o agravante
tentou demonstrar a ocorrncia de alienao parental. Destaca-se que o relator proferiu oito
despachos examinando todas as questes incidentes que as partes traziam sempre tentando
negar o direito do outro.

A agravada junto no processo, novo laudo, que confirma o laudo no mbito


do processo de dissoluo de unio estvel, em que a menor confirma ter sofrido abuso sexual
pelo genitor. Diferentemente, o agravante traz a avaliao feita na esfera judicial em que
atuaram dois psiquiatras e trs psiclogos que concluram pela retomada das visitas.

A agravada noticiou tambm que o agravante agrediu fisicamente a av


materna, porem o relator entendeu que tal fato no fundamenta a suspenso das visitas e que
precisa de maiores provas para se certificar que realmente agresso ocorreu.

O relator estabeleceu as visitas semanais a serem supervisionadas pelo NAF


(Ncleo de Assistncia Familiar), durante o perodo de 03 horas. O agravante pediu a
reconsiderao para que as visitas forem efetuadas sem a assistncia, porm o relator, visando
proteger os direitos fundamentais dos menores, em virtude do no consenso dos genitores,
manteve a visita assistida.

Tal caso critico pois mostra que ambos os genitores, no tem uma relao
amigvel e no entram em consenso sobre a regulamentao de visitas. Ambos mutuamente
se acusam de praticar algum tipo de violncia contra os menores Pablo, de apenas um ano e
Jlia, de 04 anos.

No presente caso fica evidente que os pais no esto agindo da maneira a


dar prioridade absoluta para o desenvolvimento dos menores em questo, o que faz com que o
juiz tome a deciso de manter as visitas do pai desde que esta seja supervisionada pelo
NAF(Ncleo de Assistncia Familiar).
52

Coube ao juiz no presente caso agir da maneira mais adequada buscando


satisfazer o melhor interesse dos menores, buscando uma soluo entre todas as acusaes
feitas pelos genitores.

Neste caso, os direitos dos menores esto sendo deixados de lado pelos pais,
visando os genitores apenas a acusar um ao outro de algum ato praticado contra os menores.
Assim, fica evidente a situao critica que os menores esto sendo expostos por desavenas
entre seus genitores.

A convivncia familiar, um direito fundamental da criana e do


adolescente, se torna difcil e confusa com a prtica de alienao parental. prejudicada a
formao da personalidade dos menores, passando estes a terem uma imagem distorcida do
que imposto pelas falsas acusaes.

Para Raquel Pacheco, a convivncia extremamente importante para o


desenvolvimento da personalidade dos filhos, para estes poderem crescer entendendo tudo o
que aconteceu no processo de divrcio e no se sentir abandonado afetivamente por um dos
genitores193.

Para Tomaszewski, os direitos da personalidade no devem continuar a


serem violados, e, dentro da famlia, ser o espao ideal para o desenvolvimento da
personalidade da criana e do adolescente194. Assim, caber a famlia dar todo o tipo de
assistncia para o desenvolvimento dos menores.

O direito convivncia familiar e comunitria ter como caracterstica a


possibilidade de sempre manter o menor juntos aos seus genitores, em um ambiente adequado
e de afeto. Tal garantia foi inserida no Estatuto da Criana e do Adolescente em todo Captulo
III do Ttulo II e nos artigos 4195 e 16, V196.


193
SOUZA, Raquel Pacheco Ribeiro de. Os filhos da famlia em litgio judicial: uma abordagem crtica.
Disponvel em: <http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=541>. Acesso em: 11 out. 2011.
194
TOMASZEWSKI, Adauto de Almeida. Separao, Violncia e Danos morais- a tutela da personalidade dos
filhos. So Paulo: PAULISTANAJUR LTDA, 2004. P. 281.
195
Art. 4 dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do poder pblico assegurar, com absoluta
prioridade, a efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria.
Pargrafo nico. A garantia de prioridade compreende:
a) primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias;
b) precedncia de atendimento nos servios pblicos ou de relevncia pblica;
c) preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais pblicas;
d) destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas relacionadas com a proteo infncia e juventude.
196
AMIN, Andra Rodrigues. Princpios Orientadores do Direito da Criana e do Adolescente. In: Maciel, Ktia
Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e do Adolescente: aspectos tericos e
prticos. 3 Ed. rev. Atual. Rio de Janeiro: Lumern Juris, 2006, p. 44- 49
53

Coube assim, ao relator buscar a melhor forma de aplicar uma soluo para
que sejam preservados os direitos dos menores em questo, e,assim, deu parcial provimento
ao agravo de instrumento, fixando a visita semanal supervisionada pelo NAF (Ncleo de
Assistncia Familiar) do agravante, pelo perodo de trs horas.

3.1.4 Agravo de Instrumento N 70044028215

O acordo foi julgado na Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do


Estado do Rio Grande do Sul, na data de 29 de maro de 2012, cujo relator foi o
Desembargador Rui Portanova. Foi negado o provimento do agravo de instrumento.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DECLARATRIA.


ALIENAO PARENTAL. TRATAMENTO PSICOLGICO AO
MENOR. Caso em que a me ajuizou ao declaratria de alienao parental
contra o pai e a atual companheira dele, e pediu liminarmente fosse
determinada a realizao de tratamento psicolgico no filho comum. no
entanto, duvidosa a viabilidade jurdica da pretenso declaratria, nos
moldes em que foi deduzida na petio inicial. por fim, no caso no se
verifica a demonstrao de qualquer situao de urgncia ou de risco
iminente ao filho, a justificar a tomada de qualquer medida liminar e
inaudita altera parte. hiptese na qual se mostra adequado o indeferimento
do pedido liminar de imposio de tratamento psicolgico. Negaram
provimento197.
O recurso foi interposto contra a deciso que indeferiu o pedido de liminar
em ao declaratria de alienao parental ajuizada pela agravante em face do agravado e de
sua companheira.

Segundo a agravante, o agravado e sua companheira impedem o convvio


dela com seu filho, requerendo ao juiz que fosse concedido tratamento psicolgico ao menor
por estar havendo alienao parental.

O relator, em seu voto, alega que a declarao de alienao parental est


mais ligada a causa de pedir do que como objeto de ao prpria cuja eficcia pretendida ser
declaratria. Segundo o relator, a efetiva comprovao de alienao parental no ensejar por
si prpria qualquer outra consequncia de forma automtica.


197
BRASIL, Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Agravo de Instrumento N 70044028215 Comarca de
Porto Alegre - Agravante: A.E.S.- Agravado: C.A.V.A.V- Relator: Exmo. Sr. Des. Rui Portanova. Acrdo de
29/03/2012. Publicado no Dje em 03/04/2012. Negado o provimento do Agravo de Instrumento. Disponvel em:
<http://www.tjrs.jus.br/busca/?q=+70044028215&tb=jurisnova&partialfields=tribunal%3ATribunal%2520de%2
520Justi%25C3%25A7a%2520do%2520RS.%28TipoDecisao%3Aac%25C3%25B3rd%25C3%25A3o%7CTipo
Decisao%3Amonocr%25C3%25A1tica%7CTipoDecisao%3Anull%29&requiredfields=&as_q=> , acesso em 20
de abril de 2012.
54

Para o juiz, a medida de tratamento psicolgico que a agravante pede, est


condicionada a ao interposta por esta de regulamentao de visitas, e no em uma ao
declaratria que h uma briga entre a me e o pai.

Para o agente ministerial que atua em conjunto com o relator, o menor no


necessita de acompanhamento psicolgico porque encontra-se na fase da adolescncia,
possuindo discernimento e personalidade formada.

O juiz julgou improcedente o recurso por entender que no h urgncia em


tratamento psicolgico. No foi juntado ao instrumento a certido de nascimento do menor
para saber qual a idade deste. Acontece que, por prprio relato da agravante, que informou
que teve a guarda no menino quando ele tinha 08 anos, em 2002, o filho pode estar as
vsperas de completar 18 anos, logo o juiz entendeu ser este um elemento que refora a
inexistncia de tratamento psicolgico urgente.

Ao analisar os julgados no presente trabalho, notvel que o tratamento


psicolgico se torna essencial para a declarao ou no de alienao parental, a lei de
alienao parental previu o tratamento psicolgico no artigo 5198. No relato acima o juiz
indeferiu o tratamento psicolgico por entender que no h elementos suficientes para que se
determine tal tratamento.

A Lei de 12318/10 clara ao expor, no seu artigo 3199, que a alienao


parental fere direito fundamental da criana e do adolescente. Assim, apesar do juiz entender
que deve ser feito como causa de pedir na ao de regulamentao de visitas, no pode deixar
de ser analisadas todas as provas apresentadas pela genitora.


198
Art. 5o Havendo indcio da prtica de ato de alienao parental, em ao autnoma ou incidental, o juiz, se
necessrio, determinar percia psicolgica ou biopsicossocial.
1o O laudo pericial ter base em ampla avaliao psicolgica ou biopsicossocial, conforme o caso,
compreendendo, inclusive, entrevista pessoal com as partes, exame de documentos dos autos, histrico do
relacionamento do casal e da separao, cronologia de incidentes, avaliao da personalidade dos envolvidos e
exame da forma como a criana ou adolescente se manifesta acerca de eventual acusao contra genitor.
2o A percia ser realizada por profissional ou equipe multidisciplinar habilitados, exigido, em qualquer caso,
aptido comprovada por histrico profissional ou acadmico para diagnosticar atos de alienao parental.
3o O perito ou equipe multidisciplinar designada para verificar a ocorrncia de alienao parental ter prazo de
90 (noventa) dias para apresentao do laudo, prorrogvel exclusivamente por autorizao judicial baseada em
justificativa circunstanciada.
199
Art. 3o A prtica de ato de alienao parental fere direito fundamental da criana ou do adolescente de
convivncia familiar saudvel, prejudica a realizao de afeto nas relaes com genitor e com o grupo familiar,
constitui abuso moral contra a criana ou o adolescente e descumprimento dos deveres inerentes autoridade
parental ou decorrentes de tutela ou guarda.
55

Deve sempre buscar o Estado ampla investigao sobre as acusaes feitas,


para no ferir os direitos inerentes a crianas e adolescentes. De acordo com o artigo 4 200da
Lei, bastar ser declarado um indicio de alienao parental, tanto em ao autnoma ou de
forma incidental para o juiz determinar as medidas provisrias necessrias para a integridade
psicolgica da criana ou adolescente.

Conclui-se que, apesar do desembargador entender que Andr j possui


pleno discernimento e personalidade formada, a prtica de alienao parental deve ser analisa
para se evitar a leso ao direito de personalidade da criana e do adolescente.

Se constatada alienao parental, no haver duvidas de que ocorrer leso


ao direito da personalidade da criana e do adolescente, como foi tratado no presente trabalho.
O genitor implanta falsas acusaes, tirando assim todo o vinculo possvel de existir com o
genitor alienado, facilitando assim, a obteno de guarda unilateral201.

3.1.5 Apelao Cvel n 70043037902

A apelao foi julgada na data de 29 de setembro de 2011, pelos


desembargadores da Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, que
por unanimidade, rejeitaram a preliminar e deram provimento ao recurso. O relator foi o
Desembargador Ricardo Moreira Lins Pastl.

APELAO CVEL. ALTERAO DE GUARDA. GUARDA


INICIALMENTE CONCEDIDA AV MATERNA. ALIENAO
PARENTAL. PERDA DA GUARDA DE OUTRA NETA EM RAZO DE
MAUS-TRATOS. GENITOR QUE DETM PLENAS CONDIES DE
DESEMPENH-LA. Inexistindo nos autos qualquer evidncia de que o
genitor no esteja habilitado a exercer satisfatoriamente a guarda de seu
filho, e tendo a prova tcnica evidenciado que o infante estaria sendo vtima
de alienao parental por parte da av-guardi, que, inclusive, perdeu a
guarda de outra neta em razo de maus-tratos, imperiosa a alterao da
guarda do menino. Preliminar rejeitada. apelao provida202.


200
Art. 4o Declarado indcio de ato de alienao parental, a requerimento ou de ofcio, em qualquer momento
processual, em ao autnoma ou incidentalmente, o processo ter tramitao prioritria, e o juiz determinar,
com urgncia, ouvido o Ministrio Pblico, as medidas provisrias necessrias para preservao da integridade
psicolgica da criana ou do adolescente, inclusive para assegurar sua convivncia com genitor ou viabilizar a
efetiva reaproximao entre ambos, se for o caso.
201
TRINDADE, Jorge. Sndrome da Alienao Parental.In: DIAS, Maria Berenice.(coord.).Incesto e alienao
parental: realidades que a justia insiste em no ver. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p.112.
202
BRASIL, Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel N 70043037902 Oitava Cmara CveL-
Comarca de So Sebastio do Ca. Apelante: P.A.P. Apelado: M.C.K. Relator: Exmo. Sr. Des. Ricardo Moreira
Lins Pastl. Acrdo de 29/09/2011. Publicado no Dje em 04/10/2011. Apelao provida em favor de P.A.P. .
Disponvelem:<http://www.tjrs.jus.br/busca/?q=70043037902&tb=jurisnova&pesq=ementario&partialfields=tri
bunal%3ATribunal%2520de%2520Justi%25C3%25A7a%2520do%2520RS.%28TipoDecisao%3Aac%25C3%2
5B3rd%25C3o%7CTipoDecisao%3Amonocr%25C3%25A1tica%7CTipoDecisao%3Anull%29&requiredfields=
&as_q=>, acesso em 20 de abril de 2012.
56

O recurso foi interposto por Paulo de Augusto de P. Contra a sentena


proferida pela juza de 1 grau, Marisa Gatelli, que julgou improcedente a ao de
modificao de guarda do menor Isaas K. de P. Contra Maria do Carmo R.

Segundo o apelante, a av materna, ora apelada, detm a guarda do menor,


porm esta no tem condies psicolgicas de cuidar do menor. Alega que o menor est sendo
maltratado por ela e que esta inclusive ingere bebida alcolica na frente do infante.

O apelante reconheceu em juzo seu filho na data de 29/04/04, quando foi


realizado o exame de DNA constatando a paternidade, e, ajuizou a demanda de modificao
de guarda em 31/05/05 para ter a guarda de seu filho para si. Tal sentena foi julgada
improcedente com o fundamento de que os estudos psicossociais foram favorveis a mantena
do menor com sua av materna por esta ter a guarda do menor desde os trs meses de vida do
infante.

O juiz chegou a concluso de que o menor est sendo vitima de alienao


parental por parte da apelada. De acordo com o laudo psicolgico do processo, o menor est
sendo exposto a situaes desfavorveis para o seu desenvolvimento psquico, incluindo
falsas acusaes contra o apelante, o que afasta convivncia com o menor com seu genitor.

Com o comportamento praticado pela guardi do menor, fica evidente que o


desenvolvimento do menor est prejudicado. O apelante trouxe na apelao a informao de
que a apelada perdeu a guarda de outra neta, Andrielli, o que confirma o risco que o menor
pode estar sofrendo na guarda da av materna.

O relator vai de acordo com o parecer dado pela Procuradora de Justia,


Helosa Helena Zigliotto, que concluiu pela modificao de guarda pelo previsto no artigo 6,
V, da Lei 12318/10203.

Segundo o parecer, a apelada exps o neto as divergncias existentes entre


ela e o apelante, de forma a implantar no infante um conflito conforme exposto no laudo
psicolgico feito, in verbis:

No dia 26 de maio de 2007 (segunda entrevista de avaliao psicolgica) o


avaliado Isaias Koch chega para a avaliao psicolgica acompanhado de


203
Art. 6o Caracterizados atos tpicos de alienao parental ou qualquer conduta que dificulte a convivncia de
criana ou adolescente com genitor, em ao autnoma ou incidental, o juiz poder, cumulativamente ou no,
sem prejuzo da decorrente responsabilidade civil ou criminal e da ampla utilizao de instrumentos processuais
aptos a inibir ou atenuar seus efeitos, segundo a gravidade do caso:
V - determinar a alterao da guarda para guarda compartilhada ou sua inverso;
57

sua av adotiva aparentado ser um menino meigo, bem cuidado e


alimentado. Demonstra um relao afetiva com a Senhora Maria do Carmo
Koch de super proteo, de modo a desagradar a sua guardi e se sente o
centro das atenes da sua av adotiva. [...] Nesse sentido, perceptvel que
Isaias Koch comea a dividir com a sua guardi (figura alienadora) um
percepo de sentimentos vinculares e afetivos distorcidos e essencialmente
negativos do seu pai biolgico (genitor alienado), bem como uma falta de
interesse na paternagem deste pai; mas o avaliado faz um apelo e uma
denncia de violncia psicolgica em relao ao pai biolgico ( xingado,
assustado com uma mscara), e de violncia psicolgica quando a Brenda
tira sua cala, como tambm, uma competio entre os irmos. [...]
percebido que a Senhora Maria do Carmotiso Koch de forma encoberta e at
mesmo indireta est comeando a implantar de maneira angustiante no
avaliado Isaias Koch um conflito de lealdade a ela na dissoluo do tringulo
edpico Maria do Carmo Isaias Paulo, pois no existe permisso para o
menor avaliado se unir simultaneamente e sadiamente figura da guardi e a
figura paterna do guardio.204
Assim, a avaliao psicolgica foi concluda de forma estarem presentes os
indcios da Sndrome de Alienao Parental, sugerindo o atendimento ao menor de
atendimento psicoterpico, em funo das consequncias advindas da alienao parental.
Segundo o relatrio psicossocial, a ausncia do pai biolgico pode trazer ao menor um
sentimento de abandono e, assim o menor pode passar a agir de forma transtornada, adquirir
doenas como depresso e doenas psicossomticas.

Comprovada a pratica de alienao parental, o relator acolhe o pedido do


apelante, de forma que o juzo de origem mude gradualmente a guarda para o genitor do
menor, regrando o direito de visitas da av materna.

O relator adequadamente encaminhou o menor a acompanhamento e


tratamento psicolgico como preveno a qualquer problema que o menor possa vir a
apresentar pela violncia a que foi submetido.

Tal caso mostra que a alienao parental pode se dar por outros parentes
ligados ao menor, e no s entre os genitores. De qualquer maneira sempre deve se buscar o
respeito aos direitos fundamentais, incluindo o direito da personalidade.


204
BRASIL, Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel N 70043037902 Oitava Cmara CveL-
Comarca de So Sebastio do Ca. Apelante: P.A.P. Apelado: M.C.K. Relator: Exmo. Sr. Des. Ricardo Moreira
Lins Pastl. Acrdo de 29/09/2011. Publicado no Dje em 04/10/2011. Apelao provida em favor de P.A.P. .
Disponvelem:<http://www.tjrs.jus.br/busca/?q=70043037902&tb=jurisnova&pesq=ementario&partialfields=tri
bunal%3ATribunal%2520de%2520Justi%25C3%25A7a%2520do%2520RS.%28TipoDecisao%3Aac%25C3%2
5B3rd%25C3o%7CTipoDecisao%3Amonocr%25C3%25A1tica%7CTipoDecisao%3Anull%29&requiredfields=
&as_q=>, acesso em 20 de abril de 2012.
58

A prpria Lei de Alienao Parental no artigo 2205, inclui como prtica de


alienao parental a interferncia na formao psicolgica da criana por parte dos alienador,
o que fere diretamente o princpio da prioridade absoluta da criana em pleno
desenvolvimento.

Foi declarada a instalao da alienao parental por estarem presentes todos


os indcios que concluram pela efetiva prtica de tal violncia. A Lei prev no seu artigo 6206
os instrumentos cabveis pela decretao da alienao parental, assim, foi decretada a
alterao da guarda para a apelante.

Deve ser sempre levado em considerao o princpio da prioridade absoluta


da criana e do adolescente, o que significa que os interesses destes sempre deve prevalecer
em primeiro lugar207.

3.2 Jurisprudncia dos Tribunais Superiores

3.2.3 Recurso Especial n 1251000

No recurso especial n REsp 1251000 / MG, seguindo o voto da ministra


relatora, Nancy Andrighi , a terceira turma julgou a imposio de guarda compartilhada, in
verbis:

CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. DIREITO CIVIL


E PROCESSUAL CIVIL. FAMLIA. GUARDA COMPARTILHADA.
CONSENSO. NECESSIDADE. ALTERNNCIA DE RESIDNCIA DO
MENOR. POSSIBILIDADE.


205
Art. 2o Considera-se ato de alienao parental a interferncia na formao psicolgica da criana ou do
adolescente promovida ou induzida por um dos genitores, pelos avs ou pelos que tenham a criana ou
adolescente sob a sua autoridade, guarda ou vigilncia para que repudie genitor ou que cause prejuzo ao
estabelecimento ou manuteno de vnculos com este
206
Art. 6o Caracterizados atos tpicos de alienao parental ou qualquer conduta que dificulte a convivncia de
criana ou adolescente com genitor, em ao autnoma ou incidental, o juiz poder, cumulativamente ou no,
sem prejuzo da decorrente responsabilidade civil ou criminal e da ampla utilizao de instrumentos processuais
aptos a inibir ou atenuar seus efeitos, segundo a gravidade do caso:
I - declarar a ocorrncia de alienao parental e advertir o alienador;
II - ampliar o regime de convivncia familiar em favor do genitor alienado;
III - estipular multa ao alienador;
IV - determinar acompanhamento psicolgico e/ou biopsicossocial;
V - determinar a alterao da guarda para guarda compartilhada ou sua inverso;
VI - determinar a fixao cautelar do domiclio da criana ou adolescente;
VII - declarar a suspenso da autoridade parental.
Pargrafo nico. Caracterizado mudana abusiva de endereo, inviabilizao ou obstruo convivncia
familiar, o juiz tambm poder inverter a obrigao de levar para ou retirar a criana ou adolescente da
residncia do genitor, por ocasio das alternncias dos perodos de convivncia familia
207
AMIN, Andra Rodrigues. Princpios Orientadores do Direito da Criana e do Adolescente. In: Maciel, Ktia
Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e do Adolescente: aspectos tericos e
prticos. 3 Ed. rev. Atual. Rio de Janeiro: Lumern Juris, 2006, p. 22.
59

1. Ausente qualquer um dos vcios assinalados no art. 535 do CPC, invivel


a alegada violao de dispositivo de lei.
2. A guarda compartilhada busca a plena proteo do melhor interesse dos
filhos, pois reflete, com muito mais acuidade, a realidade da organizao
social atual que caminha para o fim das rgidas divises de papis sociais
definidas pelo gnero dos pais.
3. A guarda compartilhada o ideal a ser buscado no exerccio do Poder
Familiar entre pais separados, mesmo que demandem deles reestruturaes,
concesses e adequaes diversas, para que seus filhos possam usufruir,
durante sua formao, do ideal psicolgico de duplo referencial.
4. Apesar de a separao ou do divrcio usualmente coincidirem com o pice
do distanciamento do antigo casal e com a maior evidenciao das diferenas
existentes, o melhor interesse do menor, ainda assim, dita a aplicao da
guarda compartilhada como regra, mesmo na hiptese de ausncia de
consenso.
5. A inviabilidade da guarda compartilhada, por ausncia de consenso, faria
prevalecer o exerccio de uma potestade inexistente por um dos pais. E diz-
se inexistente, porque contrria ao escopo do Poder Familiar que existe para
a proteo da prole.
6. A imposio judicial das atribuies de cada um dos pais, e o perodo de
convivncia da criana sob guarda compartilhada, quando no houver
consenso, medida extrema, porm necessria implementao dessa nova
viso, para que no se faa do texto legal, letra morta.
7. A custdia fsica conjunta o ideal a ser buscado na fixao da guarda
compartilhada, porque sua implementao quebra a monoparentalidade na
criao dos filhos, fato corriqueiro na guarda unilateral, que substituda
pela implementao de condies propcias continuidade da existncia de
fontes bifrontais de exerccio do Poder Familiar.
8. A fixao de um lapso temporal qualquer, em que a custdia fsica ficar
com um dos pais, permite que a mesma rotina do filho seja vivenciada luz
do contato materno e paterno, alm de habilitar a criana a ter uma viso
tridimensional da realidade, apurada a partir da sntese dessas isoladas
experincias interativas.
9. O estabelecimento da custdia fsica conjunta, sujeita-se, contudo,
possibilidade prtica de sua implementao, devendo ser observada as
peculiaridades fticas que envolvem pais e filho, como a localizao das
residncias, capacidade financeira das partes, disponibilidade de tempo e
rotinas do menor, alm de outras circunstncias que devem ser observadas.
10. A guarda compartilhada deve ser tida como regra, e a custdia fsica
conjunta - sempre que possvel - como sua efetiva expresso.
11. Recurso especial no provido208 .


208
BRASIL, Superior Tribunal de Justia. REsp 1251000 / MG Terceira Turma. Recorrente: R.R.F. Recorrido:
A.M.P.J.DE.S. Relator: Ministra Nancy Andrighi. Recurso No provido. Acrdo de 23/08/2011. Publicado no
Dje em 31/08/2011. Disponvel em:
<http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?tipo_visualizacao=RESUMO&processo=1251000&b=ACO
R>, acesso em 20 de abril de 2012.
60

A ministra relatora, Nancy Andrighi julgou o recurso especial interposto por


R.R.F., em relao ao acordo proferido pelo TJMG, da ao de guarda com pedido de
liminar ajuizada pelo recorrente que busca a guarda do filho em comum com a recorrida.

O parecer do Ministrio Pblico de Minas emitiu parecer favorvel a


fixao de guarda compartilhada pelos genitores, a sentena julgou parcialmente procedente o
pedido, deferindo assim a guarda compartilhada do menor R.R.J. O TJMG negou provimento
apelao interposta pelo recorrente, preservando a guarda compartilhada e os perodos
fixados aos genitores com o menor.

O recorrente alegou a ocorrncia de omisso do acordo recorrido, o que foi


negado. No recurso especial alega a violao dos artigos 535 do CPC, 1583209 e 1584210 do
Cdigo Civil de 2002, alm de divergncia jurisprudencial. Sustenta que a guarda
compartilhada s deve ser deferida quando a consenso de relacionamento entre os pais.

Em seu voto, a Ministra julgou ser ausente qualquer dos vcios do artigo
535211 do CPC e dos artigos supracitados por remeterem a guarda compartilhada.


209
Art. 1.583. A guarda ser unilateral ou compartilhada.
1o Compreende-se por guarda unilateral a atribuda a um s dos genitores ou a algum que o substitua (art.
1.584, 5o) e, por guarda compartilhada a responsabilizao conjunta e o exerccio de direitos e deveres do pai e
da me que no vivam sob o mesmo teto, concernentes ao poder familiar dos filhos comuns.
2o A guarda unilateral ser atribuda ao genitor que revele melhores condies para exerc-la e, objetivamente,
mais aptido para propiciar aos filhos os seguintes fatores:
I afeto nas relaes com o genitor e com o grupo familiar;
II sade e segurana;
III educao.
3o A guarda unilateral obriga o pai ou a me que no a detenha a supervisionar os interesses dos filhos.
210
Art. 1.584. A guarda, unilateral ou compartilhada, poder ser:
I requerida, por consenso, pelo pai e pela me, ou por qualquer deles, em ao autnoma de separao, de
divrcio, de dissoluo de unio estvel ou em medida cautelar;
II decretada pelo juiz, em ateno a necessidades especficas do filho, ou em razo da distribuio de tempo
necessrio ao convvio deste com o pai e com a me.
1o Na audincia de conciliao, o juiz informar ao pai e me o significado da guarda compartilhada, a sua
importncia, a similitude de deveres e direitos atribudos aos genitores e as sanes pelo descumprimento de suas
clusulas.
2o Quando no houver acordo entre a me e o pai quanto guarda do filho, ser aplicada, sempre que possvel,
a guarda compartilhada.
3o Para estabelecer as atribuies do pai e da me e os perodos de convivncia sob guarda compartilhada, o
juiz, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, poder basear-se em orientao tcnico-profissional ou
de equipe interdisciplinar.
4o A alterao no autorizada ou o descumprimento imotivado de clusula de guarda, unilateral ou
compartilhada, poder implicar a reduo de prerrogativas atribudas ao seu detentor, inclusive quanto ao
nmero de horas de convivncia com o filho.
5o Se o juiz verificar que o filho no deve permanecer sob a guarda do pai ou da me, deferir a guarda
pessoa que revele compatibilidade com a natureza da medida, considerados, de preferncia, o grau de parentesco
e as relaes de afinidade e afetividade.
211
Art. 535. Cabem embargos de declarao quando:
I - houver, na sentena ou no acrdo, obscuridade ou contradio;
II - for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou tribunal.
61

Para a ministra, os direitos assegurados aos pais tem como prerrogativa, a


proteo da criana e do adolescente, e, foi baseada nessa proteo, que foi positivada a
guarda compartilhada no ordenamento jurdico brasileiro.

Ainda de acordo com a Ministra, o exerccio do poder familiar passa a ser


feito de forma conjunta, mesmo os pais estando divorciados ou pondo fim unio estvel.
Quando h a guarda unilateral, a custdia fica condicionada a apenas um genitor, ficando o
filhos na maioria das vezes, afastado do genitor que no detm a guarda.

No seu voto, a Ministra fala sobre a necessidade de consenso para a


atribuio da guarda compartilhada. Para ela, sempre que o casal se separa ou divorcia,
havero desentendimentos, contudo, deve se olhar para o melhor interesse da criana ou do
adolescente e tambm deve se aplicar a tese de que a guarda compartilhada a regra.

A Ministra alega que sempre haver a possibilidade de frustao da guarda


compartilhada, porm ela dever ser o procedimento a ser seguido, olhando sempre os direitos
fundamentais da criana e do adolescente.

Assim, segundo a ministra, no ser necessrio que os pais entre em um


consenso para se ter instalada a guarda compartilhada. O principal foco sempre ser o melhor
interesse da criana, e quando se afasta a possibilidade de guarda compartilhada por
desentendimento dos genitores, fere diretamente os direitos fundamentais inerentes as
crianas e adolescentes.

Desta maneira fica claro que, apesar de muitas vezes ser possvel a
verificao de desentendimentos entre os genitores do menor, a guarda compartilhada pode
vir como forma de se evitar a prtica de alienao parental. A convivncia de ambos genitores
na participao do desenvolvimento dos infantes pode evitar determinados conflitos que
tendem a existir.

No artigo 22212 do Estatuto da Criana e do Adolescente ser estipulada a


obrigao dos pais de ter a funo tpica do poder familiar, ou seja, de desempenhar e fazer
cumprir as determinaes judiciais no interesse dos menores213. Assim, com a implementao


212
Aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educao dos filhos menores, cabendo-lhes ainda, no
interesse destes, a obrigao de cumprir e fazer cumprir as determinaes judiciais.
213
RICARDO PAULO, Souza Bezerra. Incio da personalidade e os direitos do nascituro em face da doutrina
jurdica da proteo integram:
Disponvel em: <https://www2.mp.pa.gov.br/sistemas/gcsubsites/upload/14/doutrina_personalidade.pdf> Acesso
em: 18 set. 2011.
62

da guarda compartilhada, ambos os pais tero que desempenhar as obrigaes estipuladas por
tal instituto.

A criana passa a ter convvio de maneira igualitria com seus genitores,


ambos tero responsabilidades com os menores. A implantao de falsas memrias na criana
fica diminuda em razo da convivncia dos dois genitores na vida do menor, a criana poder
ter uma viso da realidade por viver de forma igualitrias com seus genitores, ter o menor o
mesmo nvel de interao com seus pais214.

3.2.4 Conflito de Competncia n 108689

No conflito de competncia n 108689- PE, o ministro relator, Raul Arajo,


rejeitou os embargos de declarao, in verbis:

EMBARGOS DE DECLARAO. CONFLITO DE COMPETNCIA.


OMISSO.CONTRADIO. INEXISTNCIA. AO DE
MODIFICAO DE GUARDA. AO PROPOSTA ONDE O
DETENTOR DA GUARDA NO MAIS TEM DOMICLIO. ENVIO DOS
AUTOS PARA O JUZO COMPETENTE. INEXISTNCIA DE
CONFLITO.
1. Consoante se verifica das informaes prestadas pelos Juzos
suscitados, no h discrepncia de entendimento acerca da competncia para
julgamento da ao de modificao de guarda, no restando configurada
qualquer das hipteses do art. 115 do Cdigo de Processo Civil.
2. No caso, tendo a detentora da guarda se mudado para outra comarca, a
propositura da ao de modificao de guarda, ajuizada pelo pai nesse
mesmo perodo, l deveria ter se dado, consoante entenderam os Juzos
suscitados. No se trata de mudana de endereo depois de proposta a ao e
efetivada a citao. Incidncia do art. 147, I, do Estatuto da Criana e do
Adolescente.
3. Os conflitos de competncia apontados pelo embargante como
representativos da jurisprudncia desta egrgia Corte, tratam, na realidade,
de hipteses excepcionais, em que fica clara a existncia de alienao
parental em razo de sucessivas mudanas de endereo da me com o intuito
exclusivo de deslocar artificialmente o feito, o que no ocorre nos autos.
4. Desta forma, ausente qualquer equvoco manifesto no julgado, tampouco
se subsumindo a irresignao em anlise a alguma das hipteses do art. 535
do CPC, no merece ressonncia a insurgncia em questo.
5. Embargos de declarao rejeitados215.


214
PAULINO, Simone. Ex-marido, pai para sempre. Disponvel em: <http://www.apase.org.br/16141-
romana.htm>. Acesso 13 de novembro de 2011.
215
BRASIL, Superior Tribunal de Justia. EDcl no CC 108689 / PE. S2 Segunda Seo. Autor: L.DE.B.N Ru:
A.DE.A.M. Relator: Ministro Raul Arajo. Embargos de declarao rejeitados. Acrdo de 10/11/2010.
Publicado no Dje em 18/11/2010. Disponvel em:
<http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/doc.jsp?processo=108689&&b=ACOR&p=true&t=&l=10&i=1>,
acesso em 20 de abril de 2012.
63

No caso, o menor nasceu de um breve relacionamento entre seus genitores e


sempre residiu com a genetriz e de sua av materna. O genitor e o av paternos pretendem a
guarda do menor H. Os embargos de declarao foram opostos por L DE B N, contra o
acordo que improveu o conflito de competncia na ao de modificao de guarda proposta
pelo genitor do menor.

Na ao de modificao de guarda, ao ser noticiada a mudana de domicilio


da genitora e do menor para So Gabriel da Cachoeira do Amazona, o juzo da 4 Vara de
Famlia e Registro Civil de Recife enviou os autos ao juzo de So Gabriel, em ateno ao
artigo 147 216do Estatuto da Criana e do Adolescente.

Contra a deciso proferida pelo juzo, foi interposto agravo de instrumento,


este desprovido pelo Tribunal de Justia do Estado de Pernambuco. Ao ser interposto, o
conflito suscitado, na data de 03/11/09, se teve noticias que os avs paternos entraram com
ao de guarda do menor perante o juzo da 4 Vara de Famlia e Registro Civil de Recife, que
conferiu a guarda provisria a estes. Contudo, tal deciso foi cassada pelo fato de que os avs
omitiram o fato que a genetriz tinha proposto uma ao de busca e apreenso do menor em
face destes.

O parquet Dr. Mauricio Bracks, apontou pela inexistncia de conflito de


competncia por entender que de fato a competncia do juzo da comarca nica de So
Gabriel da Cachoeira- AM, visto que se trata do domicilio da detentora da guarda do menor e
do menor.

Neste caso, foi afastada a hiptese de alienao parental levanta pelo genitor
do menor alegando que a genitora estava mudando diversas vezes para afastar o menor do
convvio com o pai. O companheiro da genitora militar, logo a mudana do menor e da
genitora para So Gabriel da Cachoeira no se constitui caso de alienao parental.


216
Art. 147. A competncia ser determinada:
I - pelo domiclio dos pais ou responsvel;
II - pelo lugar onde se encontre a criana ou adolescente, falta dos pais ou responsvel.
1. Nos casos de ato infracional, ser competente a autoridade do lugar da ao ou omisso, observadas as
regras de conexo, continncia e preveno.
2 A execuo das medidas poder ser delegada autoridade competente da residncia dos pais ou responsvel,
ou do local onde sediar-se a entidade que abrigar a criana ou adolescente.
3 Em caso de infrao cometida atravs de transmisso simultnea de rdio ou televiso, que atinja mais de
uma comarca, ser competente, para aplicao da penalidade, a autoridade judiciria do local da sede estadual da
emissora ou rede, tendo a sentena eficcia para todas as transmissoras ou retransmissoras do respectivo estado.
64

Fica evidente que tanto o genitor como os avs paternos do menor tentam
tumultuar o processo sem pensar no bem estar do menor. No foi aplicada a Lei de alienao
parental, j em vigor na data o julgamento, por no haverem provas suficientes de tal indicio.

No coube a aplicao do artigo 6, pargrafo nico217 por estar justificada


as mudanas que a genitora fez com o menor, sem qualquer indico de que esta estaria
prejudicando o convvio do menor com seu genitor.

Sempre levando em considerao o melhor interesse da criana e do


adolescente, para se caracterizar a alienao parental, segundo o artigo 2218 da Lei 12318/10,
tem que haver interferncia na formao psicolgica do infante, fato que no foi comprovado.

No mbito familiar deve sempre ser levado em considerao o fato de que a


criana e o adolescente so pessoas em processo de formao, logo, caber aos pais
oferecerem toda assistncia mnima para que os infantes tenha seu desenvolvimento sem
qualquer tipo de constrangimento219.

A personalidade do infante, que ainda est em transformao, pode sofrer


danos irreversveis causados por experincias traumticas ligadas tanto na relao conturbada
entre seus pais, como tambm em forma de violncia contra a criana e o adolescente220.


217
Art. 6o Caracterizados atos tpicos de alienao parental ou qualquer conduta que dificulte a convivncia de
criana ou adolescente com genitor, em ao autnoma ou incidental, o juiz poder, cumulativamente ou no,
sem prejuzo da decorrente responsabilidade civil ou criminal e da ampla utilizao de instrumentos processuais
aptos a inibir ou atenuar seus efeitos, segundo a gravidade do caso:
Pargrafo nico. Caracterizado mudana abusiva de endereo, inviabilizao ou obstruo convivncia
familiar, o juiz tambm poder inverter a obrigao de levar para ou retirar a criana ou adolescente da
residncia do genitor, por ocasio das alternncias dos perodos de convivncia familiar
218
Art. 2o Considera-se ato de alienao parental a interferncia na formao psicolgica da criana ou do
adolescente promovida ou induzida por um dos genitores, pelos avs ou pelos que tenham a criana ou
adolescente sob a sua autoridade, guarda ou vigilncia para que repudie genitor ou que cause prejuzo ao
estabelecimento ou manuteno de vnculos com este.
Pargrafo nico. So formas exemplificativas de alienao parental, alm dos atos assim declarados pelo juiz ou
constatados por percia, praticados diretamente ou com auxlio de terceiros:
I - realizar campanha de desqualificao da conduta do genitor no exerccio da paternidade ou maternidade;
II - dificultar o exerccio da autoridade parental;
III - dificultar contato de criana ou adolescente com genitor;
IV - dificultar o exerccio do direito regulamentado de convivncia familiar;
V - omitir deliberadamente a genitor informaes pessoais relevantes sobre a criana ou adolescente, inclusive
escolares, mdicas e alteraes de endereo;
VI - apresentar falsa denncia contra genitor, contra familiares deste ou contra avs, para obstar ou dificultar a
convivncia deles com a criana ou adolescente;
VII - mudar o domiclio para local distante, sem justificativa, visando a dificultar a convivncia da criana ou
adolescente com o outro genitor, com familiares deste ou com avs.
219
COIMBRA, Clarice Helena de Miranda. QUAGLIOZ, Flaviano Ribeiro. Direitos Fundamentais e Direito da
Personalidade. Disponvel em <http://bdjur.stj.gov.br/dspace/handle/2011/18139>. Acesso: 20 de abril de 2012.
220
COIMBRA, Clarice Helena de Miranda. QUAGLIOZ, Flaviano Ribeiro. Direitos Fundamentais e Direito da
Personalidade. Disponvel em <http://bdjur.stj.gov.br/dspace/handle/2011/18139>. Acesso: 20 de abril de 2012.
65

CONCLUSO

Com o estudo de todos os pontos analisados na pesquisa, incluindo as


anlises de jurisprudncias que os tribunais vem adotando sobre o tema, restou comprovado
que a Lei de Alienao Parental vem sendo aplicada de forma a coibir a alienao parental e
suas consequncias. A referida Lei efetivamente protege o abuso ao melhor interesse do
infante,que se encontra na peculiar condio de pessoa em desenvolvimento.

A alienao parental est, dentre outras formas, ligada diretamente aos


processos judiciais envolvendo guarda, separao e divrcio. Esta forma de violncia no
desenvolvimento do menor, surge por desavenas entre os genitores, onde o alienador busca
atingir o alienado implantando falsas verdades ao menor sobre a pessoa do alienado,
afastando assim, o convvio destes.

Ao analisar os aspectos sobre os direitos fundamentais, se mostrou claro que


tais direitos tem como finalidade a busca da defesa de todos os cidados, garantindo a todos a
dignidade da pessoa humana. Os direitos fundamentais das crianas e dos adolescentes ter
algumas especificidades pelo fato destes se encontrarem em condio peculiar de
desenvolvimento.

Assim, caso seus direitos sejam feridos, como quando se observa a


alienao parental, fica comprovado que tal ato ir constituir uma forma de violncia e abuso
a condio peculiar que estes possuem, violando diretamente a igualdade de todos perante a
lei e a isonomia de todos os membros da famlia.

A leso aos direitos da personalidade de crianas e adolescentes em relao


a alienao parental estar diretamente ligada ao fato de o desenvolvimento daquela se d
principalmente no mbito da famlia. Portanto, com essa violncia em prtica, evidente que
no ser adequada a formao da personalidade, isto posto que o menor no ter um ambiente
adequado para sua formao.

O genitor alienador busca mostrar para os seus filhos que a convivncia com
o alienado no adequada, e, assim, os infantes passam a ver o alienado como uma pessoa
negativa em sua vida, afastando assim o convvio com este, o que faz com que seja instalada a
66

sndrome de alienao parental, que caracterizada pelas consequncias advindas da


ocorrncia da alienao parental.

Foi feita uma anlise da Lei 12318/10 com a Constituio Federal, com o
Cdigo Civil e com o Estatuto da Criana e do Adolescente, visando dar uma efetiva
aplicabilidade da Lei no quadro do ordenamento jurdico.

Ao se analisar a referida Lei com os ordenamentos jurdicos, fica claro que a


lei busca ter sua aplicabilidade totalmente voltada para a criana e o adolescente. Os direitos
dos menores sero sempre prioridade. Com a aplicao em conjunto dos institutos referidos, o
menor ter um efetivo amparo em relao ao alienador, impondo a este as medidas cabveis
ao se comprovar a leso aos direitos do menor.

No estudo se analisou a guarda compartilhada como possvel soluo,


conforme foi exposto no julgamento REsp 1251000 / MG. Com a concreta possibilidade de
ser implantada tal medida, o menor ter convvio de forma igualitria com seus genitores,
dificultando assim, a possibilidade de um ou at mesmo os dois genitores, buscarem a
manipulao do menor, afastando assim, a convivncia do menor em relao ao alienado.

O Estado sempre dever buscar a aplicao da Lei 12318/10 em favor do


menor, buscando a proteo aos direitos fundamentais e aos direitos de personalidade,
protegendo assim, dignidade dos menores em todos os aspectos.

Conforme mostrado no estudo das jurisprudncias, os magistrados tem


adotado a aplicao da Lei de alienao parental de forma a levar em considerao cada caso
e suas especificidades. Com isso, mostra-se que a aplicao da Lei cumpre a finalidade de
proteo de direitos fundamentais e de personalidade de crianas e adolescentes, confirmando
assim, a hiptese inicial proposta no trabalho.

Considera-se a prtica de alienao parental um tipo de violncia que pode


vir a ter danos irreparveis na vida das vtimas, ainda mais por estas se encontrarem em
situao peculiar de desenvolvimento. Com a aplicao da Lei, ser confirmado no s o
direito convivncia familiar do menor, como tambm todos os direitos expostos no presente
trabalho.

Assim, crianas e adolescentes tero sempre a possibilidade de vivenciar


tudo que tanto a famlia como a sociedade como um todo lhes tm para oferecer,
principalmente no tocante ao afeto, a liberdade, e o amor que seus genitores tem para
oferecer.
67

Por fim, a anlise feita no presente estudo monogrfico comporta a


concluso pela validade da hiptese de verificao posta no problema tratado na pesquisa.
68

REFERNCIAS

ALEMO, Kario Andrade de. Sndrome da alienao parental (SAP). In: mbito Jurdico,
RioGrande,99,01/04/2012. Disponvelem:<http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?
n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11477>. Acesso em 26/04/2012.
ALMEIDA JUNIOR, Jesualdo Eduardo. Comentrios Lei da Alienao Parental- Lei
12.318, de 26 de Agosto de 2010. Revista da Toledo, v.14 ano 2009.
AMIN, Andra Rodrigues. Princpios Orientadores do Direito da Criana e do Adolescente.
In: Maciel, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e do
Adolescente: aspectos tericos e prticos. 3 Ed. rev. Atual. Rio de Janeiro: Lumern Juris,
2006.
BARREIRO, Carla Alonso. Guarda compartilhada: um caminho para inibir a alienao
parental. Disponvel em: <http://www.ibdfam.org.br/?artigos& artigo=574>. Acesso em: 04
out. 2011.
BOBBIO, Noberto. A era dos direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro:
Campus, 1992.
BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. Traduo: Maria Celeste C. J. Santos.
10 ed. Braslia; Universidade de Braslia, 1999.
BRANDES, Joel R. Alienao Parental. Disponvel em <http://www.apase.org.br/94004-
alienacao.htm> Acesso em 03 set. 2011.
BRASIL, Superior Tribunal de Justia. EDcl no CC 108689 / PE. S2 Segunda Seo. Autor:
L.DE.B.N Ru: A.DE.A.M. Relator: Ministro Raul Arajo. Embargos de declarao
rejeitados. Acrdo de 10/11/2010. Publicado no Dje em 18/11/2010. Disponvel em:
<http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/doc.jsp?processo=108689&&b=ACOR&p=true
&t=&l=10&i=1>, acesso em 20 de abril de 2012.
BRASIL, Superior Tribunal de Justia. REsp 1251000 / MG Terceira Turma. Recorrente:
R.R.F. Recorrido: A.M.P.J.DE.S. Relator: Ministra Nancy Andrighi. Recurso No provido.
Acrdo de 23/08/2011. Publicado no Dje em 31/08/2011. Disponvel em: <
http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?tipo_visualizacao=RESUMO&processo=1
251000&b=ACOR> , acesso em 20 de abril de 2012.
BRASIL, Tribunal De Justia De So Paulo. Agravo de Instrumento n
004107017.2011.8.26.000 Comarca de Araraquara - Agravante: Juliana Aparecida Rodrigue
Plaino - Agravado: Nelson Fabiano Plaino- Relator: Exmo. Sr. Des. Antonio Vilenilson.
Acordo de 20/09/2011. Publicado no Dje em 22/09/2011. Agravo de Instrumento provido em
favor da agravante. Disponvel em: <
https://esaj.tjsp.jus.br/cjsg/getArquivo.do?cdAcordao=5415948 >, acesso em 20 de abril de
2012.
BRASIL, Tribunal de Justia de So Paulo. Apelao Cvel n 990.10.217441-7- Comarca de
Bragana Paulista - Apelante: Lidiane Ikemati Bonafe Apelado: Lcio Bessa Cecan - Relator:
Exmo. Sr. des. Natan Zelinschi de Arruda. Acordao de 11/11/2010. Publicado do Dje em
29/11/2010. Apelao desprovida. Disponvel em:
69

<https://esaj.tjsp.jus.br/cjsg/getArquivo.do?cdAcordao=4808757&vlCaptcha=ptaxs>, acesso
em 20 de abril de 2012.
BRASIL, Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Agravo de Instrumento n 70043405950
Comarca de Porto Alegre - Agravante: F.F.S. Agravado: G.B. - Relator: Exmo. Sr. Des.
Andr Luiz Planella Villarinho. Acordo de 14/12/2012. Publicado no Dje em 16/12/2011.
Agravo de instrumento parcialmente provido. Disponvel em
<http://www.tjrs.jus.br/busca/?q=70043405950&tb=jurisnova&partialfields=tribunal%3ATri
bunal%2520de%2520Justi%25C3%25A7a%2520do%2520RS.%28TipoDecisao%3Aac%25C
3%25B3rd%25C3%25A3o%7CTipoDecisao%3Amonocr%25C3%25A1tica%7CTipoDecisao
%3Anull%29&requiredfields=&as_q=>, acesso em 20 de abril de 2012.
BRASIL, Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Agravo de Instrumento N 70044028215
Comarca de Porto Alegre - Agravante: A.E.S.- Agravado: C.A.V.A.V- Relator: Exmo. Sr.
Des. Rui Portanova. Acrdo de 29/03/2012. Publicado no Dje em 03/04/2012. Negado o
provimento do Agravo de Instrumento. Disponvel em:
<http://www.tjrs.jus.br/busca/?q=+70044028215&tb=jurisnova&partialfields=tribunal%3ATr
ibunal%2520de%2520Justi%25C3%25A7a%2520do%2520RS.%28TipoDecisao%3Aac%25
C3%25B3rd%25C3%25A3o%7CTipoDecisao%3Amonocr%25C3%25A1tica%7CTipoDecis
ao%3Anull%29&requiredfields=&as_q=> , acesso em 20 de abril de 2012.
BRASIL, Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel N 70043037902 Oitava
Cmara CveL-Comarca de So Sebastio do Ca. Apelante: P.A.P. Apelado: M.C.K. Relator:
Exmo. Sr. Des. Ricardo Moreira Lins Pastl. Acrdo de 29/09/2011. Publicado no Dje em
04/10/2011. Apelao provida em favor de P.A.P. . Disponvel em: <
http://www.tjrs.jus.br/busca/?q=70043037902&tb=jurisnova&pesq=ementario&partialfields=
tribunal%3ATribunal%2520de%2520Justi%25C3%25A7a%2520do%2520RS.%28TipoDecis
ao%3Aac%25C3%25B3rd%25C3%25A3o%7CTipoDecisao%3Amonocr%25C3%25A1tica
%7CTipoDecisao%3Anull%29&requiredfields=&as_q=>, acesso em 20 de abril de 2012.
BRASIL. Cdigo Civil Brasileiro, de 2002. Disponvel em
<http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/2002/L10406.htm>. Acesso: abril de 2012.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 1988. Disponvel em
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao>. Acesso: 13 set. 2011.
BRASIL. Estatuto da Criana e do Adolescente, de 1990. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8069.htm>. Acesso: abril de 2012.
BRASIL. Lei de Alienao Parental, de 2010. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2010/Lei/L12318.htm>. Acesso: abril
de 2012.
BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal Anotada. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
COIMBRA, Clarice Helena de Miranda. QUAGLIOZ, Flaviano Ribeiro. Direitos
Fundamentais e Direito da Personalidade. Disponvel em
<http://bdjur.stj.gov.br/dspace/handle/2011/18139>. Acesso: 20 de abril de 2012.
COSTA, Paula Alves da. Direitos da Personalidade. Intertemas: Revista da Toledo. V.10. p.
157-172.
CUPIS, Adriano de. Os direitos da personalidade. Traduo Adriano Vera Jardim e Antonio
Miguel Caeiro. Lisboa. Morais Editora, 1961.
DIAS, Maria Berenice. Famlia normal?. Jus Navigandi, Teresina, ano 13, n. 1656, 13 jan.
2008. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/10844>. Acesso em: 2 set. 2011.
70

DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2005.
DIAS, Maria Berenice. Sndrome da alienao parental, o que isso? Disponvel em:
<http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=463>. Acesso em 2 set. 2011.
FILHO SILVA, Artur Marques da. Direitos da Personalidade. Revista Jurdica. V.21 n1,
p.9-14, 2005
FONSECA, Priscila Maria Pereira Corra da. Sndrome da alienao parental. Disponvel
em: <http://pediatriasaopaulo.usp.br/upload/html/1174/body/03.htm>. Acesso em: 03 de set.
2011.
FURQUIM VIERIA SEGUNDO, Luiz Carlos. Sndrome da Alienao Parental: o Bullying
nas relaes familiares. Disponvel em: <http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=556>.
Acesso em: 03 set. 2011.
GARDNER, Richard A. O DSM-IV tem equivalente para o diagnstico de Sndrome de
Alienao Parental (SAP)? Traduo de: Rita Rafaeli. Disponvel em:
<http://www.alienacaoparental.com.br/textossobre-sap>. Acesso em: 1 set. 2011
GESELL, Arnold L. A criana dos 0 aos 5 anos. Traduo: Cardigo do Reis. 4. Ed. So
Paulo: Martins Fontes, 1996.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: direito de famlia. 7. ed. So Paulo:
Ed. Saraiva, 2010.
GRISARD FILHO, Waldyr. Guarda compartilhada: um novo modelo de responsabilidade
parental. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009.
GUAZZELLI, Mnica. A falsa denncia de abuso sexual. In: DIAS, Maria Berenice (Coord.).
Incesto e alienao parental: realidades que a justia insiste em no ver. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2007
HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes; Mnaco, Gustavo Ferraz de Campos.
Sndrome de alienao parental. Disponvel em:
<http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=589>. Acesso em: 04 out. 2011.
ISHIDA, Vlter Kenji. Estatuto da Criana e do Adolescente. Doutrina e Jurisprudncia. 8
ed. So Paulo: Atlas, 2006.
LBO, Paulo Luiz Netto. Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do numerus
clausus. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 53, 1 jan. 2002. Disponvel em: <
http://jus.com.br/revista/texto/2552/entidades-familiares-constitucionalizadas>. Acesso em:
31 ago. 2011
MACHADO, Martha de Toledo. A proteo constitucional de crianas e adolescentes e os
direitos humanos. Barueri, SP: Manole, 2003.
MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade. Direito Fundamental Convivncia Familiar.
In: Maciel, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade (coord.). Curso de Direito da Criana e do
Adolescente: aspectos tericos e prticos. 3 ed. rev. Atual. Rio de Janeiro: Lumern Juris,
2009.
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 24 ed. So Paulo; Atlas, 2009.
PAULINO, Simone. Ex-marido, pai para sempre. Disponvel em:
<http://www.apase.org.br/16141-romana.htm>. Acesso 13 de novembro de 2011.
71

PAULO, Beatrice Marinho. Como o Leo da Montanha. Disponvel em:


<http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=567>. Acesso em 3 set. 2011.
RICARDO PAULO, Souza Bezerra. Incio da personalidade e os direitos do nascituro em
face da doutrina jurdica da proteo integram: Disponvel em:
<https://www2.mp.pa.gov.br/sistemas/gcsubsites/upload/14/doutrina_personalidade.pdf>
Acesso em: 18 set. 2011.
ROSSATO, Luciano Alves. Estatuto da Criana e do Adolescente comentado- So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2010.
SILVA, Denise Maria Perssini. Guarda Compartilhada e Sndrome da Alienao Parental o
que isso? . Campinas: Autores Associados. 2010.p. 4 e 5.
SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. 33. ed. ver. atual.: So Paulo,
Malheiros Editores, 2009.
SOUZA, Elclydes de. Alienao parental, perigo eminente. Boletim Jurdico, Uberaba/MG,
a. 1, no 30. Disponvel em: <http://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=27>
Acesso em: 26 abr. 2012.
SOUZA, Raquel Pacheco Ribeiro de. Os filhos da famlia em litgio judicial: uma abordagem
crtica. Disponvel em: <http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=541>. Acesso em: 11 out.
2011.
TARTUCE, Flvio. Novos princpios do Direito de Famlia brasileiro. Jus Navigandi,
Teresina, ano 11, n. 1069, 5 jun. 2006. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/8468>.
Acesso em: 5 out. 2011.
TOMASZEWSKI, Adauto de Almeida. Separao, Violncia e Danos Morais: a tutela da
personalidade dos filhos. So Paulo: PAULISTANAJUR, 2004.
TRINDADE, Jorge. Sndrome da Alienao Parental.In: DIAS, Maria
Berenice.(coord.).Incesto e alienao parental: realidades que a justia insiste em no ver.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.
TRINDADE, Jorge. Sndrome de Alienao Parental (SAP). In: DIAS, Maria Berenice
(Coord.). Incesto e Alienao Parental: realidades que justia insiste em no ver. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2007. p. 102-106.
VERCELONE, Paolo. Estatuto da Criana e do Adolescente comentado: comentrios
jurdicos e sociais. Coordenao CURY, Munir. 4ed. So Paulo: Malheiros,2008.
WANDERLEY, Maria Lucia. Sndrome da Alienao Parental. Disponvel em:
<http://www.direitopositivo.com.br/modules.php?name=Artigos&file=display&jid=59>.
Acesso em: 11 out. 2011.
ZIMMERMANN, Augusto. Curso de direito constitucional. 3. ed. Rio de Janeiro: Lmen
jris, 2004.

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