Voces: CONTRATO DE AGENCIA - DAOS Y PERJUICIOS - LUCRO CESANTE - PRESCRIPCIN

Partes: Buenos Aires Celular S.R.L. c/ Telefnica Mviles Argentina S.A. y otro s/ ordinario

Tribunal: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial

Sala/Juzgado: E

Fecha: 11-abr-2013

Cita: MJ-JU-M-79676-AR | MJJ79676 | MJJ79676

En el contrato de agencia, no corresponde un derecho al reembolso de los dbitos laborales propios del
empresario, que debieron formar parte de su previsin en todo tiempo y que no pueden trasladarse a la
concedente, como si los empleados de la agente lo fueran de aquella.

Sumario:

1.-Existe contrato de agencia cuando una parte (agente) asume de manera estable el cargo de promover, por
cuenta de otro (concedente), mediante una retribucin, la conclusin de contratos en una zona
determinada, desarrollando su actividad con total independencia y autonoma, con sujecin nicamente a
las normas contractuales.

2.-El contrato de agencia se consagra como una figura jurdica autnoma, de carcter tpicamente
comercial. As, el plazo de prescripcin ha de buscarse en este ordenamiento, por cuanto las acciones que
contempla el CCiv., slo resultan de empleo subsidiario cuando no exista un plazo expreso fijado en el
cdigo de comercio que prima, a fin de resolver el caso de autos, sobre aquel ordenamiento.

3.-Debe descartarse para las acciones derivadas del contrato de agencia, la aplicacin al caso del CCiv.,
4032, inc. 3 , pues la nocin de agentes de comercio sealada en dicha norma resulta extraa al contrato
de agencia celebrado entre ambos sujetos, en tanto todo lo relativo a las negociaciones comerciales y a sus
gestiones anlogas, corretajes, mandatarios, comisionistas, y personas auxiliares del comercio, pertenecen a
la esfera del derecho comercial.

4.-El plazo de prescripcin decenal del CCom., 846 solo procede en ausencia de una previsin que
establezca otro plazo ms breve a la relacin concreta que se examine.

5.-La existencia de prestaciones peridicas en las cuales la obligacin es autnoma y diversa, el plazo de
prescripcin que ha de aplicarse es el de cuatro aos, pues el CCom., 847 inc. 2 , refiere a ...todo lo que
deba pagarse por plazos o por perodos ms cortos... .

6.-Es aplicable el plazo de prescripcin previsto por el artculo 847 inciso 2 del Cdigo de Comercio, cuando
las comisiones reclamadas por el agente al concedente y el agente, encuadradas en el contrato de agencia
celebrado entre ellos, se pact que ellas se estableceran sobre las bases de liquidaciones celebradas en
forma peridica.

7.-En el contrato de agencia, no corresponde un derecho al reembolso de los dbitos laborales propios del
empresario, que debieron formar parte de su previsin en todo tiempo y que no pueden trasladarse a la
concedente, como si los empleados de la agente lo fueran de aquella.

8.-Para que sea indemnizable el concepto de lucro cesante, es necesario que revista un grado de certeza
acerca de que -conforme el orden natural o el curso ordinario de las cosas- las previsiones tenidas en mira
ofrecen posibilidades serias de concretarse, pues de lo contrario se convierte en un dao eventual, no
alcanzado por la obligacin de reparar. Es decir, ste no se apoya en una simple posibilidad de ganancia ni
debe constituir un enriquecimiento sin causa para el acreedor, sino que debe haberse demostrado
fehacientemente la prdida de ingresos referidos a los negocios especficos. N.R.: Sumarios elaborados por
Ricardo A. Nissen.

Fallo:

En Buenos Aires, a los 11 del mes de abril del ao dos mil trece reunidos los Seores Jueces de Cmara en la
Sala de Acuerdos, fueron trados para conocer los autos seguidos por: "BUENOS AIRES CELULAR S.R.L. C/
TELEFNICA MVILES ARGENTINA SA. Y OTRO S/ ORDINARIO", en los que segn el sorteo practicado votan
sucesivamente los jueces Miguel F. Bargall y ngel O. Sala. Se deja constancia que intervienen nicamente
los suscriptos en razn de hallarse vacante la vocala n 14.

Estudiados los autos, la Cmara plantea la siguiente cuestin a resolver:

Es arreglada a derecho la sentencia apelada de fs. 27.862/70?

El Juez de Cmara Miguel F. Bargall dice:

I. La sentencia de primera instancia hizo lugar a la excepcin de prescripcin parcial opuesta por
TELEFNICA COMUNICACIONES PERSONALES S.A. y TELECOM PERSONAL S.A. ("Telefnica" y "Telecom")
respecto del reclamo deducido por BUENOS AIRES CELULAR S.R.L. ("Bs.As. Celular") por cobro de liquidacin
final, comisiones y bonos derivados del contrato de agencia que la vincul con Miniphone S.A. ("Miniphone")
-siendo las demandadas continuadoras de esta ltima-. Paralelamente rechaz el reclamo por cobro de
daos y perjuicios derivados de la falta de preaviso; costos necesarios para invertir en la desarticulacin de
la actividad y prdida del valor llave por el lucro cesante que aleg haber sufrido por la ruptura arbitraria e
incausada del contrato. Impuso las costas a la actora vencida.

Para as decidir sostuvo, en relacin a la excepcin de prescripcin, que aunque se considerase aplicable al
sub lite el plazo de dos aos previsto por el CCiv., 4032 o el de cuatro aos establecido por el CCom., 847
inc.1 y 2, la accin por el cobro de comisiones que se alegaban adeudadas se encontraba prescripta, en
tanto aun cuando el contrato de agencia celebrado el 02-09-06 por el trmino de un ao se hubiera
prorrogado por un ao ms, hasta que se promovi la demanda, el 22-03-06, haban transcurrido ocho aos y
seis meses.

En cuanto a los daos y perjuicios que se reclamaron por la ruptura del vnculo contractual, juzg que: a) no
corresponde indemnizar la "falta de preaviso", pues el contrato de agencia celebrado fue de plazo
determinado; b) los "costos que fueron necesarios invertir para la desarticulacin de la actividad -despidos,
rescisin locativa, etc.", no fueron probados; y c) la "prdida del valor llave por el lucro cesante", adems
de no resultar acreditada, no procede al haberse extinguido el vnculo por el vencimiento del plazo fijado en
el contrato.

Por ltimo, aadi que las declaraciones testimoniales producidas en autos no constituyeron elementos de
prueba suficientes a fin de acreditar la existencia, procedencia y quantum de los daos reclamados.

II. El fallo fue apelado por la actora a fs. 27.878, quien expres agravios a fs. 27.891/2, que fueron
contestados a fs. 27.899/904 y 27.913/8.

1) Se agravia de que el reclamo por cobro de liquidacin final, comisiones y bono se haya juzgado
prescripto. Afirma que la aplicacin sistemtica de la prescripcin bienal sin atender a la naturaleza
especfica del contrato que vincul a las partes, tpico de derecho comercial y sometido a sus reglas, llev a
efectuar una interpretacin errada en la anterior instancia de las normas aplicables al caso.

Sostiene al respecto que no corresponde para el sub examine el plazo previsto en el CCiv., 4032, en tanto
ste refiere a agentes de negocios; figura que no comprende a los operadores intervinientes en
el contrato de agencia, que es de carcter tpicamente comercial. Afirma que tampoco debe considerarse al
plazo prescriptivo que fija el CCom., 847 inc.1 y 2, en tanto no existieron cuentas lquidas o que se
presuman liquidadas, y postula que en el caso corresponde el plazo decenal que dispone el CCom., 846.

2) Por otra parte, afirma que la ruptura intempestiva del convenio fue probada pues luego del vencimiento
del plazo fijado en el contrato se continuaron con las ventas, con el alquiler del local y con
la contratacin del personal; por lo que al haberse omitido el debido preaviso se ocasionaron los perjuicios
que aleg y reclam en su escrito inicial.
III. Se analizar, en primer lugar, el agravio relativo a la excepcin de prescripcin. Con tal fin, es que
corresponde examinar cual es la naturaleza jurdica que se ha de asignar al contrato de agencia celebrado
entre las partes para de esta manera determinar cul es la normativa referida a la prescripcin que ha de
aplicarse al sub lite.

Se ha sealado que "...existe contrato de agencia cuando una parte (agente) asume de manera estable el
cargo de promover, por cuenta de otro (concedente), mediante una retribucin, la conclusin
de contratos en una zona determinada, desarrollando su actividad con total independencia y autonoma, con
sujecin nicamente a las normas contractuales..." (CNCom., Sala A, "Pozzo Balbi, Enea c/ Frioson
Curtiembres S.A.", del 02-16-82).

En ese contexto, es dable advertir que el contrato celebrado se consagra como una figura jurdica
autnoma, de carcter tpicamente comercial. As, el plazo de prescripcin ha de buscarse en este
ordenamiento, por cuanto las acciones que contempla el CCiv., slo resultan de empleo subsidiario cuando
no exista un plazo expreso fijado en el cdigo de comercio que prima, a fin de resolver el caso de autos,
sobre aquel ordenamiento (Fernndez, Raymundo; "Cdigo de Comercio de la Repblica Argentina
Comentado", Ed. Abeledo, Bs.As., 1950, Tomo II, pg. 642).

Ello as, debe descartarse la aplicacin al caso del CCiv., 4032, inc.3, pues la nocin de "agentes de
comercio" sealada en dicha norma resulta extraa al contrato de agencia celebrado entre ambos sujetos,
en tanto todo lo relativo a las negociaciones comerciales y a sus gestiones anlogas, corretajes,
mandatarios, comisionistas, y personas auxiliares del comercio, pertenecen a la esfera del derecho
comercial (CNCiv., "Andrieu, Ral c/ Simons, Oscar", del 17-07-93, CNCom., Sala D, "Corporex S.A. c/
General Electric Argentina S.A.", del 23-09-94; Martorell, Ernesto, "Tratado de Derecho Comercial", Ed. La
Ley, Bs.As., 2010, Tomo IV, pg. 395 y ss.).

No obstante, tampoco es viable, como pretende la apelante, que se aplique al caso el plazo de prescripcin
decenal del CCom., 846, por cuanto dicha norma procede en ausencia de una previsin que establezca otro
plazo ms breve a la relacin concreta que se examine.

Y en este supuesto, dado que por las ventas de conexiones al servicio de radiocomunicacin mvil celular
provisto por Miniphone S.A., la actora reciba como contraprestacin una comisin que se liquidaba
mensualmente (fs. 19/41, "Contrato de Agente de ventas del servicio de radiocomunicacin mvil celular de
Miniphone S.A", punto 9), tal situacin encuadra en el supuesto previsto por el CCom., 847, inc. 2.

En efecto, se ha sealado que la existencia de prestaciones peridicas en las cuales la obligacin es

autnoma y diversa, el plazo de prescripcin que ha de aplicarse es el de cuatro aos; pues el CCom., 847
inc. 2, refiere a "...todo lo que deba pagarse por plazos o por perodos ms cortos..." (CNCom., Sala B, "Lutz
de Paterno, Luisa c/ Finanfor S.A. Coop. Financiera", del 04-12-85; Rouillon, Adolfo, "Cdigo de Comercio
Comentado y Anotado", LL, Bs.As., 2005, Tomo I, pg. 966 y ss.; Garca Caffaro, "Prescripcin de
obligaciones comerciales y peridicas.Interpretaciones complementarias y futuro inmejorable", LL 1991-B-
313); y, justamente, esa modalidad de liquidacin es la que se implement en el caso bajo anlisis para la
retribucin a la actora por sus servicios.

Conclyese, entonces, que desde que se debieron las supuestas comisiones reclamadas (ver liquidacin
efectuada por la actora a fs. 42 por comisiones y bonos no cobrados desde mayo de 1997 a noviembre de ese
mismo ao) hasta que se promovi la presente demanda -el 22-03-06 (fs.56 vta.)- transcurri en exceso el
plazo de cuatro aos sealado precedentemente, por lo que el reclamo por cobro de liquidacin final,
comisiones y bono se hallaba prescripto al deducirse la demanda.

No obsta a lo expuesto las invocaciones de la recurrente relativas a que su parte no posea cuentas lquidas,
liquidadas o firmes que permitan aplicar el CCom., 847:1.

Ello por cuanto, como se ha expuesto, el caso no enmarca en el inc. 1 de dicha norma -que refiere a las
deudas justificadas por cuentas de venta aceptadas, liquidadas o que se presumen liquidadas en
conformidad con las disposiciones del CCom., 43 y 474- sino en el ya citado inc. 2.

Sin perjuicio de ello, se advierte que aunque la demandante no haya pretendido el cobro de facturas
liquidadas no abonadas, cabe apuntar que tampoco podra considerarse que la pretensin resulta del todo
extraa a una revisin de cuentas aceptadas, siendo que de la liquidacin acompaada por la propia actora
fluye que las comisiones que reclama corresponderan a operaciones no reconocidas oportunamente por
"Miniphone" y que su parte consinti en no reclamarlas en aquella poca y, en este hipottico supuesto, la
cuestin subsumira en el caso de "cuentas de venta aceptadas" que contempla el ya citado inc. 1 del art.
847, lo cual predica que la accin tambin se hallara prescripta.

Consecuentemente, se desestimar la apelacin en relacin con este punto.

IV. Cabe analizar, ahora, los agravios referentes a la alegada ruptura arbitraria e incausada del vnculo.1) Es
ciertamente dudoso que la queja en examen, cumpla con el mandato establecido por el CPr., 265, ya que la
recurrente omite efectuar una interpretacin integral del contenido de la sentencia y una demostracin de
los errores que se hubieren cometido, para formar en el nimo de los jueces de esta instancia la conviccin
necesaria que los conduzca a una interpretacin diversa de la efectuada por el Juez a quo.

No resulta suficiente el disentimiento con la sentencia, pues disentir no es criticar al punto que el recurso
debe bastarse a s mismo. Tanto lo s disensos subjetivos, como la exposicin retrica de la posibilidad de
haber sido interpretados los hechos de modo distinto de lo apreciado por el juzgador, si bien constituyen
modalidades propias del debate dialctico, no lo son de la impugnacin judicial (CNCom., sala B, in re: "Ca.
Integral de Motores SRL c/ Griecco, Mara s/ Sumario", del 07-08-90), por no constituir discurso sistemtico
que transite de una premisa hasta su conclusin mediante el anlisis de los elementos probatorios trados a
juicio.

2) Sin perjuicio de ello, como la pieza en cuestin, aunque deficiente, contiene un mnimo desarrollo
argumental, para mejor resguardar el derecho de defensa en juicio se efectuarn algunas consideraciones.

3) Como se refiri, no se encuentra controvertido que la actora y Miniphone S.A. (hoy demandadas "Telecom"
y "Telefnica" en su carcter de continuadoras) se vincularon mediante un contrato de agencia.

Tampoco fue cuestionado que el contrato a partir de su firma -el 02-09-96- (ver documentacin original de
fs. 29) previ un plazo de duracin anual (fs. 43 bis).

El conflicto se suscit, entonces, en relacin con las vicisitudes que se originaron luego de vencido tal
plazo.

En efecto, la actora seal: "...se acord renovar la relacin contractual por otro ao con los mismos
parmetros contractuales en que vena desarrollndose hasta entonces..." (fs. 46), "...y mientras
aguardbamos la entrega del ejemplar firmado del contrato continubamos con nuestra actividad..."
(fs.56vta.), "...que ante la rescisin de la relacin contractual nos llev a mantener por un tiempo
prudencial el plantel de vendedores con el consiguiente pago de salarios en forma gradual y abonar las
indemnizaciones por despido y mantener locales y oficinas en arrendamiento por un tiempo absolutamente
ocioso..." (fs. 49vta.).

En sentido contrario, las accionadas coincidieron en sus respectivas contestaciones a la demanda, en que no
se produjo una resolucin del contrato sino la mera expiracin del plazo pactado y que no puede inferirse
que haya existido una tcita renovacin del mismo por el hecho de que la actora hubiese continuado con
una actividad residual. Ello, sostienen, en tanto en el contrato de agencia se previ que para su renovacin
se requera de una notificacin fehaciente al agente, circunstancia que no fue acreditada (fs. 21839 y 22051
vta.); manifestaron as, que resulta improcedente la indemnizacin pretendida.

4) De acuerdo con lo previsto en el contrato de agencia respecto de la modalidad que deba llevarse a cabo
para proceder a renovarlo (ver contrato de fs. 19/42, especialmente pto. 13 de fs. 25) advierto que la
actora no aport ningn elemento que acredite que la relacin obligacional se hubiera extendido ms all
del 02-09-97.

Es que, insisto, el instrumento fue suscripto por los litigantes el 02-09-96 (fs. 29), previ un plazo de
duracin anual (fs. 25) y no fue justificado por la demandante que haya recibido una notificacin fehaciente
de renovacin (CPr., 377).

No soslayo que las partes pudieron haber continuado de hecho con la operatoria que venan desarrollando
por cierto lapso adicional, en tanto la actora aleg que continu fuera de ese plazo vendiendo conexiones a
la red de "Miniphone" y el peritaje contable aport una planilla de comisiones correspondiente a octubre de
1997 (fs.27.772).

Sin embargo, la prolongacin de la operatoria en tal precaria situacin no puede interpretarse como tcita
reconduccin, por ausencia de estipulacin que la sostenga, por lo que el trmino de vigencia no pudo
extenderse ms all del plazo por el que de hecho continu la relacin. Mxime cuando esa extensin -con
previsibles alcances residuales- solo dur poco ms de un mes segn resulta de lo informado por el perito
contador (fs. 27775 vta./6).

En consecuencia, no asiste razn a la actora en cuanto pretende que la relacin concluy por resolucin
contractual, sino que lo fue por vencimiento del trmino de vigencia del contrato.

Es por tal razn, que no puede concederse los efectos pretendidos a las manifestaciones contenidas en la
carta documento del 04-02-98.

5) Lo hasta aqu expuesto resulta suficiente para desestimar los agravios. No obstante, cabe apuntar, a todo
evento, que aun cuando hubieran elementos para concluir en la existencia de la ruptura incausada del
vnculo -que, reitero, no se advierten-, los rubros reclamados -"valor llave por lucro cesante" y "dao
emergente"- tampoco fueron acreditados (CPr., 377).

En efecto:

a) En cuanto a los gastos que dijo haber efectuado la actora a fin de "desarticular su actividad, despidos,
rescisin locativa, etc." (ver fs. 53 vta.), no prob que "...haya armado una gran organizacin especialmente
diseada para la venta y promocin de telfonos celulares...", tal como lo manifest en su escrito de
demanda (fs.52) en tanto;

i) no refiri la ubicacin ni las caractersticas de los mencionados inmuebles; ii) no mencion los valores de
las aludidas locaciones ni de las supuestas indemnizaciones que debi afrontar; iii) no demostr la
adquisicin de los bienes que debieron constituir el mobiliario, ni existen elementos que permitan descartar
que esos supuestos bienes hubieran podido aplicarse a otro destino.

b) Tampoco acredit, tal como invoc, que debi afrontar el despido de sus trabajadores, ello as, sin
perjuicio de advertir, que las partes acordaron que durante toda la vigencia de la relacin contractual, por
las caractersticas del contrato que las vincul, era el agente quien se encontraba a cargo de sus empleados
(ver contrato, pto. 14, incs. d, e, f y g).

Adems, se ha sealado que en este tipo de contrataciones no corresponde un derecho al reembolso de los
dbitos laborales propios del empresario, que debieron formar parte de su previsin en todo tiempo y que
no pueden trasladarse a la concedente -en ese entonces, "Miniphone"- como si los empleados de la agente lo
fueran de aquella. Es que ese pasivo laboral se hubiese generado tanto al concluir normal y legtimamente
el contrato de agencia, cuanto al hacerlo del modo en que ocurri en autos. La empleadora -"Bs.As.
Celular"- deba indemnizar a sus dependientes as fuese lcita o ilcita la conducta de la concedente
(CNCom., Sala C, "Base Comunicaciones S.A. c/ Telecom Personal S.A.", del 23-05-07, CNCom., Sala B,
"Miyazaki, Mitsumasa c/ Telecom Personal S.A.", del 28-04-09 y esta Sala en "Palma Comunicaciones S.R.L.c/
Telecom Personal S.A." , del 19-10-10).

7) En cuanto al lucro cesante reclamado, cabe sealar que para que sea indemnizable tal concepto es
necesario que revista un grado de certeza acerca de que -conforme el orden natural o el curso ordinario de
las cosas- las previsiones tenidas en mira ofrecen posibilidades serias de concretarse, pues de lo contrario se
convierte en un dao eventual, no alcanzado por la obligacin de reparar (Edgardo Lpez Herrera, "Teora
General de la Responsabilidad Civil", LexisNexis, Lexis N 7004/002146). Es decir, ste no se apoya en una
simple posibilidad de ganancia ni debe constituir un enriquecimiento sin causa para el acreedor, sino que
debe haberse demostrado fehacientemente la prdida de ingresos referidos a los negocios especficos.

En el caso, "Bs. As. Celular" no logr comprobar que el perjuicio reclamado por este concepto haya
configurado efectivamente las ganancias dejadas de percibir, en el sentido antes apuntado.

Y un eventual resarcimiento a ttulo de "chance", entendida por tal la probabilidad de la obtencin de

ganancias, tampoco podra haberse reconocido pues, insisto, la posibilidad de concluir el contrato se
encontraba expresamente prevista en el mismo (clusula 17, fs. 27/8), carecindose de cualquier prueba o
indicio que indicase que la renovacin del vnculo hubiese sido posible habida cuenta la improbada ausencia
de compromiso al respecto.

V. Por ello, propongo al Acuerdo: desestimar el recurso interpuesto, con costas a la actora vencida (CPr.,
68).As voto.

El Seor Juez de Cmara, doctor ngel O. Sala dice: Comparto los fundamentos vertidos por el Seor Juez
preopinante por lo que adhiero a la solucin por l propiciada. Voto, en consecuencia, en igual sentido.

Con lo que termina este Acuerdo, que firman los Seores Jueces de Cmara doctores: ngel O. Sala y Miguel
F. Bargall. Ante m: Francisco Troiani. Es copia del original que corre a fs....del libro n 33 de Acuerdos
Comerciales, Sala "E".

Francisco Troiani - Secretario de Cmara

Buenos Aires, 11 de abril de 2013.

Y VISTOS:

Por los fundamentos del acuerdo precedente, se resuelve: desestimar el recurso interpuesto, con costas a la
actora vencida (CPr., 68). Notifquese a las partes por cdula a confeccionarse por secretara.

ngel O. Sala

Miguel F. Bargall

Francisco Troiani - Secretario de Cmara