Apuntes Derecho Civil VII

Profesora Andrea Montecinos

El derecho real de herencia
Siempre ha sido un derecho real muy particular, por estas razones:
1. Recae sobre una universalidad. Sobre el patrimonio del causante o sobre uno cuota
de este.
2. Es el nico derecho real que se genera a partir de la muerte de una persona.
3. Es un derecho real efmero. Necesariamente se va a poner trmino a el a travs de la
particin.
4. Se puede adquirir por tres modos:
a) Sucesin por causa de muerte.
b) Tradicin.
c) Prescripcin.
La sucesin por causa de muerte
Es un modo de adquirir el dominio y el derecho real de herencia y que permite que los
herederos adquieran estos derechos reales y excepcionalmente derechos personales, ante la
muerte del causante.
Caractersticas:
1. Opera por el solo ministerio de la ley.
2. Es un modo de adquirir de ttulo gratuito.
3. Permite adquirir el dominio o el derecho real de herencia.
4. Puede operar a ttulo singular o universal. Esto depender del ttulo de sucesin.
5. Es de carcter derivativo.
6. Es mortis causa.
7 de marzo
Derecho real de herencia
Es un derecho real que consiste en la posibilidad de suceder a una persona en todo su
patrimonio o en parte de este.
Dentro de las cosas incorporales tenemos a los derechos reales y, por ende, el derecho real
de herencia. Los derechos reales emanan de los distintos modos de adquirir que existen segn
la ley (art 588). El derecho real de herencia es el nico que nace ante la muerte de una persona.
Es un derecho efmero, necesariamente se va a extinguir (al momento de la particin).
La tradicin y la prescripcin operan una vez que ya a operado la sucesin por causa de
muerte, parten del supuesto que sta ya oper. Podran darse dos supuestos:
1. Que los que adquirieron el derecho real de herencia por el solo ministerio de la ley (herederos) quieran
transmitirlo. Los herederos pueden, por ejemplo, disponer de este derecho real a travs
de la tradicin. Primero, para efectuar la tradicin, hay que considerar si se trata de
una universalidad o de un bien en particular. Para la tradicin necesitamos un ttulo,
por ejemplo, la compraventa, en este caso es necesaria la escritura pblica. A
propsito del modo, hay que distinguir si es un bien mueble o inmueble, porque es

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 la nica forma de determinar cmo ejecutaremos la tradicin. Si es una universalidad,
en este caso es una identidad distinta de los bienes que la componen, hay que
determinar que estatuto se le aplica, en este caso, el estatuto general. En Chile el
estatuto general son los bienes muebles, por lo que se realiza a travs de la entrega
del ttulo.
2. El segundo caso es la prescripcin. El derecho real de herencia slo lo adquiere el
verdadero heredero, nadie ms que este puede adquirir lo por posesin. Surge el
problema sobre la persona que se cree heredero, existen tres clases de posesiones:

a) La posesin legal. Es aquella que adquiere el verdadero heredero por el solo

ministerio de la ley, aunque lo ignore (art 722). En este caso, no puede operar
la prescripcin adquisitiva, porque basta la sucesin por causa de muerte.
b) La posesin real. Es la posesin real de la herencia, no de un bien. Se tiene la
aprensin material y la conviccin de creerse heredero.
c) La posesin efectiva. La otorga un decreto judicial o administrativo y
normalmente se le otorga al verdadero heredero, aunque hay veces que no es
as.
De estas tres clases, el problema de la prescripcin se presenta en el caso de la
posesin real y efectiva. El falso heredero o putativo es aquel que se creer heredero
sin serlo porque no oper respecto de el la sucesin por causa de muerte, su nica
opcin es adquirir el derecho real de herencia por prescripcin adquisitiva. Puede
ser ordinaria o extraordinaria, dar lugar a la primera cuando se cumplan sus
requisitos (buena fe inicial y la posesin regular). El falso heredero adquirir por
extraordinaria, porque no tendr justo ttulo, salvo a quien se le otorgue la posesin
efectiva, que puede adquirir por la va ordinaria (art 704 N4).

Clases de sucesin
1. Testamentaria
Es aquella que se da lugar cuando muere el causante otorgando testamento.
2. Abintestato
En chile es la fundamental. Tiene lugar cuando opera la apertura de la sucesin luego de la
muerte del causante y no se ha otorgado testamento.
3. Mixta
Parte de la base de que el causante otorg testamento, pero de manera parcial.
Asignatario y asignaciones por causa de muerte
Se llaman asignaciones por causa de muerte la que hace la ley o el testamento de una persona
difunta para suceder en sus bienes. (Art 953). El asignatario es la persona a quien se hace esta
asignacin.
Las asignaciones determinan a los asignatarios y estas pueden ser:
1. A ttulo universal. Su asignatario ser a ttulo universal, es decir, heredero (art 951 Inc.
2). El heredero sucede al causante en todo su patrimonio o en una cuota de el, es

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 decir, adquiere el derecho real de herencia. Suceden en todos los derechos y
obligaciones transmisibles.
En relacin a sus asignatarios se pueden clasificar entre:
a) Herederos universales. Suceden al difunto en todo su patrimonio. No es
sinnimo de heredero nico, pueden ser ms de uno.
b) Herederos de cuota. Puede concurrir con ms derechos que el universal,
generalmente pasa eso, por un tema matemtico. LA CUOTA ES DE LA
UNIVERSALIDAD. La diferencia con el heredero universal se refiere a
Cmo son llamados, porque tienen el mismo estatuto jurdico, la diferencia
es que a los herederos de cuota no se les aplica el derecho de acrecimiento.
c) Herederos de remanente. Es aquel llamado por el testador o por la ley a lo
que queda despus de efectuadas las disposiciones testamentarias. Puede ser
remanente de cuota o remanente universal.
2. A ttulo singular o legado. Su asignatario ser a ttulo singular y se llamar legatario (art
951 Inc. 3). El legatario adquiere el derecho real de dominio, por sucesin por causa
de muerte.
El objeto de la asignacin determina el tipo de asignatario, indiferentemente del nombre que
le d al testador a este.
Slo hay heredero del remanente universal cuando hay una asignacin testamentaria, adems
supone, que est no haya dispuesto de la totalidad del patrimonio, por lo tanto, es necesario
siempre que haya un testamento.
Los herederos son responsables de las deudas hereditarias y testamentarias. El patrimonio es
una universalidad, compuesta por distintas cosas. A los herederos se les transmiten las
obligaciones.
Las deudas en posesin pueden ser:
1. Hereditarias. El causante las tena de manera previa a la sucesin y se transmiten.
2. Testamentarias. Se originan por testamento.
Los herederos son continuadores del causante, pero, Existe la posibilidad de limitar la
responsabilidad? Existe lo que se llama beneficio de inventario, que consiste en la facultad
del heredero de limita la responsabilidad su responsabilidad hasta la concurrencia de su cuota.
El nico momento para acogerse a este beneficio es cuando acepta la herencia.
Diferencias entre herederos y legatarios:
1. Hay una diferencia en materia de responsabilidad.
Etapas de la sucesin
1. Apertura de la sucesin.
Es el hecho que habilita a los herederos al suceder al causante en todo su patrimonio, una
cuota de este o un bien determinado. Por regla general este momento coincide con la muerte.
Art 955. Donde se produce? El mismo art seala que en su ltimo domicilio del causante,
hay que determinar esto para saber la normativa aplicable. Hay dos excepciones a esto, lo
que seala el artculo 15, que dispone que todos los derechos relativos a la familia se pueden
hacer valer su residencia o domicilio en el extranjero, sus parientes tendrn los mismos
derechos como si se hubiese abierto en Chile. Otra excepcin es la del art 998, que seala
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que en sucesin abintestato de un extranjero que fallezca en el extranjero que tiene
asignatarios chilenos, el cdigo seala que tienen los mismos derechos que seala la ley
chilena en la sucesin abintestadas.
Su importancia es la siguiente:
a) Los anlisis de la capacidad y dignidad del asignatario, se realiza en este momento.
b) La validez de las asignaciones testamentarias se determina segn la ley vigente al momento
de la apertura. Art 18 y 19 de la ley de efecto retroactivo de las leyes.
c) La aceptacin o el repudio de la herencia se retrotrae al momento de la apertura.
d) Desde el momento de la apertura son vlidos todos los pactos sobre la sucesin, antes de
esta todos estos pactos adolecen de objeto ilcito.
e) Si hay ms de un heredero, al momento de producirse la apertura, tiene lugar una
comunidad hereditaria.

2. Delacin art 956.

Art. 956. La delacin de una asignacin es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla.

La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya sucesin se
trata, si el heredero o legatario no es llamado condicionalmente; o en el momento de cumplirse la condicin, si
el llamamiento es condicional.

Salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad del asignatario, pues en este caso la
asignacin se defiere en el momento de la muerte del testador, dndose por el asignatario caucin suficiente de
restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos, en caso de contravenirse a la condicin.

Lo cual, sin embargo, no tendr lugar cuando el testador hubiere dispuesto que mientras penda la condicin
de no hacer algo, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada.

Es el llamamiento que realiza la ley o el testador para suceder en los bienes del causante. Lo
realiza la ley cuando hay sucesin abisntestada y el llamamiento lo har el testador, cuando
haya sucesin testada. Desde la perspectiva del momento, coincide con la apertura, pero
conceptualmente son distintos. Busca que el heredero o asignatario se pronuncie. Se aplica
la regla general, ningn individuo puede adquirir ha derecho sin manifestar su voluntad. El
objeto de esta etapa es que el heredero se pronuncie respecto de aceptar o repudiar la
herencia.
Su objeto es que el heredero manifieste su voluntad, para as adquirir los derechos y
obligaciones que correspondan, por eso es fundamental que el heredero o legatario
manifiesten su voluntad.
Situacin de asignacin condicional: Se produce la apertura, pero en momento distinto a la
delacin, la delacin se produce al momento de verificarse la condicin. Si no se cumple la
condicin, no se produce la delacin.
Una vez que se produce la delacin, el asignatario tiene la posibilidad de aceptar o repudiar
la herencia. Si se repudia, se produce la delacin de manera inmediata respecto de otro
asignatario.
Si acepta la herencia, se retrotrae a la apertura. La retroactividad a la apertura tiene lugar
aunque demore la delacin

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 3. Aceptacin o repudio.
Manifestacin de voluntad que necesariamente debe provenir del asignatario, en orden de
aceptar o repudiar la herencia.
Se aplican los principios para la adquisicin de derechos y obligaciones que requieren
manifestacin de voluntad.
La regla general es la libertad para aceptar y repudiar, la excepcin se da en aquellos casos en
que la persona no tiene libre administracin de sus bienes, en estos casos necesita
autorizacin del representante legal.
Tiene efecto retroactivo hasta la apertura. Articulo 1225, todo asignatario puede aceptar o
repudiar libremente. Excepto las personas que:
a) Art. 1231. El heredero que ha substrado efectos pertenecientes a una sucesin, pierde la facultad
de repudiar la herencia, y no obstante su repudiacin permanecer heredero; pero no tendr parte
alguna en los objetos substrados.
b) Art. 1236. Los que no tienen la libre administracin de sus bienes no pueden repudiar una
asignacin a ttulo universal, ni una asignacin de bienes races, o de bienes muebles que valgan ms
de un centavo, sin autorizacin judicial con conocimiento de causa.
c) Artculo 1749. El marido que requiere la autorizacin de su cnyuge para repudiar una
asignacin testamentaria. Debe autorizarse de manera especfica y por escrito o por
escritura pblica si el acto exige esa solemnidad.
Hasta cundo se puede aceptar una asignacin? Desde la apertura. Artculo 1226, por
ejemplo, da la opcin de que se puede repudiar an cuando no se haya cumplido la
condicin, es decir, sin que se haya llevado a cabo la delacin. Tampoco se puede aceptar
una asignacin antes de la muerte del causante, porque es un pacto de sucesin futura, que
adolece de objeto ilcito.
Artculo 1232. No hay un plazo mximo para aceptar, pero en el transcurso del tiempo pudo
haberse dado una situacin de falso heredero.
Art. 1232. Todo asignatario ser obligado, en virtud de demanda de cualquier persona interesada en ello, a
declarar si acepta o repudia; y har esta declaracin dentro de los cuarenta das subsiguientes al de la demanda.
En caso de ausencia del asignatario o de estar situados los bienes en lugares distantes, o de otro grave motivo,
podr el juez prorrogar este plazo; pero nunca por ms de un ao.

Durante este plazo tendr todo asignatario la facultad de inspeccionar el objeto asignado; podr implorar las
providencias conservativas que le conciernan; y no ser obligado al pago de ninguna deuda hereditaria o
testamentaria; pero podr serlo el albacea o curador de la herencia yacente en sus casos.

El heredero, durante el plazo, podr tambin inspeccionar las cuentas y papeles de la sucesin.

Si el asignatario ausente no compareciere por s o por legtimo representante en tiempo oportuno, se le nombrar
curador de bienes que le represente, y acepte por l con beneficio de inventario.

Caractersticas:
a) Es transmisible.
b) Debe hacerse de manera pura y simple.

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 Art. 1227. No se puede aceptar o repudiar condicionalmente, ni hasta o desde cierto da.

c) Es indivisible.
Art. 1228. No se puede aceptar una parte o cuota de la asignacin y repudiar el resto.
Pero si la asignacin hecha a una persona se transmite a sus herederos segn el artculo 957, puede
cada uno de stos aceptar o repudiar su cuota.

d) La aceptacin puede ser expresa o tcita.

Art. 1241. La aceptacin de una herencia puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se toma
el ttulo de heredero; y es tcita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su
intencin de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino en su calidad de heredero.

e) Artculo 1238. Hace referencia a la accin subrogatoria.

Art. 1238. Los acreedores del que repudia en perjuicio de los derechos de ellos, podrn hacerse
autorizar por el juez para aceptar por el deudor. En este caso la repudiacin no se rescinde sino en
favor de los acreedores y hasta concurrencia de sus crditos; y en el sobrante subsiste.

f) La aceptacin es un acto jurdico unilateral.

Art. 1234. La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no podr rescindirse, sino en el
caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones
testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de aceptarla.

Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administracin de sus bienes.

Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en ms de la mitad.

En materia de sucesin, existen varios derechos, uno de ellos es el derecho de transmisin

(adems del derecho de representacin y de acrecimiento).
Derecho de transmisin
Es el nico derecho aplicable a la sucesin testada e intestada, a diferencia del derecho de
representacin propio de la sucesin abintestato y el acrecimiento propio de la testada.
Este derecho opera en la etapa de aceptacin o repudiacin de la herencia.
El supuesto es que el asignatario muere antes de aceptar o repudiar. Este derecho tiene como
efecto transmitir la posibilidad de aceptar o repudiar la herencia, no se transmite el derecho
real de herencia pues nunca se acept.
La persona que no alcanz a aceptar o repudiar puede ser heredero o legatario, pero a quien
se le transmite debe concurrir a la sucesin y slo puede ser heredero del asignatario fallecido.
Esto se debe a que un legatario solo puede adquirir el dominio o un derecho personal y la
posibilidad de aceptar o repudiar es parte del derecho real de herencia.
Las posibilidades son las siguientes:
1. Si hay dos herederos del asignatario muerto y aceptan su derecho real de herencia

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El beneficio de inventario es una excepcin a la regla de que los herederos responden con
todo su patrimonio a las deudas testamentarias. Artculo 1247, 1248, 1250 y 1252, leer.
Mara muere dejando tres hijos, dos nietos y un cnyuge sobreviviente, el primero de los
hijos repudia, el 2 acepta y el 3 muere antes de aceptar o repudiar, los nietos son hijos de el.
Quien concurre a la sucesin?
Como se distribuir esta herencia? Seale dos supuestos.
Pedro muere dejando su herencia a Mario, Pablo y Jos y adems constituye un legado en
favor de Gloria, llamndola a suceder en una casa de Olmu. Mario repudia la herencia, Pablo
la acepta y Jos muere antes de aceptar o repudiar, este slo tenia un legatario que era Carlos.
Gloria tampoco alcanz a aceptar o repudiar su legado, ella tena como herederos a Mara lo
reto y a Ignacia que era legatario de un dato en via.

Sucesin abintestato
Es la que mayor aplicacin prctica tiene en Chile. Esta sucesin concurre cuando no hay
testamento, cuando este no se otorga, la ley sucesoria determina quienes concurren, como
concurren, siempre sobre la base de una voluntad presunta del causante. Esto involucra otras
cosas tambin, como el caso de un testamento que solo tiene declaraciones y no
disposiciones, ya que las disposiciones testamentarias pueden ser declarativa o dispositivos.
El otro supuesto, e que se aplican las reglas de sucesin abintestada, cuando el testamento
no se ajusta a derecho y es declarado nulo.
Las normas de sucesin abintestato han tenido una evolucin, que termin hace dos aos
con la inclusin del conviviente civil como legitimario o, en el pasado, con la igualacin de
los hijos. Tambin se agrega al hijo adoptado.
Las reglas de esta clase de sucesin estn reguladas en un engranaje de normas, del cdigo
civil. La ley sucesoria tiene como base una voluntad presunta del causante, trata de interpretar
lo que este hubiese dispuesto.

Hay ciertas personas que son llamadas a la sucesin abintestato, no es correcto hablar de
parientes, pues entre ellos estn los cnyuges y el fisco. Estos herederos abintestato son
llamados de distintas formas a concurrir, se regula a partir de lo que se conoce como los
rdenes sucesorios.
En el artculo 983 aparecen los herederos abintestatos:
Art. 983. Son llamados a la sucesin intestada los descendientes del difunto, sus ascendientes, el cnyuge
sobreviviente, sus colaterales, el adoptado, en su caso, y el Fisco.

Los derechos hereditarios del adoptado se rigen por la ley respectiva.

1. Descendientes del difunto, en lnea recta.

2. Ascendientes, tambin en lnea recta.
3. El cnyuge sobreviviente o el conviviente civil.

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 4. Sus colaterales.
5. El fisco.
Concurren de acuerdo a los rdenes sucesorios:
1. De los hijos personalmente o representados o descendientes. Art 988 + el cnyuge
sobreviviente.
2. De los ascendientes y el cnyuge sobreviviente o conviviente civil. Art 989
3. De los hermanos art 990
4. De los colaterales art 992
5. Del fisco. Art 995
Cada uno de estos rdenes trae una distribucin de la herencia distinta. Son agrupaciones de
herederos abintestatos respecto de los cuales la ley hace una distribucin de la herencia
determinada.
Como sabemos cuando se aplica cada orden? Se aplican en orden sucesivo, los consiguientes
al primero son supletorios. La ley establece lo que se conoce como cabeza de rdenes, que
son aquellos herederos abintestato que determinan la aplicacin del orden. En cada uno de
los rdenes, salvo en el segundo, existe un solo cabeza de orden, que determinar la
aplicacin del orden, si este concurre, se aplica ese orden.
En el primer orden, el cabeza de orden es el hijo. El segundo orden son cabeza los
ascendientes y el cnyuge sobreviviente. En el tercero son los hermanos. En el cuarto son
los colaterales hasta el sexto grado. En el quinto, el fisco.
Primer orden (Artculo 988).
Art. 988. Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere tambin cnyuge
sobreviviente, caso en el cual ste concurrir con aqullos.

El cnyuge sobreviviente recibir una porcin que, por regla general, ser equivalente al doble de lo
que por legtima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Si hubiere slo un hijo, la cuota del
cnyuge ser igual a la legtima rigorosa o efectiva de ese hijo. Pero en ningn caso la porcin que
corresponda al cnyuge bajar de la cuarta parte de la herencia, o de la cuarta parte de la mitad
legitimaria en su caso.

Correspondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria, el

resto se dividir entre los hijos por partes iguales.

La aludida cuarta parte se calcular teniendo en cuenta lo dispuesto en el artculo 996.

Es el que mayor complejidad nos pone, porque supone que a parte de los hijos, concurre el
cnyuge o el conviviente civil. Adems, los herederos abintestato de grado ms prximo,
excluyen a los de un grado ms lejano.
Este orden establece tres reglas para distribuir, cada uno de los casos lleva una distribucin
de la herencia distinta:
1. Si concurre 1 hijo ms el cnyuge.
2. Si concurre 2 a 6 hijos ms el cnyuge.
3. 7 o ms hijos ms el cnyuge.

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Suponiendo esto, hay que decir que existen dos posibilidades, que concurran solo los
descendientes (en este caso la herencia se divide en partes iguales) o que concurran los
descendientes ms el cnyuge sobreviviente (en este caso se aplicarn las reglas que veremos
ms adelante).
Hay un concepto preliminar que es necesario explicar. La ley divide la masa hereditaria en
dos, una de esas partes de la masa hereditaria es la mitad Legitimaria, que es la mitad que la
ley asigna a ciertas personas, denominados legitimarios, mientras que la otra mitad es la
que dispone el causante por un testamento, si es que lo hubiere.
Dicho esto, pasaremos a analizar las reglas existentes en este orden:
Regla N1: Cuando concurren un hijo y el cnyuge sobreviviente, el cnyuge lleva lo mismo que por legtima
rigurosa o efectiva lleve su hijo.
La legtima rigurosa parte del supuesto de que se otorg testamento sobre la mitad de abajo
y la legtima efectiva corresponde a la legtima rigurosa aumentada en un cuarto o en ambos
cuartos. Si no se dispuso testamento, se aumenta la parte de arriba y se transforma en
efectiva.
Por qu se dispuso que el cnyuge llevara lo mismo que el hijo? Porque el hijo podra llevar
por testamento los otros cuartos (1/4 de rigurosa + 1/4 de libre disposicin) y entonces
llevara ms que el cnyuge.
Regla N2: Cuando concurren 2 a 6 hijos ms el cnyuge sobreviviente, el cnyuge lleva el doble de lo que
por legtima rigurosa o efectiva le corresponde al hijo.
Por ejemplo, si hay dos hijos, cada hijo lleva 1/4 y el cnyuge 2/4 o, si tiene 3 hijos, cada
hijo lleva 1/5 y el cnyuge 2/5.
Regla N3: Cuando concurren 7 hijos o mas y el cnyuge sobreviviente, en todo caso se le asigana al cnyuge
sobreviviente 1/4 de la mitad legitimaria o de la herencia en su caso.
Aunque sea legtima efectiva, solo se distribuye la legtima rigurosa entre los hijos, porque
aunque aumente esa legtima, ella es la referencia, no se debe rallas la mitad de abajo.
Segundo orden (Artculo 989).
Art. 989. Si el difunto no ha dejado posteridad, le sucedern el cnyuge sobreviviente y sus ascendientes de
grado ms prximo.

En este caso, la herencia se dividir en tres partes, dos para el cnyuge y una para los ascendientes. A falta
de stos, llevar todos los bienes el cnyuge, y, a falta de cnyuge, los ascendientes.

Habiendo un solo ascendiente en el grado ms prximo, suceder ste en todos los bienes, o en toda la porcin
hereditaria de los ascendientes.

Existen dos cabezas de orden, la ascendencia y el cnyuge sobreviviente. Cualquier

ascendiente que concurra da lugar a la aplicacin del segundo orden.
Supuesto de aplicacin: No existen descendientes.
REGLA:

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 - Si concurren solo ascendientes, llevan la totalidad de la legtima.
- Si concurre solo el cnyuge, lleva la totalidad de la legtima
- Si concurren el cnyuge y los ascendientes, la ley efecta una distribucin de 2/3 y
1/3 respectivamente, por lo tanto, la herencia se divide en tres partes
Tercer Orden (Artculo 990).
Art. 990. Si el difunto no hubiere dejado descendientes, ni ascendientes, ni cnyuge, le sucedern sus hermanos.

Entre los hermanos de que habla este artculo se comprendern aun los que solamente lo sean por parte de
padre o de madre; pero la porcin del hermano paterno o materno ser la mitad de la porcin del hermano
carnal.

Aqu el supuesto es que no hay descendencia, ni ascendencia, ni cnyuge sobreviviente, as

que se distribuye la sucesin entre los hermanos del causante.
IMPORTANTE: A partir del tercer orden, ya no se habla de legtima, sino que de toda la
masa hereditaria, porque ya no concurren legitimarios, entonces no se configura la mitad
legitimaria, sino que se distribuye toda la herencia.
En este orden, la distribucin se hace por partes iguales, sin perjuicio de ciertas precisiones:
- En este orden, se aplica la representacin, por lo que son llamados a sucesin, tanto
los hermanos, como los sobrinos.
- Este orden hace distincin entre hermanos de simple conjuncin (hermanos de padre
o madre) y hermanos de doble conjuncin (hermanos de padre y madre). Los
hermanos de simple conjuncin LLEVAN LA MITAD DE LO QUE LLEVA UNA
DE SIMPLE CONJUNCIN.

Cuarto orden (Artculo 992).

Art. 992. A falta de descendientes, ascendientes, cnyuge y hermanos, sucedern al difunto los otros colaterales
de grado ms prximo, sean de simple o doble conjuncin, hasta el sexto grado inclusive.

Los colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo son parientes del difunto por parte de padre o por
parte de madre, tendrn derecho a la mitad de la porcin de los colaterales de doble conjuncin, esto es, los que
a la vez son parientes del difunto por parte de padre y por parte de madre. El colateral o los colaterales del
grado ms prximo excluirn siempre a los otros.
Los cabezas de orden son los colaterales hasta el tercer grado.
Quinto orden (Artculo 995).
Art. 995. A falta de todos los herederos abintestato designados en los artculos precedentes, suceder el Fisco.

Derecho de representacin
Por regla general, opera en la sucesin abintestato. La ley defina la representacin en el
artculo 984. Ficcin legal en virtud de la cual una persona comncurre a la sucesin en

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representacin de su padre o madre con los mismos derechos que hubiese tenido su padre o
madre.
Art. 984. Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de representacin.

La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el
grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no
pudiese suceder.

Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido suceder, habra sucedido por derecho
de representacin.

Es distinta a la representacin en materia civil patrimonial, en la que la representacin puede

ser legal o convencional (mandato). La representacin, en la materia que estamos viendo, es
un derecho que tiene lugar en la sucesin abintestato

Requisitos de la representacin:

1. Debe tratarse de una sucesin abintestato. Si estamos frente a una sucesin testada,
NUNCA debemos aplicar este derecho. Existen excepciones a este requisito:

a) En el caso de una asignacin indeterminada a los parientes (por ejemplo dejo parte de
mi herencia a mis ms cercanos). En este caso hay testamento, pero uno de
los requisitos de las asignaciones es que sean determinadas, entonces, al no
estar hecha correctamente, se aplican las reglas de la sucesin abintestada (en
realidad es una excepcin aparente).
b) En sucesin testada (respecto de la mitad legitimaria). Se dispone de las asignaciones
de la mitad de abajo, ya que no se puede disponer de la mitad legitimaria, en
este caso se aplican los mecanismos de distribucin de los rdenes sucesorios
(NUNCA DECIR QUE SE APLICAN LOS RDENES). Al aplicar el
mecanismo de los rdenes, se podra aplicar el derecho de representacin en el
caso de una sucesin testada, pero solo respecto de la mitad legitimaria.

2. Opera sobre una lnea recta descendente (padre hijo nieto). Siempre los
descendientes de grado ms prximo, excluyen a los de grado ms lejano.

3. Opera exclusivamente en el 1er y 3er orden de sucesin. No opera con los ascendientes ni con
el cnyuge.

Art. 986. Hay siempre lugar a la representacin en la descendencia del difunto y en la descendencia
de sus hermanos.
Fuera de estas descendencias no hay lugar a la representacin.

4. Se requiere que el representado no concurra a la sucesin. Uno de los efectos de la

representacin es que no se concurre personalmente, sino que en representacin.

Respecto de la representacin hay que destacar lo que seala el artculo 985:

Art. 985. Los que suceden por representacin heredan en todos casos por estirpes, es decir, que cualquiera
que sea el nmero de los hijos que representan al padre o madre, toman entre todos y por iguales partes la
porcin que hubiera cabido al padre o madre representado.

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Los que no suceden por representacin suceden por cabezas, esto es, toman entre todos y por iguales partes la
porcin a que la ley los llama; a menos que la misma ley establezca otra divisin diferente.

Es decir:

- Si se concurre por cabeza, se concurre a la totalidad de la asignacin y si concurren

por estirpes, no.

Cundo falta o no est el representado? (artculo 984).

Art. 984. Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de representacin.

La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el
grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no
pudiese suceder.

Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido suceder, habra sucedido por derecho
de representacin.

Por lo tanto, el representado falta cuando:

1. No quisiera suceder. Se requiere manifestacin de voluntad para aceptar la herencia, por

ende, cuando el representado repudia, tiene lugar la representacin.
2. No pudiera suceder. Cuando el asignatario muere:
a) Antes del causante: Opera la representacin.
b)Luego de aceptar: No tiene lugar la representacin.
c) Luego de repudiar: Opera la representacin.

Adems, el representado no puede suceder cuando es incapaz, cuando es indigno o

cuando el asignatario haya sido desheredado

Es importante distinguir el derecho de representacin del derecho de transmisin. Por

ejemplo, en el derecho de transmisin, si el transmitente era indigno, esto afecta a los
transmitidos.

Sucesin testada

Concepto de testamento (Art 999):

Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una
parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las
disposiciones contenidas en l, mientras viva.

Caractersticas:

1. Se perfecciona con la sola voluntad del testador (art 999)

2. Es solemne. Unas veces ms, otras menos, pero siempre solemne.
3. Es personalsimo.
4. Es revocable (art 999 y 1001).

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 Art. 1001. Todas las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables, sin embargo de que
el testador exprese en el testamento la determinacin de no revocarlas. Las clusulas derogatorias de
sus disposiciones futuras se tendrn por no escritas, aunque se confirmen con juramento.

Si en un testamento anterior se hubiere ordenado que no valga su revocacin si no se hiciere con

ciertas palabras o seales, se mirar esta disposicin como no escrita.

Requisitos internos del testamento:

1. Capacidad para otorgarlo. El artculo 1005 da un listado sobre las personas que no son
capaces de otorgar testamento, sealando en su inciso final que todas las personas
no comprendidas en sus numerales, son hbiles para otorgarlo, por lo tanto, la regla
general es que todos son capaces de otorgarlo.
Art. 1005. No son hbiles para testar:

1. Derogado;
2. El impber;
3. El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia;
4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa;
5. Todo el que no pudiere expresar su voluntad claramente.

Las personas no comprendidas en esta enumeracin son hbiles para testar.

Las incapacidades deben darse al momento de otorgar el testamento, no antes ni

despus (art 1006).

Art. 1006. El testamento otorgado durante la existencia de cualquiera de las causas de inhabilidad
expresadas en el artculo precedente es nulo, aunque posteriormente deje de existir la causa.

Y por el contrario, el testamento vlido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir despus alguna de
estas causas de inhabilidad.

2. Voluntad exenta de vicios. Se aplican todos los vicios del consentimiento. El error
siempre va a estar referido a una disposicin testamentaria en particular, nunca para
el testamento completo. La fuerza se puede referir a la totalidad del testamento y, en
caso de concurrir, se dispone que el testamento es nulo en todas sus partes. (art 1007)

Art. 1007. El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas
sus partes.

Respecto del dolo, nada se dice, pero es importante lo que seala el artculo 968 N4,
que al igual que en el caso del error, tiene aplicacin para una disposicin particular.

Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:

4. El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar;

Requisitos externos del testamento

La primera distincin que hay que hacer es si el testamento fue:

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 1. Otorgado en chile

Respecto de los testamentos otorgados en chile, hay que sealar que estos pueden ser, segn
el artculo 1008 inc 1 (El testamento es solemne, o menos solemne) a su vez:

a) Solemnes (art 1008 inc 2).

Testamento solemne es aquel en que se han observado todas las solemnidades que la ley
ordinariamente requiere.

Los requisitos de esta clase de testamento son los siguientes:

o Debe ser escrito (art 1011)

Art. 1011. El testamento solemne es siempre escrito.
o Presencia de los testigos hbiles exigidos por la ley (art 2014 y 1012).
Art. 1014. En Chile, el testamento solemne y abierto debe otorgarse ante competente
escribano y tres testigos, o ante cinco testigos.

Podr hacer las veces de escribano el juez de letras del territorio jurisdiccional del lugar
del otorgamiento: todo lo dicho en este ttulo acerca del escribano, se entender respecto
del juez de letras, en su caso.

Art. 1012. No podrn ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile:

1 Derogado;
2 Los menores de dieciocho aos;
3 Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
4 Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn;
5 Los ciegos;
6 Los sordos;
7 Los mudos;
8Los condenados a alguna de las penas designadas en el artculo 267, nmero 7, y en
general, los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos;
9Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento;
10 Los extranjeros no domiciliados en Chile;
11 Las personas que no entiendan el idioma deltestador; sin perjuicio de lo dispuesto
en el artculo 1024.

Dos a lo menos de los testigos debern estar domiciliados en la comuna o agrupacin de

comunas en que se otorgue el testamento y uno a lo menos deber saber leer y escribir,
cuando slo concurran tres testigos, y dos cuando concurrieren cinco.

A su vez, el testamento otorgado de manera solemne, puede ser:

i. Abierto (art 1008 inc 5). Testamento abierto, nuncupativo o pblico es aquel en que
el testador hace sabedores de sus disposiciones a los testigos. Este siempre es un acto
ininterrumpido y lo importante es que se haga sabedores de las
disposiciones que contiene a los testigos, segn el tenor del art 1015.

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 Art. 1015. Lo que constituye esencialmente el testamento abierto, es el acto en que el
testador hace sabedores de sus disposiciones al escribano, si lo hubiere, y a los testigos.

El testamento ser presenciado en todas sus partes por el testador, por un mismo
escribano, si lo hubiere, y por unos mismos testigos.

ii. Cerrado (art 1008 inc 5). Testamento cerrado o secreto es aquel en que no es necesario
que los testigos tengan conocimiento de ellas (las disposiciones). En esta clase de
testamentos, lo que se hace es acompaar un sobre firmado que contiene
las disposiciones, en presencia del escribano y de los testigos pertinentes
(art 1024 y 1025)

Art. 1024. Cuando el testador no pudiere entender o ser entendido de viva voz, slo
podr otorgar testamento cerrado.

El testador escribir de su letra, sobre la cubierta, la palabra testamento, o la equivalente

en el idioma que prefiera, y har del mismo modo la designacin de su persona,
expresando, a lo menos, su nombre, apellido y domicilio, y la nacin a que pertenece; y
en lo dems se observar lo prevenido en el artculo precedente.

Art. 1025. El testamento cerrado, antes de recibir su ejecucin, ser presentado al juez.

No se abrir el testamento sino despus que el escribano y testigos reconozcan ante el

juez su firma y la del testador, declarando adems si en su concepto est cerrado, sellado
o marcado como en el acto de la entrega.

Si no pueden comparecer todos los testigos, bastar que el escribano y los testigos
instrumentales presentes, reconozcan sus firmas y la del testador, y abonen las de los
ausentes.

No pudiendo comparecer el escribano o funcionario que autoriz el testamento, ser

reemplazado para las diligencias de apertura por el escribano que el juez elija.

En caso necesario, y siempre que el juez lo estimare conveniente, podrn ser abonadas
las firmas del escribano y testigos ausentes, como en el caso del inc. 4 del artculo 1020.

Respecto de ambas clases de testamento solemne, hay que sealar que si se omite
cualquiera de las formalidad que aqu se sealan, son nulas, a partir de lo que
dispone el artculo 1026.

b) Privilegiados (art 1008 inc 3).

El menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden omitirse algunas de las solemnidades, por
consideracin a circunstancias particulares, determinadas expresamente por la ley.

En esta clase de testamentos, la persona debe expresar claramente que su intencin

es testar, esto segn lo que seala el artculo 1032.

Art. 1032. En los testamentos privilegiados el testador declarar expresamente que su intencin
es testar: las personas cuya presencia es necesaria sern unas mismas desde el principio hasta el

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fin; y el acto ser continuo, o slo interrumpido en los breves intervalos que algn accidente lo
exigiere.

No sern necesarias otras solemnidades que stas, y las que en los artculos siguientes se expresan.

Hay que sealar que existen distintas clases de testamentos privilegiados (artculo
1030) y todos dicen relacin con una situacin especial:

i. Testamento verbal. Es aquel que tiene lugar en los casos de peligro tan inminente de la
vida del testador, que parezca no haber modo o tiempo de otorgar testamento solemne
(art 1035).

Sus requisitos son los siguientes:

o Debe ser presenciado por 3 testigos a lo menos (artculo 1033).

o Debe hacer sus declaraciones a viva voz (art 1034)
o No tiene valor si el testador no fallece hasta 30 das despus de que se otorg (art 1036).
En este caso, de no cumplirse el requisito, opera la caducidad del
testamento, siempre y cuando no cumpla con los requisitos de un
testamento solemne dentro de ese plazo.

Art. 1036. El testamento verbal no tendr valor alguno si el testador falleciere despus
de los treinta das subsiguientes al otorgamiento; o si habiendo fallecido antes, no se
hubiere puesto por escrito el testamento, con las formalidades que van a expresarse, dentro
de los treinta das subsiguientes al de la muerte.

ii. Testamento martimo (art 1041).

Art. 1048. Se podr otorgar testamento martimo a bordo de un buque chileno de guerra
en alta mar.

Ser recibido por el comandante o por su segundo a presencia de tres testigos.

Si el testador no supiere o no pudiere firmar, se expresar esta circunstancia en el
testamento.

Se extender un duplicado del testamento con las mismas firmas que el original.

iii. Testamento militar

Art. 1041. En tiempo de guerra, el testamento de los militares y de los dems individuos
empleados en un cuerpo de tropas de la Repblica, y asimismo el de los voluntarios,
rehenes y prisioneros que pertenecieren a dicho cuerpo, y el de las personas que van
acompaando y sirviendo a cualquiera de los antedichos, podr ser recibido por un
capitn o por un oficial de grado superior al de capitn o por un intendente de ejrcito,
comisario o auditor de guerra.

Si el que desea testar estuviere enfermo o herido, podr ser recibido su testamento por el
capelln, mdico o cirujano que le asista; y si se hallare en un destacamento, por el oficial
que lo mande, aunque sea de grado inferior al de capitn.

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2. Otorgado en el extranjero

Dentro de los testamentos otorgados en el extranjero, hay que distinguir entre:

a) Otorgado en el extranjero de acuerdo a la ley extranjera (art 1027).

Art. 1027. Valdr en Chile el testamento escrito, otorgado en pas extranjero, si por lo tocante
a las solemnidades se hiciere constar su conformidad a las leyes del pas en que se otorg, y si
adems se probare la autenticidad del instrumento respectivo en la forma ordinaria.

b) Otorgado en el extranjero de acuerdo a la ley chilena (art 1028).

Art. 1028. Valdr asimismo en Chile el testamento otorgado en pas extranjero, con tal que
concurran los requisitos que van a expresarse:

1 No podr testar de este modo sino un chileno, o un extranjero que tenga domicilio en Chile.

2 No podr autorizar este testamento sino un Ministro Plenipotenciario, un Encargado de

Negocios, un Secretario de Legacin que tenga ttulo de tal, expedido por el Presidente de la
Repblica, o un Cnsul que tenga patente del mismo; pero no un Vicecnsul. Se har mencin
expresa del cargo, y de los referidos ttulo y patente.

3 Los testigos sern chilenos, o extranjeros domiciliados en la ciudad donde se otorgue el

testamento.

4 Se observarn en lo dems las reglas del testamento solemne otorgado en Chile.

5 El instrumento llevar el sello de la Legacin o Consulado.

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