Rev 79

A REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 3 REGIO indexada nos
seguintes rgos, publicaes e Bibliotecas:
- ACADEMIA NACIONAL DE DIREITO DO TRABALHO - BRASLIA/DF

- ASSEMBLIA LEGISLATIVA DO ESTADO DE MINAS GERAIS - BELO HORIZONTE/MG
- BIBLIOTECA DA ORGANIZAO INTERNACIONAL DO TRABALHO - BRASLIA/DF
- ESCOLA DA MAGISTRATURA DA JUSTIA - TRIBUNAL DE JUSTIA - BELO HORIZONTE/MG
- BIBLIOTECA NACIONAL - RIO DE JANEIRO/RJ
- CMARA FEDERAL - BRASLIA/DF
- COORDENAO DE APERFEIOAMENTO DE PESSOAL DE NVEL SUPERIOR - CAPES
- FACULDADE DE DIREITO DA PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA - PUC - BELO HORIZONTE/MG
- FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DE SO PAULO - SO PAULO/SP
- FACULDADE DE DIREITO DAUNIVERSIDADE FEDERALDE MINAS GERAIS - UFMG -BELOHORIZONTE/MG
- FUNDAO DE DESENVOLVIMENTO DE PESQUISADAUFMG - PR-REITORIA- BELO HORIZONTE/MG
- INSTITUTO BRASILEIRO DE INFORMAO EM CINCIA E TECNOLOGIA - IBICT - MCT - BRASLIA/DF
- MINISTRIO DA JUSTIA - BRASLIA/DF
- MINISTRIO DO TRABALHO - BRASLIA/DF
- ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - BRASLIA/DF
- ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - Seo de Minas Gerais - BELO HORIZONTE/MG
- PRESIDNCIA DA REPBLICA - Secretaria - BRASLIA/DF
- PROCURADORIA DA REPBLICA EM MINAS GERAIS - BELO HORIZONTE/MG
- PROCURADORIA GERAL DA JUSTIA DO TRABALHO - BRASLIA/DF
- PROCURADORIA GERAL DA REPBLICA - BRASLIA/DF
- PROCURADORIA GERAL DE JUSTIA - BELO HORIZONTE/MG
- PROCURADORIA GERAL DO ESTADO DE MINAS GERAIS - BELO HORIZONTE/MG
- PROCURADORIA REGIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO - BELO HORIZONTE/MG
- SENADO FEDERAL - BRASLIA/DF
- SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA - BRASLIA/DF
- SUPERIOR TRIBUNAL MILITAR - BRASLIA/DF
- SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL - BRASLIA/DF
- TRIBUNAIS REGIONAIS DO TRABALHO (23 Regies)
- TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO - TCU - BRASLIA/DF
- TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE MINAS GERAIS - BELO HORIZONTE/MG
- TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS - BELO HORIZONTE/MG
- TRIBUNAL SUPERIOR ELEITORAL - BRASLIA/DF
- TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO - BRASLIA/DF
EXTERIOR
- FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DE LISBOA - PORTUGAL

- FACULTAD DE DERECHO DE LA UNIVERSIDAD DE LA REPBLICA URUGUAYA - MONTEVIDEO
- LIBRARY OF CONGRESS OF THE USA - WASHINGTON, DC
- MINISTRIO DA JUSTIA - Centro de Estudos Judicirios - LISBOA/PORTUGAL
- SINDICATO DOS MAGISTRADOS JUDICIAIS DE PORTUGAL - LISBOA/PORTUGAL
- UNIVERSIDADE DE COIMBRA - PORTUGAL
- THE UNIVERSITY OF TEXAS AT AUSTIN - AUSTIN, TEXAS
- ULRICH S INTERNATIONAL PERIODICALS DIRECTORY, NEW PROVIDENCE, N.J./USA
(Indicador Internacional de Publicaes Seriadas)
PODER JUDICIRIO
JUSTIA DO TRABALHO
REVISTA DO
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO
3 REGIO
Repositrio autorizado da Jurisprudncia do

TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA
3 REGIO.
Os acrdos, sentenas de 1 Instncia e
artigos doutrinrios selecionados para esta
Revista correspondem, na ntegra,
s cpias dos originais.
BELO HORIZONTE SEMESTRAL

ISSN 0076-8855
Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.49, n.79, p.1-380, jan./jun.2009
CONSELHO EDITORIAL
Desembargador PAULO ROBERTO SIFUENTES COSTA - Presidente do TRT
Desembargador LUIZ OTVIO LINHARES RENAULT - Diretor da Escola Judicial
Juza ADRIANA GOULART DE SENA - Coordenadora da Revista
Desembargador EMERSON JOS ALVES LAGE - Coordenador da Revista
Juza MARIA CRISTINA DINIZ CAIXETA - Coordenadora da Revista
Juiz ANTNIO GOMES DE VASCONCELOS
Juza FLVIA CRISTINA ROSSI DUTRA
Desembargador JOS ROBERTO FREIRE PIMENTA
Desembargador MRCIO TLIO VIANA
Juza MARTHA HALFELD FURTADO DE MENDONA SCHMIDT
Ministro MAURICIO GODINHO DELGADO
DEPARTAMENTO DA REVISTA:
Ronaldo da Silva - Assessor da Escola Judicial
Bacharis:
Cludia Mrcia Chein Vidigal
Isabela Mrcia de Alcntara Fabiano
Jsus Antnio de Vasconcelos
Maria Regina Alves Fonseca
Editorao de texto - Normalizao e diagramao:
Patrcia Crtes Arajo
CAPA: Patrcia Melin - Assessoria de Comunicao Social
REDAO: Rua Goitacases 1475 - 15 andar

CEP 30190-052 - Belo Horizonte - MG - Brasil
Telefone: (31) 3330-7658
e-mail: revista@trt3.jus.br
aej@trt3.jus.br
EDIO: Rettec Artes Grficas

e-mail: rettec@rettec.com.br
Telefone: (11) 2063-7000
Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio,

Belo Horizonte, MG - Brasil
Ano 1 n. 1 1965-2009
Semestral
ISSN 0076-8855
1. Direito do Trabalho - Brasil 2. Processo trabalhista -
Brasil 3. Jurisprudncia trabalhista - Brasil
CDU 347.998:331(81)(05)
34:331(81)(094.9)(05)
O contedo dos artigos doutrinrios publicados nesta Revista, as afirmaes e os conceitos

emitidos so de nica e exclusiva responsabilidade de seus autores.
Nenhuma parte desta obra poder ser reproduzida, sejam quais forem os meios
empregados, sem a permisso, por escrito, do Tribunal.
permitida a citao total ou parcial da matria nela constante, desde que mencionada a fonte.
Impresso no Brasil
Esta Revista impressa encontra-se disponvel em formato eletrnico no site

www.trt3.jus.br/escola/revista/apresentacao.htm
5
SUMRIO
APRESENTAO ................................................................................................... 7
1. COMPOSIO DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA

TERCEIRA REGIO EM NOVEMBRO DE 2009 ............................................. 9
2. DOUTRINAS
- A EFETIVIDADE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS SOCIAIS: UMA

VISO LUZ DA TEORIA CRTICA DOS DIREITOS HUMANOS
Marco Aurlio Marsiglia Treviso ..................................................................... 21
- ANLISE DA JURISPRUDNCIA DO TRIBUNAL SUPERIOR DO

TRABALHO SOBRE A PERCEPO DE SOBREAVISO DECORRENTE
DA UTILIZAO DE CELULAR/BIP A PARTIR DA TEORIA DE HANS
KELSEN E RONALD DWORKIN
Francisco Milton Arajo Jnior ....................................................................... 31
- A PRISO CIVIL DO DEPOSITRIO JUDICIAL INFIEL

ECONOMICAMENTE CAPAZ: UM OUTRO OLHAR
Guilherme Guimares Feliciano .................................................................... 55
- AS LACUNAS DO DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO E O

CUMPRIMENTO DA SENTENA
Snia das Dores Dionsio ............................................................................... 81
- AUSPCIOS DE INTEGRAO SISTEMTICA DO PROCESSO DO

TRABALHO - O EXEMPLO URUGUAIO E AS RELAES DE
TRABALHO E MODERNIDADE E DEMOCRACIA
Vitor Salino de Moura Ea .............................................................................. 89
- DA GREVE AO BOICOTE: OS VRIOS SIGNIFICADOS E AS NOVAS

POSSIBILIDADES DAS LUTAS OPERRIAS
Mrcio Tlio Viana ........................................................................................ 101
- O CONTRATO DE TRABALHO DO SCULO XXI E O ESQUECIDO

PRINCPIO DA FRATERNIDADE
Andra Aparecida Lopes Canado .............................................................. 123
- O DIREITO DO TRABALHO COMO INSTRUMENTO DE EFETIVAO

DA DIGNIDADE SOCIAL DA PESSOA HUMANA NO CAPITALISMO
Lvia Mendes Moreira Miraglia ..................................................................... 149
- O ESPAO JUDICIAL EUROPEU: A COOPERAO JUDICIRIA

PENAL E CIVIL
Georgina Garriga .......................................................................................... 163
6
- O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA COMO BASE

PARA A DIMINUIO DO ASSDIO MORAL NAS RELAES DE
EMPREGO
Amanda Helena Guedes Azeredo e Luiz Otvio Linhares Renault ............ 201
- SUBSTITUIO PROCESSUAL E EXECUO NO PROCESSO DO

TRABALHO
Mnica Sette Lopes e Sofia Arajo Silva ..................................................... 213
4. DECISO PRECURSORA ............................................................................ 239
Deciso proferida no Processo n. 1773/92 da 14 Junta de Conciliao

e Julgamento de Belo Horizonte
Juza Presidente: Adriana Goulart de Sena
Comentrio: Desembargador Federal do Tribunal Regional do Trabalho
da 3 Regio aposentado Mrcio Tlio Viana
5. JURISPRUDNCIA
ACRDOS DO TRT DA 3 REGIO ........................................................... 255
6. DECISES DE 1 INSTNCIA ...................................................................... 323
7. ORIENTAES JURISPRUDENCIAIS DAS 1 E 2 SEES

ESPECIALIZADAS DE DISSDIOS INDIVIDUAIS E SMULAS DO
TRT DA 3 REGIO ................................................................................... 363
8. NDICE DE DECISES DE 1 INSTNCIA .................................................. 375
9. NDICE DE ACRDOS DO TRT DA 3 REGIO ........................................ 379
7
APRESENTAO
A Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio j se tornou

reconhecido e abalizado acervo de doutrina nacional e internacional do Direito e
do Processo do Trabalho, alm de constituir repositrio de jurisprudncia de
altssima qualidade nessas reas especficas. Publica-se agora o nmero 79, dando-
se prosseguimento misso de divulgar o que h de melhor no ramo, como vem
ocorrendo ao longo dos anos.
A Revista optou, a partir deste nmero, por no oferecer o tpico Ementrio,

tendo em vista os modernos meios de acesso eletrnico para a obteno da
jurisprudncia ementada da Corte.
O presente nmero rene artigos cujo contedo oferece ao leitor densas e

profundas reflexes e anlises arejadas pelas inquietantes e novas perspectivas
que permeiam o pensamento jurdico contemporneo, sem se esquecer dos temas
clssicos do Direito do Trabalho e ciente das profundas modificaes por ele sofridas
em sua caminhada dinmica e expansionista.
Abordagens de patente atualidade, como os direitos fundamentais sociais,

a dignidade da pessoa, os rumos do contrato de trabalho, os meios de lutas dos
trabalhadores no atual contexto socioeconmico. Na rea processual desfilam as
instigantes questes sobre a efetiva atuao do Processo do Trabalho e da tutela
metaindividual, entre outras de igual grandeza doutrinria.
A Revista oferece, ainda, comunidade jurdica decises que, como a

doutrina nela apresentada, primam pela capacidade e competncia dos magistrados
e a tornam, cada vez mais e sempre, indispensvel fonte de consulta para todos
os que atuam na construo e na realizao do Direito.
MRCIO FLVIO SALEM VIDIGAL

Conselheiro da Escola Judicial do TRT da 3 Regio
9
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO

DA TERCEIRA REGIO
BINIO: 2008/2009
PAULO ROBERTO SIFUENTES COSTA

Desembargador Presidente
CAIO LUIZ DE ALMEIDA VIEIRA DE MELLO
Desembargador Vice-Presidente Judicial
MARIA LCIA CARDOSO DE MAGALHES
Desembargadora Vice-Presidente Administrativo
EDUARDO AUGUSTO LOBATO
Desembargador Corregedor
PRIMEIRA TURMA
Desembargadora Maria Laura Franco Lima de Faria - Presidente da Turma
Desembargador Manuel Cndido Rodrigues
Desembargador Marcus Moura Ferreira
SEGUNDA TURMA
Desembargador Sebastio Geraldo de Oliveira - Presidente da Turma
Desembargador Luiz Ronan Neves Koury
Desembargador Jales Valado Cardoso
TERCEIRA TURMA
Desembargador Csar Pereira da Silva Machado Jnior - Presidente da Turma
Desembargador Bolvar Vigas Peixoto
Desembargador Irapuan de Oliveira Teixeira Lyra
QUARTA TURMA
Desembargador Jlio Bernardo do Carmo - Presidente da Turma
Desembargador Antnio lvares da Silva
Desembargador Luiz Otvio Linhares Renault
QUINTA TURMA
Desembargadora Lucilde DAjuda Lyra de Almeida - Presidente da Turma
Desembargador Jos Murilo de Morais
Desembargador Jos Roberto Freire Pimenta
SEXTA TURMA
Desembargador Anemar Pereira Amaral - Presidente da Turma
Desembargador Jorge Berg de Mendona
Desembargador Emerson Jos Alves Lage
STIMA TURMA
Desembargador Paulo Roberto de Castro - Presidente da Turma
Desembargadora Alice Monteiro de Barros
Desembargadora Maria Perptua Capanema Ferreira de Melo
10
OITAVA TURMA
Desembargador Mrcio Ribeiro do Valle - Presidente da Turma
Desembargadora Denise Alves Horta
Desembargadora Cleube de Freitas Pereira
NONA TURMA
Desembargador Antnio Fernando Guimares - Presidente da Turma
Desembargadora Emlia Facchini
Desembargador Ricardo Antnio Mohallem
DCIMA TURMA
Desembargador Caio Luiz de Almeida Vieira de Mello - Presidente da Turma
Desembargadora Deoclecia Amorelli Dias
Desembargador Mrcio Flvio Salem Vidigal
TURMA RECURSAL DE JUIZ DE FORA

Desembargador Jos Miguel de Campos - Presidente da Turma
Desembargador Heriberto de Castro
Desembargador Marcelo Lamego Pertence
RGO ESPECIAL
Desembargador Paulo Roberto Sifuentes Costa (Presidente)
Desembargador Caio Luiz de Almeida Vieira de Mello (Vice-Presidente Judicial)
Desembargadora Maria Lcia Cardoso de Magalhes (Vice-Presidente Administrativo)
Desembargador Eduardo Augusto Lobato (Corregedor)
Desembargador Mrcio Ribeiro do Valle
Desembargadora Maria Laura Franco Lima de Faria
Desembargadora Lucilde DAjuda Lyra de Almeida
Desembargador Anemar Pereira Amaral
SEO ESPECIALIZADA DE DISSDIOS COLETIVOS (SDC)

Desembargador Caio Luiz de Almeida Vieira de Mello
Desembargador Mrcio Ribeiro do Valle
11

Desembargador Antnio Fernando Guimares
Desembargador Marcus Moura Ferreira
Desembargador Sebastio Geraldo de Oliveira
1 SEO ESPECIALIZADA DE DISSDIOS INDIVIDUAIS (1 SDI)

Desembargadora Maria Laura Franco Lima de Faria
Desembargador Jos Murilo de Morais
Desembargador Ricardo Antnio Mohallem
Desembargadora Maria Perptua Capanema Ferreira de Melo
Desembargador Paulo Roberto de Castro
Desembargador Anemar Pereira Amaral
Desembargador Jorge Berg de Mendona
Desembargador Irapuan de Oliveira Teixeira Lyra
Desembargador Mrcio Flvio Salem Vidigal
Desembargador Jales Valado Cardoso
Desembargador Marcelo Lamego Pertence
2 SEO ESPECIALIZADA DE DISSDIOS INDIVIDUAIS (2 SDI)

Desembargador Jos Miguel de Campos
Desembargador Jlio Bernardo do Carmo
Desembargador Bolvar Vigas Peixoto
Desembargador Heriberto de Castro
Desembargadora Denise Alves Horta
Desembargador Luiz Ronan Neves Koury
Desembargadora Lucilde DAjuda Lyra de Almeida
Desembargador Csar Pereira da Silva Machado Jnior
Desembargador Emerson Jos Alves Lage
Diretor-Geral: Lus Paulo Garcia Faleiro

Diretor-Geral Judicirio: Eliel Negromonte Filho
Secretrio-Geral da Presidncia: Guilherme Augusto de Arajo
12
VARAS DO TRABALHO
TRT/ 3 REGIO
MINAS GERAIS
CAPITAL
01 Vara de Belo Horizonte Joo Alberto de Almeida

02 Vara de Belo Horizonte Gisele de Cssia Vieira Dias Macedo
03 Vara de Belo Horizonte Charles Etienne Cury
04 Vara de Belo Horizonte Milton Vasques Thibau de Almeida
05 Vara de Belo Horizonte Antnio Gomes de Vasconcelos
06 Vara de Belo Horizonte Fernando Csar da Fonseca
07 Vara de Belo Horizonte Maria Cristina Diniz Caixeta
08 Vara de Belo Horizonte Eduardo Aurlio Pereira Ferri
09 Vara de Belo Horizonte Denise Amncio de Oliveira
10 Vara de Belo Horizonte Marlia Dalva Rodrigues Milagres
11 Vara de Belo Horizonte Cleber Lcio de Almeida
12 Vara de Belo Horizonte Mnica Sette Lopes
13 Vara de Belo Horizonte Olvia Figueiredo Pinto Coelho
14 Vara de Belo Horizonte Danilo Siqueira de Castro Faria
15 Vara de Belo Horizonte Ana Maria Amorim Rebouas
16 Vara de Belo Horizonte Marcelo Furtado Vidal
17 Vara de Belo Horizonte Hlder Vasconcelos Guimares
18 Vara de Belo Horizonte Vanda de Ftima Quinto Jacob
19 Vara de Belo Horizonte Maristela ris da Silva Malheiros
20 Vara de Belo Horizonte Tasa Maria Macena de Lima
21 Vara de Belo Horizonte Jos Eduardo de Resende Chaves Jnior
22 Vara de Belo Horizonte Jess Cludio Franco de Alencar
23 Vara de Belo Horizonte Fernando Antnio Vigas Peixoto
24 Vara de Belo Horizonte Ricardo Marcelo Silva
25 Vara de Belo Horizonte Rodrigo Ribeiro Bueno
26 Vara de Belo Horizonte Maria Ceclia Alves Pinto
27 Vara de Belo Horizonte Carlos Roberto Barbosa
28 Vara de Belo Horizonte Vicente de Paula Maciel Jnior
29 Vara de Belo Horizonte Joo Bosco de Barcelos Coura
30 Vara de Belo Horizonte Maria Stela lvares da Silva Campos
31 Vara de Belo Horizonte Paulo Maurcio Ribeiro Pires
32 Vara de Belo Horizonte Sabrina de Faria Fres Leo
33 Vara de Belo Horizonte Jaqueline Monteiro de Lima
34 Vara de Belo Horizonte Jos Marlon de Freitas
35 Vara de Belo Horizonte Adriana Goulart de Sena
36 Vara de Belo Horizonte Wilmia da Costa Benevides
37 Vara de Belo Horizonte Rogrio Valle Ferreira
38 Vara de Belo Horizonte Marcos Penido de Oliveira
39 Vara de Belo Horizonte Fernando Luiz Gonalves Rios Neto
40 Vara de Belo Horizonte Joo Bosco Pinto Lara
13
INTERIOR
Vara de Aimors Leonardo Passos Ferreira

Vara de Alfenas Frederico Leopoldo Pereira
Vara de Almenara Cludio Roberto Carneiro Castro
Vara de Araua Andr Figueiredo Dutra
Vara de Araguari Zaida Jos dos Santos
Vara de Arax Edmar Souza Salgado
1 Vara de Barbacena Mrcio Toledo Gonalves
2 Vara de Barbacena Vnia Maria Arruda
Posto Avanado de Venda Nova
Posto Avanado do Barreiro
1 Vara de Betim Mauro Csar Silva
2 Vara de Betim Rita de Cssia de Castro Oliveira
3 Vara de Betim Denzia Vieira Braga
4 Vara de Betim Vitor Salino de Moura Ea
5 Vara de Betim Maurlio Brasil
Vara de Bom Despacho Valmir Incio Vieira
Vara de Caratinga Carlos Humberto Pinto Viana
Vara de Cataguases Luiz Antnio de Paula Iennaco
Vara de Caxambu Marco Antnio Ribeiro Muniz Rodrigues
1 Vara de Congonhas Jos Quintella de Carvalho
2 Vara de Congonhas Antnio Neves de Freitas
Vara de Conselheiro Lafaiete Rosngela Pereira Bhering
1 Vara de Contagem Ana Maria Esp Cavalcanti
2 Vara de Contagem Ktia Fleury Costa Carvalho
3 Vara de Contagem Marcelo Moura Ferreira
4 Vara de Contagem Alexandre Wagner de Morais Albuquerque
5 Vara de Contagem Manoel Barbosa da Silva
1 Vara de Coronel Fabriciano Jnatas Rodrigues de Freitas
2 Vara de Coronel Fabriciano Edson Ferreira de Souza Jnior
3 Vara de Coronel Fabriciano Maritza Eliane Isidoro
4 Vara de Coronel Fabriciano Adriana Campos de Souza Freire Pimenta
Vara de Curvelo Vanda Lcia Horta Moreira
Vara de Diamantina
14
1 Vara de Divinpolis Sueli Teixeira

2 Vara de Divinpolis Simone Miranda Parreiras
Vara de Formiga Graa Maria Borges de Freitas
1 Vara de Governador Valadares Luciana Nascimento dos Santos
2 Vara de Governador Valadares Hudson Teixeira Pinto
3 Vara de Governador Valadares Flvia Cristina Rossi Dutra
Vara de Guanhes
Vara de Guaxup Jairo Vianna Ramos
Vara de Itabira Paulo Gustavo de Amarante Meron
Vara de Itajub Gigli Cattabriga Jnior
Vara de Itana Orlando Tadeu de Alcntara
Vara de Ituiutaba Maria Raimunda de Moraes
Posto Avanado de Iturama
Vara de Januria Anselmo Jos Alves
1 Vara de Joo Monlevade Mrcio Jos Zebende
2 Vara de Joo Monlevade Newton Gomes Godinho
1 Vara de Juiz de Fora Jos Nilton Ferreira Pandelot
2 Vara de Juiz de Fora Vander Zambeli Vale
3 Vara de Juiz de Fora Martha Halfeld Furtado de Mendona
Schmidt
4 Vara de Juiz de Fora Lverson Bastos Dutra
5 Vara de Juiz de Fora Maria Raquel Ferraz Zagari Valentim
Vara de Lavras Fernando Sollero Caiaffa
Vara de Manhuau Jacqueline Prado Casagrande
Vara de Matozinhos Lus Felipe Lopes Boson
Vara de Monte Azul Agnaldo Amado Filho
1 Vara de Montes Claros Cristina Adelaide Custdio
2 Vara de Montes Claros Gasto Fabiano Piazza Jnior
3 Vara de Montes Claros Joo Lcio da Silva
Vara de Muria Marcelo Paes Menezes
Vara de Nanuque Paula Borlido Haddad
Vara de Nova Lima Lucas Vanucci Lins
Vara de Ouro Preto Luciana Alves Viotti
Vara de Par de Minas Weber Leite de Magalhes Pinto Filho
Vara de Paracatu Luiz Cludio dos Santos Viana
15
1 Vara de Passos Paulo Eduardo Queiroz Gonalves

2 Vara de Passos Marco Tlio Machado Santos
Vara de Patos de Minas Luiz Carlos Arajo
Vara de Patrocnio Srgio Alexandre Resende Nunes
Vara de Pedro Leopoldo Paulo Chaves Corra Filho
Vara de Pirapora Maria de Lourdes Sales Calvelhe
1 Vara de Poos de Caldas Delane Marcolino Ferreira
2 Vara de Poos de Caldas Renato de Sousa Resende
Vara de Ponte Nova ngela Castilho Rogdo Ribeiro
1 Vara de Pouso Alegre rica Martins Jdice
2 Vara de Pouso Alegre Rita de Cssia Barquette Nascimento
Vara de Ribeiro das Neves Cristiana Maria Valadares Fenelon
Vara de Sabar Rosemary de Oliveira Pires
Vara de Santa Luzia Antnio Carlos Rodrigues Filho
Vara de Santa Rita do Sapuca Camilla Guimares Pereira Zeidler
Vara de So Joo Del Rei Betzaida da Matta Machado Bersan
Vara de So Sebastio do Paraso Clarice Santos Castro
1 Vara de Sete Lagoas Clber Jos de Freitas
2 Vara de Sete Lagoas Glucio Eduardo Soares Xavier
Vara de Tefilo Otoni Hitler Eustsio Machado Oliveira
Vara de Trs Coraes Leonardo Toledo de Resende
Vara de Ub David Rocha Koch Torres
1 Vara de Uberaba Maria Tereza da Costa Machado Leo
2 Vara de Uberaba Marcos Csar Leo
3 Vara de Uberaba Flvio Vilson da Silva Barbosa
1 Vara de Uberlndia Snia Maria Rezende Vergara
2 Vara de Uberlndia Marco Antnio de Oliveira
3 Vara de Uberlndia Erdman Ferreira da Cunha
4 Vara de Uberlndia Marcelo Segato Morais
5 Vara de Uberlndia rica Aparecida Pires Bessa
Vara de Una Flnio Antnio Campos Vieira
1 Vara de Varginha Oswaldo Tadeu Barbosa Guedes
2 Vara de Varginha Laudenicy Moreira de Abreu
16
JUZES DO TRABALHO SUBSTITUTOS
Adriana Farnesi e Silva

Adriano Antnio Borges
Alessandra Duarte Antunes dos Santos Freitas
Alessandra Junqueira Franco
Alexandre Chibante Martins
Aline Queiroga Fortes Ribeiro
Ana Carolina Simes Silveira
Ana Lvia Ribeiro Teixeira Martins
Ana Luza Fischer Teixeira de Souza
Ana Paula Costa Guerzoni
Andr Luiz Gonalves Coimbra
Andra Buttler
Andra Marinho Moreira Teixeira
Andra Rodrigues de Morais
Andria Possebo Nogueira
ngela Cristina de vila Aguiar Amaral
Anna Carolina Marques Gontijo
Anna Karenina Mendes Ges
Anselmo Bosco dos Santos
Breno Ortiz Tavares Costa
Bruno Alves Rodrigues
Ccio Oliveira Manoel
Camilo de Lelis Silva
Carla Cristina de Paula Gomes
Carlos Adriano Dani Lebourg
Carlos Jos Souza Costa
Carolina Lobato Ges de Arajo
Clia das Graas Campos
Celismar Colho de Figueiredo
Celso Alves Magalhes
Christianne Jorge de Oliveira
Cludia Eunice Rodrigues
Cludia Rocha Welterlin
Cludio Antnio Freitas Delli Zotti
Cleyonara Campos Vieira Vilela
Cristiana Soares Campos
Cristiane Souza de Castro Toledo
Cristiano Daniel Muzzi
Cyntia Cordeiro Santos
Daniel Cordeiro Gazola
Daniel Gomide Souza
Daniela Torres Conceio
Daniele Cristine Morello Brendolan Maia
Eduardo do Nascimento
Eliane Magalhes de Oliveira
17
zio Martins Cabral Jnior

Fabiana Alves Marra
Fabiano de Abreu Pfeilsticker
Fbio Augusto Branda
Fbio Ribeiro da Rocha
Felipe Clmaco Heineck
Fernanda Garcia Bulhes
Fernando Rotondo Rocha
Flvia Cristina Souza dos Santos
George Falco Coelho Paiva
Geraldo Hlio Leal
Geraldo Magela Melo
Gilmara Delourdes Peixoto de Melo
Henoc Piva
Henrique Alves Vilela
Jane Dias do Amaral
Jsser Gonalves Pacheco
Joo Rodrigues Filho
Jos Barbosa Neto Fonseca Suett
Jos Ricardo Dily
Juliana Campos Ferro Lage
Jlio Csar Cangussu Souto
Jlio Corra de Melo Neto
June Bayo Gomes Guerra
Jnia Mrcia Marra Turra
Karla Santuchi
Kelly Cardoso da Silva
Keyla de Oliveira Toledo
Larissa Lenia Bezerra de Andrade
Luciana de Carvalho Rodrigues
Luciana Esprito Santo Silveira
Luciana Jacob Monteiro de Castro
Luciana Muniz Vanoni
Luciane Cristina Muraro
Lus Augusto Fortuna
Lus Furian Zorzetto
Luiz Evaristo Osrio Barbosa
Luiz Olympio Brando Vidal
Maila Vanessa de Oliveira Costa
Marcel Lopes Machado
Marcelo Oliveira da Silva
Marcelo Ribeiro
Mrcio Roberto Tostes Franco
Marco Antnio Silveira
Marco Aurlio Ferreira Clmaco dos Santos
Marco Aurlio Marsiglia Treviso
Marcos Vincius Barroso
18
Maria Irene Silva de Castro Coelho

Marina Caixeta Braga
Mauro Elvas Falco Carneiro
Melnia Medeiros dos Santos Vieira
Michelle Pires Bandeira
Natlia Queiroz Cabral Rodrigues
Nelson Henrique Rezende Pereira
Neurisvan Alves Lacerda
Ney Fraga Filho
Ordensio Csar dos Santos
Osmar Pedroso
Paulo Emlio Vilhena da Silva
Pedro Paulo Ferreira
Rafaela Campos Alves
Rassa Rodrigues Gomide Mfia
Raquel Fernandes Lage
Raquel Fernandes Martins
Renata Batista Pinto Coelho
Renata Lopes Vale
Roberto Benavente Cordeiro
Ronaldo Antnio Messeder Filho
Rosa Dias Godrim
Rosngela Alves da Silva Paiva
Sandra Maria Generoso Thomaz Leidecker
Sara Lcia Davi Sousa
Sheila Marfa Valrio
Shirley da Costa Pinheiro
Silene Cunha de Oliveira
Slvia Maria Mata Machado Baccarini
Simey Rodrigues
Solange Barbosa de Castro Coura
Tnia Mara Guimares Pena
Tarcsio Corra de Brito
Thas Macedo Martins Sarapu
Thasa Santana Souza
Vaneli Cristine Silva de Mattos
Vincius Mendes Campos de Carvalho
Vivianne Clia Ferreira Ramos Corra
Walder de Brito Barbosa
Wanessa Mendes de Arajo
DOUTRINAS
21
A EFETIVIDADE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS SOCIAIS:

UMA VISO LUZ DA TEORIA CRTICA DOS DIREITOS HUMANOS
Marco Aurlio Marsiglia Treviso*
Segundo JOS ANTONIO RIBEIRO DE OLIVEIRA SILVA1,
[...] a ideia de direitos humanos, entendidos como direitos inerentes pessoa, dela
inseparveis, por ela indisponveis, exigveis em todo o tempo e lugar, do Estado ou
de particular, no nova. Muito pelo contrrio, sempre acompanhou a evoluo da
humanidade, desde priscas at o estgio atual da civilizao.
Os direitos humanos, abstratamente considerados, so aqueles direitos que

decorrem de uma ideia centralizada, qual seja,
[...] de que o ser humano, simplesmente por existir, deve ser respeitado em todos os
seus direitos que o personificam como humano, ou seja, nos direitos sem os quais
no se pode falar em pessoa, nica e imprescindvel.2
Talvez, o maior problema existente no conceito clssico de direitos humanos

consiste no fato de que, sendo
[...] apresentados como direitos naturais pertencentes ao homem nica e

exclusivamente em razo de sua condio humana, os direitos humanos so alados
a nvel transcendental e mstico e, assim, nos roubada a possibilidade de pensar -
a partir de uma perspectiva imanente - o real motivo pelo qual, paradoxalmente, em
nossos dias, ao lado de um aumento cada vez mais expressivo de direitos
reconhecidos, cresce seu descumprimento, sua inefetividade e sua desigualdade
social - explica, com propriedade, LUCIANA CAPLAN.3
Os direitos humanos, na verdade, segundo pensamos, devem ser entendidos

como produtos culturais que surgem como resposta a um contexto concreto e
preciso de relaes entre pessoas (notadamente ligado explorao de um pelo
outro), que comea a se expandir pelo mundo globalizado, desde o incio do sculo
XV, com o incio do capitalismo moderno. Na realidade, tais direitos nasceram com
o intuito de resguardar, num mundo globalizado cada vez mais competitivo, a
* Juiz Auxiliar da 2 Vara do Trabalho de Uberlndia (MG) e Ps-Graduando em Teoria

crtica dos direitos humanos, pela Universidad Pablo de Olavide (Sevilha, Espanha).
1
SILVA, Jos Antnio Ribeiro de Oliveira. A sade do trabalhador como um direito humano:
contedo essencial da dignidade humana. So Paulo: LTr, 2008, p. 21.
2
SILVA, Jos Antnio Ribeiro de Oliveira. A sade do trabalhador como um direito humano:
contedo essencial da dignidade humana. So Paulo: LTr, 2008, p. 21.
3
CAPLAN, Luciana. O direito do trabalho e a teoria crtica dos direitos humanos apud SILVA,
Alessandro da; SOUTO MAIOR, Jorge Luiz; FELIPPE, Kenarik Boujikian; SEMMER,
Marcelo. Direitos humanos: essncia do direito do trabalho. So Paulo: LTr, 2007, p. 257.
22
existncia de uma vida digna a todo e qualquer ser humano. Trata-se, portanto, de
uma resposta ao capitalismo desenfreado, que se calca, apenas, na ideia de
lucratividade, sem pensar na existncia e na condio de vida das pessoas
humanas. Nas palavras de LUCIANA CAPLAN4, os direitos humanos so ...um
produto cultural, diante do qual possvel reagir poltica, social, jurdica e
economicamente, surgido como uma das formas de luta pela dignidade.
INGO WOLFGANG SARLET5, em estudo sobre o assunto, apresenta uma
diferenciao entre os Direitos Humanos e os chamados Direitos Fundamentais.
Conforme lies desse jurista, os direitos fundamentais so aqueles reconhecidos
pelo direito constitucional positivo e, portanto, delimitados espacial e
temporalmente, ao passo que os direitos humanos seriam posies jurdicas
reconhecidas na esfera do direito internacional positivo ao ser humano como tal,
independentemente da sua vinculao com determinada ordem jurdica positiva
interna.
Sustenta, ainda, que, embora seja reconhecida certa interpenetrao entre
essas classes de direitos,
[...] caracterizada particularmente pela influncia recproca entre as esferas

internacional e constitucional (diga-se de passagem, expressamente consagrada na
nossa Constituio, especialmente no seu artigo 5, pargrafo 2), inexistem dvidas
quanto ao seu distinto tratamento, de modo especial, o grau de eficcia alcanado,
diretamente dependente da existncia de instrumentos jurdicos adequados e
instituies polticas e/ou judicirias dotadas de poder suficiente para a sua realizao.
Ainda que se reconhea a diferena apontada por SARLET, pensamos que

o problema da eficcia e da efetividade dos direitos fundamentais, notadamente
aqueles considerados sociais, perpassa, obrigatoriamente, pelos estudos trazidos
pela Teoria Crtica dos Direitos Humanos.
Os direitos fundamentais sociais, segundo ensinamentos de JOS AFONSO
DA SILVA, citados por CARLOS MRIO DA SILVA VELLOSO7,
[...] so prestaes positivas proporcionadas pelo Estado direta ou indiretamente,

enunciadas em normas constitucionais, que possibilitem melhores condies de vida
aos mais fracos, direitos que tendem a realizar a igualizao de situaes sociais
desiguais. So, portanto, direitos que se ligam ao direito da igualdade.
4
CAPLAN, Luciana. O direito do trabalho e a teoria crtica dos direitos humanos apud SILVA,
Alessandro da; SOUTO MAIOR, Jorge Luiz; FELIPPE, Kenarik Boujikian; SEMMER,
Marcelo. Direitos humanos: essncia do direito do trabalho. So Paulo: LTr, 2007, p. 259.
5
SARLET, Ingo Wolfgang. Os direitos fundamentais sociais na Constituio de 1988. Revista
Dilogo Jurdico, ano I, vol. 1, 2001, p. 10.
6
7
VELLOSO, Carlos Mrio da Silva. Dos direitos sociais na Constituio do Brasil. Disponvel em:
http://www.ufrnet.br/~tl/otherauthorsworks/dpr0027/velloso_carlos_dos_direitos_sociais_na_cf.pdf.
Acessado em 11 de dezembro de 2008.
23
Para GERARDO PISARELLO8 a relevncia jurdica e a complexidade

estrutural dos direitos sociais aparecem com maior claridade quando so
considerados como direitos s prestaes de bens e servios, frente ao Estado,
tendentes a satisfazer as necessidades bsicas que permitam aos indivduos
desenvolverem seus prprios planos de vida. Tais direitos, portanto, devem
assegurar o acesso aos bens materiais e imateriais necessrios para o
desenvolvimento de uma vida digna.
Os direitos fundamentais sociais, segundo SARLET9, podem ser classificados
em dois grupos: Direitos Negativos (direitos de defesa) e Direitos Positivos (direitos
a prestaes). No primeiro aspecto, os direitos fundamentais constituem-se em
direitos de defesa do indivduo contra ingerncias do Estado em sua liberdade
pessoal e propriedade. E, prossegue dizendo que
[...] acima de tudo, os direitos fundamentais -na condio de direitos de defesa -

objetivam a limitao do poder estatal, assegurando ao indivduo uma esfera de
liberdade e lhe outorgando um direito subjetivo que lhe permita evitar interferncias
indevidas no mbito da proteo do direito fundamental ou mesmo a eliminao de
agresses que esteja sofrendo em sua esfera de autonomia pessoal.
J no segundo plano (direitos a prestaes),
[...] vinculados concepo de que ao Estado incumbe, no alm da no interveno

na esfera de liberdade pessoal dos indivduos, assegurada pelos direitos de defesa
(ou funo defensiva dos direitos fundamentais), a tarefa de colocar disposio os
meios materiais e implementar condies fticas que possibilitam o efetivo exerccio
das liberdades fundamentais, os direitos a prestaes objetivam, em ltima anlise,
a garantia no apenas da liberdade-autonomia (liberdade perante o Estado), mas
tambm da liberdade por intermdio do Estado, partindo da premissa de que o
indivduo, no que concerne aquisio e manuteno de sua liberdade, depende em
muito de uma postura ativa dos poderes pblicos.10
As crticas iniciam-se neste momento. Isso porque, percorrendo a histria

mundial, verificamos que, em 1950, a Comisso de Direitos Humanos recebeu a
misso de elaborar um tratado internacional, uma vez que a Declarao Universal,
editada em 1948, no possua esse status, no plano jurdico internacional. Neste
ano, foi reconhecida, no cenrio mundial, a interdependncia dos direitos
humanos, atravs da proposta de criao de um nico pacto, que consagrasse
8
PISARELLO, Gerardo. Los derechos sociales en el constitucionalismo democrtico.
Disponvel em: http://aulavirtual.upo.es:8900/webct/urw/lc102116011.tp0/
cobaltMainFrame.dowebct. Acessado em 10 de dezembro de 2008.
9
10
24
os direitos civis, polticos, sociais, econmicos e culturais. Ocorre que,

contrariando aquilo que tinha sido inicialmente decidido, os pases do Ocidente,
em 1951, adotando um pensamento liberal, reverteram essa situao, ao
indicarem a criao de dois pactos internacionais: o primeiro, destinado apenas
a regulamentar os direitos civis e polticos; o segundo, para delinear os direitos
econmicos, culturais e sociais.
Como se v, a ideia principal dos pases ocidentais foi criar duas categorias
distintas e antagnicas de direitos, diante da intensa disputa ideolgica vivida
naquele momento histrico. Havia, nesta poca, dois blocos econmicos que
digladiavam em seus discursos: o bloco socialista, que defendia a primazia dos
direitos econmicos, sociais e culturais e o bloco capitalista que, por sua vez,
defendia a maior importncia dos direitos polticos e civis. Essa dicotomia estava
calcada na suposio de que os direitos sociais no passavam, na realidade, de
um conjunto de boas intenes, de compromissos polticos, sem qualquer conotao
jurdica.
Entendia-se, neste momento histrico, que a natureza jurdica das
obrigaes estatais era o elemento diferenciador dos direitos econmicos, sociais,
culturais, se comparados com os direitos civis e polticos. Assim, enquanto os ltimos
(direitos polticos e civis) geravam obrigaes negativas, de mera absteno,
caracterizadas por um no-fazer do Estado (como, por exemplo, a obrigao de
no restringir a liberdade de expresso), os primeiros (direitos econmicos, sociais
e culturais) implicavam obrigaes de natureza positiva, que, normalmente, eram
resolvidas atravs da utilizao de recursos pblicos; a marca dos direitos
econmicos, sociais e culturais era a atuao positiva do ente estatal (obrigaes
de fazer, portanto), como, por exemplo, prover os servios bsicos de sade e
educao para a populao.
Esse era o discurso adotado pelo liberalismo capitaneado pelos pases do
Ocidente: os direitos polticos e civis prevaleciam sobre os direitos econmicos,
sociais e culturais, motivo pelo qual deveriam ser regulamentados, em primeiro
lugar, num pacto internacional especial. Todo esse discurso est calcado, apenas,
na concepo do indivduo, no intuito de promover e desenvolver a sua plena
liberdade e autonomia, sem outras preocupaes com a pessoa do ser humano. A
diferenciao acima proposta por SARLET encaixa-se, perfeitamente, no contexto
histrico relatado. Veja que todo o estudo desse emrito jurista est calcado na
dicotomia entre direitos de defesa (ou melhor, obrigaes de no-fazer, endereadas
ao Estado) e direitos a prestaes (obrigaes de fazer, portanto, tambm dirigidas
ao Poder Pblico), porm, no baseado, apenas, na diferenciao entre direitos
civis e polticos de direitos econmicos, sociais e culturais. SARLET, como se viu,
traz a mesma diferenciao para o estudo dos prprios direitos sociais.
Porm, em nossa viso, devemos avanar nesse tema, uma vez que os
direitos sociais, assim como os direitos humanos, so, na realidade, indivisveis,
no podendo, portanto, serem catalogados em dois grupos absolutamente
distintos. A diferenciao apresentada pelo ilustre doutrinador, em nossa viso,
apenas dificulta a efetividade dos direitos fundamentais sociais, ao considerar
que os direitos a prestaes estariam vinculados a uma postura ativa dos poderes
pblicos, que, diga-se, nunca implementada por simples convenincia da
Administrao Pblica.
25
Como adverte GERARDO PISARELLO11, o que o benefcio de uma categoria

de direitos (os civis e polticos) celebra como sendo uma virtude do
constitucionalismo (limites ao poder), esta mesma categoria se apresenta, em relao
aos direitos sociais, como uma perigosa ameaa. Isso porque repete-se, exausto,
que os direitos sociais so direitos caros, que demandam uma srie de intervenes
complexas e, por isso, de forma alguma poderiam ser concretizadas atravs de
decises judiciais, enquanto no adotadas as polticas pblicas previstas na
Constituio. Propugna-se, assim, que os direitos sociais a prestaes no poderiam
ser exigidos pelo seu titular, uma vez que existiriam limitaes oramentrias que
impedem a sua plena efetividade (por alguns, chamada de reserva do possvel).
Porm, essa interpretao liberal possui o perigo de reduzir a versatilidade e
riqueza dos direitos humanos e, tambm, dos direitos fundamentais sociais. Devemos,
na realidade, propugnar para que a norma jurdica se amolde s exigncias dos
seres humanos. Os direitos sociais, ao contrrio do que estava sendo proposto pelo
liberalismo, jamais poderiam ser resumidos a meras normas positivadas no
ordenamento jurdico dos Estados, dependentes de regulamentao futura.
No toa que um dos temas de maior complexidade o estudo da garantia
e da efetividade dos direitos fundamentais sociais (notadamente aqueles que
implicam, segundo SARLET, obrigaes positivas do Estado). Esses direitos,
reconhecidos tanto no plano nacional como internacional, apresentam, para grande
parte da doutrina, apenas um valor declarativo, porm, com carncias no que se
refere ao modo de concretizar a sua garantia. Essa situao deve-se, principalmente,
pelo fato de estarmos acostumados a proceder ao estudo das normas jurdicas
sob o mbito exclusivo do direito privado, do direito patrimonial. E, da, surge um
problema tpico, existente nos pases emergentes e subdesenvolvidos: a existncia
de direitos sociais reconhecidos na Constituio, que so apresentados como fins
ou metas pblicas (ou seja, a existncia de normas que dependeriam de
regulamentao futura, diante da usual expresso nos termos da lei) ou como
deveres a serem observados pelos Estados.
So as chamadas normas programticas, assim definidas por JORGE
MIRANDA12 como sendo aquelas de
[...] aplicao diferida, e no de aplicao ou execuo imediata; mais do que

comandos-regras, explicitam comandos-valores; conferem elasticidade ao
ordenamento constitucional; tm como destinatrio primacial - embora no nico - o
legislador, a cuja opo fica a ponderao do tempo e dos meios em que vm a ser
revestidas de plena eficcia (e nisso consiste a discricionariedade); no consentem
que os cidados ou quaisquer cidados as invoquem j (ou imediatamente aps a
entrada em vigor da Constituio), pedindo aos tribunais o seu cumprimento s por
si, pelo que pode haver quem afirme que os direitos que dela constam, mxime os
direitos sociais, tm mais natureza de expectativas que de verdadeiros direitos
subjectivos.
11
PISARELLO, Gerardo. DEBATE: Ferrajoli y los derechos fundamentales: qus garantias?
cobaltMainFrame.dowebct. Acessado em 10 de outubro de 2008.
12
MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 15. ed., Atlas, 2004, p. 45.
26
por essa razo que LUCIANA CAPLAN13 assevera que
[...] no raro que seja negado valor jurdico aos direitos sociais, que restam
caracterizados como meras declaraes de boas intenes, de compromissos
polticos ou de engano tranquilizador. As normas legais que prevem estes direitos
so tidas como de natureza poltica e programtica e no como catlogos de
obrigaes jurdicas para o Estado, ao contrrio do que ocorre com os direitos civis
e polticos, considerados como nicos possveis de serem exigidos judicialmente.
Nesse contexto, sempre se entendeu que as normas programticas

apresentavam, apenas, um caminho que deveria ser perseguido pelo legislador
(ou seja, programas que deveriam ser institudos, futuramente, atravs da legislao
infraconstitucional). Tais normas possuam, no mximo, aquilo que se convencionou
denominar de efeitos negativos, ou seja, o direito conferido ao cidado de que
no fossem editadas, pelo Poder Legislativo, normas contrrias aos direitos ali
consagrados. No entanto, sempre se negou todo e qualquer efeito positivo, ou
seja, a possibilidade de se buscar a plena e concreta satisfao do direito social
consagrado nessas normas, independentemente da existncia, ou no, de
legislao futura ou regulamentadora.
O que se verifica, na realidade, a existncia de um obstculo que deve
ser superado, j que, tradicionalmente, tem-se dito que os direitos sociais so
considerados tipicamente programticos (notadamente aqueles de contedo
prestacional), dirigidos a motivar a ao dos poderes pblicos, no podendo, por
isso, serem objeto de aplicao pelos juzes, enquanto pendentes de
regulamentao infraconstitucional.
Porm, como ressalta o Deputado Federal e Ex-Secretrio Geral do Conselho
Nacional de Justia, FLVIO DIVINO DE CASTRO E COSTA14,
[...] no Brasil, um dos principais obstculos para a promoo das garantias

fundamentais a ausncia de regulamentao. Vrios so os dispositivos
constitucionais que completaro 20 anos sem nenhuma aplicao por causa de
omisso legislativa; [...] Neste contexto, o Poder Judicirio tem destacado papel na
garantia de direitos, ainda que estes no se encontrem devidamente regulamentados.
necessria uma mudana de postura, para a efetiva implementao dos

direitos sociais fundamentais. E como isso possvel? Primeiramente, ter em mente
que os direitos sociais, assim como os direitos humanos, so indivisveis, razo
pela qual devem possuir o mesmo substrato jurdico, no havendo espao para a
dicotomia acima apresentada. Alm disso, deve-se ter em mente que, havendo
13
CAPLAN, Luciana. Direitos sociais da constituio cidad e as armadilhas ideolgicas
que levam sua inefetividade: uma leitura a partir da teoria crtica. In Direitos sociais na
Constituio de 1988: Uma anlise crtica vinte anos depois. LTr, 2008, p. 286.
14
COSTA, Flvio Divino de Castro e. A funo realizadora do poder judicirio e as polticas
pblicas do Brasil. In Direitos sociais na Constituio de 1988: Uma anlise crtica vinte
anos depois. LTr, 2008, p. 153.
27
dvida sobre a interpretao das normas que tratam dos direitos sociais, ser
aplicada aquela que seja a mais extensa em favor do titular do direito, como
decorrncia do princpio pro homine, albergado no artigo 29 da Conveno
Americana sobre Direitos Humanos.
Ao adotar essa regra de hermenutica, juridicamente possvel definir quem
so os titulares do direito social, quais so as suas expectativas, quais so as
pessoas que esto obrigadas a cumprir tais direitos e, principalmente, quais so
as ferramentas que podem ser utilizadas para a eficcia e concretude dos direitos
fundamentais sociais. Este, talvez, seja o grande desafio a ser enfrentado na
atualidade, j que vivenciamos um paradigma incompleto de direitos sociais, uma
vez que, embora estejam declarados em leis e tratados internacionais, sofrem um
escasso trabalho de construo sobre seus contedos e alcances, seus titulares
ou destinatrios e, notadamente, sobre quais seriam as ferramentas jurdicas
colocadas disposio das partes que necessitam dessa proteo.
Aps a identificao dos direitos sociais e seus contedos, estamos situados
num campo mais slido. Para determinar os potenciais alcances de sua proteo,
preciso estabelecer quais so as ferramentas que permitem assegurar a
efetividade desses direitos, o que acaba nos conduzindo questo sobre a garantia
dos direitos (mtodos, mecanismos ou dispositivos que servem para assegurar a
efetividade). Os direitos sociais, normalmente, esto dispostos na Constituio, o
que significa que devemos usar algumas tcnicas de garantia desenvolvidas
tradicionalmente para os direitos civis e polticos aos direitos sociais. Em outras
palavras: quando um direito social est estabelecido em uma Constituio, ele
possui um contedo mnimo essencial que no pode ser violado pelo legislador ou
pelas autoridades polticas. O direito social incorporado Constituio implica a
obrigao, posta na cabea do corpo legislativo e, indiretamente, Administrao
Pblica, de respeitar esse contedo mnimo essencial, por debaixo de qualquer
poltica, j que qualquer ao ou omisso pode ser violadora desse direito.
Para isso, precisamos eliminar a clssica dicotomia entre direitos
econmicos, sociais e culturais, de um lado, e direitos civis e polticos, de outro,
ou, at mesmo, aquela referente aos direitos sociais negativos e positivos. A
diferenciao apresentada deve representar, apenas, uma conotao meramente
classificatria, porque, ao se basear no carter dos atos que devem ser praticados
pelos Estados, chega-se concluso de que cada direito possui componentes
que se enquadram nos conceitos de obrigaes positivas e negativas. O direito
social alimentao, por exemplo, passa pela atitude positiva do Estado de dotar
a populao dos mantimentos necessrios, atravs de incentivos fiscais ou em
ajuda direta, alm de no impedir a ajuda de outros rgos efetivamente
preocupados com essa causa social.
O que se verifica, portanto, que os principais direitos sociais esto
consagrados em diversos diplomas normativos, ressaltando que o seu pleno
reconhecimento universal no ser alcanado enquanto no forem superados os
obstculos que impedem a adequada possibilidade de reclamar diante de um Juiz
ou Tribunal o cumprimento das obrigaes derivadas, quando inadimplidas. por
isso que as manifestaes contrrias ao acesso plena justia dos direitos
econmicos, sociais e culturais referem-se, principalmente, ao fato de que os
instrumentos processuais considerados tradicionais surgiram num contexto de
28
litgios que envolvam interesses meramente individuais, o direito de propriedade e

uma concepo abstencionista do Estado, com resultados limitados, fruto da
propalada dicotomia entre tais espcies de direitos.
Porm, no se pode esquecer de que a falta de instrumentos processuais
no significa a impossibilidade de se fazer justia aos direitos fundamentais sociais.
O que devemos fazer adequar os meios processuais existentes aos reclamos da
sociedade contempornea, para que o Estado possa ser compelido ao cumprimento
dos direitos sociais, por via judicial. Precisamos avanar um pouco mais nesses
estudos, para que os direitos sociais sejam concretizados. por isso que
concordamos com LUCIANA CAPLAN15 quando diz que
[...] as normas por si s no garantem efetividade, eis que demandam condies

concretas para tanto. Ademais, existem construes tericas conservadoras de forte
vis liberal que imprimem leitura das normas garantidoras dos direitos sociais uma
ideologia impeditiva de uma hermenutica assecuratria de sua efetividade. H, no
entanto, um espao emancipador na aplicao da norma constitucional de proteo
aos direitos sociais. A superao das armadilhas ideolgicas pode permitir o uso
deste espao emancipador.
A ideia de que os direitos sociais apresentam apenas programas, que

merecem ateno no plano poltico, deve ser rechaada. H que se possibilitar a
busca de sua implementao tambm pela atuao do Judicirio, afirma
CORREIA16. por isso que devemos nos entregar ao mximo possvel para evitar
que a Constituio figure apenas como um panfletrio populista, transformando-
se em norma para a atuao poltica de proteo social, pois, como adverte
CORREIA17, caso contrrio jamais o dever-ser constitucional, no sentido de uma
sociedade mais justa e igualitria, se transformar em ser. Um dever-ser sem
vocao para o ser, neste caso, faz da Constituio mero pedao de papel.
REFERNCIAS
- CAPLAN, Luciana. Direitos sociais da constituio cidad e as armadilhas

ideolgicas que levam sua inefetividade: uma leitura a partir da teoria crtica. In
Direitos sociais na Constituio de 1988: Uma anlise crtica vinte anos depois.
LTr, 2008.
15
CAPLAN, Luciana. Direitos sociais da constituio cidad e as armadilhas ideolgicas
que levam sua inefetividade: uma leitura a partir da teoria crtica. In Direitos sociais na
Constituio de 1988: Uma anlise crtica vinte anos depois. LTr, 2008, p. 298.
16
CORREIA, Marcus Orinone Gonalves. A teoria da constituio luz da teoria da norma -
um enfoque com destaque para as normas de direitos sociais. Disponvel em: http://
aulavirtual.upo.es:8900/webct/urw/lc102116011.tp0/cobaltMainFrame.dowebct. Acessado
em 10 de dezembro de 2008.
17
CORREIA, Marcus Orinone Gonalves. A teoria da constituio luz da teoria da norma -
um enfoque com destaque para as normas de direitos sociais. Disponvel em: http://
aulavirtual.upo.es:8900/webct/urw/lc102116011.tp0/cobaltMainFrame.dowebct. Acessado
em 10 de dezembro de 2008.
29
- CAPLAN, Luciana. O direito do trabalho e a teoria crtica dos direitos humanos

apud SILVA, Alessandro da; SOUTO MAIOR, Jorge Luiz; FELIPPE, Kenarik
Boujikian; SEMMER, Marcelo. Direitos humanos: essncia do direito do trabalho.
So Paulo: LTr, 2007.
- CORREIA, Marcus Orinone Gonalves. A teoria da constituio luz da teoria
da norma - um enfoque com destaque para as normas de direitos sociais.
cobaltMainFrame.dowebct.
- COSTA, Flvio Divino de Castro e. A funo realizadora do poder judicirio e as
polticas pblicas do Brasil. In Direitos sociais na Constituio de 1988: uma
anlise crtica vinte anos depois. LTr, 2008.
- COURTIS, Christian. Los derechos sociales en perspectiva: La cara jurdica de
la poltica social. Disponvel em: http://aulavirtual.upo.es:8900/webct/urw/
lc102116011.tp0/cobaltMainFrame.dowebct.
- DELGADO, Mauricio Godinho. O estado do bem-estar social no capitalismo
contemporneo. Revista LTr 71-10/1160, 2007.
- MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 15. ed., Atlas, 2004.
- PISARELLO, Gerardo. DEBATE: Ferrajoli y los derechos fundamentales: qus
garantias? Disponvel em: http://aulavirtual.upo.es:8900/webct/urw/
lc102116011.tp0/cobaltMainFrame.dowebct. Acessado em 10 de outubro de 2009.
- PISARELLO, Gerardo. Constitucionalismo sin Constituicin o Constitucin sin
Constitucionalismo. Elementos para una lectura de la constitucin europea em
clave post-estatal. Disponvel em: http://aulavirtual.upo.es:8900/webct/urw/
lc102116011.tp0/cobaltMainFrame.dowebct.
- ______. Los derechos sociales en el constitucionalismo democrtico.
cobaltMainFrame.dowebct.
- SARLET, Ingo Wolfgang. Os direitos fundamentais sociais na Constituio de
1988. Revista Dilogo Jurdico, ano I, vol. 1, 2001.
- SILVA, Jos Antnio Ribeiro de Oliveira. A sade do trabalhador como um direito
humano: contedo essencial da dignidade humana. So Paulo: LTr, 2008.
- VELLOSO, Carlos Mrio da Silva. Dos direitos sociais na Constituio do Brasil.
Disponvel em: http://www.ufrnet.br/~tl/otherauthorsworks/dpr0027/
velloso_carlos_dos_direitos_sociais_na_cf.pdf.
31
ANLISE DA JURISPRUDNCIA DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO

SOBRE A PERCEPO DE SOBREAVISO DECORRENTE DA UTILIZAO
DE CELULAR/BIP A PARTIR DA TEORIA DE HANS KELSEN E RONALD
DWORKIN
Francisco Milton Arajo Jnior*
Ora, o Deus de paz [...] vos aperfeioe em toda a

boa obra, para fazerdes a sua vontade, operando em
vs o que perante ele agradvel por Cristo Jesus,
ao qual seja glria para todo sempre. Amm!
(Hebreus - Captulo 13, v. 20/21)
1 - SOBREAVISO: NOES GERAIS
Sobreaviso definido por Jos Augusto Rodrigues Pinto e Rodolfo Pamplona

Filho como o regime de trabalho pelo qual o empregado se mantm disposio
do empregador, em sua prpria residncia, obrigando-se a atender chamada
para efetiva prestao de servio a qualquer momento da jornada ajustada.1
Adentrando no ordenamento jurdico brasileiro, verifica-se que a
Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) passou a tratar do sobreaviso no 2 do
art. 244 da CLT, tendo redao decorrente do art. 36 do Decreto-lei n. 5, de
04.04.1966, que assim estabelece:
Art. 244. As estradas de ferro podero ter empregados extranumerrios, de sobreaviso

e de prontido, para executarem servios imprevistos ou para substituies de outros
empregados que faltem escala organizada.
[...]
2 Considera-se de sobreaviso o empregado efetivo que permanecer em sua
prpria casa, aguardando a qualquer momento o chamado para o servio. Cada
escala de sobreaviso ser, no mximo, de vinte e quatro horas, As horas de
sobreaviso, para todos os efeitos, sero contadas razo de 1/3 (um tero) do
salrio normal.
Analisando o Texto Legal, pode-se, didaticamente, ressaltar os seguintes

aspectos: o 2 do art. 244 da CLT encontra-se localizado na seo que trata do
servio ferrovirio, sendo estendida analogicamente aos demais trabalhadores em
razo da inexistncia de outra disposio legal que possa ser aplicada
genericamente em todas as relaes de trabalho; a percepo do sobreaviso
pressupe a limitao do direito do empregado de livre dispor do seu tempo de
descanso, haja vista que inclusive faz referncia permanncia do trabalhador em
* Juiz Federal do Trabalho - Titular da 2 Vara do Trabalho de Marab/PA. Mestre em Direito

do Trabalho pela Universidade Federal do Par - UFPA. Especialista em Higiene
Ocupacional pela Universidade de So Paulo - USP.
1
PINTO, Jos Augusto Rodrigues; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Repertrio de conceitos
trabalhistas. V. I, So Paulo: LTr, 2000, p. 478.
32
sua residncia, aguardando a qualquer momento o chamado para desempenho

das atividades laborais; a existncia de escalas de sobreaviso, observando o perodo
mximo de 24 horas; o trabalhador submetido ao sobreaviso remunerado mediante
a percepo de 1/3 do salrio normal, considerando o tempo em que se encontra
disposio do empregador.
Observa-se que a regulamentao adotada pelo Texto Celetista objetivou
atender realidade brasileira das dcadas de 1960 e 1970, ou seja, nesse perodo
a malha ferroviria no Brasil estava se expandindo e os meios de comunicaes
eram muito rudimentares, de modo que a dependncia social do transporte
ferrovirio exigia a escala de quadro de reserva de trabalhadores para atuarem em
caso de ocorrncia de infortnios na rede ferroviria, sendo o contato por telefonia
fixa o nico meio de comunicao eficaz para atender no caso de eventualidades.
Destaca-se que a evoluo tecnolgica vem provocando profundas
modificaes no enquadramento do sobreaviso no ordenamento nacional, na medida
em que, na poca da elaborao da redao do 2 do art. 244 da CLT (Decreto-lei n.
5, de 04.04.1966), no se consideraram os avanos tecnolgicos na rea das
comunicaes referente transmisso de voz e dados por aparelhos celulares,
smartphones, notebooks, BIPs ou pagers, que passaram a facilitar a comunicao
direta da empresa com o seu colaborador para atender s convocaes de emergncia.
Verifica-se que essas novas tecnologias passaram a limitar a liberdade do
trabalhador durante suas folgas, especialmente quando se considera o aspecto
psicolgico, na medida em que, embora possua alguma mobilidade, o trabalhador
deve no apenas restringir os seus deslocamentos rea de abrangncia da
operadora de telecomunicaes que controla a transmisso de dados e voz, como
tambm se verifica que o obreiro efetivamente no consegue relaxar ou mesmo
desenvolver atividades com a concentrao necessria, pois internamente, em
seu psique, tem a expectativa de, a qualquer momento, ser convocado pelo
empregador para que retorne aos seus servios de imediato.
No se pode esquecer tambm de que as necessidades sociais atuais
proporcionaram a ampliao do instituto do sobreaviso s categorias de trabalhadores
estranhas aos servios ferrovirios, sendo verificada a aplicao do sobreaviso, por
exemplo, na rea de sade, na qual a equipe de clnica geral fica no atendimento
normal durante os plantes noturnos, finais de semana e feriados, e as equipes
especializadas em cirurgias e exames especficos so mantidas de sobreaviso para
atenderem quando necessrio; na rea de logstica, na qual a equipe de entrega e
armazenamento de produtos, especialmente perecveis, realiza seus servios por
meio de escalas, inclusive em horrios noturnos, finais de semana e feriados, e
outra equipe fica de sobreaviso para ser acionada em caso de qualquer eventualidade;
na rea de segurana (pblica e privada), na qual a equipe realiza seus servios por
meio de escalas, inclusive em horrios noturnos, finais de semana e feriados, e
outra equipe fica de sobreaviso para ser acionada em caso de qualquer eventualidade;
no mbito do Judicirio, em que so designados magistrados e servidores para ficarem
disposio do jurisdicionado para realizarem seus servios por meio de escalas
durante o horrio noturno, finais de semana e feriados, e outra equipe de magistrados
e servidores fica de sobreaviso para ser acionada em caso de qualquer eventualidade;
dentre inmeras outras reas de atuao em que as complexidades das relaes
sociais vm tornando necessria a aplicao do sobreaviso.
33
A conjugao das necessidades sociais e das novas aplicaes tecnolgicas

no mbito das comunicaes, portanto, so parmetros primordiais para a
compreenso do instituto do sobreaviso no contexto do ordenamento jurdico vigente
no pas.
2 - O ADICIONAL DE SOBREAVISO E JURISPRUDNCIA DO TRIBUNAL

SUPERIOR DO TRABALHO
O Tribunal Superior do Trabalho, aps reiteradas decises judiciais sobre a

percepo do sobreaviso em decorrncia da utilizao do uso de celular, fixou
Orientao Jurisprudencial n. 49 com a seguinte redao:
HORAS EXTRAS. USO DO BIP. NO CARACTERIZADO O SOBREAVISO. O uso

do aparelho BIP pelo empregado, por si s, no caracteriza o regime de sobreaviso,
uma vez que o empregado no permanece em sua residncia aguardando, a qualquer
momento, convocao para o servio. (inserido dispositivo, DJ 20.04.2005 - SBDI-I)
Observa-se que o texto da Orientao Jurisprudencial n. 49 fixada pela SBDI-

I do C. TST reconhece claramente que o uso de equipamentos portteis, como o
BIP, no possibilita a percepo pelo trabalhador do sobreaviso em razo de o
empregado no permanecer em sua residncia aguardando, a qualquer momento,
convocao para o servio (textuais).
Registra-se que, embora a Orientao Jurisprudencial n. 49 da SBDI-I do
C. TST faa referncia exclusiva ao uso de BIP, as decises judiciais da Corte
Superior trabalhista vm estendendo a mesma sistemtica para o uso de celular,
ou seja, o uso de celular pelo trabalhador tambm no possibilita a percepo de
sobreaviso em decorrncia de o empregado ter a possibilidade de no ficar
aguardando em sua residncia a convocao pela empresa.
Nesse sentido, pode-se destacar recente deciso unnime da 7 Turma do
C. TST, da lavra do Ministro Ives Gandra Martins Filho, no processo RR-711/2006-
029-05-00.2 (DEJT 29.05.2009), que assim dispe no tpico especfico da parcela
de sobreaviso:
Inicialmente, convm destacar o teor do art. 244, 2, da CLT, que trata da matria
nos seguintes termos:
Art. 244. [...]
2. Considera-se de sobreaviso o empregado efetivo que permanecer em sua prpria
casa, aguardando a qualquer momento o chamado para o servio. Cada escala de
sobreaviso ser, no mximo, de vinte e quatro horas. As horas de sobreaviso, para
todos os efeitos, sero contadas razo de 1/3 (um tero) do salrio normal (grifos
nossos).
Evidencia-se, portanto, que as horas de sobreaviso somente so devidas quele
empregado que no pode se ausentar de sua residncia no perodo em que estiver
aguardando ser chamado para o servio.
No caso, o Regional entendeu que o Obreiro faz jus a horas de sobreaviso, porquanto
teve a sua liberdade de locomoo restringida ao raio de alcance do aparelho BIP,
no podendo se ausentar da cidade em dias de planto.
34
Todavia, no perodo de planto, em que o Reclamante limitava-se a permanecer

com celular ou BIP ligados, no era obrigatrio que permanecesse em sua residncia,
sendo facultado o seu deslocamento a outros lugares. Nessa situao, diversa da
hiptese descrita no dispositivo de lei transcrito, a jurisprudncia desta Corte vem se
inclinando no sentido de que o uso de BIP ou celular no suficiente para caracterizar
o regime de sobreaviso.
[...]
Incide, tambm, sobre a espcie o entendimento assentado na Orientao
Jurisprudencial 49 da SBDI-I do TST, segundo a qual o uso do aparelho BIP pelo
empregado, por si s, no caracteriza o regime de sobreaviso, uma vez que o
empregado no permanece em sua residncia aguardando, a qualquer momento,
convocao para o servio.
Assim, em face da jurisprudncia reiterada desta Corte, evidencia-se que o uso do
celular e do BIP no enseja o pagamento de horas de sobreaviso, por no exigir que
o empregado permanea em casa.
Pelo exposto, DOU PROVIMENTO ao recurso de revista, no particular, para,
reformando o acrdo regional, no aspecto, excluir da condenao o pagamento das
horas de sobreaviso.
Na deciso do Ministro Ives Gandra Martins Filho, verifica-se que a

apreciao do pleito de sobreaviso inicia e fundamenta-se a partir da anlise dos
parmetros fixados no 2 do art. 244 da CLT e na Orientao Jurisprudencial n.
49 da SBDI-I do C. TST, ou seja, a possibilidade de o trabalhador se ausentar de
sua residncia no perodo em que estiver aguardando ser chamado para o servio
em razo da utilizao de aparelho celular impossibilita a percepo de sobreaviso.
Ressalta-se que, na deciso em questo do Ministro Ives Gandra Martins
Filho, so mencionados precedentes dos Ministros Maria Cristina Peduzzi e Vantuil
Abdala, em decises na SBDI-I de setembro de 2008, que tambm no reconhecem
a possibilidade de concesso de sobreaviso pelo uso de celular em razo de o
trabalhador possuir mobilidade durante o seu horrio de repouso e, por conseguinte,
no permanecer em sua casa, aguardando o chamado para o servio.2
2
REGIME DE SOBREAVISO - CARACTERIZAO - INEXISTNCIA DE RESTRIO
LIBERDADE DE LOCOMOO - ORIENTAO JURISPRUDENCIAL N. 49 DA SBDI-1.
Nos termos da Orientao Jurisprudencial n. 49 da SBDI-1, aplicvel por analogia, no se
caracteriza o sobreaviso se o empregado aguarda chamado para o servio com o uso de
celular, sem que haja restrio sua liberdade de locomoo (art. 244, 2, da CLT).
(TST-E-ED-RR-3.400/1997-061-02-00.8, Relatora Min. Maria Cristina Peduzzi, SBDI-1,
DJ de 19.09.08)
SOBREAVISO - USO DE TELEFONE CELULAR. O uso de telefone celular, a exemplo do

aparelho de BIP, no configura o regime de sobreaviso, pelo fato de o empregado no
permanecer em sua casa aguardando o chamado para o servio, podendo, pois, deslocar-
se livremente ou at dedicar-se a outra atividade em seu perodo de descanso. Aplicao
analgica da Orientao Jurisprudencial n. 49 da SBDI-1 ao empregado portador de
aparelho celular, como na hiptese dos autos. Embargos no conhecidos.
(TST-E-RR-867/2003-064-03-00.9, Rel. Min. Vantuil Abdala, SBDI-1, DJ de 05.09.08)
35
Cabe destacar que, na mais recente deciso sobre a parcela de sobreaviso

(RR-37791/2002-900-09-00 DEJT - 05.06.2009), a 5 Turma do C. TST, por
unanimidade, reconheceu de forma polmica o direito do trabalhador que utiliza
BIP percepo da parcela de sobreaviso.
O polmico acrdo do processo RR-37791/2002-900-09-00 da lavra do
Ministro Emmanoel Pereira, que assim dispe no tpico especfico da parcela de
sobreaviso:
De posse das premissas fticas delineadas na deciso ora recorrida, permite-se

concluir a diversidade entre o caso submetido a exame e a hiptese definida na
Orientao Jurisprudencial n. 49 da SBDI-I.
Afirma-se isso, porque, segundo nossa jurisprudncia, somente o uso, por si s, do
BIP no assegura o direito s horas de sobreaviso, quer dizer, se h o uso associado
limitao do ir e vir do trabalhador, a situao ganha contornos diversos. E essa
a peculiaridade descrita pelo Regional f. 266, ao registrar que o Reclamante tinha
a liberdade de ir e vir limitada, no que concerne distncia e dificuldade de acesso
dos eventuais locais que pretenda visitar ou frequentar, ou, simplesmente, estar.
Tambm s f. 267-268, transcrevendo prova testemunhal, reconhece que o
Reclamante se utilizava do BIP para solucionar problemas que ocorriam durante as
rotas de entrega e distribuio, erros de emisso de notas fiscais, devoluo de
mercadorias, concesso de descontos a clientes, acidentes ou quebra de caminho,
que os acionamentos via BIP ocorriam entre as 18h e 23h; que o trabalho no setor de
distribuio ocorria de segunda a sbado; e que tais acionamentos ocorriam 3 a 4
vezes por semana.
Como se v, o caso retratado nos autos diverso do entendimento constante na
Orientao Jurisprudencial n. 49 da SBDI-I, razo pela qual no h como se
reconhecer contrariada.
No tocante aos arestos paradigmas transcritos s f. 276-277, so eles inespecficos,
a teor da Smula n. 296 desta Corte, por no contemplarem a premissa ftica
respeitante comprovada restrio de liberdade do trabalhador em ir e vir, em
decorrncia da obrigatoriedade de utilizar-se do BIP, para a soluo de problemas
emergenciais da empresa noite, aps o expediente, e nos sbados.
No conheo.
Na deciso do Ministro Emmanoel Pereira, verifica-se que a apreciao do

pleito de sobreaviso mudou o foco da anlise, na medida em que se inclui no
alicerce do decisum a anlise ftica, o que incomum na instncia extraordinria,
de modo a considerar que os elementos probatrios demonstraram que a utilizao
REGIME DE SOBREAVISO - USO DE APARELHO CELULAR - ORIENTAO

JURISPRUDENCIAL N. 49 DA SBDI-1. Nos termos da Orientao Jurisprudencial n. 49
da SBDI-1, aplicvel por analogia, no se caracteriza o sobreaviso se o empregado aguarda
chamado para o servio com o uso de celular, sem que haja restrio sua liberdade de
locomoo (art. 244, 2, da CLT). Embargos parcialmente conhecidos e desprovidos.
(TST-E-RR-805.488/2001.8, Rel. Min. Maria Cristina Peduzzi, SBDI-1, DJ de 07.03.08)
36
de BIP pelo trabalhador efetivamente restringia a liberdade de locomoo, como

tambm desenvolve interpretao inovadora baseada em premissas fticas para
fixar que a Orientao Jurisprudencial n. 49 da SBDI-I do C. TST no se aplica ao
caso concreto.
Registra-se que, embora a deciso no RR-37791/2002-900-09-00 faa
expressa referncia ao no conhecimento do recurso de revista da empresa, o
relator, Ministro Emmanoel Pereira, efetivamente adentra no mrito para trazer o
posicionamento inovador de que, no caso concreto, a utilizao de BIP pelo
trabalhador restringia a sua liberdade e que, nesse sentido, pode-se desenvolver
interpretao baseada em premissas fticas para fixar que a Orientao
Jurisprudencial n. 49 da SBDI-I do C. TST no se aplica ao caso concreto.
Observa-se, em meio a esse conflito interpretativo do instituto do sobreaviso
na Corte Trabalhista Superior, que se torna necessria a compreenso de alguns
parmetros basilares da Teoria do Direito como forma no apenas de reconhecer
em qual teoria fundamenta-se a interpretao desenvolvida pela Orientao
Jurisprudencial n. 49 fixada pela SBDI-I e a interpretao do polmico acrdo da
5 Turma do C. TST, da lavra do Ministro Emmanoel Pereira, no processo RR-
37791/2002-900-09-00, como tambm objetivando fixar parmetros crticos de
adeso ao posicionamento interpretativo que melhor coaduna-se com a conjugao
das necessidades sociais e das novas aplicaes tecnolgicas no mbito das
comunicaes.
Nesse sentido, passa-se a apreciar, isoladamente, a anlise da percepo
do sobreaviso a partir da Teoria de Hans Kelsen e da Teoria de Ronald Dworkin;
posteriormente, realiza-se um contraponto entre as duas teorias como forma de
melhor elucidar os posicionamentos adotados nas decises do C. TST sobre a
matria em discusso.
3 - A ANLISE DA PERCEPO DO SOBREAVISO A PARTIR DA TEORIA

DE HANS KELSEN3
Nas primeiras dcadas do sculo XX, o jusfilsofo Hans Kelsen apresentou

de forma inovadora a sua obra, Teoria Pura do Direito, que se prope a estruturar
a ordem jurdica de forma coesa, fechada e, por conseguinte, sem a influncia dos
valores ideolgicos ou morais que so prprios de outras cincias como a psicologia
e a sociologia.
Hans Kelsen afirma que
Quando designa a si prprio se designa como pura teoria do Direito, isto significa
que ela se prope garantir um conhecimento apenas dirigido ao Direito e excluir
deste conhecimento tudo quanto no pertena ao seu objeto, tudo quanto no se
possa, rigorosamente, determinar como Direito. Quer dizer que ela pretende libertar
a cincia jurdica de todos os elementos que lhe so estranhos. [...] a Teoria Pura do
Direito tem uma pronunciada tendncia antiideolgica. Comprova-se esta sua
3
Ressalta-se que a anlise da Teoria de Hans Kelsen restringe-se fixao de alguns
parmetros necessrios e limitados ao objeto deste trabalho.
37
tendncia pelo fato de, na sua descrio do Direito positivo, manter este isento de
qualquer confuso com um Direito ideal ou justo .[...] Neste sentido uma teoria
do Direito radicalmente realista, isto , uma teoria do positivismo jurdico. Recusa-se
valorar o Direito positivo.4
A teoria kelseniana reconhece que a existncia real da ordem jurdica

pressupe o isolamento da norma de fatores externos, ou seja, o isolamento do
sistema jurdico de valores polticos, psicolgicos, religiosos, ticos, ideolgicos e
morais.
A Teoria Pura do Direito estabelece que a anlise da norma meramente
descritiva, pois apenas dessa forma se pode constatar formalmente se a norma
integra o direito positivo sem a interferncia de quaisquer elementos valorativos
relativos ao contedo da norma.
Nesse aspecto, Hans Kelsen ressalta que
A cincia jurdica tem por misso conhecer - de fora, por assim dizer -o Direito e
descrev-lo com base no seu conhecimento. [...] Quer dizer: esta descrio realiza-
se sem qualquer referncia a um valor metajurdico e sem qualquer aprovao ou
desaprovao emocional. Quem, do ponto de vista da cincia jurdica, afirma, na
sua descrio de uma ordem jurdica positiva, que, sob um pressuposto nessa ordem
jurdica determinado, deve ser posto um ato de coao pela mesma ordem jurdica
fixado, exprime isto mesmo, ainda que tenha por injustia e desaprove a imputao
do ato coercitivo ao seu pressuposto.5
Observa-se que a teoria kelseniana, ao vislumbrar a possibilidade de se

obter a imunidade das influncias do meio exterior pela utilizao da tcnica de
descrio das normas jurdicas, reconhece a autonomia da cincia jurdica como
ramo prprio do conhecimento cientfico a partir da construo da dogmtica jurdica
fundamentada unicamente no direito positivo axiologicamente neutro.
O direito positivo axiologicamente neutro, de acordo com Hans Kelsen,
integra a ordem jurdica que formada por um
[...] sistema de normas cuja unidade constituda pelo fato de todas elas terem o
mesmo fundamento de validade. E o fundamento de validade de uma ordem normativa
uma norma fundamental da qual se retira a validade de todas as normas
pertencentes a essa ordem. Uma norma singular uma norma jurdica enquanto
pertence a uma determinada ordem jurdica, e pertence a uma determinada ordem
jurdica quando a sua validade se funda na norma fundamental.6
Nessa sistemtica, verifica-se que Hans Kelsen, como forma de estabelecer

coeso e coerncia ao sistema normativo, cria uma estrutura fechada e
hierarquizada entre as normas, ou seja, uma pirmide normativa, de modo que,
4
KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. Traduo Joo Baptista Machado. 7. ed., So
Paulo: Martins Fontes, 2006, p. 1 e 118.
5
Op. cit., p. 81 e 89.
6
Op. cit., p. 33.
38
como critrio de validao, as normas inferiores necessitam fundamentar-se nas

normas superiores, sendo a norma fundamental (Grundnorm) a de maior valor
hierrquico.
A norma fundamental
[...] a fonte comum da validade de todas as normas pertencentes a uma e mesma

ordem normativa, o seu fundamento de validade comum [...] a norma fundamental
a instaurao do fato fundamental da criao jurdica e pode, nestes termos, ser
designada como constituio no sentido lgico-jurdico, para a distinguir da
Constituio em sentido jurdico-positivo. Ela o ponto de partida de um processo:
do processo de criao do Direito positivo. Ela prpria no uma norma posta, posta
pelo costume ou pelo ato de um rgo jurdico, no uma norma positiva, mas uma
norma pressuposta, na medida em que a instncia constituinte considerada como
a mais elevada autoridade e por isso no pode ser havida como recebendo o poder
constituinte atravs de uma outra norma, posta por uma autoridade superior.7
A norma fundamental, portanto, no se confunde com a Carta Constitucional

e, ao contrrio das normas positivadas, no pode ser estabelecida por algum ou
por um rgo jurdico, constituindo-se como norma pressuposta fixada logicamente
para fundamentar a ordem jurdica positiva.
Tratando especificamente da interpretao e da aplicao do direito, Hans
Kelsen reconhece que o texto legal pode possuir indeterminaes (de natureza
intencional da prpria norma8 ou no intencional 9), de modo que as vrias
possibilidades de aplicao da norma devem ser limitadas pela moldura
interpretativa.
Hans Kelsen comenta que
O Direito a aplicar forma, em todas estas hipteses, uma moldura dentro da qual
existem vrias possibilidades de aplicao, pelo que conforme ao Direito todo ato
que se mantenha dentro deste quadro ou moldura, que preencha esta moldura em
qualquer sentido possvel. Se por interpretao se entende a fixao por via
cognoscitiva do sentido do objeto a interpretar, o resultado de uma interpretao
jurdica somente pode ser a fixao da moldura que representa o Direito a interpretar
e, consequentemente, o conhecimento das vrias possibilidades que dentro desta
moldura existem.10
7
Op. cit., p. 217 e 222.
8
Hans Kelsen, no caso da indeterminao intencional, exemplifica que A lei penal prev,
para a hiptese de um determinado delito, uma pena pecuniria (multa) ou uma pena de
priso, e deixa ao juiz a faculdade de, no caso concreto, se decidir por uma ou pela
outra... - Op. cit., p. 389.
9
Hans Kelsen, no caso da indeterminao no intencional, explica que Aqui temos em
primeira linha a pluralidade de significaes de uma palavra ou de uma sequncia de
palavras em que a norma se exprime: o sentido verbal da norma no unvoco, o rgo
que tem de aplicar a norma encontra-se perante vrias significaes possveis. - Op. cit.,
p. 389.
10
Op. cit., p. 390.
39
A moldura interpretativa, dentro da sistemtica de completude do sistema

positivo fechado, da validao da norma e da neutralidade axiolgica, consiste na
adequao da norma inferior aos limites fixados pela moldura fixada pela norma
superior, ou seja, na aplicao da teoria kelseniana, devem-se verificar as vrias
possibilidades de aplicao da norma existente no direito positivo, de modo que o
intrprete, ao se adequar aos limites fixados pela moldura da norma superior, deve
encontrar-se desprovido de valores no inerentes ordem jurdica.
Partindo dessa perspectiva, verifica-se a anlise da percepo do sobreaviso
a partir da Teoria de Hans Kelsen que se vincula ao critrio de completude do
sistema positivo formal (regras), validao da norma, neutralidade axiolgica e
moldura interpretativa.
Considerando que a teoria kelseniana expressamente reconhece que, no
direito positivo, no existem lacunas11, verifica-se que o intrprete, seguindo essa
linha de raciocnio, deve estender, de forma analgica, os parmetros fixados aos
trabalhadores do setor ferrovirio no 2 do art. 244 da CLT para os demais
trabalhadores em razo da inexistncia de outra disposio legal que possa ser
aplicada genericamente em todas as relaes de trabalho.
Verifica-se que o 2 do art. 244 da CLT foi regularmente estabelecido pelo
art. 36 do Decreto-lei n. 5, de 04.04.1966, sendo devidamente seguido o processo
legislativo da poca, como tambm se constata que o seu texto legal no contraria
as normas superiores, como a Constituio Federal e a Norma Fundamental, sendo,
portanto, plenamente vlido pela teoria kelseniana.
Na aplicao do 2 do art. 244 da CLT, considerando a neutralidade axiolgica
e moldura interpretativa fixada por Hans Kelsen, observa-se que o dispositivo legal
apenas pode reconhecer direito ao sobreaviso quando o trabalhador efetivamente
permanecer em sua prpria casa, aguardando o chamado para o servio.
Assim, partindo da concepo de aplicao da teoria kelseniana,
observa-se que o trabalhador que sofre restrio na sua liberdade de livre gozar
de suas folgas em razo da possibilidade de ser acionado a qualquer momento
pelo seu empregador por utilizar celular, smartphone, BIPs ou pagers no possui
direito percepo do sobreaviso, haja vista que ao intrprete no cabe emitir
juzo valorativo no dispositivo legal, ou seja, ao intrprete no cabe considerar que
o avano tecnolgico e as necessidades sociais criaram possibilidades de
atualizao da norma jurdica, de modo que, seguindo a neutralidade axiolgica e
a moldura interpretativa fixada por Hans Kelsen, constata-se que apenas seria
devido o sobreaviso ao trabalhador que efetivamente permanecesse em sua prpria
casa, aguardando o chamado para o servio.
Na esteira dessa interpretao, observa-se que a Orientao Jurisprudencial
n. 49 da SBDI-I do C. TST encontra-se sedimentada na teoria kelseniana, haja
vista que a mobilidade propiciada ao trabalhador pela utilizao de celular/BIP
impossibilita a percepo de sobreaviso em razo de o empregado no permanecer
em sua residncia, aguardando, a qualquer momento, convocao para o servio
(textuais).
11
Hans Kelsen afirma que ...o Direito vigente sempre aplicvel, pois no h lacunas... -
Op. cit., p. 276.
40
4 - A ANLISE DA PERCEPO DO SOBREAVISO A PARTIR DA TEORIA

DE RONALD DWORKIN12
Contrrio s concepes do positivismo jurdico de separao entre o direito

e a moral, o jusfilsofo Ronald Dworkin prope a interpretao e aplicao da
norma constitucional a partir do que denomina de leitura moral (moral reading)13,
constituindo-se em um dos principais crticos ao positivismo jurdico, especialmente
da teoria positivista de Hebert Hart.14
Ronald Dworkin afirma que
[...] a leitura moral possibilita encontrar a melhor concepo do princpio constitucional

da moral - o melhor entendimento da real igualdade entre homem e mulher que o
estatuto requer, por exemplo - o que se enquadra na vasta histria Americana [...] A
leitura moral uma estratgia de advogados e magistrados de boa-f que pode ser
utilizada em toda estratgia interpretativa.15
A leitura moral proposta por Ronald Dworkin proporciona o reconhecimento

da influncia dos valores sociais na anlise da norma como forma de possibilitar
decises judiciais fundamentadas na justia e na equidade, bem como estabelece
que o sistema jurdico complexo, sendo formado no apenas de regras, como
tambm de princpios e de polticas (policies).
Na sua anlise sobre a influncia dos valores sociais na leitura da norma e
no reconhecimento da complexidade do sistema jurdico, Ronald Dworkin utiliza
como exemplo o caso Riggs contra Palmer, de 1889, no qual o
[...] tribunal de Nova Iorque teve que decidir se um herdeiro nomeado no testamento
de seu av poderia herdar o disposto naquele testamento, muito embora ele tivesse
assassinado seu av com esse objetivo. O Tribunal comeou o seu raciocnio com a
seguinte deciso: bem verdade que as leis que regem a feitura, a apresentao de
provas, os efeitos dos testamentos e a transferncia de propriedade, se interpretados
literalmente e se sua eficcia e efeito no puderam, de modo algum e em quaisquer
circunstncias, ser limitados ou modificados, concedem essa propriedade ao
assassino. Mas o Tribunal prosseguiu, observando que todas as leis e os contratos
12
Ressalta-se que a anlise da Teoria de Ronald Dworkin restringe-se fixao de alguns
parmetros necessrios e limitados ao objeto deste trabalho.
13
DWORKIN, Ronald. Freedoms law: The moral reading of the american constitution.
Cambridge: Harvard University, 1999.
14
Em razo das limitaes deste trabalho, no se adentrar na anlise das crticas realizadas
por Ronald Dworkin teoria de Hebert Hart.
15
DWORKIN, Ronald. Freedoms law: The moral reading of the american constitution.
Cambridge: Harvard University, 1999, p. 11. Texto original: The moral reading ask them to
find the best conception of constitution moral principles - the best conception of constitutional
moral principles - the best understanding of what equal moral status for man and woman
really requires, for example - that fits the broad story do Americans historical record []
The moral reading is a strategy for layers and judge acting in good faith, which is all any
interpretive strategy can be.
41
podem ser limitados na sua execuo e seu efeito por mximas gerais e fundamentais
de direito costumeiro. A ningum ser permitido lucrar com sua prpria fraude,
beneficiar-se com seus prprios atos ilcitos, basear qualquer reivindicao na sua
prpria iniquidade ou adquirir bens em decorrncia de seu prprio crime. O assassino
no recebeu sua herana.16
Observando o caso Riggs contra Palmer, verifica-se que a aplicao estrita

da regra formal possibilitaria a legitimao judicial a um assassino de poder lucrar
com a sua conduta ilcita, porm o Tribunal de Nova Iorque, realizando a leitura
moral do caso concreto e buscando a aplicao da justia e da equidade, no
reconheceu o direito de herana ao assassino a partir da aplicao do princpio
geral do direito de que ningum pode beneficiar-se da sua prpria torpeza17 ou,
como afirma Ronald Dworkin, a partir do fundamento de que o nosso direito respeita
o princpio segundo o qual nenhum homem pode beneficiar-se dos erros que
comete.18
Ronald Dworkin estabelece o sistema jurdico complexo formado por regras,
princpios e polticas (policies), sendo utilizado pelos operadores do direito apenas
as regras e princpios, haja vista que os fundamentos polticos apenas devem ser
utilizados por cidados eleitos pelo povo que possuem legitimidade democrtica,
ou seja,
[...] as decises polticas, segundo esse argumento, devem ser tomadas por
funcionrios eleitos pela comunidade como um todo, que possam ser substitudos
periodicamente da mesma maneira [...] Os juzes no so eleitos nem reeleitos, e
isso sensato porque as decises que tomam ao aplicar a legislao tal como se
encontra devem ser imunes ao controle popular. Mas decorre da que no devem
tomar decises independentes no que diz respeito a modificar ou expandir o repertrio
legal, pois essas decises somente devem ser tomadas sob o controle popular. Esse
o conhecido argumento da democracia.19
Ronald Dworkin estabelece distino lgica entre regras e princpios, de

modo que
Os dois conjuntos de padres apontam para decises particulares acerca da obrigao

jurdica em circunstncias especficas, mas distingue-se quanto natureza da
orientao que oferecem. As regras so aplicveis maneira do tudo ou nada. Dados
os fatos que uma regra estipula, ento ou a regra vlida, e neste caso a resposta
que ela fornece deve ser aceita, ou no vlida, e neste caso em nada contribui
para a deciso [...] Os princpios possuem uma dimenso que as regras no tm - a
dimenso do peso ou da importncia. Quando os princpios se intercruzam (por
16
DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Traduo de Jefferson Luiz Camargo.
So Paulo: Martins Fontes, 2007, p. 37.
17
No original em latim: Nemo turpitudinem suam allegare potest.
18
Op. cit., p. 40.
19
DWORKIN, Ronald. Uma questo de princpio. Traduo de Lus Carlos Borges. So Paulo:
Martins Fontes, 2005, p. 17.
42
exemplo: a poltica de proteo aos compradores de automveis se ope aos

princpios de liberdade de contrato), aquele que vai resolver o conflito tem de levar
em conta a fora relativa de cada um.20
As regras, que de modo geral estabelecem condies claras sobre a sua

aplicabilidade, submetem-se sistemtica tudo ou nada (all or nothig), haja vista
que as regras no permitem que a sua validao seja apenas parcial, inclusive,
havendo conflito entre regras, uma delas no pode ser vlida e, nesse caso, o
sistema jurdico deve estabelecer quais os critrios de precedncia entre as regras,
ou seja,
Um sistema jurdico pode regular esses conflitos atravs de outras regras, que do
precedncia regra promulgada pela autoridade de grau superior, regra promulgada
mais recentemente, regra mais especfica ou outra coisa desse gnero. Um sistema
jurdico tambm pode preferir a regra que sustentada pelos princpios mais
importantes (Nosso sistema [norte-americano] utiliza essas duas tcnicas).21
Os princpios, por sua vez, constituem-se no padro normativo relacionado

moralidade que estabelece a correo valorativa da norma a partir da vinculao
entre a moral e o direito, de modo a proceder melhor compreenso e/ou
atualizao da regra nos casos reconhecidamente de difcil soluo.
Nesse diapaso, Ronald Dworkin preleciona que
[...] o tribunal cita princpios para justificar a adoo e a aplicao de uma nova
regra. No caso Riggs, o tribunal citou o princpio de que nenhum homem pode
beneficiar-se de seus prprios delitos como um parmetro fundamental, luz do
qual se pode ler a lei sobre os testamentos e, assim procedendo, justificou uma
nova interpretao dessa lei [...] necessrio, embora no suficiente, que o juiz
considere que a mudana favorecer algum princpio, dessa maneira o princpio
justifica a modificao.22
Os princpios, ao contrrio das regras, possuem uma dimenso de peso

especfico aplicvel situao determinada, de modo que, havendo conflito entre
os princpios, resolve-se utilizando o princpio que melhor se adequa busca pela
justia e pela equidade no caso concreto, porm o princpio afastado permanece
vlido e poder prevalecer em outra situao conflituosa.
Analisando os litgios, Ronald Dworkin identifica a ocorrncia dos casos
fceis (easy cases) e os casos difceis (hard cases).
Os casos fceis caracterizam-se pela aplicao clara e precisa da regra,
no havendo controvrsia quanto ao padro normativo que deve ser adotado na
soluo da lide.
Sobre os casos fceis, Ronald Dworkin comenta que
20
So Paulo: Martins Fontes, 2007, p. 39 e 42.
21
Op. cit., p. 43.
22
Op. cit., p. 46, 59/60.
43
evidente que o limite de velocidade na Califrnia de 90 quilmetros por hora, pois

bvio que qualquer interpretao competente do cdigo de trnsito desse Estado
leva a essa concluso [...] o prprio Hrcules23 se daria por satisfeito em reconhecer:
que no precisamos fazer perguntas quando j conhecemos as respostas.24
Os casos difceis constituem-se pela indefinio na aplicao da norma,

seja em razo da ambiguidade das palavras utilizadas pela legislao, ou em razo
do no enquadramento das peculiaridades do caso concreto na regra, ou em razo
de os fatos trazidos ao processo pelas partes no serem contemplados pelo
regramento legal, de modo que as variveis do caso concreto impossibilitam a
aplicao clara e precisa da regra, ou seja, os casos difceis ocorrem quando uma
ao judicial especfica no pode ser submetida a uma regra de direito clara,
estabelecida de antemo por alguma instituio.25
Os casos difceis so solucionados a partir da aplicao dos princpios que
integram o ordenamento jurdico, de modo que, mesmo nos casos difceis, o
magistrado deve buscar nos princpios, como direito preestabelecido pelo sistema
jurdico, a identificao da soluo da lide, uma vez que, em casos difceis, os
princpios desempenham um papel fundamental nos argumentos que sustentam
as decises a respeito de direitos e obrigaes jurdicos particulares.26
Ressalta-se que no h hierarquia entre os princpios, de modo que deve o
magistrado, frente ao conflito entre princpios, ponderar os valores morais envolvidos
na situao litigiosa e, com base na argumentao jurdica, reconhecer o princpio
que melhor coaduna-se com a aplicao da justia e da equidade.
Na sistemtica da anlise interpretativa, Ronald Dworkin identifica a
estruturao das decises dos casos difceis a partir da integridade do direito, ou
seja,
[...] o direito como integridade, as proposies jurdicas so verdadeiras se constam,

ou se derivam, dos princpios de justia, equidade e devido processo legal que
oferecem a melhor interpretao construtiva da prtica jurdica da comunidade.27
Ronald Dworkin compara a integridade do direito a um romance em cadeia,

isto , na aplicao da norma ao caso concreto, o juiz, como escritor literrio, deve
dar continuidade histria das decises judiciais a partir da observncia da
evoluo dos valores morais da sociedade, de modo que deve o magistrado
23
Sobre Hrcules, Ronald Dworkin explica que, para analisar criticamente a teoria positivista,
inventou um jurista de capacidade, sabedoria, pacincia e sagacidade sobre-humanas, a
quem chamei de Hrcules - Levando os direitos a srio. Traduo de Jefferson Luiz
Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 2007, p. 165.
24
DWORKIN, Ronald. O imprio do direito. Traduo de Jefferson Luiz Camargo. So Paulo:
25
So Paulo: Martins Fontes, 2007, p. 39 e 42.
26
DWORKIN, Ronald. Op. cit., p. 46.
27
DWORKIN, Ronald. O imprio do direito. Traduo de Jefferson Luiz Camargo. So Paulo:
44
observar as decises anteriores e o respectivo contexto histrico, objetivando

proferir decises coerentes que se adequam com os padres morais de justia e
de equidade da sociedade de sua poca, pois
A integridade no exige coerncia de princpio em todas as etapas histricas do

direito de uma comunidade; no exige que os juzes tentem entender as leis que
aplicam como uma continuidade de princpio com o direito de um sculo antes, j
em desuso, ou mesmo de uma gerao anterior. Exige uma coerncia de princpio
mais horizontal do que vertical ao longo de toda a gama de normas jurdicas que a
comunidade agora faz vigorar.28
A aplicao da integridade do direito nos casos difceis, portanto, pressupe

o reconhecimento pelo magistrado de padres morais de justia e de equidade da
sociedade em que vive como forma de possibilitar a escolha do princpio jurdico
que justifique a prolao de deciso coerente e que melhor se adequa ao fato
concreto.
Cabe destacar que Ronald Dworkin, com base na aplicao da integridade
do direito, reconhece que os casos difceis, de modo geral, possuem uma resposta
coerente e que melhor se adequa ao fato concreto, porm ressalta que seria
razovel dizer que em certos casos muito especiais no existe nenhuma resposta
certa para a questo de Direito.29
Nesse aspecto, Jean Carlos Dias comenta que
[...] os casos difceis que poderiam ser considerados como no dotados de uma
resposta certa so to especiais (exticos no dizer do autor) que se pode teoricamente
desconsiderar sua existncia.30
Partindo dessa perspectiva, verifica-se a anlise da percepo do sobreaviso

a partir da teoria de Ronald Dworkin que se vincula ao critrio de identificao da
complexidade da lide (caso fcil ou caso difcil - sendo que, no caso difcil, deve-se
estruturar a deciso judicial a partir da integridade do direito) e leitura moral
(influncia dos valores morais e sociais nas decises).
Realizando o cotejo entre a possibilidade de percepo da parcela de
sobreaviso pelo trabalhador que utiliza BIP ou aparelho celular e a teoria de Ronald
Dworkin, verifica-se que existem controvrsias sobre o enquadramento da situao
ftica no regramento legal, haja vista que, conforme j mencionamos anteriormente,
na poca da elaborao da redao do 2 do art. 244 da CLT (Decreto-lei n. 5, de
04.04.1966), no se consideraram os avanos tecnolgicos na rea das
comunicaes referente transmisso de voz e dados por aparelhos celulares,
smartphones, notebooks, BIPs ou pagers, que passaram a facilitar a comunicao
28
Op. cit., p. 273.
29
DWORKIN, Ronald. Uma questo de princpio. Traduo de Lus Carlos Borges. So Paulo:
30
DIAS, Jean Carlos. H uma resposta certa em casos difceis? Elementos para a anlise
dos direitos humanos em juzo. Belm: Saber - Revista do Centro Universitrio do Estado
do Par, 2006, p. 73.
45
direta da empresa com o seu colaborador para atender s convocaes de

emergncia, como tambm se deve destacar que o 2 do art. 244 da CLT
encontra-se localizado na seo que trata do servio ferrovirio, de modo que
inexiste outra disposio legal que possa ser aplicada genericamente a todas as
relaes de trabalho.
Desse modo, considerando que h indefinio na aplicao da norma em
razo do no enquadramento das peculiaridades do caso concreto na regra, seja
em decorrncia da evoluo das relaes sociais atuais que so incompatveis
realidade que originou o Decreto-lei n. 5, de 04.04.1966, seja em decorrncia da
limitao do 2 do art. 244 da CLT, que, por dispor especificamente sobre o
servio ferrovirio, impede a sua aplicao de forma genrica a todas as relaes
de trabalho, constata-se que a lide sobre a possibilidade de percepo da parcela
de sobreaviso pelo trabalhador que utiliza BIP ou aparelho celular enquadrada
pela teoria de Ronald Dworkin como caso difcil (hard case).
Analisando especificamente o litgio em questo como caso difcil e aplicando
a estruturao das decises dos casos difceis a partir da integridade do direito e
da leitura moral, verifica-se que o aspecto primordial a ser apreciado constitui-se
na evoluo das tecnologias que limitam a liberdade e o efetivo gozo das folgas
pelo trabalhador, especialmente considerando o aspecto psicolgico do obreiro
que afligido com a possibilidade de ser acionado a qualquer momento pelo
empregador, e na violao da dignidade da pessoa humana e do valor social do
trabalho que so princpios fundamentais consagrados pela Carta Republicana de
1988 (art. 1, incisos III e IV).
Observa-se que permitir que a empresa interfira, ainda que indiretamente,
na intimidade do trabalhador ao fornecer aparelho celular, smartphone, notebook,
BIP ou pager com o objetivo de acion-lo a qualquer momento para desempenhar
atividade profissional constitui efetiva violao ao princpio da dignidade do
trabalhador e do valor social do trabalho, na medida em que estende a jornada de
trabalho do obreiro para alm do ambiente laboral, ou seja, o trabalhador passa a
se vincular 24h por dia atividade profissional, independentemente de estar com
a famlia e/ou amigos em sua residncia ou em outros ambientes de lazer, cultura
ou de cunho religioso, de modo a proporcionar uma inverso de valores, isto , em
razo de o trabalhador no possuir direito desconexo da atividade laboral e de
nada receber como contraprestao, os empregadores passam a impor sociedade
o reconhecimento do trabalho no como meio que possibilita a qualidade de vida
da pessoa e, sim, retornando realidade nefasta do incio da Revoluo Industrial
do Sculo XVIII, como a finalidade primordial da existncia humana, expondo o
trabalhador a jornadas exaustivas e a maior ocorrncia de doenas ocupacionais.
No se pode esquecer tambm de que a possibilidade da empresa de acionar
o trabalhador a qualquer momento por meio de aparelhos celulares, smartphones,
notebooks, BIPs ou pagers para desempenhar atividade profissional sem a
concesso de contraprestao, seja por meio pecunirio ou por folga compensatria,
constitui prtica ilcita reconhecida pelo ordenamento jurdico brasileiro com base
na aplicao do princpio da vedao do enriquecimento sem causa.31
31
No original em latim: Nemo potest lucupletari, jactura aliena.
46
Assim, partindo da concepo de aplicao da teoria de Ronald Dworkin,

observa-se que o trabalhador que sofre restrio na sua liberdade de livre gozar
de suas folgas em razo da possibilidade de ser acionado a qualquer momento
pelo seu empregador por meio de celular, smartphone, BIPs ou pagers possui
direito percepo do sobreaviso, haja vista que, realizando uma leitura moral do
caso concreto, bem como se alicerando na dignidade da pessoa humana e no
valor social do trabalho que so princpios fundamentais consagrados pela Carta
Republicana de 1988 (art. 1, incisos III e IV), e, ainda, no princpio da vedao do
enriquecimento sem causa, constata-se que essa a escolha mais coerente e que
melhor se adequa situao ftica.
Nesse sentido, observa-se que o acrdo da lavra do Ministro Emmanoel
Pereira (Processo RR-37791/2002-900-09-00 - 5 T - TST), que reconhece o direito
ao sobreaviso ao trabalhador que utiliza BIP, coerente com a teoria de Ronald
Dworkin, na medida em que considera a evoluo sociotecnolgica e as respectivas
influncias na vida do trabalhador, como tambm considera os parmetros dos
princpios fundamentais da dignidade da pessoa humana e do valor social do
trabalho consagrados pela Carta Republicana de 1988 (art. 1, incisos III e IV) e,
ainda, o princpio da vedao do enriquecimento sem causa.
5 - PERCEPO DO SOBREAVISO: CONTRAPONTO ENTRE AS

TEORIAS DE HANS KELSEN E RONALD DWORKIN
Comparando as teorias de Hans Kelsen e Ronald Dworkin, observa-se que

possuem premissas paradoxais, haja vista que Kelsen parte do raciocnio de que o
sistema positivo formal (regras) completo e coeso, no havendo lacunas no
ordenamento, de modo que deve o intrprete analisar a lide com neutralidade
axiolgica e aplicar a moldura interpretativa fixada pelas normas existentes; por
outro lado Dworkin entende que a anlise do sistema jurdico complexa, ou seja,
formada por regras, princpios e poltica, sendo que apenas os dois primeiros
esto disposio do magistrado que, utilizando o critrio de identificao da lide
(caso fcil ou caso difcil - sendo que, no caso difcil, deve-se estruturar a deciso
judicial a partir da integridade do direito), realiza a leitura moral (influncia dos
valores morais e sociais nas decises) e estabelece a escolha mais coerente e
que melhor se adequa situao ftica.
Partindo de premissas diversas, Hans Kelsen e Ronald Dworkin fixam
concluses tambm diferentes quando aplicveis na anlise da possibilidade de
percepo do sobreaviso pela utilizao de aparelho celular e BIPs, haja vista que,
pela aplicao da Teoria de Kelsen, seguindo a neutralidade axiolgica e a moldura
interpretativa, apenas seria devido o sobreaviso ao trabalhador que efetivamente
permanecesse em sua prpria casa, aguardando o chamado para o servio,
consoante estabelece a Orientao Jurisprudencial n. 49 da SBDI-I do C. TST, de
modo que a mobilidade propiciada ao trabalhador pela utilizao de celular/BIP
impossibilita a percepo de sobreaviso; por outro lado, pela Teoria de Dworkin, a
evoluo sociotecnolgica e as respectivas influncias na vida do trabalhador, como
tambm considerando os parmetros dos princpios fundamentais da dignidade
da pessoa humana e do valor social do trabalho consagrados pela Carta
Republicana de 1988 (art. 1, incisos III e IV) e o princpio de vedao do
47
enriquecimento sem causa proporcionam a percepo de sobreaviso, conforme

estabelece o acrdo da lavra do Ministro Emmanoel Pereira (Processo RR-37791/
2002-900-09-00 - 5 T - TST).
Antes mesmo de finalizarmos o contraponto entre os posicionamentos de
Hans Kelsen e Ronald Dworkin no plano abstrato das teorias e fixarmos as
respectivas concluses, entendo necessrio realizar anlise prtica da realidade
social de trabalhadores que efetivamente se mantm conectados empresa aps
o trmino da jornada de trabalho mediante a utilizao de aparelho celular.
Nessa perspectiva, destaco alguns resultados da pesquisa em que realizei
nos Municpios de Parauapebas, Marab e Belm, no Estado do Par, nos anos
de 2006 e 2007, com trabalhadores que utilizam aparelho celular para se
comunicarem com a empresa.
Registro que a pesquisa foi feita mediante o fornecimento de um questionrio
sem qualquer identificao dos trabalhadores, tendo participado 39 pessoas das
reas de telecomunicaes, transporte, engenharia, vigilncia e minerao, sendo
mantido o anonimato de todos.
Dentre as questes objeto da pesquisa, pode-se destacar que: 66% dos
pesquisados no tiveram oportunidade de recusar o fornecimento do aparelho;
70% dos pesquisados indicaram que a sua liberdade em negociar sobre a
utilizao do aparelho e o custeio foi restringida, porque as regras foram impostas
pela empresa e no tiveram oportunidade para negociar sobre a utilizao e
custeio do aparelho; 97% dos pesquisados so contactados pela empresa
mediante o uso do aparelho celular; 90% consideram o aparelho celular um
instrumento de trabalho; 89,7% dos pesquisados declararam que so contactados
pela empresa mediante o uso do aparelho celular mais de 05 (cinco) vezes por
dia; 43,6% dos pesquisados so contactados pela empresa mediante o uso do
aparelho durante o horrio de trabalho, durante o intervalo para refeio, durante
os fins de semana e feriados e 25,6% dos pesquisados so contactados pela
empresa mediante o uso do aparelho durante o horrio de trabalho, durante o
intervalo para refeio, durante os fins de semana, feriados e frias; 62% dos
pesquisados declararam que no conseguem relaxar completamente sabendo
que podem ser contactados pela empresa a qualquer momento; 46,2% dos
pesquisados apenas podem desligar o aparelho celular nas frias; 51% dos
pesquisados informam que os familiares e amigos j pediram para desligar o
aparelho celular para que a empresa no os incomodasse durante os seus horrios
de refeio e/ou descanso; 82% dos pesquisados declaram que no recebem
sobreaviso pela utilizao de aparelho celular.
No plano prtico, a realidade sociolaboral retratada na pesquisa demonstra
que a grande maioria dos trabalhadores que se mantm conectados empresa
aps o trmino da jornada de trabalho mediante a utilizao de aparelho celular
so acionados pelos seus empregadores a qualquer hora do dia ou da noite,
inclusive durante o intervalo para almoo, fins de semana, feriados e nas frias, de
modo que esses trabalhadores no conseguem relaxar completamente sabendo
que podem ser contactados pela empresa a qualquer momento.
Desse modo, realizando o liame entre os dados da pesquisa, a realidade
sociotecnolgica e a abstrao das teorias de Hans Kelsen e Ronald Dworkin,
restam demonstradas as seguintes concluses:
48
1 - As necessidades sociais e as novas aplicaes tecnolgicas no mbito

das comunicaes efetivamente so parmetros primordiais para a compreenso
do instituto do sobreaviso no contexto do ordenamento jurdico, o que torna
plenamente ultrapassada a viso da teoria de Kelsen, especialmente no que se
refere neutralidade axiolgica e aplicao da moldura interpretativa fixada pelas
normas existentes;
2 - A Orientao Jurisprudencial n. 49 da SBDI-I do C. TST, que se encontra

sedimentada na teoria kelseniana, tambm se encontra desvinculada da realidade
sociotecnolgica e dos princpios fundamentais consagrados pela Excelsa Magna
Carta, especialmente os princpios da dignidade da pessoa humana e do valor
social do trabalho, o que compromete a sua aplicao como fundamento das
decises judiciais;
3 - O reconhecimento do direito ao sobreaviso pelo trabalhador que utiliza

aparelho celular, smartphone, notebook, BIP ou pager para ser acionado a qualquer
momento pelo empregador para desempenhar atividade profissional coerente
com a Teoria de Ronald Dworkin e com a realidade sociotecnolgica, coadunando-
se com os parmetros dos princpios fundamentais da dignidade da pessoa humana
e do valor social do trabalho consagrados pela Carta Republicana de 1988 (art. 1,
incisos III e IV) e com o princpio da vedao do enriquecimento sem causa,
merecendo destaque a deciso de vanguarda do Ministro Emmanoel Pereira
(Processo RR-37791/2002-900-09-00 - 5 T - TST - DEJT - 05.06.2009) que, por
unanimidade, afastou a aplicao da Orientao Jurisprudencial n. 49 da SBDI-I
do C. TST e reconheceu o direito de percepo do sobreaviso ao trabalhador que
utilizava BIP.
6 - ANEXO: INTEGRALIDADE DA PESQUISA E OS RESPECTIVOS

RESULTADOS
a) A empresa, no ato da sua contratao ou durante a vigncia do seu

contrato de trabalho, forneceu aparelho celular, BIP ou pager a voc?
( ) sim ( ) no
SIM NO
94,9% 5,1%
37 2
b) Em caso positivo, indique qual o aparelho fornecido?
( ) aparelho celular ( ) BIP ( ) pager
49
Aparelho celular BIP pager
100,0% 0,0% 0,0%
37 0 0
c) No momento do fornecimento do aparelho, voc teve liberdade para

recusar o fornecimento do aparelho?
( ) sim ( ) no
SIM NO
33,3% 66,7%
13 26
d) Em caso negativo, indique qual o motivo que restringiu a sua liberdade:
( ) porque a utilizao do aparelho essencial para o desenvolvimento da

sua atividade profissional.

sua atividade profissional e teve receio que o questionamento ou a recusa criasse
um atrito que pudesse comprometer a sua carreira na empresa.
( ) teve receio que o questionamento ou a recusa criasse um atrito que

pudesse comprometer a sua carreira na empresa.
( ) simplesmente no teve interesse em fazer essa negociao.
Opo 1 Opo 2 Opo 3 Opo 4
37,5% 45,8% 16,7% 8,3%
9 11 4 2
e) No momento do fornecimento do aparelho, voc teve liberdade para

negociar sobre a utilizao do aparelho e o custeio de sua utilizao?
( ) sim ( ) no
50
SIM NO
31% 69%
12 27
f) Em caso negativo, indique qual o motivo que restringiu a sua liberdade

em negociar sobre a utilizao do aparelho e o custeio de sua utilizao:
( ) porque as regras foram impostas pela empresa e a empresa no deu

oportunidade para negociar a utilizao e custeio do aparelho.
( ) porque as regras foram estabelecidas pela empresa e a empresa deu

oportunidade para negociar sobre a utilizao e custeio do aparelho, porm teve
receio que o questionamento criasse um atrito que pudesse comprometer a sua
carreira.
( ) simplesmente no teve interesse em fazer essa negociao.

sua atividade profissional e teve receio que o questionamento ou a recusa criasse
um atrito que pudesse comprometer a sua carreira na empresa.
( ) teve receio que o questionamento ou a recusa criasse um atrito que

pudesse comprometer a sua carreira na empresa.
Opo 1 Opo 2 Opo 3 Opo 4 Opo 5
70% 11% 7% 11% 0%
19 3 2 3 0
g) A empresa mantm contato com voc atravs desse aparelho?
( ) sim ( ) no
SIM NO
97% 3%
38 1
h) Quem arcou com o custo pela aquisio do aparelho?
51
( ) a empresa arcou integralmente.
( ) a empresa arcou com parte.
( ) voc arcou integralmente com a conta do aparelho.
Opo 1 Opo 2 Opo 3
89,7% 7,7% 2,6%
35 3 1
i) Quem arca com o custo pela utilizao do aparelho?
( ) a empresa arca integralmente com a conta do aparelho.
( ) a empresa arca com parte da conta do aparelho.
( ) voc arca integralmente com a conta do aparelho.
Opo 1 Opo 2 Opo 3
59,0% 38,5% 2,6%
23 15 1
j) Voc considera o aparelho como um instrumento de trabalho?
( ) sim ( ) no
SIM NO
90% 10%
35 4
l) Em mdia, quantas vezes por dia algum empregado da empresa mantm

contato com voc para tratar de assuntos profissionais?
( ) 1 vez por dia ( ) trs vezes por dia ( ) mais de cinco vezes por dias
Opo 1 Opo 2 Opo 3
5,1% 5,1% 89,7%
2 2 35
52
m) Quando esses contatos ocorrem?
( ) apenas durante o horrio de trabalho.
( ) durante o horrio de trabalho e durante o intervalo para refeio.
( ) durante o horrio de trabalho, durante o intervalo para refeio, durante

os fins de semana e feriados.
( ) durante o horrio de trabalho, durante o intervalo para refeio, durante

os fins de semana, feriados e frias.
Opo 1 Opo 2 Opo 3 Opo 4
23,1% 7,7% 43,6% 25,6%
9 3 17 10
n) Caso esses contatos ocorram fora do horrio de trabalho, responda: voc

consegue relaxar completamente sabendo que pode ser contactado pela empresa
a qualquer momento?
( ) sim, pois, quando saio da empresa, no me incomodam contatos da

empresa durante o meu horrio de descanso e/ou folga.
( ) no, pois sempre fico na expectativa de ser contactado pela empresa a

qualquer momento.
SIM NO
38% 62%
15 24
o) Voc j deixou de sair para algum lugar em razo do local no possuir

cobertura para o aparelho utilizado?
( ) sim ( ) no
SIM NO
28% 72%
11 28
53
p) Voc j deixou de sair para algum lugar em razo de o local ser distante
e o chamado da empresa poder acontecer a qualquer momento?
( ) sim ( ) no
SIM NO
38% 62%
15 24
q) Voc pode desligar o aparelho fora do horrio de trabalho?
( ) sim.
( ) no, apenas posso desligar durante as frias.
( ) no, apenas posso desligar durante os fins de semana, feriados e frias.
Opo 1 Opo 2 Opo 3
46,2% 46,2% 7,7%
18 18 3
r) Os seus familiares e/ou amigos j pediram para desligar o aparelho para

que a empresa no o incomodasse durante os seus horrios de refeio e/ou
descanso?
( ) sim ( ) no
SIM NO
51% 49%
20 19
s) Voc sente que sua intimidade violada pela empresa quando recebe
contatos de algum empregado da empresa para tratar de assuntos profissionais?
54
( ) sim ( ) no
SIM NO
49% 51%
19 20
t) Voc recebe sobreaviso?
( ) sim ( ) no
SIM NO
18% 82%
7 32
7 - BIBLIOGRAFIA
- BBLIA SAGRADA. Traduzida em portugus por Joo Ferreira de Almeida. So

Paulo: Kings Cross Publicaes, 2006.
- DIAS, Jean Carlos. H uma resposta certa em casos difceis? Elementos para a
anlise dos direitos humanos em juzo. Revista do Centro Universitrio do Estado
do Par, Belm: Saber, 2006.
- DWORKIN, Ronald. Freedoms law: The moral reading of the american
constitution. Cambridge: Harvard University, 1999.
- ______. Levando os direitos a srio. Traduo de Jefferson Luiz Camargo. So
Paulo: Martins Fontes, 2007.
- ______. O imprio do Direito. Traduo de Jefferson Luiz Camargo. So Paulo:
Martins Fontes, 2007.
- ______. Uma questo de princpio. Traduo de Lus Carlos Borges. So Paulo:
Martins Fontes, 2005.
- KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. Traduo Joo Baptista Machado. 7 ed.,
So Paulo: Martins Fontes, 2006.
- PINTO, Jos Augusto Rodrigues; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Repertrio de
conceitos trabalhistas. V. I. So Paulo: LTr, 2000.
55
A PRISO CIVIL DO DEPOSITRIO JUDICIAL INFIEL ECONOMICAMENTE

CAPAZ: UM OUTRO OLHAR*
Guilherme Guimares Feliciano**
RESUMO (EMENTA)
Priso do depositrio judicial infiel economicamente capaz no Processo do

Trabalho: constitucionalidade. Inexistncia de reiteradas decises sobre matria
constitucional com mesma orientao semntica (STF). Mera supralegalidade do
Pacto de San Jos da Costa Rica. Renovao legislativa do instituto. Natureza
jurdica de sano por contempt of court. Carter estritamente alimentar de verbas
sob execuo trabalhista.
Palavras-chave: 1. Priso civil. 2. Depositrio infiel. 3. Pacto de San Jos

da Costa Rica (Conveno Interamericana de Direitos Humanos) 4. Contempt of
court. 5. Efetividade da execuo (Processo do Trabalho).
SUMRIO
I. INTRODUO - EFETIVIDADE DA EXECUO E DEVIDO

PROCESSO LEGAL
II. A PRISO CIVIL DO DEPOSITRIO INFIEL
II.a. A Constituio Federal e o Pacto de San Jos da Costa Rica
II.b. Posies do Supremo Tribunal Federal
II.c. A questo da hierarquia das normas internacionais (I):
interpretao autntica do 3 do artigo 5 da CRFB
II.d. A questo da hierarquia das normas internacionais (II): regime de
recepo por derivao vinculada a ato de legitimao poltica
II.e. A questo da natureza jurdica da priso do depositrio infiel:
contempt of court
III. CONCLUSES
IV. BIBLIOGRAFIA
* O presente artigo reproduz a Nota Tcnica apresentada pelo autor Presidncia da

Associao Nacional dos Magistrados da Justia do Trabalho (ANAMATRA), em julho de
2009, para fins de encaminhamento contrrio aprovao do Enunciado n. 17 da PSV n.
03 (STF).
** Juiz do Trabalho Titular da 1 Vara do Trabalho de Taubat (15 Regio). Professor Associado
do Departamento de Direito do Trabalho e Seguridade Social da Faculdade de Direito da
Universidade de So Paulo (USP). Livre-Docente em Direito do Trabalho e Doutor em
Direito Penal pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. Professor-Assistente
Doutor do Departamento de Cincias Jurdicas da Universidade de Taubat (licenciado).
Autor de diversos artigos e monografias jurdicas (Das cooperativas na perspectiva luso-
brasileira, LTr, 2009; Direito prova e dignidade humana, LTr, 2008; Tpicos avanados
de direito material do trabalho, v. I e II, EDJ, 2006; Teoria da imputao objetiva no direito
penal ambiental brasileiro, LTr, 2005; Informtica e criminalidade, Nacional de Direito,
2001; Execuo das contribuies sociais na Justia do Trabalho, LTr, 2001; Tratado de
alienao fiduciria em garantia, LTr, 2000).
56
I. INTRODUO - EFETIVIDADE DA EXECUO E DEVIDO PROCESSO

LEGAL
Nos Estados Democrticos de Direito, o conceito de jurisdio j no se

limita ao velho conceito chiovendiano de atuao da vontade concreta da lei;
nem tampouco se atm ideia carneluttiana de composio de conflitos de
interesses qualificados por pretenses resistidas. A jurisdio, em acepo
moderna - seguida, entre outros, por A. PROTO PISANI (na Itlia) e por OVDIO
BAPTISTA e GUILHERME MARINONI (no Brasil) -, vincula-se mais diretamente
ao rol constitucional de direitos fundamentais e prpria noo de justia
concreta.
Assim que, ao dissecar o contedo semntico da clusula constitucional
do devido processo legal procedimental (procedural due process), o intrprete
deve necessariamente reconhecer, ao lado de ideias-fora como as de ampla
defesa, de contraditrio ou de publicidade dos atos, a de tutela jurisdicional efetiva
(que se liga diretamente fase executiva do processo). Na dico do prprio
MARINONI,
[...] a norma constitucional que afirma a ao [artigo 5, XXXV] institui o direito

fundamental tutela jurisdicional efetiva, e, dessa forma, confere a devida
oportunidade da prtica de atos capazes de influir sobre o convencimento judicial,
assim como a possibilidade do uso das tcnicas processuais adequadas situao
conflitiva concreta. [...] O direito fundamental tutela jurisdicional efetiva obriga
o juiz a garantir todos os seus corolrios, como o direito ao meio executivo capaz
de permitir a tutela do direito, alm de obrigar o legislador a desenhar os
procedimentos e as tcnicas processuais adequadas s diferentes situaes de
direito substancial. [...] As novas tcnicas processuais, partindo do pressuposto
de que o direito de ao no pode ficar na dependncia de tcnicas processuais
ditadas de maneira uniforme para todos os casos ou para alguns casos
especficos, incorporam normas abertas, isto , normas voltadas para a realidade,
deixando claro que a ao pode ser construda conforme as necessidades do
caso conflitivo.
(Teoria geral do processo. 3 ed., So Paulo: Malheiros, 2008, v. I, p.285-291 -
g.n.)
Nesse encalo, certo que (1) o binmio processo/procedimento deve se

adequar s necessidades de satisfao do direito material in concreto (em especial
quando dotado de jusfundamentalidade), no o contrrio; e (2) o conceito de
jurisdio passa a se erguer sobre trs pilares:
(a) revalorizao do sentido de funo de tutela da atividade jurisdicional

(especialmente em relao aos direitos fundamentais do cidado e
respectiva dimenso da eficcia, em sentido vertical e horizontal);
(b) reconhecimento do princpio da efetividade da jurisdio como corolrio

do devido processo legal (artigo 5, LIV, in fine, CRFB);
57
(c) reconhecimento da jurisdio como espao pblico legtimo para o dilogo

social legitimador do fenmeno jurdico (transigindo - como j inevitvel
na ps-modernidade - com a ideia habermasiana de Direito como agir
comunicativo1).
Sendo assim, pe-se a questo: como compreender, nesse novo contexto,

a questo da priso civil do depositrio infiel (inciso LXVII do artigo 5 da CRFB)?
Atende-se, e em que medida, funo de tutela material do fenmeno jurisdicional?
II. A PRISO CIVIL DO DEPOSITRIO INFIEL
II.a. A Constituio Federal e o Pacto de San Jos da Costa Rica
A questo no nova, em absoluto. Reza o inciso LXVII do artigo 5 da

CRFB, no rol dos direitos individuais da pessoa humana, o seguinte:
[...]
LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento
voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel (g.n.).
No entanto, no ano de 1992, por intermdio do Decreto n. 678/92, entrou

em vigor no Brasil a Conveno Interamericana de Direitos Humanos, tambm
conhecida como Pacto de San Jos da Costa Rica. A Conveno, aprovada em
22.11.1969 no mbito da Organizao dos Estados Americanos (OEA), colhe dos
Estados signatrios o compromisso de respeitar os direitos e liberdades nela
reconhecidos e [] garantir seu livre e pleno exerccio a toda pessoa que est
sujeita sua jurisdio, sem qualquer discriminao. E, no que toca aos direitos
de liberdade, assim dispe o seu artigo 7, n. 7:
[...]
7. Ningum deve ser detido por dvidas. Este princpio no limita os mandatos de
autoridade judiciria competente expedidos em virtude de inadimplemento de
obrigao alimentar (g.n.).
Aps o ingresso das normas do Pacto de San Jos na ordem jurdica interna
brasileira, e vista do que dispe o 2 do artigo 5 da CRFB, passou-se a discutir
quais os efeitos da garantia do artigo 7, n. 7, nas disposies constitucionais e
legais em vigor, notadamente naquelas que equiparavam condio de depositrio
infiel devedores dos mais diversos matizes (alienao fiduciria em garantia, cdulas
1
Cfr., por todos, HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia: entre facticidade e validade,
trad. Flvio Beno Siebeneichler, Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997, v. I, passim (em
especial na contraposio entre as concepes procedimentalista e substancialista do
Direito); HABERMAS, Jrgen. Era das transies, trad. Flvio Beno Siebeneichler, Rio de
Janeiro: Tempo Brasileiro, 2003, p.53 (quanto s prticas interssubjetivas de entendimento
legitimadoras do processo de criao normativa).
58
hipotecrias rurais e industriais, etc.). Seguiu-se a isso um perodo de

amadurecimento intelectual, que culminou com as recentes decises do Supremo
Tribunal Federal a respeito da matria. E, na sua esteira, o Enunciado n. 17 da
PSV n. 03, assim redigido:
PRISO CIVIL. DEPOSITRIO INFIEL. ilcita a priso civil do depositrio infiel,

qualquer que seja a modalidade de depsito (g.n.).
V-se que o texto proposto no estabelece distino entre as variegadas

hipteses de ordens de priso calcadas na hiptese de infidelidade depositria.
No que, cremos, no andou bem. Mas, para tanto concluir, importante, pois,
examinar o teor dessas decises. Vejamo-las.
II.b. Posies do Supremo Tribunal Federal
Em sucessivos julgamentos, inspirado pelos bons ventos do Pacto de San

Jos, o Excelso Pretrio tem se manifestado pela inconstitucionalidade de normas
legais que dispem sobre a priso civil de devedores equiparados a depositrios
infiis. Nem todos, porm, seguem a mesma linha de raciocnio hermenutico. Na
verdade, divisam-se claras divergncias de entendimento imanentes aos prprios
arestos ou votos vencedores (conquanto encaminhem, em vrios aspectos,
resultados bem semelhantes).
Entre as tantas decises, algumas merecem apontamento e transcrio,
at porque esto na base de fundamentao do Enunciado n. 17 da PSV n. 03.
Em primeiro lugar, deve-se referenciar o recurso extraordinrio n. 349.703/RS,
relatado pelo Ministro AYRES BRITTO, em voto que talvez seja o mais paradigmtico
da linha jusfundamentalista de interpretao da norma do inciso LXVII do artigo 5
da CRFB. L-se no aresto:
1. PRISO CIVIL DO DEPOSITRIO INFIEL EM FACE DOS TRATADOS

INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS. INTERPRETAO DA PARTE FINAL
DO INCISO LXVII DO ART. 5 DA CONSTITUIO BRASILEIRA DE 1988. POSIO
HIERRQUICO-NORMATIVA DOS TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS
HUMANOS NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO. Desde a adeso do Brasil,
sem qualquer reserva, ao Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (art. 11)
e Conveno Americana sobre Direitos Humanos - Pacto de San Jos da Costa
Rica (art. 7, 7), ambos no ano de 1992, no h mais base legal para priso civil do
depositrio infiel, pois o carter especial desses diplomas internacionais sobre direitos
humanos lhes reserva lugar especfico no ordenamento jurdico, estando abaixo da
Constituio, porm acima da legislao interna. O status normativo supralegal dos
tratados internacionais de direitos humanos subscritos pelo Brasil torna inaplicvel a
legislao infraconstitucional com ele conflitante, seja ela anterior ou posterior ao
ato de adeso. Assim ocorreu com o art. 1.287 do Cdigo Civil de 1916 e com o
Decreto-lei n. 911/69, assim como em relao ao art. 652 do Novo Cdigo Civil (Lei
n. 10.406/2002).
E, na sequncia, l-se:
59
2. ALIENAO FIDUCIRIA EM GARANTIA. DECRETO-LEI N. 911/69.

EQUIPARAO DO DEVEDOR-FIDUCIANTE AO DEPOSITRIO. PRISO CIVIL
DO DEVEDOR-FIDUCIANTE EM FACE DO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE.
A priso civil do devedor-fiduciante no mbito do contrato de alienao fiduciria em
garantia viola o princpio da proporcionalidade, visto que: (a) o ordenamento jurdico
prev outros meios processuais-executrios postos disposio do credor-fiducirio
para a garantia do crdito, de forma que a priso civil, como medida extrema de
coero do devedor inadimplente, no passa no exame da proporcionalidade como
proibio de excesso, em sua trplice configurao: adequao, necessidade e
proporcionalidade em sentido estrito; e (b) o Decreto-lei n. 911/69, ao instituir uma
fico jurdica, equiparando o devedor-fiduciante ao depositrio, para todos os efeitos
previstos nas leis civis e penais, criou uma figura atpica de depsito, transbordando
os limites do contedo semntico da expresso depositrio infiel insculpida no art.
5, inciso LXVII, da Constituio e, dessa forma, desfigurando o instituto do depsito
em sua conformao constitucional, o que perfaz a violao ao princpio da reserva
legal proporcional. Recurso extraordinrio conhecido e no provido (STF, RE n.
349.703, Min. AYRES BRITTO, j. 03.12.2008 g.n.).
No foi, porm, essa a deciso a inspirar a redao do Enunciado n. 17 da

PSV n. 03. Ao contrrio, aquela redao - que, vimos, generaliza a proibio de
cerceamento liberdade do depositrio infiel - est umbilicalmente ligada ao
julgamento do RE n. 466.343/SP, da relatoria do Min. CEZAR PELUSO. Neste
ltimo, pode-se ler a seguinte ementa:
PRISO CIVIL. Depsito. Depositrio infiel. Alienao fiduciria. Decretao da

medida coercitiva. Inadmissibilidade absoluta. Insubsistncia da previso
constitucional e das normas subalternas. Interpretao do art. 5, inc. LXVII e 1,
2 e 3, da CF, luz do art. 7, 7, da Conveno Americana de Direitos Humanos
(Pacto de San Jos da Costa Rica). Recurso improvido. Julgamento conjunto do RE
n. 349.703 e dos HCs n. 87.585 e n. 92.566. ilcita a priso civil de depositrio
infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito (STF, RE n. 466.343/SP, Min.
CEZAR PELUSO, j. 03.12.2008 - g.n.).
Mais eloquente ainda, nessa mesma direo, a ementa do HC n. 91.361-

SP, da relatoria do Min. CELSO DE MELLO, que reconhece explicitamente a
possibilidade de mutao informal da Constituio, com espeque na jurisprudncia
dos tribunais. Grafou-a nos seguintes termos:
HABEAS CORPUS - PRISO CIVIL - DEPOSITRIO LEGAL (LEILOEIRO OFICIAL)

- A QUESTO DA INFIDELIDADE DEPOSITRIA - CONVENO AMERICANA DE
DIREITOS HUMANOS (ARTIGO 7, n. 7) - HIERARQUIA CONSTITUCIONAL DOS
TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS - PEDIDO DEFERIDO.
ILEGITIMIDADE JURDICA DA DECRETAO DA PRISO CIVIL DO DEPOSITRIO
INFIEL.
- No mais subsiste, no sistema normativo brasileiro, a priso civil por infidelidade
depositria, independentemente da modalidade de depsito, trate-se de depsito
voluntrio (convencional) ou cuide-se de depsito necessrio. Precedentes.
60
TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS: AS SUAS RELAES

COM O DIREITO INTERNO BRASILEIRO E A QUESTO DE SUA POSIO
HIERRQUICA.
- A Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Art. 7, n. 7). Carter subordinante
dos tratados internacionais em matria de direitos humanos e o sistema de proteo
dos direitos bsicos da pessoa humana.
- Relaes entre o direito interno brasileiro e as convenes internacionais de direitos
humanos (CF, art. 5 e 2 e 3). Precedentes.
- Posio hierrquica dos tratados internacionais de direitos humanos no ordenamento
positivo interno do Brasil: natureza constitucional ou carter de supralegalidade? -
Entendimento do Relator, Min. CELSO DE MELLO, que atribui hierarquia constitucional
s convenes internacionais em matria de direitos humanos.
A INTERPRETAO JUDICIAL COMO INSTRUMENTO DE MUTAO INFORMAL

DA CONSTITUIO.
- A questo dos processos informais de mutao constitucional e o papel do Poder
Judicirio: a interpretao judicial como instrumento juridicamente idneo de mudana
informal da Constituio. A legitimidade da adequao, mediante interpretao do
Poder Judicirio, da prpria Constituio da Repblica, se e quando imperioso
compatibiliz-la, mediante exegese atualizadora, com as novas exigncias,
necessidades e transformaes resultantes dos processos sociais, econmicos e
polticos que caracterizam, em seus mltiplos e complexos aspectos, a sociedade
contempornea.
HERMENUTICA E DIREITOS HUMANOS: A NORMA MAIS FAVORVEL COMO

CRITRIO QUE DEVE REGER A INTERPRETAO DO PODER JUDICIRIO.
- Os magistrados e Tribunais, no exerccio de sua atividade interpretativa,
especialmente no mbito dos tratados internacionais de direitos humanos, devem
observar um princpio hermenutico bsico (tal como aquele proclamado no Artigo
29 da Conveno Americana de Direitos Humanos), consistente em atribuir primazia
norma que se revele mais favorvel pessoa humana, em ordem a dispensar-lhe
a mais ampla proteo jurdica.
- O Poder Judicirio, nesse processo hermenutico que prestigia o critrio da norma
mais favorvel (que tanto pode ser aquela prevista no tratado internacional como a
que se acha positivada no prprio direito interno do Estado), dever extrair a mxima
eficcia das declaraes internacionais e das proclamaes constitucionais de
direitos, como forma de viabilizar o acesso dos indivduos e dos grupos sociais,
notadamente os mais vulnerveis, a sistemas institucionalizados de proteo aos
direitos fundamentais da pessoa humana, sob pena de a liberdade, a tolerncia e o
respeito alteridade humana tornarem-se palavras vs.
- Aplicao, ao caso, do Artigo 7, n. 7, c/c o Artigo 29, ambos da Conveno
Americana de Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica): um caso tpico
de primazia da regra mais favorvel proteo efetiva do ser humano.
(STF, HC n. 91.361-SP, rel. Min. CELSO DE MELLO, j. 23.09.2008 - g.n.).
Cotejando-se esses julgados - que ocupam o papel mais proeminente na

base de sustentao da proposta de enunciado (em especial, os dois primeiros) -,
61
pode-se facilmente observar um choque de concepes. Neste ltimo aresto, resta

clarividente o entendimento perfilhado pelo Min. CEZAR PELUSO, no sentido de
que a norma do inciso LXVII do artigo 5 da CRFB insubsistente (essa a
expresso da ementa), assim como - e com maior razo - as normas
infraconstitucionais que regulavam a hiptese. Prope, portanto, uma tese de
esvaziamento da parte final do inciso LXVII do artigo 5, provavelmente dentro da
ideia de Constituio viva e de historicidade da Lex legum (a que corresponde,
segundo J. J. GOMES CANOTILHO, o princpio da fora normativa da Constituio2);
isso porque, afinal, o Supremo Tribunal Federal no poderia sem mais julgar
inconstitucional um preceito - ou parte dele - ditado pelo prprio Poder Constituinte
originrio. J naquele primeiro julgado, contrariamente a esse derradeiro, convm
atentar para dois aspectos fundamentais.
A uma, e por um lado, o aresto da lavra do Min. AYRES BRITTO faz expressa
referncia ao artigo 652 do nCC, pelo qual, seja o depsito voluntrio ou necessrio,
o depositrio que no o restituir quando exigido ser compelido a faz-lo mediante
priso no excedente a um ano, e ressarcir os prejuzos. E, com efeito, entre as
hipteses de depsito necessrio, est a do que se faz em desempenho de
obrigao legal (inciso I do artigo 647 do nCC), como o caso do depositrio
judicial. Realmente, consta do inciso IV do artigo 665 do CPC a previso legal de
nomeao de depositrio para os bens penhorados; logo, quem voluntariamente
assume esse compromisso, na forma do respectivo termo de depsito ou da prpria
certido do oficial de justia, passa a estar no desempenho de obrigao legal,
ordinariamente dimanada do prprio artigo 655 do CPC, sujeitando-se, por essa
via, ao regime jurdico dos artigos que regem a matria no campo civil (627 a 652,
no que couber). Noutras hipteses, mais especficas, a obrigao legal estar
calcada em outras normas do Cdigo de Processo Civil, como a do seu artigo 188,
a do seu artigo 824 (cautelar de sequestro), etc. Mas, em todo caso, obrigao
(dir-se-ia melhor dever) de natureza legal, a perfazer hiptese de depsito
necessrio, desde que, na origem, haja interesse do cidado em assumir as
responsabilidades de depositrio e, com isso, preservar ou obter a posse dos bens
constritos. A partir de ento, s por expressa deciso judicial poder ser liberado
de seus deveres para com o juzo; e, para esse fim, o magistrado oficiante dever
considerar, sempre, quais as razes alegadas para o requerimento de destituio.
A duas, e por outro lado, o aresto da lavra do Min. AYRES BRITTO faz
concomitante referncia ao inciso LXVII do art. 5 da Constituio (= priso do
depositrio infiel), o que significa que, naquele voto (aprovado por unanimidade),
est subentendida, para algum efeito, a subsistncia do permissivo constitucional
do artigo 5, LXVIII, in fine, da CRFB. Cai por terra, portanto, a tese do
esvaziamento desse preceito normativo.
Constata-se, pois, que as teses vazadas num e noutro aresto no so
coincidentes. O primeiro considera apenas a legislao infraconstitucional, que
teria sido superada, nessa parte, pelo Pacto de San Jos da Costa Rica (inclusive
no Cdigo Civil de 2002, apesar da sua posteridade cronolgica); no entrev,
2
Cfr., por todos, CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio.
3 ed., Coimbra: Almedina, 1999, p. 1223-1228; MORAES, Alexandre de. Direitos humanos
fundamentais: teoria geral, 3 ed., So Paulo: Atlas, 2000, p. 39-43.
62
porm, qualquer esvaziamento na norma constitucional (ao menos explicitamente).

O segundo, por sua vez, considera ter havido uma derrogao de contedo na
norma do inciso LXVII do artigo 5 da CRFB. Outrossim, o primeiro cinge-se
hiptese do Decreto-lei n. 911/69 (= alienao fiduciria em garantia), esgrimindo
com o princpio da proporcionalidade (i.e., considerando haver, em juzo concreto,
um descompasso entre a legislao ordinria e os princpios de liberdade que
informam a Constituio, o que corresponde a declarar a desconformidade daquela
especfica hiptese de priso civil - a do devedor-fiduciante - com a law of the land,
i.e., com o devido processo legal substantivo). Com isso - diga-se -, no
discordamos, em absoluto.3 A questo que o segundo julgado, por seu turno,
versa tese completamente diversa: na sua perspectiva, qualquer hiptese de priso
civil por infidelidade depositria seria inconstitucional, in abstracto e ab ovo,
independentemente de qualquer juzo concreto de proporcionalidade. Como se
nota, os dois arestos encaminham teses bem diferentes (conquanto, na prtica,
ambos terminem invalidando a restrio liberdade da pessoa).
Quando, porm, examina-se o teor do 17 Enunciado da PSV n. 03, no se
encontram fiapos quaisquer daquela primeira viso de mundo. O enunciado
simplesmente a reproduo da parte final da ementa exarada no RE n. 466.343,
que guarda boa distncia do pensamento veiculado no RE n. 349.703. E, como
sabemos, um dos pressupostos legais para que se edite uma smula vinculante ,
nos termos do artigo 103-A, caput, da CRFB (na redao da EC n. 45/2004), que
O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso

de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria
constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter
efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao
pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder
sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei (g.n.).
No mesmo sentido, quase dois anos depois, promulgou-se a Lei n.

11.417/2006 - que regulamenta o art. 103-A da Constituio Federal -, cujo
artigo 2, caput, praticamente reproduz o texto anterior.
Sendo assim, no mbito do STF, a existncia de reiteradas decises sobre
determinada matria constitucional (i.e., a existncia de iterativa jurisprudncia -
com mesmo teor semntico - acerca de certo tema constitucional) condio sine
qua non para a edio de uma smula vinculante. A contrario sensu, se notria a
divergncia de teses (apesar da uniformidade de resultados), o texto de uma das
ementas - que abraa uma das teses, em prejuzo parcial daquela outra - jamais
poderia dar forma a uma smula vinculante. Afinal, o que est em jogo sobretudo
a ratio decidendi dos julgados, no o seu resultado prtico-formal (ou no se trataria
de funo judiciria, mas de funo legislativa discricionria4).
3
E, para tanto constatar, veja-se, de nossa lavra, Tratado de alienao fiduciria em garantia:
das bases romanas Lei n. 9.514/97, So Paulo: LTr, 1999, p. 387-411.
4
E, nesse sentido, sobre as diferenas ontolgicas entre as funes judiciria (= jurisdicional)
e legislativa, v., por todos, CAPPELLETTI, Mauro. Juzes legisladores?, trad. Carlos Alberto
lvaro de Oliveira, Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor, 1993, p. 81-82.
63
Bem a propsito, identificando o eixo evolutivo dessas mesmas teses - e,

por conta disso, a principal fonte das divergncias entre aqueles julgados -, vem
baila o quanto dito pelo Min. GILMAR MENDES, da mesma Corte Suprema, tanto
em seu voto no HC n. 87.585-8/TO quanto em recente texto doutrinrio.5 Para
MENDES,
[...] as consequncias prticas da equiparao [dos tratados de direitos humanos

Constituio] vo nos levar a uma situao de revogao de normas constitucionais
pela assinatura de tratados. [...] O Estado Constitucional no mais se apresenta
como um Estado Constitucional voltado para si mesmo, mas que se disponibiliza
como referncia para os outros Estados Constitucionais membros de uma
comunidade, e no qual ganha relevo o papel dos direitos humanos e fundamentais
(g.n.).
Noutras palavras, fiando-se no paradigma ps-moderno do chamado

Estado Constitucional Cooperativo, GILMAR MENDES parece caminhar, com
certa doutrina, para o reconhecimento de uma condio de
supraconstitucionalidade em favor dos tratados de direitos humanos (endossando
- ou superando -, nesse aspecto, a tese de CEZAR PELUSO, de CELSO DE
MELLO e, outrora, do mpar VICENTE MAROTTA RANGEL). Isso conduziria, no
futuro, a um desdobramento dos estratos de legitimidade de leis sindicveis junto
ao Excelso Pretrio (aproximando-nos, aqui, do modelo europeu continental): de
um lado, a constitucionalidade de leis; de outro, a convencionalidade de leis. E,
nesse encalo, a aprovao do Pacto de San Jos da Costa Rica poderia
realmente esvaziar a parte final da norma do inciso LXVII do artigo 5 da CRFB.
Observe-se, porm, que essa tese est em franca colidncia com aquela
perfilhada pelo Min. AYRES BRITTO no RE n. 349.703, em cuja ementa se l,
textualmente, que o carter especial desses diplomas internacionais sobre
direitos humanos [na espcie, o Pacto de San Jos] lhes reserva lugar especfico
no ordenamento jurdico, estando abaixo da Constituio, porm acima da
legislao interna; o que equivale a ressaltar, adiante, o status normativo
supralegal dos tratados internacionais de direitos humanos subscritos pelo Brasil.
Ou seja: supralegalidade, mas no constitucionalidade ou
supraconstitucionalidade do texto convencional (contrapondo-se, pois, tese de
PELUSO). Curiosamente, alis, o que tambm afirmou o prprio Min. GILMAR
MENDES, mas agora no RE n. 466.343, assegurando que os tratados sobre
direitos humanos aprovados sem o rito do artigo 5, 3 seriam
infraconstitucionais, porm, diante de seu carter especial em relao aos demais
atos normativos internacionais, tambm seriam dotados de um atributo de
supralegalidade (g.n.).
5
Cfr. MENDES, Gilmar; VALE, Andr Rufino do. A influncia do pensamento de Peter Hberle
no STF, in Revista Consultor Jurdico, So Paulo, Conjur, 10.04.2009, p. 01-19 (http://
www.conjur.com.br/2009-abr-10/pensamento-peter-haberle-jurisprudencia-supremo-
tribunal-federal - acesso em 22.07.2009).
64
Cite-se, enfim, o quanto ementado no prprio HC n. 87.585, da relatoria do

Min. MARCO AURLIO, que praticamente prenunciou essa mudana de rumos6,
logo aps a edio da EC n. 45/2004. Nesse habeas, decidiu-se, na linha do quanto
decidido pelo Min. AYRES BRITTO (mas alguns anos antes), o seguinte:
DEPOSITRIO INFIEL - PRISO. A subscrio pelo Brasil do Pacto de So Jos da

Costa Rica, limitando a priso civil por dvida ao descumprimento inescusvel de
prestao alimentcia, implicou a derrogao das normas estritamente legais
referentes priso do depositrio infiel (ementa oficial - g.n.).
Noutro trecho:
[] 2. Surge a relevncia do que articulado. Se, de um lado, certo que a Carta da

Repblica dispe sobre a priso do depositrio infiel - artigo 5, inciso LXVII -, de
outro, afigura-se inaplicvel o preceito. As balizas da referida priso esto na legislao
comum e, ento, embora a norma inserta no artigo 652 do Cdigo Civil seja posterior
aos fatos mencionados, o mesmo no ocorre com a disciplina instrumental prevista
no Cdigo de Processo Civil (STF, HC n. 87.585, Min. MARCO AURLIO, j. 20.12.2005
[liminar] - g.n.).
Neste ltimo excerto, sustenta-se claramente - qui numa terceira

perspectiva - que, a uma, no houve revogao ou esvaziamento da parte final
do inciso LXVII do artigo 5 da CRFB, mas apenas uma condio sui generis de
ineficcia pela revogao da legislao infraconstitucional (e, muito particularmente,
das normas do Cdigo de Processo Civil que se aplicariam matria), em face do
advento do Pacto de San Jos7; logo, o julgado no compartilha, em absoluto, da
ideia de constitucionalidade ou supraconstitucionalidade da norma do artigo 7, 7,
do Pacto, a ponto de seguir citando o permissivo constitucional, para depois
consider-lo apenas inaplicvel no atual contexto. A duas, a referncia
6
Isso porque, at o final da dcada de noventa, tanto o Supremo Tribunal Federal como o
Superior Tribunal de Justia afirmavam a constitucionalidade da priso civil do depositrio
infiel e a prpria recepo constitucional do Decreto-lei n. 911/69 (= alienao fiduciria
em garantia), reconhecendo a legitimidade das prises declaradas mesmo em figuras
contratuais equiparadas do depsito contratual ou necessrio (cfr., e.g., STF, HC n.
72.131, j. 23.11.1995; STF, HC n. 73.044-2, 20.09.1996; STJ, RMS 3.623/SP, 29.10.1996).
Pontuvamos ento a nossa divergncia, na obra citada, quanto condio especfica do
devedor fiduciante e ilegitimidade de sua priso, merc do Pacto de San Jos e de
outros argumentos (cfr. Tratado, p. 392-398).
7
Ou, como bem resumiu o Min. AYRES BRITTO nos debates orais (dirigindo-se ao Min.
CELSO DE MELLO):
Gostaria muito de saber a opinio de Vossa Excelncia, porque o Ministro Marco Aurlio
emite um voto conceitual, defende a tese jurdica de que a Constituio, no particular, no
autoaplicvel, no consubstancia uma norma de eficcia plena quando excepciona a
priso civil. A proibio a regra, mas h duas excees que, segundo o Ministro Marco
Aurlio, no so operantes, dependem de lei (g.n.).
65
posteridade da norma do artigo 652 do nCC - que AYRES BRITTO reputaria

inaplicvel no RE n. 349.703 -, em contraponto com a superao das normas
processuais civis pertinentes (artigos 902, 904 e 905 do CPC), sugerem, a contrario
sensu, que o Min. MARCO AURLIO sequer sups a supralegalidade do tratado,
mas to-s a sua legalidade (em grau ordinrio), a ponto de se submeter regra
geral de sucesso de leis no tempo, ut artigo 2, 1, da LICC (lex posterior derogat
priori). , ademais, como pensava a doutrina majoritria ao tempo da ratificao
executiva do Pacto de San Jos da Costa Rica.8 A ser assim, nessa terceira
perspectiva (mera legalidade), bastaria apenas editar uma nova disciplina legal-
processual, para que a norma do inciso LXVII do artigo 5 da CRFB recobrasse os
seus efeitos no plano da eficcia. E, de certo modo, essa nova disciplina processual
foi provida com a edio da Lei n. 11.382/2006 - posterior aprovao interna do
Pacto de San Jos e ao prprio aresto supra -, que incluiu, no artigo 666 do CPC,
o seu 3, assim ditado:
A priso de depositrio judicial infiel ser decretada no prprio processo,

independentemente de ao de depsito (g.n.).
Assim, o legislador autonomizou a ordem de priso civil por infidelidade

depositria judicial, desvinculando-a do procedimento especial regulado entre os
artigos 901 a 906 do CPC (resolvendo, dessarte, longa celeuma doutrinria). Isso
significa que, a seguir o raciocnio do Min. MARCO AURLIO, e mesmo se
derrogadas/ab-rogadas algumas daquelas normas de rito da ao de depsito
(porque anteriores ao Pacto de San Jos), a priso civil do depositrio judicial
infiel economicamente capaz segue possvel, independentemente do que se passe
hoje com o depositrio contratual ou necessrio (no-judicial); e segue possvel
pela expressa vontade do legislador ordinrio, declarada ulteriormente ao Decreto
n. 678/92.
Por tudo isso, certo haver, ao menos, duas teses distintas reunidas, de
modo indiferenciado, como ratio decidendi do Enunciado n. 17 da PSV n. 03 (se
no mais). A divergncia interna, a sugerir ainda a necessidade de amadurecimento
das teses, foi inclusive explicitada pelo Min. RICARDO LEWANDOSKY no mesmo
HC n. 87.585.9 Apenas essa circunstncia, a nosso ver, j desautoriza formalmente
a aprovao de smula vinculante, em qualquer sentido, merc da hiptese de
admissibilidade do caput do artigo 103-A da CRFB e do caput do artigo 2 da Lei n.
11.417/2006.
Mas no s. A questo da supralegalidade remete-nos a outro nvel de
discusso, que passo a explorar nos dois prximos itens.
8
Nesse sentido, veja-se, por todos,REZEK, Francisco. Direito internacional pblico: curso
elementar, 4 ed., So Paulo: Saraiva, 1994, p. 104-105. In verbis: A prevalncia de que
fala essa tpica a que tem indisfarado valor hierrquico, garantindo ao compromisso
internacional plena vigncia, sem embargo de leis posteriores que o contradigam (g.n.).
9
In verbis: Recentemente, eu trouxe um habeas corpus entendendo constitucional e legal
a priso decretada contra o depositrio infiel, na esteira da jurisprudncia consolidada da
Casa. Mas eu estaria aberto a eventual mudana (p. 244, g.n.).
66
II.c. A questo da hierarquia das normas internacionais (I): interpretao

autntica do 3 do artigo 5 da CRFB
Pode-se - e deve-se - reconhecer a constitucionalidade e a legalidade da

priso civil do depositrio judicial infiel economicamente capaz (sem prejuzo das
teses de ilegitimidade da priso civil nos casos de equiparao legal, como na
alienao fiduciria em garantia e nas cdulas hipotecrias, s quais acedemos).
E h de ser assim por ao menos duas vias distintas de argumentao (= abordagem):
a abordagem jurdico-formal e a abordagem jurdico-semntica. Trataremos da
primeira neste tpico e no seguinte; e da segunda, no tpico II.e.
No plano jurdico-formal, vem baila a questo da hierarquia dos tratados
aps a entrada em vigor da Emenda Constitucional n. 45/2004. Como se sabe,
aps a Emenda, o artigo 5 da Lex legum passou a contar com dois pargrafos
relativos ao regime jurdico dos direitos humanos fundamentais, a saber:
[...]
2. Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros
decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
3. Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem
aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos
dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais
(pargrafo acrescido pela EC n. 45/2004).
E, a respeito de tais preceitos, assim se pronunciou, entre tantos, o eminente

JOS AFONSO DA SILVA10:
Esse 3 inserido pela Emenda Constitucional 45/2004 regula ou interpreta a segunda

parte do 2 quando admite a incorporao dos tratados e convenes sobre direitos
humanos ao direito constitucional ptrio - recepo, essa, que gerou controvrsia
quanto a saber em que termos se dava essa incorporao. Parte da doutrina - que
tinha meu apoio - sustentava que essa incorporao se dava j com a qualidade de
norma constitucional; outra entendia que assim no era, porque esses acordos
internacionais no eram aprovados com o mesmo quorum exigido para a formao
de normas constitucionais. No o caso de discutir, agora, o acerto ou o desacerto
dessas posies, uma vez que a Emenda Constitucional 45/2004, acrescentando
esse 3 ao art. 5, deu soluo expressa questo no sentido pleiteado por essa
ltima corrente doutrinria. Temos a um 3 regulando interpretativamente clusula
do 2, a dizer que os tratados e convenes sobre direitos humanos s se
incorporaro ao Direito interno com o status de norma constitucional formal se os
decretos legislativos por meio dos quais o Congresso Nacional os referenda (art. 49,
I) forem aprovados com as mesmas exigncias estabelecidas no art. 60 para a
aprovao das emendas constitucionais []. A diferena importante est a: as normas
10
SILVA, Jos Afonso da. Comentrio contextual constituio. So Paulo: Malheiros, 2005,
p. 179.
67
infraconstitucionais que violem as normas internacionais acolhidas na forma daquele

3 so inconstitucionais e ficam sujeitas ao sistema de controle de
constitucionalidade na via incidente como na via direta; as que no forem acolhidas
desse modo ingressam no ordenamento interno no nvel de lei ordinria, e eventual
conflito com as demais normas infraconstitucionais se resolver pelo modo de
apreciao da colidncia entre lei especial e lei geral (g.n.).
O lente do Largo So Francisco supe, portanto, que a funo constitucional

do 3 a de interpretar o 2, de modo que, em relao aos tratados e convenes
internacionais sobre direitos humanos, a incorporao do direito internacional com
status constitucional ( 2) dependeria, necessariamente, da aprovao pela devida
forma do 3. Sendo assim, duas seriam, para o nosso caso, as necessrias
concluses: (a) a parte final do 2 seria dispensvel - ou, mais, no teria razo de
ser -, pois a incorporao de direitos e garantias previstos em tratados internacionais
de que o Brasil fosse parte far-se-ia mesmo nos termos do 3; (b) o Pacto de San
Jos da Costa Rica jamais poderia gozar de constitucionalidade (ou, com maior
razo, de supraconstitucionalidade), j que foi referendado pelo Congresso Nacional
mediante decreto legislativo aprovado por quorum simples, sendo a seguir ratificado
por decreto do Poder Executivo.11. Assim, a interpretao vazada nos arestos cujas
ementas foram transcritas acima (Ministros CEZAR PELUSO, AYRES BRITTO,
GILMAR MENDES, MARCO AURLIO) no seria possvel, em absoluto: merc do
nvel constitucional da norma do artigo 5, LXVII, in fine, da CRFB - e, bem assim,
da posteridade das normas do artigo 652 do nCC e do 3 do artigo 666 do CPC
(ambas constantes de textos promulgados aps a ratificao executiva do Pacto
de San Jos) -, a priso civil do depositrio infiel seguiria legtima e factvel, ao
menos nas hipteses de infidelidade depositria judicial.
E nem se diga, a propsito, que a priso civil do depositrio judicial infiel
no seria possvel - apesar da posteridade do artigo 652 do nCC e do 3 do artigo
666 do CPC -, dada a supralegalidade dos tratados internacionais sobre direitos
humanos (fiando-se na leitura do Min. AYRES BRITTO, supra). A bem se ver, esse
pensamento termina conferindo aos tratados de direitos humanos, na prtica, o
poder de sustar indefinidamente a eficcia da norma constitucional, porque no
h, no ordenamento interno brasileiro (artigo 59 da CRFB), qualquer espcie
11
Na verdade, at hoje - passados cinco anos da chamada Reforma do Poder Judicirio (=
EC n. 45/2004), ou de sua primeira fase -, editou-se um nico decreto legislativo com
fora de emenda constitucional (hiptese do 3 do artigo 5 da CRFB). Trata-se do
Decreto Legislativo n. 186, de 09.07.2008, que aprova o texto da Conveno sobre os
Direitos das Pessoas com Deficincia e de seu Protocolo Facultativo, assinados em Nova
Iorque, em 30 de maro de 2007. Mesmo a, alis, j h diversos aspectos polmicos
para os quais a doutrina no atinou, como, p. ex., a constitucionalizao de princpios
gerais de interpretao e aplicao dos direitos humanos - universalidade, indivisibilidade,
interdependncia e interrelao (item c do Prembulo) - que, antes do Decreto-lei n.
186/2008, eram princpios meramente doutrinrios; agora, integram nominalmente a ordem
constitucional, por constarem expressamente do item c do Prembulo da Conveno de
Nova Iorque (e, sobre a eficcia normativa dos prembulos constitucionais, muito tem a
nos dizer o constitucionalismo francs).
68
legislativa que esteja entre a Constituio e as leis (inclusa a lei complementar,

que tambm lei). Logo, a norma do artigo 5, LXVII, in fine, da CRFB s poderia
ser revivida, no plano da eficcia, por algum outro tratado internacional, que a
seu modo dispusesse sobre ritos para a priso civil de depositrios infiis nos
pases signatrios.
Mas isso configuraria, na prtica, a ab-rogao da norma do artigo 7, 7, do
Pacto de San Jos, o que nos levaria a concluir que, de todo modo, a possibilidade
jurdica de priso civil do depositrio infiel (inclusive o judicial), no plano interno,
dependeria necessariamente da reviso da Conveno Interamericana de Direitos
Humanos, apesar da subsistncia de norma constitucional vlida. Ou seja:
supralegalidade com efeitos cabais de constitucionalidade (ou mesmo de
supraconstitucionalidade, a se supor que a norma do artigo 7, 7, do Pacto esteja
albergada pela clusula de indenidade do artigo 60, 4, IV, da CRFB) - o que
significaria, para todos os fins, ofensa oblqua norma do 3 do artigo 5 da
CRFB, por inobservncia da devida forma ali estatuda.
Tampouco se diga, outrossim, que a Conveno Interamericana de Direitos
Humanos ter-se-ia incorporado imediatamente Constituio da Repblica,
simplesmente porque aprovada e ratificada antes do advento da EC n. 45/2004. A
valer o magistrio de AFONSO DA SILVA, o novel 3 do artigo 5 no fez mais que
interpretar a norma do 2, perfilhando uma das teses que at ento se digladiavam.
Se houve, pois, mera interpretao autntica (ou semi-autntica, considerando-se
que a composio do Parlamento em 2004 j no correspondia da Assembleia
Nacional Constituinte de 1987), e no inovao de regime constitucional, a norma
do artigo 5, 2, no pode ser interpretada em desconformidade com o seu atual
3, antes ou depois de dezembro de 2004. No mnimo, a nova regra teria restringido
efeitos de textos normativos internacionais que, antes de 2004, tenham sido
diretamente recepcionados com status constitucional, sem quorum qualificado. E, a
rigor, desautoriza a vontade do legislador qualquer exegese que - a pretexto de
reger o direito intertemporal - estabelea no tempo, sob a gide da mesma
Constituio, dois regimes diversos e sucessivos de incorporao de direitos humanos
fundamentais constantes de convenes ou tratados internacionais (mesmo porque,
nessa matria, o regime de garantias imutvel, ut artigo 60, 4, IV). Haveria que
se reconhecer, no limite, a inconstitucionalidade do prprio artigo 5, 3, de que
no se cogita e nem se cogitar.
II.d. A questo da hierarquia das normas internacionais (II): regime de

recepo por derivao vinculada a ato de legitimao poltica
H, porm, um segundo modo de pensar a questo, reconhecendo relativa

autonomia s normas dos 2 e 3 da CRFB e permitindo, em tese, importaes
normativas diretas, sem o especial processo legislativo do 3. o modo que
perfilhamos, j que a boa regra de Hermenutica sugere, desde os tempos da
CARLOS MAXIMILIANO (e antes dele), que a lei - e tanto menos a Constituio -
no tem palavras inteis. Entretanto, nem mesmo por esse modo chega-se quele
resultado que o Enunciado n. 17 da PSV n. 03 pretende condensar. Vejamos.
Por essa segunda viso, deve-se entender que existem hoje dois regimes
possveis de recepo das normas internacionais de direitos humanos (que,
69
diga-se, no so sucessivos, mas concomitantes, antes ou depois do advento

da EC n. 45/2004 e do novel 3, considerando-se a sua funo meramente
explicativa). Ambos tm expressa ancoragem constitucional.
O primeiro regime d-se por derivao principiolgica imediata, lastreado
na norma do artigo 5, 2. Por ele, princpios imanentes a tratados ou convenes
internacionais so imediatamente incorporados ao rol de direitos e garantias
individuais, tornando-se desde logo cognoscveis e sindicveis judicialmente.
Insista-se, porm, que - pela prpria letra constitucional ([] no excluem outros
decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte) - tal regime de
recepo s serve aos princpios (i.e., s normas dotadas de contedo
imediatamente axiolgico, mxima abstrao e carter normogentico); no serve
s regras que, mediante comandos mais concretos, densificam aqueles princpios.
O segundo regime d-se por derivao vinculada a ato de legitimao
congressual (com quorum de emenda constitucional), lastreado, hoje, na norma
do artigo 5, 3. Nesse caso, o texto normativo internacional incorpora-se por
inteiro, em nvel constitucional, mas no antes do devido processo legislativo, que
equivale aos das emendas (aprovao, em cada Casa do Congresso Nacional,
em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros).
Assim admitido (como admitimos), a pergunta subsequente por si
evidente. No caso do Pacto de San Jos da Costa Rica (OEA, 22.11.1969; Decreto
n. 678/92), qual - ou foi - o regime de recepo? O seu texto - e muito
particularmente a norma do seu artigo 7, n. 7 - ingressa ou pode ingressar
ordem jurdica constitucional por derivao principiolgica ou vinculada? E a
resposta, em nossa opinio, no pode ser outra: por derivao vinculada. Duas
razes essenciais nos justificam.
1. A garantia subjacente ao debate a prpria liberdade de ir e vir (cujo

preceito encerra, ao mesmo tempo, norma-princpio e norma-regra, ante o
Doppelcharakter de R. ALEXY12), que, merc da sua prpria natureza, admite
limitaes e concrees por obra do legislador ordinrio (que, diga-se, no esto
circunscritas hiptese de sentenas penais condenatrias transitadas em julgado;
vejam-se, p. ex., as hipteses de prises cautelares processuais penais13 e de
prises administrativas14). O mesmo h de valer, por lgica e imitao, para o
anunciado princpio da no-deteno por dvidas, vazado no artigo 7, 7, do Pacto
12
ALEXY, Robert. Theorie der Grundrechte, 3. Aufl., Frankfurt am Main, Suhrkamp, 1996, p.
122-125.
13
Que, na legislao em vigor, admitem nada menos que cinco espcies: a priso preventiva,
a priso temporria, a priso em flagrante delito, a priso decorrente de pronncia e a
priso decorrente de sentena penal condenatria recorrvel (esta ltima abalada,
recentemente, pelo quanto decidido no HC n. 84.078/MG, j. 05.02.2009, em voto da relatoria
do Min. EROS GRAU, que legitimou tal restrio apenas se presentes os pressupostos do
artigo 312 do CPP - o que significa, na prtica, reduzir a ltima hiptese primeira).
14
No Brasil, ainda hoje, vejam-se as hipteses das prises cautelares administrativas do
extraditando, do expulsando ou do deportando, para fins de extradio, expulso ou
deportao, vazadas respectivamente nos artigos 81, 69 e 61 da Lei n. 6.815/80.
70
de San Jos. E as excees a ambos os princpios - sendo este ltimo uma

especializao daquele primeiro - so inscritas no sistema por normas-regra, j
no por (contra-) princpios. Logo, as hipteses de admissibilidade de priso civil
lato sensu - que so as excees ao princpio da no-deteno por dvidas -
perfazem normas-regra (com menor grau de abstrao e sem potencial
normogentico), no normas-princpio. Ora, somente estas - as normas-princpio -
admitem recepo constitucional direta, independentemente de ato de legitimao
poltica no plano interno, nos termos do 2 do artigo 5 da CRFB (supra);
consequentemente, aquelas - as normas-regra (como so as que excetuam o
princpio da no-deteno por dvidas na ordem constitucional, concretizando as
hipteses excepcionais de admissibilidade de priso civil) somente podem ser
introduzidas no estamento constitucional pela via legislativa estrita, i.e., pelo
procedimento do 3 do artigo 5 da CRFB.
2. O prprio Poder Constituinte originrio ressalvou a possibilidade de priso

do depositrio infiel, juntamente do alimentante inadimplente, com a promulgao
da Carta em 05.10.1988. Logo, h manifesta incompatibilidade entre normas
internacionais que a probam e o regime constitucional democraticamente institudo,
de modo que, no plano poltico, somente um ato congressual re-legitimador teria
idoneidade bastante para subverter a vontade constituinte originria. Para tais
casos, o regime de recepo h de ser necessariamente o do 3 do artigo 5 da
CF (= votao qualificada).
Por conseguinte, somente com a aprovao do Pacto de San Jos por

cada uma das Casas do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos
dos votos dos respectivos membros, poder-se-ia obter o alardeado esvaziamento
da norma do artigo 5, LXVII, in fine, da CF. Caberia, assim, ao prprio Poder
Legislativo - e no ao Poder Judicirio (venia concessa da tese de mutao
informal da Constituio15) - reescrutinar a Conveno Interamericana dos Direitos
Humanos, para ento (re)aprov-la mediante decreto legislativo com fora de
emenda constitucional (artigo 5, 3). At l, o nico controle constitucional
possvel das prises civis legalmente postas com fundamento no permissivo do
artigo 5, LXVII (in fine) dar-se-, necessariamente, pela via da proporcionalidade
(i.e., por juzos concretos de adequao, necessidade e proporcionalidade em
sentido estrito16, que no se emitem in abstracto - como encaminha o Enunciado
n. 17 da PSV n. 03 -, mas sempre para cada caso concreto). , alis, o que
sinaliza o voto do Min. AYRES BRITTO (supra), que esgrime diretamente com o
princpio da proporcionalidade para assim afastar - com toda razo - a
possibilidade de priso civil de devedor-fiduciante.
Nessa ordem de ideias, no tendo sido incorporado ao sistema constitucional
pela via do 3 do artigo 5 da CRFB, o Pacto de San Jos - ou, ao menos, a
norma de seu artigo 7, 7 (que potencialmente revogaria parte do texto do inciso
LXVII do artigo 5 da CRFB) - resta reconhecer, quando muito, a sua supralegalidade,
15
HC n. 91.361, rel. Min. CELSO DE MELLO (supra).
16
Cfr., por todos, HESSE, Konrad. Grundzge ds Verfassungsrechts der Bundesrepublik
Deutschland, 4. Aufl., Heidelberg, C. F. Mller, 1970, p. 28-29 e 132 e ss.
71
mas sempre abaixo da Constituio, como encareceu o mesmo AYRES BRITTO

(RE n. 349.703). E, nesse caso, a regra do artigo 5, LXVII, in fine, da CRFB jamais
poderia ser tisnada, em abstrato, por aquela conveno.
, a propsito, o que recentemente declarou, com todas as letras, o
renomado constitucionalista INGO WOLFGANG SARLET17, ao sustentar que, nesse
particular, as decises do STF so contraditrias. Como visto, a prpria ementa do
RE n. 349.703 (Min. AYRES BRITTO), como tambm a ementa do HC n. 87.585
(Min. MARCO AURLIO), ou o voto do Min. GILMAR MENDES no RE n. 466.343
esclarecem que os tratados e convenes internacionais de direitos humanos -
considerando-se, aqui, os que no esto aprovados nos termos do 3 do artigo
5 da CF - situam-se abaixo da Constituio, embora acima da legislao interna.
E, sabe-se bem, a prpria Constituio que ressalva a priso civil do depositrio
infiel. Se a sua hierarquia supralegal, mas infraconstitucional, ento no poderia
haver qualquer esvaziamento da norma constitucional; e tanto menos uma
condio de ineficcia pela derrogao das normas infraconstitucionais anteriores
(HC n. 87.585), considerando-se a autonomia de ritos decretada pela Lei n. 11.382/
2006 ( 3 do artigo 666 do CPC) e a posteridade do novo Cdigo Civil (artigo 652).
J no campo jurisprudencial, em sentido muito similar, importa referir, entre
tantas, a paradigmtica ementa do Des. FREIRE PIMENTA, do Tribunal Regional
do Trabalho de Minas Gerais, lavrada nos seguintes termos:
No se afigura ilegal ou abusiva a ordem judicial restritiva da liberdade, fundada na

condio de depositrio infiel dos bens penhorados, quando constatado que o paciente
deixou de atender determinao judicial de que fosse colocado disposio do
Juzo da execuo o bem penhorado que estava sob sua guarda. Os tratados e
convenes internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte, [...],
ainda que lhes seja atribuda a estatura de norma supralegal (ou seja, com status
superior ao de toda a legislao infraconstitucional interna), no tm fora suficiente
para revogar as normas expressas da prpria Constituio de 1988, institudas por
uma Assembleia Nacional Constituinte. Sendo certo, por outro lado, que aquele Pacto
no foi aprovado, em 1992, com o procedimento legislativo e o quorum qualificado
previsto para a aprovao das emendas constitucionais no 3 do mesmo preceito
constitucional, introduzido pela EC n. 45/2004, no tendo, pois, estatura a estas
equivalente, [...]. Tal concluso se torna ainda mais necessria nos casos em que o
dbito injustificadamente inadimplido, embora de origem trabalhista, constitui
obrigao de natureza alimentcia (enquadrando-se, assim, na primeira exceo do
preceito constitucional em discusso e na nica exceo admitida pelo prprio Pacto
de San Jos da Costa Rica) e teve a garantia de sua satisfao em Juzo destruda
pela conduta ilcita do depositrio infiel de bem regularmente penhorado em processo
trabalhista. Tratando-se de confronto entre princpios e garantias constitucionais,
necessrio encontrar um resultado interpretativo que, na prtica e em cada caso,
no esvazie por completo o princpio da efetividade da tutela jurisdicional, de estatura
igualmente constitucional.
(TRT-3 R., 00480-2009-000-03-00-9-HC, rel. Des. JOS ROBERTO FREIRE
PIMENTA, j. 05.05.2009 - g.n.)
17
Cfr. Anais do XXIX Congresso Brasileiro de Direito Constitucional (IBDC), 2009.
72
Como se v, em precisa e oportuna reflexo, FREIRE PIMENTA traz

considerao todos os valores constitucionais imbricados com a questo - ius
libertatis (caput do artigo 5 da CRFB), dignidade da pessoa humana (inciso III do
artigo 1 da CRFB), soberania nacional (inciso I do artigo 1 da CRFB), efetividade
da jurisdio (inciso LIV do artigo 5 da CRFB), carter alimentar dos salrios e
afins (1-A do artigo 100 CRFB) - para, em juzo concreto de proporcionalidade
(como deve ser, at que o Congresso Nacional reescrutine o Pacto de San Jos
nos termos do 3 do artigo 5 da CRFB), compreender que, na hiptese de
depositrios judiciais infiis que tm condies de apresentar o bem constrito ou
de substitu-lo pelo importe equivalente, a natureza alimentar do crdito exequendo
(como ocorre, de regra, na execuo trabalhista - o que inclusive a aproxima, per
analogiam, do prprio permissivo do artigo 7, 7, do Pacto), associada necessidade
de se conferir efetividade execuo trabalhista (exatamente por aquele recorrente
carter alimentar), justificam a inflexo do princpio da no-deteno por dvidas,
no marco do permissivo constitucional (artigo 5, LXVII, in fine). O que permite
afirmar que, no Processo do Trabalho, merc do tipo de crdito a satisfazer ( 1-
A do artigo 100 da CRFB) e da usual hipossuficincia econmica dos credores, a
manuteno da possibilidade de priso do depositrio judicial infiel - quando possvel
a devoluo da coisa ou a sua substituio pecuniria - medida de inteiro rigor e
justia, em estrito juzo concreto de proporcionalidade (= Grundsatz der
Verhltnismigkeit).
II.e. A questo da natureza jurdica da priso do depositrio judicial

infiel economicamente capaz: contempt of court
J no plano jurdico-semntico, deve-se ter em conta que, no caso do

depositrio judicial (i.e., daquele que consensualmente aceita a coisa em depsito,
no curso de processo judicial e na forma do inciso IV do artigo 665 do CPC), a
infidelidade no consubstancia apenas inadimplncia creditcia. Consubstancia
tambm - e sobretudo - ato atentatrio autoridade do juiz e dignidade do Poder
Judicirio (desafiando, a par da prpria priso, a sano processual do artigo 601
do CPC - multa no superior a 20% do dbito atualizado em execuo -, estabelecida
sem prejuzo de outras sanes de natureza processual ou material). A isso
corresponde, no direito anglo-saxnico, a figura do contempt of court.
Com efeito, a priso do depositrio infiel, tal como prevista no artigo 5,
LXVII, in fine, no , no caso de depsitos judiciais assumidos consensualmente
por sujeito economicamente capaz, uma mera priso civil por dvidas. Tutela tambm
a autoridade do magistrado e a dignidade do Poder Judicirio, que dizem com o
prprio princpio da segurana jurdica (caput do artigo 5 da CRFB). Afinal, no
toa que a autoridade dos julgados um dos princpios sensveis da Carta
Constitucional de 1988 e de todo e qualquer Estado de Direito (a ponto de autorizar,
entre ns, a interveno federal e estadual, nos termos dos artigos 34, VI, e 35, IV,
da CRFB).
Da ser possvel, razovel e necessrio entrever, na priso civil do depositrio
judicial infiel economicamente capaz, hiptese assemelhada priso por contempt
of court assim admitida, com grande liberalidade, na ptria-me das democracias
republicanas (i.e., nos Estados Unidos da Amrica) e em outros muitos Estados
73
Democrticos de Direito - que, sobre serem democrticos (e antes mesmo disso),

so tambm de Direito.
O que nos obriga a um breve olhar sobre o instituto do contempt, para melhor
entendimento.18
A sua origem histrica radica no Direito Romano (em especial durante a
fase da cognitio extraordinaria); e, por meio dele, no direito ingls medieval. Na
Inglaterra do sculo XIII, seguindo-se de perto o modelo romano das legis actiones,
criava-se um writ para cada espcie de violao de direitos dos sditos (para se
chegar, somente em 1679, ao Habeas Corpus Amendment Act). Entretanto, quando
no havia um writ para determinado caso, no restava ao sdito seno reclamar a
clemncia do rei, fazendo-o perante a Chancery (que, segundo LIMA GUERRA,
atuavam como cortes de conscincia19). Provia-se ali a tutela especfica das
obrigaes, a ponto de se conduzir o ru priso, caso se recusasse a cumprir o
que lhe determinava a deciso do chancellor (estando, nesse caso, in contempt of
court, dizendo-se dele a contemnor20); e ali permaneceria, sob a autoridade do rei,
at que resolvesse obedecer ao quanto determinado. Pode-se bem dizer que essas
aes afirmativas desempenharam um papel relevante - seno vital - na construo,
entre os ingleses, da ideia de um poder judicirio (que, no futuro - Act of Settlement,
1701 -, chegaria a amealhar garantias de independncia em face da prpria Coroa).
Em Portugal - e, por extenso, no Brasil -, as Ordenaes Filipinas j previam,
entre ns, instituto com efeitos semelhantes (Livro V, Ttulo 128). Eram as cartas
de segurana, que traziam consigo o germe da nossa jurisdio mandamental: se
desobedecidas pelo destinatrio, poderiam sujeit-lo priso. Mas o legislador
republicano abdicou dessa tradio, sobretudo por influncia do direito francs. O
que no significa, por outro lado, que a priso por contempt of court seja estranha
ao nosso sistema: no , nem histrica, nem positivamente, como se dir.
Antes, porm, interessa afinal conceituar o instituto. Seguindo CRUZ E
TUCCI21, que se reporta a HOZARD e M. TARUFFO,
[...] a expresso contempt of court designa em termos gerais a recusa em acatar a

ordem emitida por uma corte de justia. Como consequncia desse comportamento,
o destinatrio da ordem pode sofrer uma sano pecuniria ou restritiva de liberdade,
dependendo da gravidade do contempt, sempre com o intuito de constranger a parte
a cumprir a determinao judicial [].
18
Cfr. BORTOLUZZI, Roger Guardiola. Sano por descumprimento de ordem judicial, in Pginas
de direito, Jos Maria Tesheiner, Maringela Milhoranza (org.), Porto Alegre, [s.e.], 2009 (http:/
/www.tex.pro.br/wwwroot/06de2003/sancaopordescumprimentodeordemjudicial_roger.htm,
ISSN 1981-1578 - acesso em 23.07.2009). O texto fruto das pesquisas do autor para sua
dissertao de mestrado e nele se baseia parte das informaes que se seguem abaixo.
19
GUERRA, Marcelo Lima. Execuo indireta. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998, p. 87-89.
20
Para o dado histrico e a terminologia, cfr., por todos, Contempt Power, Judicial, in
Encyclopedia of the american constitution, Earl C. Dudley Jr., Woodbridge, Macmillan
Reference, 2000, p. 671-672. Para uma viso menos tcnica (e acidamente crtica), v. Rik
Scarce, Contempt of Court: A Scholars Battle for Free Speech from behind Bars, Walnut
Creek, Altamira Press, 2005, passim.
21
CRUZ E TUCCI, Jos Rogrio. Lineamentos da nova reforma do CPC. 2 ed., So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2002, p. 19-20 (g.n.).
74
sano processual que, diga-se, no se limita s partes. O prprio CRUZ

E TUCCI, adiante, esclarece que a responsabilizao pelo contempt of court pode
recair sobre o litigante ou outro integrante do processo, razo pela qual se exige
uma ordem que imponha especificamente a quem dirigida uma obrigao de
fazer ou de abster-se de fazer.22
No que toca tipologia, a doutrina norte-americana conhece duas
modalidades de contempt of court, a saber, o civil contempt of court (que praticada
por litigante ou terceiro em detrimento de uma das partes no processo) e o criminal
contempt of court (bem mais grave, praticada por litigante ou terceiro em detrimento
da prpria autoridade judiciria). Distingue-se ainda entre o contempt of court direto
(praticado na presena da autoridade, durante os procedimentos judiciais) e o
contempt of court indireto (a que corresponde o descumprimento de ordens judiciais
fora das dependncias da prpria corte e/ou sem a presena da autoridade
judiciria).23
E no Brasil hodierno, luz da legislao em vigor e da prpria Constituio
de 1988? Admite-se a figura da priso por contempt of court?
No temos dvidas de que sim (embora de modo extremamente casustico).
Vejamos.
Do ponto de vista principiolgico, h uma indiscutvel compatibilidade do
instituto com princpios estruturantes - notadamente o princpio do Estado de Direito24
(como visto) - e tambm com princpios instrumentais - notadamente o princpio da
cooperao processual25 (de que corolrio o dever de lealdade) e do acesso
22
Idem, ibidem.
23
Cfr., para a distino, o sistema Wex do Legal Information Institute (LII) da Cornell University
Law School (http://topics.law.cornell.edu/wex/contempt_of_court_indirect; http://
topics.law.cornell.edu/wex/ contempt_of_court_direct - acessos em 23.07.2009).
24
Pode-se enunciar o princpio do Estado de Direito (Rechtsstaat) como o estado de soberania
das leis, no da vontade das partes (Joo Paulo II, Centesimus Annus, n. 44); mas entre
as suas dimenses essenciais geralmente se destacam os princpios da segurana jurdica
e da proteo da confiana dos cidados, o que inclui, em relao aos atos jurisdicionais,
a estabilidade ou eficcia ex post dos julgados. Ou, como decidiu o Supremo Tribunal
Administrativo de Portugal em 13.11.2007 (Ac. n. 0164-A/04),
o princpio do Estado de Direito concretiza-se atravs de elementos retirados de outros

princpios, designadamente, o da segurana jurdica e da proteco da confiana dos
cidados, [] Os citados princpios da segurana jurdica e da proteco da confiana
assumem-se como princpios classificadores do Estado de Direito Democrtico, e que
implicam um mnimo de certeza e segurana nos direitos das pessoas e nas expectativas
juridicamente criadas a que est imanente uma ideia de proteco da confiana dos cidados
e da comunidade na ordem jurdica e na actuao do Estado (http://jurisprudencia.vlex.pt/
vid/29199184, http://www.dgsi.pt/jsta.nsf, acesso em 24.07.2009 - g.n.).
Em suma, no h Estado de Direito onde as decises jurisdicionais do Estado-juiz no se

cumprem ou podem ser facilmente rechaadas por expedientes extrajudiciais.
25
Sobre o princpio da cooperao processual e suas implicaes, veja-se, de nossa lavra,
Direito Prova e Dignidade Humana: cooperao e proporcionalidade nas provas
condicionadas disposio fsica da pessoa humana, So Paulo: LTr, 2007, passim (em
especial o captulo I).
75
justia26 (em sentido material).

De lege lata, temos j a positivao geral do instituto, em verso abrandada,
tanto no artigo 600 do CPC (atos atentatrios dignidade da Justia) - notadamente
em seu inciso III (resistncia injustificada s ordens judiciais) -, com as sanes do
artigo 601 (que, insista-se, ressalva as outras sanes de natureza processual ou
material)27, como tambm, mais recentemente (Lei n. 10.358/2001), no pargrafo
nico do artigo 14 do mesmo Diploma que sanciona precisamente os vrios modos
de se frustrar o dever de cooperao processual (por partes ou terceiros, nos termos
dos artigos 340 e 341 do CPC).
E, no bastasse, em casos especficos, houve mesmo a previso legal de
restries de liberdade em detrimento de quantos desafiem a autoridade do juiz
ou, em casos especficos, as suas obrigaes legais diretas (sem que jamais se
tenha arguido seriamente qualquer inconstitucionalidade a tal respeito). So (ou
foram), sem dvida, hipteses especiais de priso por contempt of court que a
Constituio da Repblica de 1988 recepcionou. Vejamo-las:
(a) a priso civil de emitente, sacado ou aceitante que se recusar a restituir

ttulo requisitado judicialmente, desde que haja prova da efetiva entrega do ttulo e
da recusa de devoluo (artigos 88528 e 886 do CPC);
26
Sobre as dimenses formal e material do princpio de acesso justia, cfr., por todos,
CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso justia, trad. Ellen Gracie Northfleet,
Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1988, passim.
27
Nesse sentido, identificando hiptese de contempt of court na norma do artigo 600 do
Cdigo de Processo Civil, veja-se, por todos, Cndido Rangel Dinamarco, Execuo civil,
4 ed., So Paulo: Malheiros, 1994, p.178; e, do mesmo autor, A reforma do cdigo de
processo civil, 5 ed., So Paulo: Malheiros, 2001, passim (comentando, poca, a
alterao do artigo 601 pela Lei n. 8.953/94).
28
In verbis:
O juiz poder ordenar a apreenso de ttulo no restitudo ou sonegado pelo emitente,

sacado ou aceitante; mas s decretar a priso de quem o recebeu para firmar aceite ou
efetuar pagamento, se o portador provar, com justificao ou por documento, a entrega do
ttulo e a recusa da devoluo (g.n.).
, de todos, o exemplo mais eloquente a fundar a tese.

29
In verbis: Sempre que necessrio, o juiz requisitar fora policial, a fim de auxiliar os
oficiais de justia na penhora dos bens e na priso de quem resistir ordem (g.n.). Veja-
se que no se trata necessariamente de priso em flagrante delito (artigo 302 do CPP),
at porque no se referem s demais hipteses legais desse tipo de priso cautelar (incisos
II a IV), nem tampouco se discriminam entre pessoas capazes ou incapazes. A melhor
exegese, portanto, a de que a priso civil e tem por objetivo permitir a penhora e/ou a
apreenso dos bens, neutralizando a ao contrria do recalcitrante (logo, seria melhor a
expresso deteno e no priso). Ao depois, lavrado o auto de resistncia pelos oficiais
de justia (artigo 663, 1 parte) e feita a entrega da pessoa autoridade policial (artigo
663, in fine), caber a esta proceder conforme a lei: (a) se houver crime que admita a
priso processual penal em flagrante delito (como, e.g., no delito de coao no curso do
processo, ut artigo 344 do CP), ouvir o detido, o condutor e as testemunhas (artigo 304
do CPP), lavrar o auto de priso em flagrante, recolher a pessoa e encaminhar o auto
autoridade judicial (podendo arbitrar a fiana, nos delitos punidos com deteno; do
76
(b) a priso civil por resistncia ordem de constrio vazada em mandado,

prevista no artigo 662 do CPC29;
(c) a priso civil (ou administrativa30) do falido ou do sndico resistente ao
cumprimento de ordens judiciais (artigos 35, 37, 60, 1 e 69, 5, todos do
Decreto-lei n. 7.661/45, em vigor at dezembro de 2004, mas abolidos com a Lei n.
11.101/2005, que manteve apenas a hiptese do artigo 99, VII31).
Nada obsta, portanto, que se reconhea, para o processo judicial em geral

- e, muito particularmente, para o Processo do Trabalho (dada a recorrente natureza
contrrio, aguardar que a autoridade judicial criminal o faa, ut artigo 322, pargrafo
nico, CPP); (b) se se tratar de infrao penal de menor potencial ofensivo (artigo 61 da
Lei n. 9.099/95) - modalidade que hoje abarca todas as fattispecies em que o ru se livra
solto (artigo 321 do CPP) -, como ocorre na desobedincia (artigo 330 do CP), no desacato
(artigo 331 do CP) e na prpria resistncia simples (artigo 329 do CP), o delegado lavrar
o termo circunstanciado, colher o compromisso de comparecimento perante a autoridade
judicial criminal e liberar o detido; (c) no caso de menor ou incapaz, convocar os pais ou
responsveis e lhes confiar o detido, documentando o fato.
30
Dizia-se, antes de 1988, da priso administrativa do falido, com o declarado propsito
de compelir o paciente ao cumprimento de obrigaes legais (cfr. STF, RHC 60142/SP,
rel. Min. RAFAEL MAYER, j. 03.09.1982). Sob a gide da Constituio de 1967/1969,
chegou-se mesmo a afastar uma arguio de inconstitucionalidade desse tipo de priso
(STF, RHC 54694/RJ, rel. Min. THOMPSON FLORES, j. 27.08.1976). E, mesmo aps a
promulgao da Carta de 1988, o Supremo seguiu admitindo-a em tese, nos termos do
Decreto-lei n. 7.661/45, como se constata na seguinte ementa (julgamento de 24.05.1994):
Falncia de instituio financeira precedida de liquidao extrajudicial pelo Banco Central:

inadmissibilidade da priso administrativa do ex-liquidante, com base nos arts. 35 e 34, V,
da Lei de Falncias, porque supostamente equiparado ao falido, por fora do art. 191
daquele diploma ou do art. 25 e pargrafo da Lei 7.492/86. 1. So figuras inconfundveis a
do liquidante, rgo de sociedade comercial em liquidao e, por isso, equiparado ao
falido pelo art. 91 da Lei de Falncias, e a do liquidante, rgo do Banco Central na
liquidao extrajudicial de instituies financeiras, que o art. 34 da L. 6.024/74
adequadamente equipara, no ao falido, mas ao sndico da falncia. 2. Tambm no art.
25, pargrafo nico, da Lei 7.492/86, para o efeito de atribuir-lhes responsabilidade penal
pelos crimes nela definidos, o que se contm a assimilao, logicamente congruente,
do liquidante das financeiras ao sndico, no a sua equiparao ao falido, substancialmente
arbitrria; por outro lado, a regra de incidncia restrita lei penal extravagante em que
inserida e imputao das infraes criminais nela definidas, campo normativo que no
cabe estender ao problema, de todo diverso, da atribuio ao liquidante administrativo de
instituio financeira de crimes falimentares prprios do falido ou a imposio de deveres
e sanes processuais a ele, falido, tambm exclusivamente dirigida (STF, HC 70743/DF,
Min. SEPLVEDA PERTENCE, j. 24.05.1994 - g.n.).
Afastou-se, pois, a constrio, porque no se tratava propriamente de falido, mas de ex-

liquidante de instituio financeira; mas admitiu-se, em tese, a figura da priso administrativa
como sano processual, sem qualquer dvida de recepo ou constitucionalidade.
31
O preceito utiliza a expresso priso preventiva e se refere a crimes falimentares, mas
(a) no exige todos os requisitos do artigo 312 do CPP (= priso preventiva tpica), pois
basta que haja provas da prtica de crime definido nesta Lei; e - mais relevante - (b) a
priso decretada pelo juiz cvel (i.e., pelo juiz prolator da sentena que decretar a falncia
do devedor, nos termos do artigo 99, caput)
77
alimentar dos crditos exequendos) -, a possibilidade jurdica da priso civil do

depositrio judicial infiel economicamente capaz, ex vi do inciso LXVII do artigo 5
da CF e do 3 do artigo 666 do CPC, pelo qual A priso de depositrio judicial
infiel ser decretada no prprio processo, independentemente de ao de depsito.
Houve, aqui, uma opo legislativa inconteste, ulterior ratificao do Pacto de
San Jos, no circunscrita hiptese de priso por dvida (porque a natureza
jurdica bifronte, aambarcando a defesa da autoridade pblica e da dignidade
do Poder Judicirio) e, alfim, coerente - formal e substancialmente - com o
permissivo constitucional em vigor. Logo, uma opo inexorvel, merc do prprio
artigo 2 da CRFB (poderes independentes e harmnicos entre si).
III. CONCLUSES
Pelo quanto demonstrado, pode-se enfim pontuar e acrescentar, mas j

guisa de concluses, o que segue.
3.1. A efetividade da jurisdio - e, como seu corolrio, a efetividade da

execuo - clusula indissocivel da garantia constitucional de procedural due
process of law nos Estados Democrticos de Direito.
3.2. O Enunciado n. 17 da PSV n. 03, ao declarar ilcita a priso civil do

depositrio infiel qualquer que seja a modalidade de depsito, sumula tese ainda
no pacfica no Excelso Pretrio, visto haver decises e manifestaes de resultado
semelhante que, nada obstante, baseiam-se em diversas razes de decidir, num
amplo espectro teortico (que se espraia da mera legalidade at a
supraconstitucionalidade das normas do Pacto de San Jos da Costa Rica).
3.3. De outra parte, pela doutrina dominante, as normas de tratados e

convenes internacionais de direitos humanos no poderiam ser aladas condio
de normas constitucionais, seno pelo procedimento do 3 do artigo 5 da CRFB
(EC n. 45/2004) - que, nessa parte, perfaria interpretao autntica da norma do 2
do artigo 5 da mesma Carta. Assim, a suposta constitucionalidade da norma do
artigo 7, n. 7, do Pacto de San Jos estaria condicionada a uma reescrutinao do
tratado no modo do 3, para ulterior aprovao mediante decreto legislativo com
fora de emenda constitucional (como se deu, recentemente, com a Conveno
sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e de seu Protocolo Facultativo).
3.4. Ademais, a se admitir que os 2 e 3 do artigo 5 da CRFB positivam

regimes diversos de incorporao de convenes e tratados sobre direitos humanos,
certo que o primeiro modo (= derivao principiolgica imediata) no pode alcanar
normas-regra, que condicionam ou dimensionam as chamadas liberdades gerais
(essas, sim, dotadas de carter principiolgico). De conseguinte, as regras que
excepcionam o princpio da no-deteno por dvidas, se aladas ao panteo
constitucional (caso em tela, ut artigo 5, LXVII, in fine), s podem ser suprimidas
ou modificadas, por fora de tratados ou convenes internacionais, em regime de
recepo por derivao vinculada a ato de legitimao poltica ( 3 do artigo 5 da
CRFB), j que diz respeito esfera de razovel conformao do Poder Legislativo.
78
3.5. No bastasse, a priso civil do depositrio judicial infiel economicamente

capaz, sobre estar autorizada pela norma do artigo 5, LXVII, in fine, da CRFB, no
se resume mera priso civil por dvidas. Tem irrefragvel natureza bifronte,
consubstanciando tambm medida de defesa da autoridade pblica e da dignidade
do Poder Judicirio, maneira de contempt of court (o que no est vedada, nesses
termos, pelo Pacto de San Jos da Costa Rica).
3.6. Para mais, deve-se compreender que, nas execues trabalhistas, a

natureza alimentar de que geralmente se revestem os ttulos exequendos refora
a tese da possibilidade jurdica, gozando de reconhecimento constitucional indireto
(1-A do artigo 100 da CRFB) e aproximando, pela relativa identidade ontolgica,
as hipteses de priso civil de depositrio judicial infiel e de priso civil de
alimentante inadimplente (artigo 7, n. 7, do Pacto de San Jos da Costa Rica).
3.7. Alfim, a par do incalculvel prejuzo para a efetividade das execues

trabalhistas, a aprovao do Enunciado n. 17 da PSV n. 03 representaria, para a
Justia do Trabalho, uma inexplicvel supresso hermenutica de competncia
constitucional expressa, eis que, afastada a competncia penal das Varas do
Trabalho (ADI n. 3684/2006, rel. Min. CEZAR PELUSO) e inviabilizada a priso
civil de depositrios judiciais infiis, no restaria qualquer hiptese possvel de
constrangimento ao ius libertatis perpetrado por juzes do trabalho. Isso significar,
na prtica, a derrogao oblqua da norma do inciso IV do artigo 114 da CRFB
(quanto competncia material da Justia do Trabalho para o processo e o
julgamento de habeas corpus) - o que evidencia que, sistematicamente, essa no
uma interpretao constitucional aceitvel.
Consequentemente, pelo plexo de convices que tais elementos engendram,

no resta ao intrprete outra ilao, que no aquela repulsante e peremptria: sobre
desatender formalmente aos pressupostos do artigo 103-A da CRFB, o Enunciado
n. 17 da PSV n. 03, pela sua exorbitante generalizao, fere de morte o nico recurso
efetivo de satisfao judicial de direitos sonegados por devedores e/ou depositrios
de m-f. Nessa precisa medida, no atende concepo hodierna de jurisdio (=
funo de tutela de direitos materiais), enfraquece a segurana e a autoridade dos
julgados (tisnando o princpio do Estado de Direito), revoga direta e indiretamente
Texto Constitucional e, no Processo do Trabalho, pode vir a comprometer, no limite,
a prpria dignidade da pessoa do credor (na medida em que permite a chicana
processual em detrimento de quem tem urgncia para dar sustento a si mesmo e
famlia, na ausncia de fontes alternativas de renda). Recuse-se, sim, a
constitucionalidade daquelas hipteses de priso civil que se ligam a obrigaes
contratuais e ttulos de crdito; no, porm, quela que funciona, antes, como um
mecanismo fundamental de eficacizao32 das sentenas judiciais maliciosamente
resistidas - e, muito particularmente, das sentenas trabalhistas.
32
O neologismo eficacizao foi empregado, entre ns, por PONTES DE MIRANDA, ainda
sob a gide do CPC de 1939. Cfr. PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti.
Comentrios ao cdigo de processo civil, Rio de Janeiro: Forense, 1975, t. VIII, p. 286-
287.
79
IV. BIBLIOGRAFIA
- ALEXY, Robert. Theorie der Grundrechte. 3. Aufl. Frankfurt am Main: Suhrkamp,

1996.
- BORTOLUZZI, Roger Guardiola. Sano por descumprimento de ordem judicial.
In: Pginas de direito. Jos Maria Tesheiner, Maringela Milhoranza (org.). Porto
Alegre: [s.e.], 2009.
- CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. 3 ed.,
Coimbra: Almedina, 1999.
- CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso justia. Trad. Ellen Gracie
Northfleet. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1988.
- CAPPELLETTI, Mauro. Juzes legisladores? Trad. Carlos Alberto lvaro de
Oliveira. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor, 1993.
- CRUZ E TUCCI, Jos Rogrio. Lineamentos da nova reforma do cdigo de
processo civil. 2 ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.
- DINAMARCO, Cndido Rangel. A reforma do cdigo de processo civil. 5 ed.,
So Paulo: Malheiros, 2001.
- ______. Execuo civil. 4 ed., So Paulo: Malheiros, 1994.
- DUDLEY JR., Earl. Encyclopedia of the american constitution. Woodbridge:
Macmillan Reference, 2000.
- FELICIANO, Guilherme Guimares. Direito prova e dignidade humana:
cooperao e proporcionalidade nas provas condicionadas disposio fsica
da pessoa humana. So Paulo: LTr, 2007.
- ______. Tratado de alienao fiduciria em garantia: das bases romanas Lei
n. 9.514/97. So Paulo: LTr, 1999.
- GUERRA, Marcelo Lima. Execuo indireta. So Paulo: Revista dos Tribunais,
1998.
- HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia: entre facticidade e validade. Trad.
Flvio Beno Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. v. I.
- ______. Era das transies. Trad. Flvio Beno Siebeneichler. Rio de Janeiro:
Tempo Brasileiro, 2003.
- HESSE, Konrad. Grundzge ds Verfassungsrechts der Bundesrepublik
Deutschland. 4. Aufl. Heidelberg: C. F. Mller, 1970.
- MENDES, Gilmar; VALE, Andr Rufino do. A influncia do pensamento de Peter
Hberle no STF. In: Revista Consultor Jurdico. So Paulo: Conjur, 10.04.2009.
- MORAES, Alexandre de. Direitos humanos fundamentais: teoria geral. 3 ed.,
So Paulo: Atlas, 2000.
- PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Comentrios ao cdigo de
processo civil. Rio de Janeiro: Forense, 1975. t. VIII.
- REZEK, Francisco. Direito internacional pblico: curso elementar. 4 ed., So
Paulo: Saraiva, 1994.
- SCARCE, Rik. Contempt of court: A scholars battle for free speech from behind
Bars. Walnut Creek: Altamira Press, 2005.
- SILVA, Jos Afonso da. Comentrio contextual constituio. So Paulo:
Malheiros, 2005.
81
AS LACUNAS DO DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO E O

CUMPRIMENTO DA SENTENA*
Snia das Dores Dionsio**
1 - INTRODUO
Incumbiram-me de um tema que me muito caro, porque sempre achei

que uma sentena cumprida a mais perfeita expresso da concretizao da justia.
Galeno Lacerda1 expressa esse sentimento de forma potica, e to bonita, que
vou reproduzir porque exatamente isso que sentimos:
Se a fora depender do Cdigo atual, o esprito que lhe anima a letra saber infundi-
la. E no haver consolo maior alma de um juiz do que tanger o processo com
inteligncia e sabedoria, para, de suas mos deslumbradas, ver florir a obra plstica
e admirvel da criao do justo, do humano, na vida.
Essa grandiosa obra s possvel de ser realizada se o intrprete sintonizar-

se com as necessidades do seu tempo, tendo em mente que a expresso concreta
de justia s se efetivar com o cumprimento das decises judiciais.
Antes, porm, devo enfrentar o tema relacionado s Lacunas do Direito
Processual do Trabalho, porque dele que extrairei a razo subjacente da grandeza
de sentenciar.
2 - DAS LACUNAS DO DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO
Os doutrinadores, e em especial Coqueijo Costa2, dizem que o Direito

Processual , por definio objetiva, um direito instrumental, cuja finalidade tornar
efetivo e real o Direito Substantivo. Partindo dessa definio, temos a premissa de
que: se o Direito do Trabalho foi concebido com o propsito fundamental de nivelar
desigualdades, a estrutura do processo que deve atender natureza da lide, ou
seja, deve guardar feio legtima com a natureza dos direitos que nele se
controvertem e no o contrrio, como ensina De Litala.3
* Palestra proferida no III CONGRESSO DE DIREITO DO TRABALHO E DIREITO

PROCESSUAL DO TRABALHO - O Direito do Trabalho e os 20 anos da Constituio
Federal - Vitria-ES, promovido pela AMATRA-17 e AESAT-ES.
** Juza Titular da 11 Vara do Trabalho de Vitria. Conselheira da EMATRA - Escola de
Magistratura do Trabalho da 17 Regio, Diretora do Frum Trabalhista de Vitria, Membro
fundador e integrante do Conselho Fiscal do IPEATRA - Instituto de Pesquisas e Assuntos
Avanados da Magistratura e do Ministrio Pblico do Trabalho. Co-autora da obra
Conciliao Extrajudicial Prvia - Anlise Interpretativa (Ed. Lder, 2000).
1
O cdigo e o formalismo processual, palestra proferida no Congresso Brasileiro de Direito
Processual Civil em Porto Alegre, Revista AJURIS, 1983.
2
Direito processual do trabalho. Ed. Forense, 1984.
3
Derecho procesal del trabajo. Ed. E.J.E.A, 1949.
82
Ento, se os conflitos trabalhistas so intrinsecamente distintos das

controvrsias comuns, indispensvel a existncia de um direito processual que,
atento a essa finalidade, seja adequado natureza e s caractersticas daqueles
direitos.
E foi sob essa perspectiva que o Direito Processual do Trabalho nasceu,
desenvolveu-se e adquiriu autonomia cientfica.
Apesar disso, e passados tantos anos, ainda se ressente de algumas
lacunas, as quais o legislador de outrora, ciente de que no pudera esgotar todos
os instrumentos e procedimentos que poderiam permear as lides trabalhistas, valeu-
se do mecanismo do uso subsidirio das fontes.
Assim, por meio do art. 769 da CLT, criou o princpio da subsidiariedade e
se expressou da seguinte forma:
Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte subsidiria do direito
processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel com as normas deste
Ttulo.
A redao desse dispositivo eloquente: na hiptese de lacunas, o Direito

Processual Comum ser fonte subsidiria do DPT.
Mas, a propsito dessas lacunas, Alcides Mendona Lima4 propaga que
elas so de duas ordens:
a) de instituto;
b) em instituto.
A primeira se refere omisso completa de certos institutos, e que, por seu

contedo e existncia, imprescindvel s ao acesso ao juzo trabalhista, como,
por exemplo, do dolo e da m-f processual, reconveno, litisconsrcio, interveno
de terceiros, declarao incidente, medidas cautelares tpicas, consignao em
pagamento, ao rescisria, etc.
A segunda diz respeito ausncia de normas em institutos j consagrados,
mas de modo imperfeito ou deficiente, como, por exemplo, inpcia de petio inicial
e autorizao para o seu indeferimento, renncia e desistncia da ao, renncia
do recurso (os arts. 840 e 893/899 no esgotam o tema), causas da suspenso e
interrupo dos prazos processuais (os arts. 774 a 776 tambm no esgotam o
tema), recurso adesivo, etc.
De qualquer modo, a adoo do princpio da subsidiariedade tem por
pressuposto qualquer dessas omisses, e de que a fonte seja inteiramente
compatvel com o processo laboral, o que equivale dizer: que no esteja regulada
de outro modo, que seja adaptvel aos mesmos princpios e particularidades do
procedimento e que no ofenda os princpios trabalhistas.
Mas essa uma leitura clssica do princpio da subsidiariedade.
Penso que, atualmente, tal qual defendem Luciano Athayde Chaves5 e Mauro
4
O processo civil no processo trabalhista. Ed. LTr, 1991.
5
As lacunas no direito processual do trabalho. In Direito processual do trabalho: reforma e
efetividade. Ed. LTr, 2007.
83
Schiavi6, a utilizao da subsidiariedade no Processo do Trabalho est reclamando

uma leitura moderna.
Isso porque, e sob a perspectiva da interpretao histrica e teleolgica, a
restrio foi imposta para evitar que o uso de procedimentos estranhos CLT
delongasse e retardasse as demandas trabalhistas, cuja tnica clere e simples
se confrontava no s com o ento CPC contemporneo sua edio (1939) como
tambm com o que lhe sucedeu, ou seja, o de 1973.
A lgica de seus mentores se baseava em uma espcie de mantra: nada de
se utilizar novos recursos, outras formalidades, outros procedimentos que possam
atravancar o desfecho do processo trabalhista. No que tinham muita razo.
Contudo, o que anda ocorrendo atualmente?
O Direito Processual do Trabalho, que a meu ver reclama h muito uma
codificao, vem sendo negligenciado pelo legislador. Com isso, assistimos ao
Direito Processual Civil em movimento de influxo, buscando inspirao na Velha
Senhora CLT, adotando os princpios mais pungentes do nosso direito instrumental,
como o caso, por exemplo, da celeridade e da simplicidade, que vem se
expressando desde a reforma de 1992, atravs da adoo, por exemplo, da citao
e intimao postal, do automatismo dos atos de rotina, da obrigatoriedade da
conciliao, disponibilidade da prova pericial (art. 427, caput), dentre outros.
Entretanto, com o passar do tempo, o movimento no ficou limitado a essas
meras inspiraes. Seu avano chegou a tal ponto que ultrapassou o modelo
inspirador, pois o Direito Processual do Trabalho perdeu seu papel de condutor da
locomotiva para o de mero papel de passageiro. Devemos, ento, ceder lugar a
um processo mais moderno, mais atento aos anseios da sociedade.
Por isso, a aplicao do princpio da subsidiariedade no pode ficar a reboque
de uma interpretao meramente literal do texto do art. 769 da CLT, que vem se
revelando contrrio finalidade e natureza do Direito do Trabalho.
Nesse ponto, advirto, parafraseando Ggol, que o Brasil precisa parar de
colecionar Almas Mortas. Se o legislador do sculo passado tentou evitar que o
Processo do Trabalho se tornasse irmo gmeo do custoso e demorado processo
comum, e se este est hoje sua frente, e, portanto, mais afinado com os anseios
sociais, e em especial com uma das jias da Coroa, como caso do Direito
Fundamental da razovel durao do processo, indago:
Por que havemos de manter apego rigoroso a uma interpretao rgida,
que o desloca do papel de condutor da efetividade e concretizao do direito material
ao de mero passageiro ou de mero expectador?
Por essas razes que, a exemplo dos doutrinadores citados, defendo uma
leitura moderna do art. 769 da CLT, embora reconhea que as normas processuais
da CLT ainda se constituam no mais forte manancial de alimentao da efetividade
do nosso direito material. Todavia, e em alguns aspectos, deve ceder lugar ao
Processo Comum, quando este se apresenta mais avanado e mais adequado
para servir ao propsito da proteo daquele cuja lei material procurou favorecer.
6
Os princpios do direito processual do trabalho e a possibilidade de aplicao subsidiria
do CPC quando h regra expressa da CLT em sentido contrrio. http://www.ufrnet.br
84
Esse o caso especfico da ltima reforma que disseminou com a

denominada autonomia do processo de execuo dos ttulos judiciais.
E se a durao razovel do processo hoje, por fora da CF, direito
fundamental do homem, no h razo para que o Judicirio trabalhista no adote
toda e qualquer norma que venha resultar na efetivao desse direito. Em especial
porque os princpios, sobretudo os que emergem de normas infraconstitucionais,
quando colidentes com princpio constitucional, perdem razo de prevalncia, pois,
como dizem os constitucionalistas, nessas hipteses aplica-se a denominada
filtragem constitucional, prevalecendo sempre o princpio constitucional.
No prego a abolio da CLT. No isso. Defendo apenas que a
hermenutica que envolve a aplicao do princpio da subsidiariedade tenha seu
tnus acentuado na interpretao histrica e teleolgica.
3 - DO CUMPRIMENTO DA SENTENA
Nada do que disse anteriormente teria sentido se no fosse, obviamente,

para defender, em carter subsidirio, a aplicao das modernas regras do CPC
quanto ao Cumprimento da Sentena.
A propsito dessa alterao, o Professor Slvio de Figueiredo Teixeira7
expunha, desde 1999, as razes do anteprojeto da ltima reforma:
[...] o que se prope a supresso do processo executivo autnomo, em se tratando

de obrigaes de dar coisa certa ou incerta, e das obrigaes de fazer ou de no
fazer, o que importa dizer que, nessas modalidades de obrigaes, em se tratando
de ttulo judicial (sentena), a execuo ser uma simples fase, sem possibilidade
de embargos do devedor, a exemplo do que ocorre hoje com as aes possessrias,
com as aes de despejo e com a ao de nunciao de obra nova. D-se, a, um
processo sincrtico, no qual se fundem cognio e execuo.
Obviamente sabemos que essa proposio foi convertida na Lei n. 11.232/2005,

a qual ps fim inexplicvel e insana necessidade de submeter uma deciso
cognitiva obrigacional a um novo processo autnomo de execuo.
E aquilo no tinha lgica, pois, se o devedor j tinha cincia, por meio de
uma deciso judicial trnsita em julgado, de que teria obrigao pessoal ou
patrimonial a cumprir, qual a razo de comear tudo de novo, como se estivesse
sujeito a um novo processo, tal qual a uma execuo de ttulo extrajudicial?
Ora, se a sentena o pronunciamento do juiz que examina no s a relao
jurdica processual, mas tambm material, e que impe obrigao de fazer, no
fazer ou de entregar coisa certa e/ou pagar, esse pronunciamento tem de ser mera
e simples fase do processo (art. 162 do CPC), qual o motivo para que se inaugurasse
um novo processo atravs da sua citao, se este j no mais poderia se insurgir
contra o seu contedo?
A propsito dessa autofagia do processo, lembro-me dos meus primeiros
passos acadmicos na UFMG. J naqueles tempos comprava briga com meus
7
O prosseguimento da reforma processual. Revista de Processo. So Paulo, n. 95, p. 09-
11/1999.
85
professores sobre esse tema, pois no me conformava com a prpria autodestruio

do processo, pois, em minha lgica juvenil, indagava aos meus mestres: Por que
comear tudo de novo, se a pessoa j sabe que deve e o quanto deve?
Obviamente, recebia respostas no apenas ontolgicas, mas tambm
pragmaticamente ancoradas no art. 741 do CPC.
Vejo, no entanto, que o meu inconformismo juvenil e embrionrio no se
revelou, mais de duas dcadas depois, desarrazoado, pois o legislador deu uma
tremenda guinada ao adotar o sincretismo processual, ao estabelecer que o
cumprimento da sentena traduz mera continuao do processo de cognio, o qual
s concludo mediante a efetiva entrega do direito que foi definido no ttulo judicial.
Em vista disso, devemos repensar: se lidamos com um direito cuja finalidade
conferir igualdade ao desigual, e do qual se extrai insofismvel natureza alimentar,
temos de conferir primazia proteo desse direito. E isso s se d atravs da
adoo de instrumentos que viabilizem o atendimento da urgncia que esse direito
reclama. Mas para isso precisamos realizar uma releitura dos arts. 769 e 880 da
CLT.
Essa releitura, alm de atender aos aspectos que foram abordados, atende
tambm aos peculiares princpios do Processo do Trabalho, os quais so infensos
higidez normativa.
Penso, ainda, que, se o Direito a lgica do pondervel, e no do
impondervel, admitir, em nome da prevalncia do art. 769 da CLT, a inaugurao
de um novo processo para dar efetividade a uma deciso judicial protegida pela
coisa julgada no s agredir a racionalidade, mas tambm o direito fundamental
da razovel durao do processo.
Ainda que as abordagens que foram feitas no sejam suficientes, podemos
lembrar que o art. 213 do CPC diz que: Citao o ato pelo qual se chama a juzo
o ru ou o interessado a fim de se defender. Sendo esse o conceito da citao,
qual o motivo para que o ru seja novamente citado?
Para se defender da sentena? Como isso seria possvel se a prpria Lei
Consolidada impede que ele a rediscuta? ( 1 do art. 879 da CLT).
A lgica impondervel: se a sentena cognitiva j traduziu respeito s
garantias dos direitos constitucionais outorgados ao cidado, seja ele autor ou
ru, atravs da observncia do primado do direito ao devido processo legal e de
suas derivaes, no h motivo para que se inaugure um processo autnomo.
Foram, no meu juzo, essas as razes da adoo do sincretismo entre a
fase de cognio e de execuo, ou seja, a sentena j no se constitui em ato
que pe termo ao processo- como dizia a anterior redao do art. 162 do CPC,
mas mera fase do processo, e o seu cumprimento, a sua continuao.
Logo, se no houver cumprimento espontneo da obrigao lquida imposta
na deciso que transitou em julgado, o devedor se sujeita s sanes impostas
pelo art. 475-J do CPC:
Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada

em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao
ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor
e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de
penhora e avaliao.
86
1 Do auto de penhora e de avaliao ser de imediato intimado o executado, na

pessoa de seu advogado (arts. 236 e 237), ou, na falta deste, o seu representante
legal, ou pessoalmente, por mandado ou pelo correio, podendo oferecer impugnao,
querendo, no prazo de quinze dias.
2 Caso o oficial de justia no possa proceder avaliao, por depender de
conhecimentos especializados, o juiz, de imediato, nomear avaliador, assinando-
lhe breve prazo para a entrega do laudo.
3 O exequente poder, em seu requerimento, indicar desde logo os bens a serem
penhorados.
4 Efetuado o pagamento parcial no prazo previsto no caput deste artigo, a multa
de dez por cento incidir sobre o restante.
5 No sendo requerida a execuo no prazo de seis meses, o juiz mandar arquivar
os autos, sem prejuzo de seu desarquivamento a pedido da parte.
de notar-se que o texto no se refere em momento algum intimao

do devedor. O pressuposto claro: se no houve pagamento voluntrio da
obrigao/valor imposto na sentena, haver acrscimo da multa e penhora de
bens. Logo, transcorrido o prazo, caber ao juiz simplesmente expedir mandado
de penhora, seja via virtual, como o caso da penhora on line, ou fsica e material.
Somente depois da penhora que o devedor ser intimado, conforme 1 do
referido artigo.
Alm de pr fim a uma inexplicvel e indesejvel demora processual, o
legislador pensou e apostou no progresso sociolgico. Mirou no futuro ao adotar a
multa ao cidado que no cumpre de forma espontnea as decises de seus juzes.
Estabeleceu um novo padro cultural e de evoluo da tica social, dentre os quais
se inclui, obviamente, o respeito s decises do Poder Judicirio.
certo que h certa ciznia acerca da aplicao da multa, a qual j chegou
ao TST, sendo que uma de suas Turmas vem se pronunciando de forma contrria
sua aplicao. Mas devemos observar que no foi o processo sincrtico que
esteve sob julgamento: o que foi levado Corte foi a defesa do velho padro
sociocultural, que vigora neste Pas h 500 anos e que poderia metaforicamente
ser sintetizado atravs do seguinte antema:
Descumpri a lei;
Fui acionado;
Defendi de tudo que jeito;
Perdi;
Recorri;
Demorou;
Ao fim, fui intimado a pagar quantia tal, no prazo X;
No paguei e no vou pagar. Agora no;
Impuseram multa;
(Que multa essa se estou fazendo tudo direitinho?)
No a mereo;
Recorro de novo:
Tenho 500 anos de histria a me proteger dessa tentativa boba de me obrigar
a cumprir deciso judicial voluntariamente.
87
Apesar disso, creio fortemente no dia em que o cidado brasileiro ver uma
sentena judicial no mais como matria-prima para as suas diatribes e sim como
expresso de segurana do Estado de Direito, percebendo que o vigor das
instituies democrticas depende do respeito que o povo devota s decises
proferidas pelo Poder Judicirio, e que a cidadania tem duas faces: hoje poder
ser ru, mas amanh poder ser autor.
Rousseau afirmou que o homem no nasce mau: corrompido pela
sociedade. Ento, que a sociedade contribua para a sua redeno e no para sua
perdio.
Para finalizar, volto multa, para relembrar que todas as modificaes
processuais que importaram na imposio de modificao de conduta, de forma in
continenti, geraram reaes de todos os matizes. Algumas podemos dizer at
raivosas, como foi o caso da proteo das tutelas urgentes (arts. 287 e 461 do
CPC), mas com o passar do tempo a sociedade as compreendeu.
Creio firmemente que acontecer o mesmo quanto ao art. 475-J, sobretudo
se todos os rgos da Justia do Trabalho, de forma harmnica, passarem a adot-
lo.
Vitria, novembro de 2008.
REFERNCIAS
- CHAVES, Luciano Athayde. As lacunas no direito processual do trabalho. In Direito

processual do trabalho: reforma e efetividade. Ed. LTr, 2007.
- COSTA, Carlos T. Coqueijo. Direito processual do trabalho. 2 ed., Forense, 1984.
- DE LITALA, Luigi. Derecho procesal del trabajo. Ed. E.J.E.A, 1949.
- LACERDA, Galeno. O cdigo e o formalismo processual, palestra proferida no
Congresso Brasileiro de Direito Processual Civil em Porto Alegre, Revista AJURIS,
1983.
- LIMA, Alcides Mendona. O processo civil no processo trabalhista. 3 ed., LTr,
1991.
- SCHIAVI, Mauro. Os princpios do direito processual do trabalho e a possibilidade
de aplicao subsidiria do CPC quando h regra expressa da CLT em sentido
contrrio. http://www.ufrnet.br
- TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo. O prosseguimento da reforma processual.
Revista de Processo. So Paulo, n. 95, p. 09-11/1999.
89
AUSPCIOS DE INTEGRAO SISTEMTICA DO PROCESSO DO

TRABALHO - O EXEMPLO URUGUAIO E AS RELAES DE TRABALHO E
MODERNIDADE E DEMOCRACIA
Vitor Salino de Moura Ea*
INTRODUO
Nosso fantstico vizinho Uruguai, como de conhecimento geral, prdigo

em gerar grandes pensadores na rea do direito, notadamente no Direito do
Trabalho. Gostaria de limitar os exemplos aos juslaboralistas, professores
consagrados internacionalmente, tais como Amrico Pl Rodriguez, Hctor-Hugo
Barbagelata e Hlios Sarthou, alm de seus tambm geniais discpulos Oscar
Ermida Uriarte, Juan Raso Delgue, e mais recentemente Mario Garmendia Arign,
Rosina Rossi, Cristina Mangarelli e Alejandro Castello. Todavia, meu corao de
adorador do Direito Processual no me faz esquecer de Eduardo Couture, cone
do processo latino-americano e igual merecedor de eternas homenagens.
Os modelares doutrinadores agora esto a nos dar diversos exemplos para
tratamento adequado a uma iniciativa legislativa, como veremos. Fazem mais,
demonstram que a lei mais antiga no se torna ruim pelo simples passar do tempo;
que uma lei nova deve passar por mltiplos referendos populares e se estruturar
sobretudo em princpios.
Antes disso, imprescindvel revelar que as relaes processuais laborais
no Uruguai, ao contrrio do que tem sido cada vez mais comum, no se encontram
estratificadas num cdigo especfico, mas sim no Cdigo General del Proceso,
que regulamenta todas as situaes processuais do pas, exceto em matria
processual penal.
Ocorre que a Suprema Corte de Justia identificou a necessidade de dotar
o Uruguai de um cdigo especfico para atuar na matria processual do trabalho,
diante dos peculiares princpios desse seguimento jurdico. Entretanto, imbuda
dos mais ldimos deveres democrticos, em vez de encaminhar um projeto fechado
e j formatado casa legislativa, impondo-o autocraticamente nao, formulou
consulta aos especialistas da matria, entendendo-se como tais os juzes,
professores e toda a comunidade acadmica.
O tratamento que a matria mereceu evidencia maturidade poltica,
institucional e serve de exemplo de como devem as leis emergirem quando
consubstanciadas em modernidade e democracia.
O ANTEPROJETO
Partindo da ideia de se criar um Cdigo de Processo do Trabalho, a Suprema

Corte de Justia instituiu uma comisso composta por Juzes do Trabalho,
Professores de Direito do Trabalho e representantes do Ministrio do Trabalho,
* Juiz do Trabalho no TRT/3. Doutor em Direito Processual. Professor Adjunto III da PUC-
Minas.
90
que concluiu pela convenincia de um cdigo autnomo, diante da autonomia

regulamentar de nosso ramo do direito e levando ainda em considerao as
diretrizes estabelecidas na Carta Internacional Americana de Garantias Sociais,
que, em seu artigo 36, estabelece a necessidade de jurisdio especializada em
matria trabalhista, primando pela rpida entrega da prestao jurisdicional.
O anteprojeto, bem enxuto, composto de apenas 32 artigos, e inspirado
em princpios 1, sobretudo os da oralidade, celeridade, gratuidade integral,
imediao, concentrao, lealdade, publicidade e efetividade da tutela dos direitos
materiais. Alm disso, dota o Juiz das faculdades inquisitivas, prprias do processo
penal, de modo a privilegiar o princpio da verdade real. Ademais todas as demandas
devem passar por prvia tentativa de conciliao extrajudicial.
Nosso propsito no detalhar o anteprojeto, mas destacar os mtodos
utilizados em sua elaborao, nos moldes mencionados. Ao final, o leitor poder
conhecer, em lngua portuguesa, a proposta uruguaia.
Importante destacar do anteprojeto que toda sua organizao estrutura-se
em princpios tuitivos que inspiram uma boa atuao dos valores protecionistas
que permeiam para as relaes processuais do trabalho, bem a gosto da cincia
processual contempornea.
Como salientamos, no pas em questo, o anteprojeto conta com ardentes
defensores, que querem ver o Uruguai alinhado aos pases que dispem de
legislao especfica para matria processual trabalhista, rol em que se inscrevem
principalmente os juslaboralistas.
H doutrinadores, no entanto, que so frontalmente contrrios nova lei,
pugnando por seguir aplicando o diploma atual, que o Cdigo Geral de Processo,
com os matizes que caracterizam o direito material e processual do trabalho,
apontando as vantagens deste ltimo modelo.
A CRTICA
Os defensores do cdigo nico aduzem que o ideal que a comunidade

jurdica conhea bem o seu diploma processual, e que cada um o interprete segundo
as peculiaridades do ramo jurdico que estiver atuando, seja ele trabalhista, civil,
administrativo e assim por diante. Dizem ainda que os princpios que exercem
seus efeitos num setor acabam beneficiando os demais, impulsionando-os e
tornando a lei processual eficaz e dinmica.
Aqui h de se abrir um parntese para ponderar uma realidade. O julgador de
matria trabalhista fica compelido todo o tempo a imprimir uma atuao mais clere
dos mesmos institutos, do que quando a norma est atuando na jurisdio civil. E
num paralelo com o que conosco ocorre na atualidade, os juslaboralistas uruguaios
no precisaro cobiar os institutos de processo comum, quando estes forem mais
objetivos ou vantajosos, como, lamentavelmente, tem acontecido entre ns.
1
Os institutos de processo seguem sendo tratados no Cdigo Geral de Processo. O objetivo
aqui foi exatamente privilegiar os princpios que inspiram a aplicao do Direito do Trabalho
e do Direito Processual do Trabalho, como metas objetivas para assegurar o direito material.
Lado outro, a idealizao por meio de princpios garante uma atuao cientificamente
adequada.
91
Os argumentos so ponderados de parte a parte. O importante agora que

haja debate incessantemente, de modo a quem for capaz de formular o melhor
fundamento possa convencer o oponente. O mtodo, contudo, revela-se altamente
vantajoso, pois, ou a lei antiga ser enriquecida com os debates, ou a lei nova j
entrar em vigor com sua interpretao lcida.
CONCLUSO
As inovaes trazidas pelo anteprojeto uruguaio no se constituem,

isoladamente, em retumbante avano, sobretudo se considerarmos nossa
densidade legislativa, doutrinria e jurisprudencial. Entretanto, os mecanismos
utilizados para sua consecuo, sim, so notveis.
O convite formulado pela Suprema Corte para que os operadores do direito
opinem sobre a convenincia e oportunidade de se ter uma nova lei importa em
iniciativa moderna e democrtica e deve servir de inspirao para todo e qualquer
processo de elaborao legislativa. Isso porque, a legitimidade da norma deve
existir no somente a partir do momento de sua elaborao formal, por meio dos
legisladores constitudos, mas acima de tudo contar com a participao democrtica
direta desde o momento de sua concepo, de modo a que os cidados decidam
se desejam determinada norma, e, uma vez demonstrada sua necessidade, que a
construo do direito esteja estribada na vontade popular, seguindo diretrizes
principiolgicas estruturais e fruto dos prprios destinatrios da norma.
O mais sensacional de tudo perceber, ao contrrio do que acontece por
aqui, que uma nova lei no passa a ser imediatamente desejada pelo fato de ser
nova. No significa a garantia de um direito melhor. A norma vindoura precisa
mostrar-se suficientemente adequada para que se possa romper com a anterior, j
incorporada cultura nacional. Isso porque a antiga est na conscincia das
pessoas, e j foi experimentada e pode ser melhor interpretada porque sua exegese
encontra-se madura e bem dosada na doutrina, na jurisprudncia, e por fim entre
os trabalhadores, que so os seus destinatrios.
A demonstrao de que no precisamos de muitas leis para atuar bem o
direito fascinante. Igualmente digno de nota o fato de ser melhor se aperfeioar
a lei j existente, por meio de interpretao mais refinada do que simplesmente se
criar outra, renovando o esforo hermenutico e projetando-o no tempo. E, para
finalizar, a demonstrao vigorosa de iniciativa legislativa fruto de participao
popular efetiva, por meio de quem mais entende do assunto. Isso verdadeira
demonstrao de atuao do direito em modernidade e democracia.
Anexo I - Exposio de Motivos e o Anteprojeto Uruguaio

APRESENTAO DO ANTEPROJETO DE LEI
Traduo livre do Autor
O presente anteprojeto o resultado do trabalho da Comisso de Estudos

da Reforma do Processo do Trabalho, convocada pela Suprema Corte de Justia e
integrada por representantes do Poder Judicirio, do Ministrio de Trabalho e
Segurana Social e do Instituto de Direito do Trabalho e da Segurana Social da
Faculdade de Direito da Universidade da Repblica.
92
A Comisso entende que em matria trabalhista necessrio um novo

Cdigo, constituindo um processo verdadeiramente autnomo, especial e rpido.
Nosso pas o nico pas da Amrica Latina e um dos poucos no mundo que
carece de um processo trabalhista autnomo.
O surgimento de um processo trabalhista diferenciado encontra sua
explicao na particularidade do conflito que constitui seu objeto. A identificao
de uma classe de conflitos (diferentes dos conflitos de Direito Privado) e o
reconhecimento da autonomia cientfica do Direito do Trabalho conduzem
naturalmente especializao da Justia do Trabalho (RODRIGUEZ, Amrico Pl.
Os conflitos do trabalho. Necessidade de criar para eles uma justia especializada.
Montevideo, 1947 [exposio aprovada na 2 Conferncia Nacional de Advogados,
Salto, setembro de 1947]; BARBAGELATA, Hctor-Hugo: As iniciativas sobre justia
do trabalho, rev. Direito trabalhista, t. XVII, p. 201).
O Direito trabalhista uma disciplina jurdica autnoma que opera como um
ordenamento compensador ou igualitrio, e necessita de um processo judicirio
igualmente autnomo, adequado s suas particularidades e, portanto, distinto do
processo comum. O processo autnomo trabalhista tem sua razo de ser na adequao
do mesmo aos objetivos, finalidades, princpios e normas do Direito essencial. Couture
representa esse pensamento nestes termos: Um novo direito processual, estranho
a todos os princpios tradicionais, sem excetuar um s deles, deve surgir para
estabelecer, mediante uma nova desigualdade, a igualdade perdida pela distinta
condio que tm, na ordem econmica da vida, os que pem seu trabalho como
substncia do contrato, e os que se servem dele para a satisfao de seus interesses
(Estudos de direito processual civil. Buenos Aires: Depalma, t. III, p. 288).
A importncia do novo processo tanta que permite definir uma tendncia
expansiva, que se concretiza na adoo por parte do processo comum de princpios
prprios do Direito Processual do Trabalho (ou originariamente afirmados por este).
Calamandrei (Direito processual civil. Buenos Aires, 1962, t. III, p. 362)
sublinha os esboos do novo processo, dos quais destacamos a finalidade (a servio
da verdade real) e a simplicidade procedimental.
a) A concepo publicista do processo se manifesta em todo o processo
que persegue interesse pblico; a funo do juiz no pode ser a de expectador
passivo; o juiz deve ser um estimulador das partes, um buscador ativo da verdade,
mesmo que as partes no saibam ou no queiram descobri-la.
b) A humanizao do novo processo pressupe seu retorno simplicidade
e sua reduo ao mnimo de formalismo, para que as partes possam rpida e
lealmente se entenderem.
Distintas normas internacionais relativas aos direitos humanos trabalhistas
estabelecem a necessidade de uma jurisdio especializada, com um procedimento
adequado rpida soluo dos conflitos (artigo 36 da Carta Internacional Americana
de Garantias Sociais -1948).
Por sua parte, a Constituio da Repblica Uruguaia preceitua, em seu
artigo 57, que o trabalho est sob amparo especial, e seu artigo 18 estabelece que
a lei o instrumento idneo para fixar a ordem e as formalidades dos julgamentos.
por via da lei que se deve assegurar que os processos cumpram o mandamento
constitucional, para o qual necessrio diferenciar a tutela jurisdicional, tendo em
vista as particularidades da relao que se regula.
93
No direito uruguaio, existiram normas processuais isoladas (Leis n.

10.449/43 e 12.590) e finalmente um processo trabalhista especial (Decreto-lei
n. 14.188) que foi derrogado pela Lei n. 15.982/88 (Cdigo Geral do Processo),
aplicvel ao julgamento dos conflitos individuais de trabalho, sem prejuzo de
algumas disposies especiais.
H algum tempo, o Instituto de Direito do Trabalho e da Segurana Social,
da Faculdade de Direito da Universidade da Repblica, tinha indicado os
inconvenientes mais notrios da carncia de um processo trabalhista especial.
Nesse sentido, o trabalho tcnico realizado pela Comisso recolheu as experincias
favorveis do atual sistema, mas se afastou do mesmo sempre que se detectou
uma soluo melhor.
O projeto de lei se prope instalar um processo trabalhista autnomo
identificando alguns princpios do processo trabalhista, reafirmando os enunciados
do processo geral, mas clamando por uma aplicao especial (e essencialmente
efetiva) de princpios comuns como a oralidade, a imediatidade, a concentrao e
a celeridade.
Compreende os seguintes princpios:
a) a gratuidade do processo para o trabalhador;

b) a celeridade e a simplicidade procedimental, ante a necessidade de se
atender de maneira rpida, singela e econmica s reclamaes trabalhistas,
considerando-se desejvel um processo mais rpido e menos custoso que o civil,
e que outorgue garantias para a pronta soluo do conflito. Como assinala Couture,
no possvel desconhecer que um processo que dura tanto tempo constitui uma
tentao para o litigante malicioso, sendo possvel vencer por fadiga quando no
se pode vencer por direito (Projeto de Cdigo de Procedimento Civil. Montevideo,
1945);
c) a concentrao, em um mesmo ato, de todas as diligncias possveis,
em ininterrupta continuidade;
d) a publicidade do processo, que constitui uma garantia democrtica de
atuao judicial;
e) a imediatidade: a relao pessoal do juiz com as partes e com as
testemunhas, o conhecimento direto por parte do tribunal e, em consequncia, o
predomnio da oralidade.
Como ensina Barbagelata, o que verdadeiramente caracteriza e define o

Direito Processual do Trabalho a irrenunciabilidade dos direitos que constituem
a ordem pblica social. De tal irrenunciabilidade, deriva uma indisponibilidade
processual, que situa o processo trabalhista em bases totalmente diferentes do
processo comum [...] Toda a questo da prova, passando desde os nus at sua
apreciao, deve ser reexaminada em funo dessa peculiaridade (Os meios de
prova no processo trabalhista, em rev. Direito trabalhista, n. 119, p. 560).
Em consequncia, o projeto reitera a disposio relativa aos poderes do
juiz, decorrentes do Decreto-lei n. 14.188. Nas palavras do Nelson Nicoliello: o
Direito Processual do Trabalho procura obter a verdade da vida.
O projeto insiste que os efeitos e as propostas das normas de Direito do
Trabalho, bem como os seus princpios desdobram-se no mbito do processo.
94
A finalidade do processo a efetividade dos direitos materiais. o critrio

bsico: o processo no um fim em si mesmo, nem constitui uma ordem
independente, mas sim um instrumento para o cumprimento dos fins e princpios
do Direito material (o que no significa desconhecer a autonomia cientfica do
Direito Processual).
Couture ensina que o legislador interpreta a lei processual no s de acordo
com os princpios de Direito Processual: interpretar a lei processual interpretar
todo o Direito Processual, em sua plenitude, a partir dos preceitos bsicos de
ordem constitucional; mas, por sua vez, o Direito Processual no um reino
independente do Direito e as leis processuais so to leis como as leis no
processuais; todo ato de interpretao jurdica constitui uma operao de insero
do texto interpretado no imenso mbito do Direito. A obra do intrprete se
caracteriza, pois, por essa unidade de viso do enorme campo ao qual o texto
interpretado pertence.
O amparo especial do trabalho (que a Constituio recomenda lei) mantm
seus efeitos em todos os planos, inclusive o processual.
Dessa perspectiva, trabalhou-se sobre a necessidade de abreviar os
julgamentos trabalhistas, de eliminar as atitudes processuais dilatrias, de maneira
a atender eficcia e cumprimento das sentenas judiciais.
Configuraram-se dois processos trabalhistas autnomos. Um geral ou
ordinrio, sem limite de quantia, e outro de instncia nica, para assuntos de menor
quantia. Como se poder entender, a configurao desses processos trabalhistas
autnomos implica a especializao tanto procedimental (processos especiais)
como estrutural (julgados e/ou tribunais especializados).
Ambos os processos foram adequados aos princpios e normas do Direito
do Trabalho, e seus respectivos trmites foram estruturados para eliminar ou, ao
menos, atenuar os efeitos contrrios ao cumprimento das normas processuais e
substanciais aplicveis.
O trabalho da Comisso se apresenta dividido em seis captulos e trinta e
dois artigos, que basicamente referem-se aos princpios que informam ambos os
processos; a competncia dos tribunais trabalhistas; a etapa de conciliao prvia
ao julgamento; o trmite do processo trabalhista ordinrio previsto para assuntos
sem limite de quantia e o trmite do processo trabalhista para assuntos de menor
quantia, chamados de instncia nica, alm das notificaes s partes do processo,
a representao judicial e a interpretao e integrao das normas processuais
que se incluem no mesmo.
Ademais dos aspectos tcnicos que se incluem no projeto de processo
trabalhista, a Comisso entende necessrio aumentar o nmero de tribunais e
varas exclusivas para julgar os processos de menor quantia. Na opinio da
Comisso tambm imprescindvel a implementao de programas institucionais
que sigam incrementando a capacitao contnua dos magistrados. Do mesmo
modo, considera imprescindvel que o Ministrio de Trabalho e Segurana Social
garanta a rapidez e eficcia do trmite da audincia de conciliao administrativa
prvia.
Finalmente, a Comisso considera necessria a informatizao do processo
trabalhista. Entretanto, no abordou a questo, dado que a Suprema Corte de
Justia tem um estudo geral sobre a matria.
95
CAPTULO I - PRINCPIOS
Art. 1. Os processos trabalhistas se ajustaro aos princpios de oralidade,

celeridade, gratuidade, imediatidade, concentrao, publicidade, boa-f e
efetividade da tutela dos direitos substanciais. O tribunal, de ofcio, poder averiguar
ou complementar a prova dos fatos objeto de controvrsia, ficando investido, em
tais casos, com todas as faculdades inquisitivas previstas para a ordem processual
penal.
CAPTULO II - COMPETNCIA
Art. 2. Os tribunais com jurisdio trabalhista conhecero as matrias

decorrentes de conflitos individuais de trabalho.
CAPTULO III - AUDINCIA DE CONCILIAO PRVIA
Art. 3. CONCILIAO PRVIA. Antes de se iniciar o julgamento em matria

trabalhista, dever se tentar a conciliao prvia, ante o Centro de Negociao de
Conflitos Individuais do Trabalho ou Agncia do Ministrio de Trabalho e Segurana
Social, conforme corresponda ao domiclio do empregador ou ao lugar no que se
cumpriram as prestaes.
Nas cidades, povos ou vilas nos quais no existam Agncias do Ministrio
de Trabalho e Segurana Social, o reclamante ficar dispensado de tentar a
conciliao administrativa. Nos processos de menor quantia tampouco ser
necessrio cumprir esse requisito.
Art. 4. CONTEDO DA ATA. Os itens reclamados devero constar na

citao e na ata lavrada na audincia de conciliao.
Se o chamado entende que existe um terceiro total ou parcialmente
responsvel, dever individualiz-lo na audincia, ficando consignado em ata. Sua
omisso nesse aspecto, assim como sua ausncia audincia constituiro
presunes simples contrrias a seu interesse no processo.
Art. 5. DOMICLIO. O domiclio declarado pelas partes na audincia de

conciliao administrativa prvia ser tido como vlido para o processo, sempre
que se iniciar dentro do prazo de um ano contado da data da ata respectiva.
Art. 6. SOLICITAO DE COMPARECIMENTO. Se a audincia prvia no

ocorrer dentro de trinta dias contados da solicitao da audincia, o trabalhador
poder solicitar uma certido com a qual poder interpor a demanda.
CAPTULO IV - PROCESSO TRABALHISTA ORDINRIO
Art. 7. MBITO DE APLICAO. Com exceo do estabelecido em normas

que prevejam procedimentos especiais, em matria trabalhista o processo reger-
se- pelo previsto nesta lei.
96
Art. 8. DEMANDA. A demanda apresentar-se- por escrito na forma prevista

no artigo 117 do Cdigo Geral do Processo. Dever incluir o valor total da pretenso
e a liquidao detalhada de cada um dos itens reclamados, o que dever ser
controlado pelo juiz, que poder determinar emenda em trs dias, sob pena de
indeferimento da inicial.
Art. 9. CITAO E RESPOSTA DO RU. Interposta a demanda

corretamente, o juiz determinar a expedio de mandado de citao; ao mesmo
tempo convocar as partes para uma audincia dentro de um prazo no maior aos
sessenta dias contados a partir da data da apresentao da demanda. O demandado
responder por escrito na forma prevista no artigo 130 do Cdigo Geral do Processo,
dentro do trmino de dez dias teis, peremptrios e inadiveis, devendo opor ao
mesmo tempo, se as tiver, todas as excees referidas no artigo 133 do Cdigo
Geral do Processo.
Art. 10. CITAO DE TERCEIROS. Em nenhum caso admitir-se- a

interveno de terceiros.
Art. 11. DAS EXCEES. As excees devero ser opostas em trs dias
teis. Vencido o prazo, decidir-se- sobre sua admisso.
Art. 12. DAS DECISES SOBRE AS EXCEES. Todas as excees sero

resolvidas na sentena definitiva, salvo a de incompetncia em razo do lugar ou
valor. Nesses casos a deciso dever ocorrer em seis dias e caber recurso de
apelao com efeito suspensivo, que dever ser interposto no prazo de trs dias,
devendo ser contraminutado em igual prazo.
Art. 13. DILIGNCIAS PROBATRIAS. Dentro de quarenta e oito horas

contadas da resposta do ru, o juiz fixar o objeto do processo e da prova,
pronunciar-se- sobre os meios probatrios e ordenar as diligncias
correspondentes, instrumentando tudo o que seja necessrio para esgotar sua
produo na audincia nica.
Em caso de reconhecimento total do pedido, ou quando no se responder
demanda em tempo, o juiz fixar data para sentena definitiva.
Art. 14. AUDINCIA NICA. As partes devero comparecer audincia

pessoalmente, salvo se existir um motivo justificado que habilite o comparecimento
de um representante. A ausncia injustificada do autor audincia determinar o
arquivo dos autos. Em caso de ausncia no justificada do ru, o tribunal ditar a
sentena imediatamente, tendo por certos os fatos afirmados pelo autor na demanda
desde que a prova pr-constituda esteja nos autos com antecedncia.
Iniciada a audincia, cumprir-se-o as seguintes atividades:
1. As partes ratificaro o contedo da demanda e da resposta e podero
esclarecer seus termos, se os fatos resultarem obscuros ou imprecisos.
2. O juiz ordenar o pagamento dos crditos no controvertidos com juros e
correo monetria e tentar a conciliao do restante do pleito. Essa deciso
ser recorrvel, sem efeito suspensivo e constituir ttulo de execuo.
97
3. A fixao de toda a prova pendente que o juiz entenda necessria.

4. As decises proferidas em audincia, assim como a que fixa o objeto da
lide e as provas admitiro os recursos de reposio e apelao com efeito
suspensivo, os quais devero ser interpostos na prpria audincia.
5. As partes podero formular suas alegaes por escrito na audincia ou
faz-lo dentro do prazo que fixe o juiz e que no poder exceder a dez dias corridos.
Em tal caso, o trmino para ditar sentena definitiva ficar reduzido no mesmo
nmero de dias dispostos para alegar por escrito.
Art. 15. SENTENA DEFINITIVA. O juiz poder proferir a sentena definitiva

na audincia nica ou dentro dos vinte dias seguintes mesma, a cujos efeitos
fixar data, sem necessidade de realizar outra intimao.
Nos processos regulados por esta lei, as sentenas que condenem ao
pagamento de crditos trabalhistas de qualquer natureza devero estabelecer o
montante lquido dos mesmos, includas as multas, juros e atualizaes
correspondentes.
Art. 16. ATUALIZAO MONETRIA E JUROS. Nos processos regulados

por esta lei, o montante lquido do crdito reconhecido por sentena gerar juros
de seis por cento ao ano, contados da data de sua exigibilidade, alm da atualizao
monetria prevista no Decreto-lei 14.500 de 8 de maro de 1974 e dos danos e
prejuzos estabelecidos pelo artigo 4 da Lei 10.449 de 12 de novembro de 1943.
Art 17. APELAO E SEGUNDA INSTNCIA. O prazo para interpor o

recurso de apelao contra a sentena definitiva de primeira instncia ser de
cinco dias peremptrios e inadiveis contados da data de publicao. Se a sentena
for proferida em audincia, o recurso dever ser anunciado na mesma audincia,
dispondo de cinco dias peremptrios e inadiveis para expressar e fundar por escrito
as razes. Se a sentena for proferida fora de audincia, o recurso ser interposto
por escrito, com a consignao de seus fatos e fundamentos.
Se a sentena for condenatria, o apelante dever depositar cinquenta por
cento do montante devido ordem do Tribunal, com comprovao nos autos. Em
caso de no se cumprir este requisito, a apelao no ser conhecida.
Do recurso de apelao dar-se- vista parte pelo prazo de cinco dias
peremptrios e inadiveis.
Apresentadas as contrarrazes ou vencido o prazo para faz-lo, os autos
sero remetidos ao tribunal correspondente, em prazo no maior do que cinco
dias teis.
O tribunal decidir dentro de trinta dias contados da chegada dos autos; em
caso de divergncia o prazo estender-se- proporcionalmente. Recebidos os autos
pelo tribunal, em prazo de quarenta e oito horas, marcar-se- a data da sesso,
deixando os autos durante sete dias corridos na Secretaria da Turma. Finalizado o
prazo, viro os autos conclusos para deciso, que dever ocorrer num prazo de
dez dias. Em caso de divergncia, sero juntados os votos divergentes e redigir-
se- o acrdo no mesmo prazo.
Art. 18. OUTROS RECURSOS. As decises que resolvam os incidentes
98
sero recorrveis, com efeito suspensivo, na forma prevista no pargrafo final deste
artigo.
Sem prejuzo do estabelecido nos artigos 12 e 14 nmero 4 da presente
Lei, de todas as demais decises no se admitir outro recurso, a no ser o de
agravo. Esse recurso dever interpor-se em audincia se a deciso for proferida
na mesma, ou dentro dos trs dias, se a sentena for dada fora de audincia.
O recurso de reposio interposto contra a sentena interlocutria proferida
fora da audincia dever ocorrer num prazo de trs dias.
CAPTULO V - PROCESSO DE MENOR QUANTIA
Art. 19. MBITO DE APLICAO. As demandas cujo valor da causa no

supere a soma do $ 81.000, que ser atualizada anualmente pela Suprema Corte
de Justia, sero julgadas em instncia nica, pelo procedimento estabelecido
nos seguintes artigos.
Art. 20. DEMANDA. A demanda ser deduzida por escrito na forma prevista
no artigo 8 desta Lei.
Art. 21. INTERPOSIO DA DEMANDA E CITAO DO RU. Aforada a

demanda, dentro de quarenta e oito horas, o juiz determinar:
1. A expedio de mandado de citao, dando cincia parte que dever
comparecer audincia nica munida de toda a prova que pretenda produzir.
2. Convocando as partes audincia nica em prazo no maior do que dez
dias contados a partir da data da apresentao da demanda.
3. Examinando os meios probatrios oferecidos pelo autor, diligenciar para
que a prova se esgote em audincia nica.
Art. 22. AUDINCIA NICA. As partes devero comparecer audincia

pessoalmente, salvo diante de motivo justificado, quando podero mandar um
representante.
A ausncia injustificada do autor audincia importar em arquivamento
dos autos. Em caso de ausncia injustificada do ru, o juiz proferir a sentena
imediatamente, tendo admitidos os fatos apontados pelo autor.
Na audincia cumprir-se-o as seguintes atividades:
1. O demandado responder demanda e poder opor excees. Em
nenhum caso, poder solicitar a interveno de terceiros.
2. Das excees dar-se- certido ao autor, e ser citado o excepto para
responder em audincia. Todas as questes sero resolvidas na sentena definitiva.
3. O juiz tentar a conciliao e, em caso de insucesso, fixar o objeto da
prova que admitir.
4. Receber as alegaes por escrito de ambas as partes e proferir a
sentena na mesma audincia, ou dentro do prazo de seis dias sem necessidade
de realizar outra audincia.
Art. 23. RECURSOS. Das decises proferidas no curso do processo s se

admitir o recurso de agravo.
99
CAPTULO VI - DISPOSIES GERAIS
Art. 24. REPRESENTAO JUDICIAL. Com a apresentao da demanda

o advogado signatrio ficar investido da representao judicial do trabalhador,
com as mais amplas faculdades de disposio, salvo a cesso de crditos. Em
todo momento poder deixar ou fazer-se substituir na representao judicial.
Art. 25. NOTIFICAES. Com exceo do ato que ordena a citao, o ru

dever ser intimado pessoalmente em seu domiclio para a audincia nica. E,
para os demais atos, poder o advogado ser intimado, nos termos do primeiro
pargrafo do artigo 86 do Cdigo Geral do Processo.
Art. 26. PRAZOS. Todos os prazos previstos na presente Lei so

peremptrios e improrrogveis.
Art. 27. EXECUO DA SENTENA. A execuo da sentena levar-se- a

cabo perante os juzes que tenham decidido o processo de conhecimento. Em
caso de concordata, falncia ou liquidao judicial do executado, os credores
trabalhistas no esto obrigados a aguardar seus resultados para exercitar as aes
correspondentes execuo da sentena.
A distribuio do dinheiro que puder existir entre todos os credores
trabalhistas com sentena trnsita realizar-seno Tribunal trabalhista que primeiro
tenha conhecido a demanda.
Art. 28. GRATUIDADE. De conformidade com o disposto no artigo 1, todas

as atuaes administrativas e judiciais sero gratuitas para a parte trabalhadora,
includos impostos e taxas cabveis.
Art. 29. MULTA. A omisso de pagamento dos crditos trabalhistas gerar

automaticamente, desde sua exigibilidade, uma multa de 20% sobre o montante
do valor devido.
Art. 30. INTERPRETAO. As normas processuais devero ser

interpretadas conforme os princpios enunciados no artigo 1 da presente Lei e os
princpios e regras que integram o bloco de constitucionalidade (artigos 72 e 332
da Constituio).
Art. 31. INTEGRAO. Tudo o que no esteja previsto na presente Lei

reger-se- pelo disposto nas disposies especiais em matria trabalhista e no
Cdigo Geral do Processo no que for aplicvel, ajustando-se ao disposto nos artigos
1 e 30 desta Lei, desde que no seja incompatvel com os princpios de Direito do
Trabalho.
Art. 32. DISPOSIO TRANSITRIA. A presente lei aplicar-se- s

reclamaes iniciadas a partir de sua entrada em vigor, mesmo que os atos
preliminares tenham ocorrido antes.
101
DA GREVE AO BOICOTE: OS VRIOS SIGNIFICADOS E AS NOVAS

POSSIBILIDADES DAS LUTAS OPERRIAS
Mrcio Tlio Viana*
RESUMO
A greve consegue ser muitas coisas de uma vez s: momento de liberdade,

de pausa, de rebelio e de sonho; tem traos de homem e de mulher; arroubos de
jovem e racionalidade de adulto. Exatamente por isso, as leis esto sempre tentando
captur-la, e ela sempre buscando fugir. Historicamente, a greve foi e tem sido a
grande arma do sindicato no s para criar direitos, como para torn-los mais
eficazes; e no apenas para fins trabalhistas, mas para a promoo das classes
oprimidas em geral. Hoje, porm, a greve e o sindicato esto em crise - que se
reflete, por extenso, no prprio Direito do Trabalho. Como meio de superar essa
crise, o autor trata de um novo conceito de greve e - para alm da prpria greve -
da prtica do boicote, que se articula com os valores e as tendncias desses tempos
ps-modernos. Mas todas essas alternativas de luta so desafiadoras e complexas:
implicam a participao de novos atores e podero afetar a prpria estrutura da
organizao sindical. Besides, claims a new vision upon the law, considering the
Brazilian Constitution.
Palavras-chave: Greve. Boicote. Sindicato. Conflitos coletivos de trabalho.

Globalizao. Flexibilizao.
SUMARY
Strike manage to be many things at the same time: its freedom, pause,
rebellion and dream moment, it has men and womens traces, ecstasy of the youth
and rationality of an adult. Exactly because of this, laws are always trying to capture
it and it is always trying to escape. Historically, strike has been the union trades
great gun not only to create rights, but also to make them more efficient; and not
only for labour purposes but to promote the general oppressed classes. Today,
however, strike and union trade are in crisis - that reflets by extension on the labour
law itself. As a way to surpass this crisis, the author deals with a new concept of
strike and - to beyond the strike itself - of the practice of boycott that articulates
itself with the values and tendencies of this post modern times. But all this fight
alternatives are challenging and complex: they imply the participation of new actors
and might affect the structure itself of the trade union organization.
Keywords: Strike. Boycott. Trade Union. Collective labor conflicts.

Globalization. To become flexible.
* Professor nas Faculdades de Direito da UFMG e da PUC-Minas. Juiz do Trabalho

aposentado.
102
1 INTRODUO
Tal como a opresso, que o seu avesso, a resistncia tem marcado a

histria dos trabalhadores. Suas formas so mltiplas. Seus significados tambm.
Como uma espcie de camaleo, ela percebe e imita os modos e as cores do
ambiente.
Em algumas pocas, por exemplo, foi individual e catica. Era o que acontecia
nas grandes plantaes de cana, quando os escravos - fingindo faltas de jeito -
danificavam as ferramentas de trabalho, que para eles eram tambm de tortura.1
Outras vezes, foi racional e coletiva - como entre os luddistas do sculo
XIX, que juravam sobre a Bblia os seus segredos, enviavam ultimatos a polticos
e patres, identificavam (dentre todas) as mquinas inimigas e s depois as
quebravam (em pedaos bem pequenos, para que no pudessem ser refeitas).2
Antes de Taylor e sua gerncia cientfica, a resistncia podia facilmente ser
visvel, aberta, e ao mesmo tempo despercebida - pois os operrios conheciam
mais que os chefes as suas tarefas, e as faziam lentamente, ou comodamente,
regendo os seus cansaos e ditando a sua cadncia.
Entre ns, em certas pocas, ela foi preguiosa e tambm libertria - como
aconteceu depois da Lei urea, quando muitos negros no s se negaram ao
trabalho, mas negaram o prprio trabalho, memria e smbolo de sua degradao.3
Nas cruis fazendas do Alabama, foi nostlgica, esperta, musical e cifrada
- quando os escravos, proibidos de se comunicar, cantavam as suas conversas
nas varandas dos senhores, trocando planos de fuga enquanto inventavam o blues.4
Com o nosso Castro Alves, foi potica e rimada - e nem por isso menos
forte e terrvel:
Tinir de ferros... estalar de aoite...

Legies de homens negros como a noite,
Horrendos a danar...5
Pelas mos de Chico Buarque, uniu acordes e versos:
Tem certos dias em que eu penso em minha gente

E sinto assim todo o meu peito se apertar...6
1
Essa prtica levou alguns senhores a superdimension-los.
2
A propsito, consulte-se especialmente THOMPSON, E. P. A formao da classe operria
inglesa. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1997, passim.
3
Ao recusar-se ao trabalho, negando o prprio trabalho, eles afirmavam a liberdade recm-
conquistada. Naturalmente, muitos outros mendigavam por falta de opo (a propsito, cf.
CARDOSO, Fernando Henrique. Capitalismo e escravido no Brasil meridional: o negro
na sociedade escravocrata do Rio Grande do Sul. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1977,
passim.)
4
Conta-se que eles eram proibidos de conversar, mas, ao mesmo tempo, instados a cantar;
por isso, conversavam enquanto cantavam, introduzindo entre as notas musicais as suas
formas de resistncia.
5
Trecho memorizado de Navio Negreiro.
6
Trecho memorizado da cano Gente Humilde, de Chico, Vinicius e Garoto.
103
Com o sistema capitalista, os modos de oprimir e resistir se organizaram,

racionalizaram-se e at se institucionalizaram. Ao mesmo tempo, tornaram-se
onipresentes, compondo a prpria estrutura das relaes de produo.
A explicao pode ser encontrada nos paradoxos do sistema. Como certa

vez escrevemos7,
[...] o trabalhador, ao contratar, cede o domnio de seus gestos: como se

usasse a sua prpria liberdade para perd-la. No entanto, mesmo antes do contrato
a liberdade tem algo de fico: no detendo em suas mos o capital e a matria-
prima, quem nasceu para ser empregado simplesmente no tem como escolher a
autonomia, vale dizer, o seu contrrio. Ainda assim - ou talvez por isso - o contrato
pea-chave do sistema, posto que o legitima.
Se fosse realmente livre para vender (ou no) a sua liberdade, o trabalhador
a manteria - e o sistema seria outro. Desse modo, para que as relaes de produo
se perpetuem, preciso no s que haja liberdade formal para contratar, mas que
falte liberdade real para no contratar...8
Alm disso, o empresrio quer acumular, objetivo estranho ao trabalhador.9

E assim, tal como o produto que fabrica, este mesmo trabalhador se estranha e se
aliena. Marx explica em que consiste essa alienao:
Primeiramente, no fato de que o trabalho externo ao trabalhador, isto , no

pertence ao seu ser; em que em seu trabalho, o trabalhador no se afirma, mas se
nega [...] Por isso, o trabalhador s se sente em si fora do trabalho, e no trabalho
sente-se fora de si [...] Seu trabalho no , portanto, voluntrio, mas forado, trabalho
forado [...] Por fim, o trabalhador apercebe-se da exterioridade do trabalho ao se dar
conta de que no seu mas sim de outro; de que o trabalho no lhe pertence; de que
quando est no trabalho ele no dono de si mesmo, mas pertence a outro [...].10
De outro lado, ao contrrio do que acontece com os demais meios de

produo, impossvel agir diretamente sobre a fora-trabalho.11 Em consequncia,
como ensina Catharino, o homem pessoalmente atingido12. E nesse ponto
que - em termos substanciais - a subordinao pode significar sujeio.
7
VIANA, Mrcio Tlio. Conflitos coletivos do trabalho. In: FRANCO FILHO, Georgenor (Org.)
Presente e futuro das relaes de trabalho. So Paulo: LTr, 2000, p. 308-346.
8
Ainda a propsito do poder nas relaes de trabalho, cf. tambm as obras de DELGADO,
Mauricio Godinho. O poder empregatcio. So Paulo: LTr, 1996; MELHADO, Reginaldo.
Poder e sujeio. So Paulo: LTr, 2005; COUTINHO, Aldacy Rachid. Poder punitivo
trabalhista. So Paulo: LTr, 1999.
9
Nesse sentido, LEITE, Mrcia de Paula. O futuro do trabalho. So Paulo: Scritta, 1997,
passim.
10
MARX, K. apud Hunt & Sherman. Histria do pensamento econmico. Petrpolis: Vozes,
1992, p. 76.
11
A observao no nossa; escapa-nos, infelizmente, o nome do autor.
12
Na mesma direo, observava Russomano, em trecho de obra que tambm j no identifico,
que no se pode contratar um brao: todo um homem vem junto com ele.
104
Tudo isso faz com que, no trabalho livre e (ao mesmo tempo) subordinado,
os conflitos estejam sempre presentes, ainda que ocultos ou em potncia. Assim,
no se trata de mera patologia - mas, como dizamos, da prpria anatomia do
sistema.
E esses conflitos no se reduzem ao choque entre as classes, mas se
multiplicam no interior de cada uma delas, opondo empresrios a empresrios,
sindicatos a sindicatos, sindicatos a trabalhadores, trabalhadores a sindicatos e
at trabalhadores a trabalhadores.
Um exemplo o recente sucesso, no meio empresarial, do livro A arte da
guerra, escrito por um general chins do ano 2000 aC. Mas tambm poderamos
lembrar o tempo em que msicos em greve quebravam as mos dos que
continuavam a tocar13, ou as revoltas operrias dos anos 60-70 (na Europa) e 70-
80 (no Brasil), muitas delas revelia dos sindicatos, ou em oposio a eles.
Mas a Histria nos mostra tambm uma curiosa tendncia mimetizao.
Ao longo dos tempos, trabalho e capital vo se moldando um ao outro, mesmo
quando se enfrentam. O aprendizado constante e recproco.
o que podemos ver na stira de Chaplin aos tempos modernos, quando o
heri, para se defender, esguicha leo da fbrica nos seus perseguidores; ou nesses
nossos tempos ps-modernos, quando a fbrica prope e incentiva o trabalho em
equipe, canalizando para si o sentimento coletivo dos seus empregados.
O ltimo exemplo nos mostra tambm que o conflito nem sempre aberto e
visvel. Com frequncia, poderes e contrapoderes se esquivam e se disfaram,
tentando fraudar um ao outro, trocando a luz pelas sombras.
Assim , por exemplo, quando a empresa transfere para a mquina ou para
o prprio empregado uma parte de seu comando; ou quando nos pergunta - na
traseira de sua van - se o seu motorista est dirigindo bem; ou ainda quando
produz ideologias e recebe assentimentos.
J o empregado, mesmo espremido entre as normas do regulamento e as
incertezas do ius variandi, inventa pequenos gestos ou pausas que o defendem do
stress; usa pragas ou olhares para desabafar seus rancores; e at de banheiros se
serve para organizar suas greves.14
s vezes, a resistncia pode passar despercebida ao prprio agente que a
pratica - como acontece com algumas empregadas domsticas, ao quebrar sem
querer copos e pratos da patroa, protestando sem saber contra o trabalho
humilhante.15
Outras vezes - como em certas formas de assdio - a opresso que se
disfara to bem que o prprio trabalhador questiona a sua condio de oprimido:
no sabe ao certo se caoam dele, ou se dele mesmo a culpa dos gracejos; e
ento, ao invs de se defender, agride-se.
13
Episdio ocorrido nos Estados Unidos, em meados do sculo passado.
14
Esta ltima prtica, segundo alguns socilogos, como MARONI, Amns (A estratgia da
recusa. So Paulo: Brasiliense, 1982, passim), foi comum sobretudo nos ltimos anos da
ditadura militar, quando nascia o novo sindicalismo.
15
A observao de FREUD, Sigmund. A psicopatologia da vida cotidiana: esquecimentos,
lapsos de lngua, atos descuidados, supersties e erros. Rio de Janeiro: Imago, 1976,
passim.
105
E assim que se nota, como j fizemos uma vez16, que a resistncia convive
com a submisso: a histria do agressor tambm a do agredido, que ora se
curva porque quer, ora por no ter como reagir.
2. OS SIGNIFICADOS DA GREVE
Em Paris, nos velhos tempos, aconteceu certa vez que o Rio Sena - de
tanto jogar para fora as coisas que no queria - acabou construindo uma praa.
Essa praa foi batizada com o nome de Grve - palavra que significa terreno
plano e unido, coberto de graveto e de areia, ao longo do mar ou de um curso de
gua.17
Na I Revoluo Industrial, era ali que os trabalhadores se reuniam para
contar suas lorotas, xingar os patres18, esperar pelos gatos ou praticar suas greves.
Assim, com o passar do tempo, estar em (=na praa de) Grve passou a significar
estar em (=fazendo) greve.
curioso notar como as tradues dessa palavra em algumas lnguas podem
revelar os significados da prpria greve.
Em Ingls, greve strike - que se traduz pelo substantivo ataque e pelos
verbos golpear, bater, chocar-se.19
Em Espanhol, huelga - que entre outras coisas significa folga, frias,
descanso, folguedo; e tem a mesma raiz de huelgo, que se traduz por flego,
alento.20
Em Italiano, greve sciopero - que tem o mesmo prefixo de sciolto, livre de
ligaes, de vnculos.21
Na verdade, e para dizer pouco, a greve tudo isso ao mesmo tempo.
strike enquanto violncia. Golpeia o contrato de trabalho, pois questiona
o que foi ajustado e desobriga o empregado de sua prestao principal.22 Da por
que, no campo do trabalho subordinado, o contedo dos acordos sempre precrio
- resultado da natureza anatomicamente conflitual das relaes.
Tal como acontece, em certa medida, com o seu contrrio - o poder diretivo23
- a greve sempre surpreende, ainda que esperada; e tanto incita quanto irrita, mesmo
se rotineira. Em outras palavras, choca.
16
Direito de resistncia, cit., p. 24.
17
GILLON, tienne et alii. Petit Larousse. Paris: Librairie Larousse, 1960, p. 493.
18
Como nos conta Michele Perrot, em um de seus textos, era comum, no vocabulrio operrio,
o uso de termos como abutres, chacais e vampiros, para design-los.
19
Dicionrio Oxford Escolar. Oxford: Oxford University Press, 2000, p. 614.
20
ALMOYNA, J. M. Dicionrio de Espanhol-Portugus. Porto: Porto Editora, 1977, p. 612.
21
ZINGARELLI, N. Lo Zingarelli Minore: vocabolario della Llngua italiana. Bolonha: Zanichelli,
1994, p. 880.
22
Nesse sentido, sugestivo o ttulo que Segadas Vianna escolheu para a sua clssica
obra, recentemente reeditada: Greve: direito ou violncia? (So Paulo: Companhia do
Livro, 2005.)
23
Como se sabe, o poder diretivo especifica, a cada momento, o que foi ajustado apenas
genericamente, e, nesse sentido, ao mesmo tempo previsto (enquanto poder) e imprevisto
(no modo de se manifestar); ou, em outras palavras, esperado enquanto gnero, e
surpreendente enquanto espcie.
106
Mas a greve tambm huelga: um momento de tomar flego, espcie de

parnteses na rotina do trabalho. O trabalhador se desprende - ainda que no de
todo24 - do poder de comando que o oprime.
Entre ns, nos ltimos anos da ditadura, a greve libertava os trabalhadores
no s da cadeia de montagem, mas de um clima difuso de ameaas.25 Por isso,
nascia no apenas por razes econmicas, mas
[...] da necessidade que o trabalhador tem de respirar.26
Tudo isso faz com que o no-trabalho tenha tambm o sabor de um folguedo.
Quanto maior a opresso no trabalho maior a alegria na greve, qualquer que venha
a ser o seu resultado.
A propsito, no custa lembrar os bailes, piqueniques e peas teatrais que
os nossos anarquistas usavam no s para atrair e conscientizar os outros
trabalhadores, como para festejar as suas greves. Ou a marcha italiana em defesa
da estabilidade, que h alguns anos reuniu mais de um milho de pessoas em
Roma, numa manifestao ao mesmo tempo poltica e ldica.27
No mesmo sentido, greve sciopero, que lembra solto. a liberdade que
volta, no obstante mitigada28, temporria e sobretudo contraditria: em termos
reais, o trabalhador se coloca fora do contrato29, ainda que formalmente dentro
dele, e para reentrar nele em seguida.
Em razo deste ltimo objetivo, a greve pode passar de simples strike
(ataque) a strike up, que se traduz por travar relaes.30 Se ela tem xito, abre o
dilogo, mas um dilogo em nvel diferente: j agora, o trabalhador (atravs do
sindicato) quem prope as condies para a sua subordinao.31
Exatamente por ter sado do contrato, o trabalhador pode enxerg-lo e
enxergar-se de outro modo, comparando-se com os colegas de outras fbricas e
checando a justia de suas reivindicaes com a prpria reao da sociedade.
E ento, aqui, que a greve volta a ser huelga: o parntese, o flego, serve
tambm para repensar e tentar refazer - ainda que minimamente - a rotina do trabalho.
24
Na verdade, o poder diretivo (em sentido amplo) permanece atuando secundariamente,
como, por exemplo, atravs das obrigaes de no violar segredo da empresa e no
ofender fsica ou moralmente o empregador.
25
Como se sabe, no perodo da ditadura, o poder diretivo patronal se articulou com o poder
de represso policial. Havia no s agentes infiltrados nas fbricas como policiamento
ostensivo nas manifestaes e ameaas explcitas de enquadramento dos trabalhadores
na Lei de Segurana Nacional.
26
Depoimento citado por ANTUNES, Ricardo. A rebeldia no trabalho: o confronto operrio
no ABC paulista - as greves de 1968 a 1980. Campinas: UNICAMP/Ensaio, 1988, p. 33.
27
Muitos trabalhadores levaram as suas famlias e celebraram os comcios e a greve geral
com vinhos, pes e salames ao ar livre.
28
Por no ter os meios de produo, o trabalhador continua sem a opo real de deixar de
ser subordinado; da no ser completa a sua liberdade.
29
A expresso de DEL CASTILLO, Santiago Perez. Direito de greve. So Paulo: LTr, 1999,
passim.
30
Novo Dicionrio Barsa das Lnguas Inglesa e Portuguesa, Nova Iorque: Appletown Century
Crofts, 1972, p. 532. Note-se que a expresso tambm tem outros significados.
31
Observaremos depois como esse quadro vem se alterando.
107
Por fim, greve tambm grve: tal como o rio que transbordava, trazendo
areias e seixos, ela faz o contrato sair de seu leito, incorporando novas clusulas.
Nesse sentido, como nota Tarso Genro, a greve se escora num trinmio:
[...] ruptura da normalidade da produo, prejuzo para o capitalista; e proposta

de restabelecimento da normalidade rompida.32
Ao mesmo tempo, ela irradia os seus efeitos para outras categorias e mesmo
para alm das relaes de trabalho.
curioso notar que, no mesmo momento em que a fbrica deixa de produzir
mercadorias, a greve - que tambm o seu contrrio - passa a produzir direitos. E
direitos no s trabalhistas, em sentido estrito, mas humanos, em sentido amplo.
Mas a greve tem muitos outros significados, para alm da etimologia - e
alguns deles, talvez, para alm de nossa percepo.
No se trata, como se costuma dizer, do exerccio coletivo do direito individual
de no trabalhar. Na verdade, esse direito nem existe fora da greve, pois o
empregado tem um contrato a cumprir. Alm disso, a quantidade muda a qualidade33:
o fato de se tratar de um fenmeno coletivo lhe d outra natureza.
A propsito, observa Gide, em curioso exemplo, que qualquer um de ns
pode andar em ziguezague, sem causar transtornos ou mesmo sem ser notado;
no entanto, se muitas pessoas, de braos dados, fizerem-no, todos se sentiro
atingidos.34
Mas a greve tambm um meio de conversa e de denncia. Atravs dela,
os trabalhadores contam sociedade o que se passa entre as quatro paredes da
empresa e revelam ao empregador o grau de sua indignao. Em troca, recebem
desses interlocutores - atravs de suas prprias falas - palavras ou gestos de
apoio ou indiferena, revolta ou retaliao.
E a greve conversa tambm com o prprio trabalhador: ensina-o a lutar
pelos direitos que tem e (principalmente) pelos que ainda no tem; a inverter o
medo que sente pelo medo que semeia; a ter orgulho, a sentir-se gente. Como
disse certa vez um operrio, ela s vezes acontece
[...] mais pela honra do cara do que pelo aumento.35
Nesse sentido, a greve metfora36; revela no s a indignao que os

trabalhadores sentem diante das suas condies de trabalho, como o desabafo,
mesmo inconsciente, pelo fato de se subordinarem a outros homens.
32
GENRO, Tarso. Contribuio crtica do direito coletivo do trabalho. So Paulo: LTr, 1979.
33
Marx faz observaes nesse sentido, em vrios de seus escritos, quando descreve as
relaes de produo.
34
GIDE, Ch., et alii . Le droit de grve. Paris: F Alcan, 1909, p. 7.
35
Trecho de depoimento colhido numa das greves dos anos 1978-80, segundo Frederico,
apud ABRAMO, L. W. Greve metalrgica em S. Bernardo: sobre a dignidade do trabalho,
in CARDOSO, Ruth Correa et alii. As lutas sociais e a cidade. So Paulo: Paz e Terra,
1991, p. 214.
36
GARCIA, Jess Ignacio Martinez. Op. cit., p. 13.
108
Nas entrelinhas da greve, pode-se perceber que h um conflito visvel e agudo,

e outro maior e latente, que se oculta atrs dele e explode com ele. Para alm das
reivindicaes do momento, a greve revive momentos anteriores de opresso.
Em toda greve, qualquer que seja o seu objeto imediato, cada trabalhador
reafirma - real e simbolicamente - a condio contrria de sua prpria existncia:
por algum tempo, liberta-se, in-subordina-se, semelhana daqueles ex-escravos
que praticavam o cio para afirmar a sua dignidade.
E, desse modo, o que ele no faz na fbrica, faz na greve: canta, conta,
xinga, inventa, protesta, pensa, sonha e (paradoxalmente) se move. Ainda assim,
porm, algumas coisas que ele faz na fbrica tambm faz na greve: insere-se
numa organizao, divide o trabalho com os companheiros, segue os ritmos ditados
pelos lderes.
Mesmo o operrio que treme diante do patro consegue ousar na greve,
pois a multido o esconde e protege. Tal como na fbrica, onde ele um entre
muitos, na greve se torna quase invisvel. Nesse sentido, a fora do nmero no a
torna apenas eficaz, mas possvel. A greve de um s, ainda que fosse possvel,
seria vencida pelo medo.
A greve silencia as mquinas e abre o peito dos trabalhadores. Em nvel
coletivo, eles expressam a sua unio, a sua fora, a sua coragem. Afirmam-se
enquanto classe, deixando ntida, assim, a existncia de uma outra classe, que
domina os meios de produo e por isso mesmo os domina.
Embora marcada sobretudo pela inao, a greve irreverente, escandalosa37
e explcita; pode-se v-la, senti-la, quase toc-la. Por ser assim to aparente,
capaz de afetar a imagem da empresa, do sindicato ou dos trabalhadores. Nesse
sentido, um espelho.
No entanto, nem sempre acontece assim. Por exceo - e razes
estratgicas - esse espelho pode se tornar opaco; e o escndalo, malpercebido.
Um bom exemplo foi a recente greve dos controladores de voo, que, depois de
enfrentar uma forte reao das classes alta e mdia, pareceu tomar o caminho das
sombras, disfarando-se por detrs de neblinas e radares.
Em casos como esse, a greve passa a ser explcita apenas entre os seus
principais atores - o sindicato, de um lado, e o Governo, de outro - pois ambos
podem ter interesse em ocult-la.38 Aos olhos da populao, nem sempre
percebida como greve. Mistura-se com aqueles outros fenmenos, reais ou falsos,
ou meio reais e meio falsos, assumindo a forma de uma espcie de cataclismo - o
apago.39
37
GARCIA, Jess Ignacio Martinez. Prlogo. In: MARTINEZ, M. Olga Sanchez. La huelga
ante el Derecho: conflictos, valores y normas. Madri: Dykinson, 1997, passim.
38
O possvel interesse do Governo estaria no fato de que, se as coisas ficarem muito claras,
ter de tomar uma atitude tambm precisa. Ora, se atendesse aos grevistas, poderia ferir
hierarquias entre os militares, inclusive em termos salariais; e se, ao contrrio, resolvesse
reprimi-los, queimaria a sua imagem junto aos trabalhadores. Por outro lado, a ideia de
um incontrolvel apago acaba servindo, ainda que no propositalmente, para afastar
eventuais responsabilidades de controladores a propsito de acidentes areos.
39
Como se sabe, esse o termo criado pela mdia para descrever o fenmeno, o que nos
remete crise energtica de alguns anos atrs, tambm sem culpados visveis.
109
De certo modo, toda greve tambm conta e repete a histria do prprio

sindicato, pois nasce com um trao revolucionrio (ao negar por algum tempo a
subordinao) e termina de maneira mais ou menos conformista (ao aceitar
tacitamente - ainda que com eventuais mudanas - as mesmas relaes de
produo).40
Por tudo isso, a greve - tal como o sindicato - ao mesmo tempo indisciplina
e disciplina; nega e reafirma a condio operria, agredindo e legitimando o sistema.
revanche, revide, quase vingana; mas tambm convite, apelo, insinuao. E,
como smbolo que , tem tambm o seu ritual, a sua missa.
Para Domenach, a greve tem qualquer coisa de trgico e de quase religioso41
- do mesmo modo que tem traos de loucura. Sua linguagem, como diz Garcia, a
da parcialidade, do posicionamento, da contradio.42 difcil manter-se neutro.
Se - como cantam os versos politicamente incorretos de Grabbe43 - a mulher
mais sentimento, e o homem, racionalidade, talvez possamos dizer que a greve
mulher enquanto desabafo, alegria, improviso; e homem, enquanto estratgia, clculo,
organizao. Talvez mais mulher do que homem, como sugere a lngua francesa.
E se pensarmos nos elementos da Natureza, a greve terra enquanto aceita
o sistema em sua essncia, roubando-lhe a lgica para extrair-lhe o sangue;
gua enquanto tempera e acalma as relaes em conflito; e ar - ou vento -
enquanto experincia fugaz de liberdade, que pode trazer escondida a esperana
de um novo mundo.
No caso da greve geral44 - que j teve traos realmente anticapitalistas -
esta esperana foi muitas vezes cantada em prosa e verso. Alguns, como Sorel,
viam-na como um ensaio de guerra, ou a prpria guerra j em curso. Para Pataud-
Pouget, no poderia haver estratgia mais eficaz:
Para vencer no se trata mais de fazer fuzilar [...] Basta cruzar pacificamente
os braos. S por este fato a vida civilizada fica suspensa: os padeiros no cozinharo
o po; os cozinheiros ficaro sentados diante dos fornos apagados; as imundcies
entupiro as cidades; os cadveres empestaro a atmosfera. A burguesia ser
obrigada a entregar-se.45
40
Lembre-se de que o sindicalismo, no incio, via a prpria greve como uma forma de derrubar
o sistema, especialmente em suas verses anarquista e marxista; mas pouco a pouco,
sobretudo a partir do perodo taylorista-fordista-keynesiano, foi trocando as utopias do
futuro pelas conquistas imediatas do presente, e convertendo-se, assim, numa importante
pea do prprio capitalismo.
41
Apud BOURE, Jean-Pierre. Le droit de grve. Paris: Sirey, 1958, p. 15.
42
GARCIA, Jess Ignacio Martinez. Prlogo. In: MARTINEZ, M. Olga Sanchez. La huelga
ante el Derecho: conflictos, valores y normas. Madri: Dykinson, 1997, p. 17.
43
O homem pensa com largueza / A mulher sente com profundidade / O corao dele o
mundo / O mundo dela o corao. (trecho memorizado)
44
Mesmo sem contestar o sistema, a greve geral tem servido para outros propsitos para
alm de direitos trabalhistas - como, por exemplo, para derrubar ditadores (como Ibaez,
no Chile) e libertar cidades (como a Paris de 1944). No Brasil, entre vrios outros episdios,
esteve presente na defesa do monoplio do petrleo.
45
110
Para os sindicatos marxistas e anarquistas, a revoluo aconteceria assim,

talvez num nico dia, ou numa grande noite, quando os trabalhadores de todo o
mundo se uniriam na inao. Por isso, Mirabeau advertia:
Cuidado! No irritemos o povo, que produz tudo e que, por ser formidvel,
pode ficar imvel!46
Mesmo a greve apenas reivindicativa guarda um resduo de sonho. E, como

dizamos, esse sonho se realiza - ainda que homeopaticamente - se no depois,
pelo menos durante o seu curso. At certo ponto, a greve antecipa aquele futuro
cheio de liberdades, em que o trabalhador se reapropria de seus tempos e
movimentos.47
E quando a greve de ocupao ativa, esse futuro se faz ainda mais claro
e presente: os trabalhadores retomam os prprios meios de produo, ainda que
de forma passageira e sem a pretenso de subtra-los ao empregador. Por alguns
dias ou semanas, muda pelo menos a posse, embora a propriedade se conserve.
Cada greve envolve nova distribuio de poderes, o que pode significar
mudanas nas coragens e nos medos, nas inquietaes e nos sonhos, nos modos
de opresso e nas futuras formas de resistncia.
Outro efeito importante da greve foi - historicamente - o prprio direito de
greve. Ele nasceu com ela, depois dela, graas a ela. A explicao pode ser
encontrada em Afonso Arinos: s vezes ns assistimos criao invencvel de um
direito fora da lei.
Mesmo quando vencida, a greve fortalece as solidariedades e o sentimento
de classe. Os trabalhadores correm os mesmos riscos e se identificam na mesma
esperana. Ao mesmo tempo, fora dos muros da fbrica, (re)encontram-se numa
outra dimenso e se (re)conhecem de outras maneiras.
A greve fator de desordem, mas tambm princpio de organizao.48 Por
isso, qualquer que seja o seu resultado em termos de conquista de direitos quase
sempre ajuda a preparar a greve seguinte. Ao mesmo tempo, ajuda a manter,
desequilibrar e recompor o prprio sistema, exibindo, cicatrizando e reabrindo as
suas feridas.
Como j notamos, a greve usa a prpria racionalidade do modo capitalista
de produzir.49 A empresa no pode parar, pois a concorrncia feroz. Por isso
mesmo, a lgica da greve o prejuzo.
46
47
Volta e meia, surgem pretenses (em geral no atendidas) que espelham um pouco disso,
como na greve da Volks de 1978, quando os trabalhadores exigiam o direito de suspender
os prprios chefes, caso praticassem injustias...
48
GARCIA, Jess Ignacio Martinez. Op. cit., p. 15.
49
Esse fenmeno ainda mais perceptvel em certas greves atpicas, como na greve
trombose, em que os trabalhadores param o setor-chave da linha de produo,
inviabilizando por tabela o trabalho de seus companheiros - que podem se dizer disponveis
para o trabalho, receber os seus salrios e ajudar o fundo de greve.
111
3 OS OLHARES SOBRE A GREVE
Ao longo dos tempos, a greve tem sido vista com bons e maus olhos. Os
juristas mais antigos tinham mais dificuldade em aceit-la. Mas a maioria parece
ter simpatia por ela.
Para Carnelutti,
[...] o direito de guerra a negao do direito e, tanto quanto o direito de

greve, contm uma contradictio in adjecto.
Para Cesarino,
[...] trata-se de consagrao do direito de fazer justia pelas prprias mos.
E Durand observa que
[...] o vencedor no o que tem razo, mas o que pode agir ou resistir mais
tempo.
J para Hauriou, a greve
[...] um ato de violao que se compara legtima defesa, figura que s se

admite pela impossibilidade de ser o Estado onipresente.
Na lio de Trindade,
[...] identifica-se o direito de greve a um direito natural do homem, no campo

do Direito do Trabalho, como o da resistncia opresso no terreno poltico.
A propsito desta ltima afirmao, importante notar que h duas formas de

resistncia - pelo direito j posto e para se pr o direito. A primeira pode ser exercida
pelo indivduo ou pelo grupo. J a outra, no campo trabalhista, s pelo grupo.
a que entra a greve. Embora tambm sirva de arma contra violaes da
lei, ela se presta especialmente para fabricar a lei, num contexto em que a lei no
se ajusta ao direito ou justia.
Nesse sentido, completa o mesmo Trindade que se trata de um
[...] sistema para denunciar uma dose de injustia na lei; dose insuportvel,
apelando lei fundamental.50
No incio do sculo XX, uma revista alem abriu um concurso para premiar
com 200 marcos a melhor resposta a esta pergunta: por que voc se declara em
greve? A resposta vencedora dizia:
50
TRINDADE, Washigton Luiz da. O superdireito nas relaes de trabalho. Salvador:
Distribuidora de Livros Salvador Ltda., 1982.
112
Como operrio, s possuo uma mercadoria para vender: minha fora de

trabalho. Quero ter o direito de vend-la a um preo decoroso, isto , ao preo mais
elevado possvel, tal como faz o patro, que me d trabalho, com as suas mercadorias.
Alm disso, e sempre de acordo ou em conformidade com os mtodos
seguidos pelo meu patro, fao parte de uma associao que estabelece o preo a
que devo vender a minha fora de trabalho. Membro dessa associao, por esse
fato me obrigo a no vender a minha nica mercadoria a preo mais baixo ao que o
preo estabelecido.
Se eu no quero pagar ao capitalista a sua mercadoria pelo preo por ele
fixado, ele no ma d; se ele no quer pagar pela minha mercadoria o preo que
fixamos, eu no lha dou. Eis aqui a greve.
No mesmo sentido, observa Roberto Santos51 que o empresrio dispe,

como lhe apraz, da matria-prima, das mquinas e dos produtos. Pode utiliz-los,
vend-los ou estoc-los estrategicamente, seguindo as leis da oferta e da procura.
J o trabalhador tem apenas uma mercadoria - a fora de trabalho - e no
pode deixar para us-la mais tarde. O mximo que pode fazer adiar o seu uso por
um breve tempo, mas essa estratgia s d resultado se todos a adotarem de uma
s vez.
Na verdade, ocupam as greves um lugar to importante, to estratgico,
que sem elas no possvel entender a Histria contempornea.52
4 A GREVE E A CONSTITUIO
A greve um potro bravio; ser possvel dom-la? A nossa Constituio,

como tantas outras, tenta faz-lo - se bem que de um modo bem leve, roando
apenas os seus pelos:
Art. 9. assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir

sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio dele
defender.
1. A lei definir os servios ou atividades essenciais e dispor sobre o
atendimento das necessidades inadiveis da comunidade
2. Os abusos cometidos sujeitam os responsveis s penas da lei.53
Seja como for, como escreve Garcia,
[...] o Direito no pode entender nem desejar a greve. Sempre a teme, e sua
consagrao um pretexto para conjur-la, para atra-la e engan-la, para apoderar-
se dela e desativ-la. Foi por isso, para torn-la sua e poder compr-la, que fez a
51
SANTOS, Roberto A. O. Uma contribuio sociolgica renovao da teoria jurdica da
greve, in Revista da Academia Nacional de Direito do Trabalho, ano 1, n. 1, So Paulo:
LTr, 1993, p. 123-124.
52
MARTINEZ, M. Olga. Op. cit., p. 14.
53
Constituio da Repblica. In: CLT Saraiva Acadmica e Constituio Federal, So Paulo:
Saraiva, 2007, p. 16.
113
greve entrar no reino dos direitos. Sua consagrao, cheia de ardis, a realizou seu
pior inimigo. Como tantas outras consagraes...54
Desse modo, essa greve atrada, possuda e devolvida pelo Direito pode
acabar se tornando uma alternativa para a outra greve: aquela que desafia,
surpreende, desarticula e ameaa, provocando um curto-circuito nos relatos do
jurista.55 como se tivesse havido uma troca.
De fato, com o passar do tempo, a greve foi perdendo para o Direito boa
parte de sua face utpica, guerreira e louca. Como uma espcie de compensao,
o Direito lhe concedeu regalias, comeando por excluir a falta contratual do grevista
- tal como faz nos casos de legtima defesa e figuras afins.56
A greve ao mesmo tempo presso para construir a norma e sano para
que ela se cumpra. Por isso, serve ao Direito de trs modos sucessivos: primeiro,
como fonte material; em seguida, se transformada em conveno, como fonte formal;
por fim, como modo adicional de garantir que as normas efetivamente se cumpram.57
Em todos esses sentidos, a greve tem traos revolucionrios tambm em
termos jurdicos, pois - ao contrrio do que normalmente faz - o Estado deixa explodir
o conflito e permite que as prprias partes produzam, a partir dele, o seu prprio
direito.
Para Lobo Xavier, a greve
[...] ao sem jurisdio.58
4.1 A natureza jurdica da greve
Costuma ensinar a doutrina que a greve direito individual, exercido

coletivamente. Esse modo de pensar legitima o fura-greve, que estaria exercendo
o sacro-direito de cavar o seu po.
Preferimos inverter os termos da frase. A greve nos parece um direito coletivo,
que cada indivduo pode e deve exercer, integrando-se ao grupo.
que nesse caso, como vimos, a quantidade altera a qualidade; o fato de
s poder ser exercido em grupo, e especialmente o fato de servir para o grupo
fazem com que a greve no afete apenas o indivduo isolado.
nesse sentido que se deve entender a lio de Trindade:
No (a greve) direito dos interessados, mas processo de conquista de

direitos.59
54
GARCIA, J. Ignacio Martinez. Prefcio. In: La huelga ante el derecho - conflictos, valores
y normas. M. Olga Martinez, Madri: Dykinson, 1997.
55
GARCIA, J. Ignacio Martinez. Op. cit., p. 15.
56
A propsito, cf. DEL CASTILLO, Santiago Perez. Direito de greve. So Paulo: LTr, 1999,
passim.
57
Mesmo as normas no conquistadas pela mesma greve, como tambm a prpria lei.
58
Apud LOBO, Dias. Responsabilidade objectiva do empregador por inactividade temporria
devida a perigo de leso vida e sade do trabalhador. Coimbra: Coimbra Editora, 1985,
passim.
59
Op. cit., p. 17.
114
Alis, ainda o fura-greve quem nos ajuda a ilustrar essa questo.

Ao exercer o seu suposto direito, ele dificulta ou inviabiliza o direito real da
maioria. O que faz no apenas trabalhar, mas - com perdo do trocadilho infame
- atrapalhar o movimento. Ele realmente fura a greve, como se abrisse um buraco
num cano de gua. E o seu gesto tambm tem algo de simblico: mostra que a
identidade operria no coesa, que h resistncias internas.
Tal como o grevista, o fura-greve fala: pe em cheque o movimento, denuncia
a prpria greve. Mas, ao resistir resistncia, revela dupla submisso. Ele luta
contra os que lutam por um novo e maior direito; esvazia o sindicato, dificulta a
conveno coletiva e fere o ideal de pluralismo jurdico e poltico.60 Apesar disso,
infelizmente, o Comit de Liberdade Sindical da OIT reconhece o princpio da
liberdade de trabalho dos no-grevistas.61
Em termos constitucionais, o conflito entre o grevista e o fura-greve se
expressa na oposio entre as normas que garantem a liberdade individual e as
que valorizam a autonomia coletiva. Um modo, talvez, de compatibiliz-las seria o
de deixar ao fura-greve a possibilidade de demonstrar, caso a caso, a falta de
representatividade de seu sindicato. S nesse caso o seu direito perderia as
aspas, tornando-se de fato um direito.
4.2 O conceito jurdico de greve
Em sentido amplo, h greves de operrios, estudantes e prostitutas62; de

trabalho, de comida (ou de fome) e de palavras (ou de silncio); de ocupao ativa
ou passiva; greve geral ou parcial; greve intermitente, trombose, de zelo, de
amabilidade (ou de falta de), tartaruga ou soluo - e ainda muitas outras mais.63
Na verdade, todas essas prticas tm um trao em comum: o protesto, a
denncia e a presso exercidos coletivamente, por um certo tempo e atravs de
uma ruptura com a rotina. Em todos esses casos, deixa-se de fazer (ou altera-se)
algo que usualmente se faz.
J em termos jurdicos, a greve tem significado mais especfico. Como a
Constituio no a define, a lei ordinria se apressa a faz-lo, conceituando-a
como a suspenso coletiva, temporria e pacfica, total ou parcial, da prestao
de servios a empregador.
Ocorre, porm - como ensina Pinho Pedreira - que o conceito legal est em
crise.64 J no corresponde realidade. Alm disso, acaba restringindo a norma
constitucional.
60
No mesmo sentido, COELHO, Rogrio. A greve, os grevistas e os no grevistas. Revista
LTr 53-11/1341, So Paulo.
61
GERNIGON, B.; ODERO, A.; e GUIDO, H. Princpios da OIT sobre o direito de greve. In:
Direito Sindical da OIT: normas e procedimentos. Genebra: OIT, 1998, p. 40.
62
Um exemplo foi a greve do balaio fechado, relatada por alguns autores, em Estados do
nordeste.
63
A propsito, cf. o nosso artigo Conflitos coletivos de trabalho e o livro Direito de resistncia,
j citados.
64
PEDREIRA, Luiz de P. A greve com ocupao de locais de trabalho. So Paulo: 1993, p.
98.
115
Por isso, na doutrina comparada, autores como Javillier e Palomeque Lpez

tentam aproxim-lo do seu sentido comum, identificando a greve com toda e
qualquer ruptura com o cotidiano. Para ns, essa a lio mais correta, desde que
se acrescente que aquele cotidiano rompido o da prestao de servios.65
Na verdade, juridicamente possvel adotar essa tese, mesmo em face da
lei brasileira. Basta: a) ou consider-la inconstitucional, na medida em que parece
reduzir o campo do art. 9 da CF; b) ou interpretar com mais largueza a expresso
suspenso [...] parcial da prestao de servios, de forma a incluir nela aquelas
hipteses atpicas.
Note-se que o Comit de Liberdade Sindical da OIT admite algumas
modalidades de greves atpicas - como o lock-in66, a greve de zelo e a greve de
rendimento - desde que pacficas 67 ; e j concluiu que os interesses dos
trabalhadores englobam tambm a busca de solues para questes de poltica
econmica e social.68 Em consequncia,
[...] a declarao de ilegalidade de uma greve nacional de protesto contra as

consequncias sociais e trabalhistas da poltica econmica do governo e sua proibio
constituem grave violao da liberdade sindical.69
Pela mesma razo, ainda de acordo com a OIT, pode haver greve mesmo
quando o conflito no suscetvel de desembocar numa conveno coletiva.70
5 O SINDICATO E A GREVE EM TEMPOS PS-MODERNOS
Mais do que um subproduto do sistema, o sindicato resultado de um seu

modo de ser, representado pela fbrica concentrada.71 Foi ela que reuniu os
trabalhadores entre quatro paredes, para melhor control-los e racionalizar a
produo. Mas foi tambm ela que os ensinou a lutar.
Essa contradio - que fez nascer o sindicato e com ele o prprio Direito -
vem sendo pouco a pouco superada. Com as novas tecnologias, que permitem
produzir sem reunir, a fbrica se fragmenta, dividindo os trabalhadores e minando
as normas de proteo - seja alterando, revogando, negociando, relendo ou
simplesmente ignorando os seus comandos.
No modelo ps-fordista, a empresa - e especialmente a fbrica - exige uma
superfcie lisa, sem arestas, exatamente porque depende da adeso completa dos
trabalhadores, para envolv-los nas prticas do just in time. 72 Sem esse
65
VIANA, Mrcio T. Direito de resistncia, cit., p. 285.
66
Ou greve de ocupao.
67
GERNIGON, B.; ODERO, A.; e GUIDO, H. Op. cit., p. 21.
68
GERNIGON, B.; ODERO, A.; e GUIDO, H. Op. cit,, p. 23.
69
Idem, ibidem.
70
Idem, ibidem.
71
Com essa expresso queremos designar no necessariamente a fbrica fordista, mas
toda e qualquer fbrica, exceto a disseminada (que no perodo anterior I Revoluo
Industrial, e por algum tempo depois dela, era representada pelo trabalho a domiclio).
72
CHICCI, Federico. Lavoro e capitale simblico: una ricerca empirica sul lavoro operaio
nella societ post-fordista. FrancoAngeli: Milano, 2008, p. 145.
116
comprometimento - que vai para muito alm da fora-trabalho, alcanando a

dimenso humana - o novo modelo simplesmente no funciona.
Nesse ambiente quase corporativo, alimentado pela cooptao ou pelo
desemprego - vale dizer, pelo amor ou pelo terror - h pouco lugar para conflitos
coletivos e o desenvolvimento de contrapoderes. O esprito coletivo desliza do
sindicato para o trabalho em grupo, a equipe; em troca da identidade de classe, a
empresa prope ao operrio que ele se identifique com ela prpria.
Como j notou algum, no se trata mais, ou no se trata tanto de
enfrentamentos diretos, frente a frente, como num campo de batalha; o novo modelo
corri por dentro o sindicato, minando a sua capacidade de representar a classe
trabalhadora, e a prpria autopercepo dos trabalhadores enquanto classe.73
Naturalmente, h outras razes que explicam a fragmentao do universo
operrio - como, por exemplo, a difuso de contratos atpicos, as terceirizaes
para dentro e para fora74, a dissimulao do conflito capital e trabalho 75 e o
hiperindividualismo dos nossos tempos, que no s nos libera dos antigos vnculos
- ideolgicos e associativos - como nos faz sentir (ou querer sentir) senhores de
todas as nossas decises.76
Seja como for, a crise do sindicato tambm a crise da greve - ou vice-e-
versa. Cada vez mais ela se restringe s categorias fortes e sobretudo s que tm
segurana no emprego. Ao mesmo tempo, as greves tpicas vo cedendo lugar s
atpicas, que oferecem menos risco ao trabalhador.
Para atenuar um pouco esses problemas, pode-se pensar, no campo jurdico,
em algumas solues - como, por exemplo, a re-ratificao da Conveno n. 158
da OIT77, o combate s terceirizaes78 e a reviso doutrinria e jurisprudencial do
conceito de greve, como ensaiamos no item precedente.
J no campo parajurdico, uma sada interessante a prtica do boicote -
especialmente quando estiver em jogo o trabalho decente.79
73
Nesse sentido, pesquisa realizada pelo mesmo autor acima citado indica que, mesmo num
pas de forte tradio sindical como a Itlia, e numa cidade engajada politicamente como
Bolonha, a identidade operria vai se tornando cada vez mais frgil (op. cit., p. 119 e segs.).
74
Na falta de coisa melhor, imaginamos essas duas expresses, h j alguns anos, para
indicar as duas faces da terceirizao: quando a empresa se joga dentro de outra,
externalizando etapas de seu ciclo produtivo(out-sourcing), e quando, ao contrrio, uma
outra se coloca com os seus empregados dentro dela (como o caso do trabalho
temporrio). Ambas refletem substancialmente o mesmo fenmeno e a mesma estratgia
de externalizar custos.
75
CHICCI, Federico. Op. cit., p. 119.
76
Nesse sentido, GILLES Lipovetsky. Lempire de lphmre: la mode et son destin dans
les socits modernes. Paris: Gallimard, 1987, passim - fala em sistema-moda, marcado
pela fluidez, pela fugacidade, pelas mutaes constantes e imprevistas, mas tambm
pelo paradoxo de um mimetismo conjugado com a afirmao das individualidades.
77
Que trata da proteo ao emprego, foi ratificada e depois denunciada (a nosso ver,
ilegalmente) pelo ento Presidente Fernando Henrique Cardoso e se encontra h anos
em anlise no STF.
78
Restringindo mais o seu campo e/ou tornando-as to onerosas como a contratao direta.
79
A expresso tem sido utilizada pela OIT, para designar o trabalho em condies pouco (ou
no) humanas, como a escravido e o trabalho infantil.
117
6 O BOICOTE, ONTEM E HOJE
Dizem que em fins do sculo XIX havia um certo irlands, chamado James
Boycott, que gerenciava com mo de ferro uma vasta propriedade rural. Seus
mtodos de trabalho eram to cruis que a comunidade vizinha deixou de comprar
os produtos da fazenda.
A palavra boicotagem vem da. Ao longo dos tempos, e sem perder o significado
original, ela foi se enriquecendo com as prticas e adicionando novos sentidos.
Os exemplos se multiplicam.
Ora a prpria empresa que boicota, atravs de listas negras. Ora so os
sindicatos que criam selos para identificar as empresas limpas. Entre ns, o MTE
denuncia os que exploram o trabalho escravo, virtualmente impedindo que consigam
financiamentos.
Assim, como se v, James Boycott perdeu o emprego, mas ganhou um
lugar na Histria... E hoje, mais do que nunca, a lio que a comunidade lhe deu
pode se tornar especialmente til, dando novo alento s lutas sindicais.80
Mas, para compreender isso melhor, o Leitor ter de nos permitir umas
poucas divagaes.
Para comear - e como j o fizemos em outro artigo81 - importante perceber
como a evoluo da cincia e da tcnica permitiu um certo nivelamento entre os
produtos, muitos dos quais j alcanaram - ou esto perto de alcanar - um nvel
de perfeio quase absoluta.
Assim , por exemplo, que os relgios no mais se atrasam, os novos CDs
nunca chiam, os automveis j no frequentam as retficas e at os pneus raramente
furam. Na verdade, a vida curta desses e de outros produtos tem muito menos a
ver com a sua durabilidade material do que com as pequenas novidades que a
fbrica vai introduzindo, a todo instante, em cada novo modelo, envelhecendo assim
o seu antecessor. E tambm se relacionam com a obsesso pelo presente, pela
ltima novidade, pelo que est na moda, em detrimento do que j passou - obsesso
esta alimentada pelo marketing e sintonizada com a prpria compresso do tempo.
Desse modo, tanto um selo verde aposto sobre uma moblia de madeira82
como a notcia de que a marcenaria do vizinho usou mos infantis podem se tornar
um trao importante de distino entre produtos que - sem isso - mostrar-se-iam
igualmente perfeitos; atendem de forma melhor busca constante de pequenas
diferenas e desse modo passam a compor as estratgias de concorrncia.83
O fenmeno da chamada responsabilidade social da empresa se insere
nesse contexto. Apesar de seus reconhecidos paradoxos e limitaes84, o que lhe
80
Quem primeiro nos chamou a ateno para essa possibilidade foi o Professor Giancarlo
Perone, da Universit di Roma II Tor Vergata.
81
Trabalho escravo e lista suja: um modo original de se remover uma mancha, in
www.oitbrasil.org.br.
82
A propsito, cf. VIANA, Virgilio M. As florestas e o desenvolvimento sustentvel na
Amaznia. Manaus: Valer, 2006, passim.
83
COVA, Veronique; COVA, Bernard. Alternatives marketing. Paris: Dunod, 2003, passim.
84
O Observatrio Nacional da CUT tem observado, por exemplo, uma defasagem no s
entre o discurso e as prticas das empresas multinacionais como entre as prprias prticas
desenvolvidas nos pases centrais e as realizadas nos pases perifricos.
118
garante uma eficcia crescente sobretudo o valor que a imagem da marca e do

produto vai adquirindo para o consumidor.
que tambm ele, consumidor, est cada vez mais preocupado com a sua
prpria imagem - no s fsica quanto imaterial. Alm de frequentar academias,
quer parecer politicamente correto, no s aos outros como a si mesmo; e, num
mundo cada vez mais desigual, compensa talvez, dessa forma, o sentimento de
culpa que o invade.85
Mas os tempos ps-modernos so tambm tempos de perda de identidade
e de rompimento de laos sociais. E at mesmo essas carncias podem ser supridas
- magicamente - pelo produto que compramos, cuja marca tambm nos marca e
nos (re)une a pessoas iguais a ns.86
E por tudo isso que vo se disseminando novas estratgias entre os
consumidores. Cada vez mais, especialmente nos pases europeus, surgem grupos
formais e informais que se comprometem a comprar ou a vender produtos fabricados
em pases mais pobres e com respeito aos direitos humanos.
claro que no so apenas aquelas as causas que nos levam ao consumo
consciente e ao boicote - direto ou indireto - que o acompanha. As razes
psicolgicas podem estar, e geralmente esto, conectadas com as nossas histrias
de vida e com as nossas utopias.
De igual modo, a prtica da responsabilidade social no se reduz,
necessariamente, a meras jogadas de marketing. Tal como aconteceu h duzentos
anos com Owen e tantos outros, possvel, e at provvel, que haja empresrios
realmente sensveis s novas questes sociais.
Seja como for, o importante que os impulsos se casam, as prticas se
aproximam, e - embora isso nem sempre acontea - o interesse pessoal e as
carncias psicolgicas de uns podem interagir positivamente com as crenas, os
sonhos e os projetos polticos de outros.
Assim, o mesmo modelo que induz o trabalho escravo, infantil ou
simplesmente precarizado acaba fornecendo instrumentos para o seu combate. A
imagem da empresa, boa ou m, contamina o produto que ela fabrica e - por
extenso - o prprio cidado que o consome.
Essa realidade to mais intensa quanto mais geis, penetrantes e vidos
vo se tornando os meios de comunicao de massa. Se os satlites j so capazes
de identificar at o capacete de um soldado, e se na tribo dos pataxs, em plena
Amaznia, os ndios assistem novelas na TV, porque quase no h limites para
o que a mdia pode saber e a quem pode atingir.
Ainda que boa parte do mundo permanea excluda das necessidades mais
bsicas, a Internet permite a um universo crescente de pessoas trocar saberes e
vivncias, ver e ouvir grandes mestres e visitar as maiores bibliotecas. No foi por
acaso que em 2006, em Belo Horizonte, a Prefeitura disponibilizou computadores
para que o povo fizesse propostas ao oramento participativo.
Mas o nosso tempo, tambm, um tempo em que os direitos humanos -
no s pela evoluo das ideias, mas at pela involuo das prticas - alcanam
85
TORRES I PRAT, Joan. Op. cit., passim.
86
COVA, Veronique; COVA, Bernard. Op. cit., passim.
119
os seus patamares mais altos, em termos de importncia.87 Hegemnicos e ao

mesmo tempo heterogneos, no h quem negue - pelo menos no discurso - que
eles devem se estender por todos os lugares e sobre todas as relaes.
A prpria globalizao nos mostra que os direitos do trabalho, a proteo
da atmosfera e a defesa dos nossos rios e matas j no dizem respeito apenas s
polticas internas de um ou de outro pas. O que acontece aqui repercute ali, e - do
mesmo modo que os direitos individuais interagem com os sociais e os polticos -
uma cidadania negada ou uma rvore cortada pode vir a interessar a todas as
pessoas do mundo.
Nesse sentido, observa Flvia Piovesan que a globalizao propicia e
estimula a abertura da Constituio para a normatizao externa.88 Os indivduos
deixam de ser considerados apenas cidados em seus prprios Estados, para se
tornarem sujeitos de Direito Internacional89, passveis de serem protegidos atravs
de denncias formuladas por entidades ou grupos diversos, de quaisquer outros
pases.
Por fim, vivemos um tempo em que os vazios deixados pelo Estado-nao
- cada vez mais fragilizado - so reocupados no s de forma autoritria pelo
grande capital, mas de modo democrtico pela sociedade civil, que, aos trancos e
barrancos, vai multiplicando as suas associaes de bairros, as pequenas
cooperativas de produo e as estratgias coletivas de sobrevivncia.
Tudo isso nos faz crer que, com o passar dos anos, a prtica do consumo
solidrio pode vir a se tornar hegemnica; e, ento, quando sairmos para comprar
um novo tnis, a presena ou a ausncia de trabalho digno ser um componente
to importante quanto as bolhas de ar que iro proteger os nossos ps.
Ora, um dos novos desafios do sindicato exatamente explorar e canalizar
essas tendncias, fazendo do boicote uma alternativa para a greve. Se isso vier
realmente a acontecer, ele ter encontrado fora do trabalho o ambiente de
solidariedade que - em seu interior - vem sendo corrodo no s pela fbrica em
rede, mas pela prpria concorrncia entre os trabalhadores.
Note-se que tanto o boicote como aquelas prticas de responsabilidade
social se encaixam muito bem nos princpios constitucionais. O primeiro,
inserindo-se no espectro do direito de resistncia; as ltimas, despontando como
exemplo da funo social da empresa, to teorizada e to pouco praticada.
7. CONCLUSO
Como vimos, a greve resistncia frontal e coletiva a um ataque direto e

centralizado; liberdade que se ope e ao mesmo tempo convida a novas formas
de disciplina; festa e por isso confiana, investimento e desse modo esperana.
87
A propsito, cf. o excelente livro de DELGADO, Gabriela Neves de. Direito fundamental ao
trabalho digno. So Paulo: LTr, 2006. Para uma abordagem tambm inovadora, cf. a j
clssica obra de SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. O direito do trabalho como instrumento de
transformao social, da mesma editora.
88
PIOVESAN, Flvia. Temas de direitos humanos. So Paulo: Max Limonad, 2003, p. 46.
89
PIOVESAN, Flvia. Op. cit., p. 62.
120
Mas hoje comea a enfrentar uma realidade diferente - em que os ataques

so indiretos, os combates so difusos e os contratos nascidos do conflito podem
ser at piores que os antigos. Assim, a greve vai se tornando menos festa que
festiva; j no confia tanto em si mesma, j no celebra tanto a esperana.
Assim, so os prprios significados da greve que apontam os seus limites.
Sem os mesmos sentidos de antes, ela se torna menor, menos greve. Mas nem
tudo est perdido: se nunca mais, provavelmente, a greve ser o que era, pelo
menos poder ter uma longa e digna sobrevida, se o Direito afrouxar as suas
mos, deixando-a escorrer por seus dedos.
Desse modo, a greve poder escolher, a cada instante, uma variante
diferente, sem que tenha de desafiar os tribunais; e, para alm de si mesma,
avanar at s prticas do boicote. E no se trata de uma alternativa, no sentido
de ou isso, ou aquilo. A curto prazo, pelo menos, greve e boicote podem andar
juntos, ainda que o boicote - pressupondo a produo - parea o oposto da greve...
E quando se fala em boicote, importante lembrar, mais uma vez, como o
sindicato e a empresa tm-se imitado, ao longo dos tempos - cada qual se servindo
das armas do outro. Assim, numa poca em que, para o empresrio, a imagem
passa a ser tambm um produto, nada melhor que o sindicato a compre,
apropriando-se dela em defesa dos trabalhadores.
O deslizamento das lutas operrias do campo de produo para a esfera do
consumo nos sugere uma nova e instigante utopia: a de um sindicato organizado
j no apenas em volta de categorias ou ofcios, mas em torno de uma indignao
geral contra o sistema, ou pelo menos contra as suas distores mais fortes -
reunindo empregados e desempregados, operrios e engraxates, flanelinhas e
ascensoristas, prostitutas e sem-terra.90
Na verdade, se repararmos bem, todos esses personagens tm identidades
para alm do trabalho: so pequenos consumidores, embora (cada vez mais)
precarizados. Alis, a precarizao outro ponto que pode uni-los - o que no os
impede de contar com o apoio de todos aqueles que, como ns, podem j ter tido
filhos ou escrito livros, mas querem ainda plantar outras rvores.
OBRAS CITADAS
- ALMOYNA, J. M. Dicionrio de espanhol-portugus. Porto: Porto Editora, 1977.

- ANTUNES, Ricardo. A rebeldia no trabalho: o confronto operrio no ABC paulista
- as greves de 1968 a 1980. Campinas: UNICAMP/Ensaio, 1988.
- BOFF, Leonardo. O despertar da guia. Petrpolis: Vozes, 1998.
- BOURE, Jean-Pierre. Le droit de grve. Paris: Sirey, 1958.
- CARDOSO, Fernando Henrique. Capitalismo e escravido no Brasil meridional:
o negro na sociedade escravocrata do Rio Grande do Sul. Rio de Janeiro: Paz e
Terra, 1977.
- CARDOSO, Ruth Correa et alii. As lutas sociais e a cidade. So Paulo: Paz e
Terra, 1991.
90
o que vem tentando fazer, at onde sabemos, a nova central sindical CONLUTAS.
121
- CHICCI, Federico. Lavoro e capitale simbolico: una ricerca empirica sul lavoro
operaio nella societ post-fordista. Franco Angeli: Milano, 2008.
- COUTINHO, Aldacy Rachid. Poder punitivo trabalhista. So Paulo: LTr, 1999.
- DEL CASTILLO, Santiago Perez. Direito de greve. So Paulo: LTr, 1999, passim.
- DELGADO, Mauricio Godinho. O poder empregatcio. So Paulo: LTr, 1996.
- Dicionrio Oxford Escolar. Oxford: Oxford University Press, 2000.
- FERRI, F. Do concurso de agentes na suposta criminalidade animal. In: BOGEA,
Antenor. Estudos de direito e processo penal em homenagem a Nelson Hungria.
Rio de Janeiro: Forense, 1962.
- FREUD, Sigmund. A psicopatologia da vida cotidiana: esquecimentos, lapsos de
lngua, atos descuidados, supersties e erros. Rio de Janeiro: Imago, 1976.
- GENRO, Tarso. Contribuio crtica do direito coletivo do trabalho. So Paulo:
LTr, 1979.
- GIDE, Ch., et alii . Le droit de grve. Paris: F Alcan, 1909.
- GILLON, tienne et alii. Petit Larousse. Paris: Librairie Larousse, 1960.
- HUNT, S. & SHERMAN, P. Histria do pensamento econmico. Petrpolis: Vozes,
1992.
- LEITE, Mrcia de Paula. O futuro do trabalho. So Paulo: Scritta, 1997.
- LIPOVETSKY, Gilles. Lempire de lphmre: la mode et son destin dans les
socits modernes. Paris: Gallimard, 1987.
- LUNA, Luiz. O negro na luta contra a escravido. Braslia: MEC, 1976.
- MELHADO, Reginaldo. Poder e sujeio. So Paulo: LTr, 2005.
- Novo dicionrio barsa das lnguas inglesa e portuguesa. Nova Iorque: Appletown
Century Crofts, 1972.
- THOMPSON, E. P. A formao da classe operria inglesa. Rio de Janeiro: Paz e
Terra, 1997.
- VIANA, Mrcio Tlio. Conflitos coletivos do trabalho. In: FRANCO FILHO,
Georgenor (Org.) Presente e futuro das relaes de trabalho. So Paulo: LTr,
2000.
- VIANA, Mrcio Tlio. Direito de resistncia: possibilidades de autodefesa do
empregado em face do empregador. So Paulo: LTr, 1996.
- VIANNA, Jos de Segadas. Greve: direito ou violncia? So Paulo: Companhia
do Livro, 2005.
- ZINGARELLI, N. Lo Zingarelli Minore: vocabolario della lingua italiana. Bolonha:
Zanichelli. 1994.
123
O CONTRATO DE TRABALHO DO SCULO XXI E O ESQUECIDO PRINCPIO

DA FRATERNIDADE
Andra Aparecida Lopes Canado*
H um tempo em que preciso abandonar as

roupas usadas, que j tm a forma do corpo, e
esquecer os nossos caminhos, que nos levam
sempre aos mesmos lugares. o tempo da
travessia: e, se no ousarmos faz-la, teremos
ficado, para sempre, margem de ns mesmos.
(Fernando Pessoa)
RESUMO
No decorrer da histria, grandes alteraes ocorreram no mundo do trabalho,

na forma de produzir riqueza dentro do sistema capitalista, com a introduo de
diferentes mtodos de organizao e de gesto de empresas. Em decorrncia
dessas modificaes, analisada a pertinncia da relao de emprego com o
atual modo de produo de bens. Mencionam-se, nesse aspecto, algumas
especificidades que clamam uma nova leitura e impem novas atitudes aos
operadores do direito e aos prprios trabalhadores para se alcanar a efetividade
dos direitos trabalhistas.
Palavras-chave: Contrato de trabalho. Subordinao. Efetividade.

Fraternidade.
SUMRIO
1 INTRODUO
2 O MOMENTO ATUAL - CAOS
3 O CONTRATO DE TRABALHO DO SCULO XXI
4 UMA REFLEXO
5 ALGUMAS IDEIAS
6 NOVA LEITURA DO CONTRATO DE TRABALHO
7 PRINCPIO DA FRATERNIDADE - BREVES APONTAMENTOS
8 CONCLUSO
9 REFERNCIAS
* Andra Aparecida Lopes Canado mestre em Direito do Trabalho na PUC-MG, especialista

em Direito do Trabalho e Previdencirio pelo CAD e assistente de desembargador/TRT 3a
Regio.
124
1 INTRODUO
Nas ltimas manhs dos sbados do outono, ocorreram encontros1 entre

alunos, professores e magistrados, que propiciaram o convvio com pessoas, com
o estudo e a prtica do direito de forma nunca apresentada em salas de aula ou
nas salas do Poder Judicirio. Objetivou-se levar Direitos Humanos, Direito do
Trabalho e cidadania aos moradores de um aglomerado da capital das Alterosas.
Os ouvintes - aposentados, analfabetos, jovens desempregados, estudantes,
empregados, informais - ficavam maravilhados, sentiam-se importantes diante da
apresentao das regras justrabalhistas. Todos queriam contar seus casos, fazer
perguntas, dar opinies, ainda que sua frente estivesse um palestrante letrado,
doutor, que tambm se encantou e se surpreendeu com a possibilidade e a
capacidade de bem compreender os nois pode, nois precisa, nois no quer ser
passados pr trs, que acabaram por revelar fatos inimaginveis l nos bancos
das escolas e dos gabinetes de juzes da Justia do Trabalho.
Um momento especial ocorreu quando um senhor disse que no sabia ler e
nem escrever e indagou se, ainda assim, poderia participar do curso. A professora
explicou a ele que o conhecimento algo que se aprende na vida e no
necessariamente na escola ou nas universidades e que certamente ele teria muito
a ensinar, considerando a experincia adquirida no decorrer dos vrios anos de
sua vida. Ela falou que a presena dele era importante e o fez sentir, de fato,
MUITO IMPORTANTE como ser humano.
A partir daquele instante, o senhor participou assiduamente do curso e
inclusive levou um amigo ao encontro seguinte, quando manifestou seu pensamento
inmeras vezes, elaborou perguntas e, ao fim, revelou que o desconhecimento do
Direito do Trabalho o fez acreditar nas palavras do ex-patro, de que deveria esperar,
pelo menos cinco anos2, para procurar o Ministrio do Trabalho, a fim de reivindicar
qualquer direito, considerando a sua aposentadoria por invalidez, decorrente de
acidente do trabalho.
Naquele momento, ficou por demais evidente a necessidade de se tutelar a
relao firmada entre aquele que oferta a sua fora de trabalho, na luta pela
sobrevivncia, e aquele que a recebe, no intuito de produzir riqueza. Revelou-se
tambm fundamental a ao, no sentido de efetivamente proclamar os direitos
trabalhistas a todos os ventos, para que se tornem conhecidos por todos os
trabalhadores e tambm por todos os empregadores, a fim de conscientiz-los de
suas obrigaes para com aquele que trabalha em prol de seu empreendimento,
ao ponto de faz-los sentir vergonha por descumprir a legislao trabalhista.
1
Trata-se do projeto Cidadania e justia tambm se aprendem na escola, curso Meu
direito ao trabalho e justia cidad, patrocinado pela AMATRA/3Regio e realizado
pelo programa Plos Cidadania da Faculdade de Direito da UFMG, coordenado pelas
professoras Miracy Barbosa de Souza Gustin e Sielen Barreto Caldas.
2
A teor do inciso XXIX do artigo 7 da Constituio da Repblica, de cinco anos o prazo
prescricional da pretenso do trabalhador quanto aos crditos resultantes da relao de
emprego, at o limite de dois aps a extino do contrato.
125
Apresentou-se, ainda, a urgncia de se questionar o discurso hegemnico

de que, na sociedade de ento, no h espao para o j ultrapassado contrato de
emprego e suas regras protetivas. Estaria a relao de emprego, de fato,
incompatvel com o atual modo de produo de bens? H algo a ser feito?
Essas as indagaes iniciais a que se prope responder neste estudo.
2 O MOMENTO ATUAL - CAOS
Considerando as transformaes da sociedade contempornea e das

mudanas de paradigmas, apresenta-se essencial pensar a historicidade do Direito
do Trabalho, no que se refere sua evoluo e a seus fins.
O contrato de trabalho surge quando o homem consegue ser livre 3
juridicamente e lhe permitido, ao menos em tese, prestar voluntariamente servio
a outrem. Nesse momento, ele se encontrava sem terra e sem ferramentas,
separado do meio de produo. Assim, destitudos dos meios de produo, os
homens no tm escolha, passam a vender a sua fora de trabalho para que possam
comprar alimentos, roupas e moradia de que necessitam para sobreviver.4 Essa
relao jurdica efetiva-se entre uma pessoa humana que trabalha e o sistema
econmico capitalista. Aquele se obriga a prestar, pessoalmente, servios no-
eventuais, de forma subordinada e remunerada, em prol do que detm o capital.
Este almeja a crescente e ininterrupta lucratividade, que se obtm da circunstncia
de o valor-trabalho ser inferior ao valor da coisa por ele produzida e comercializada.
E assim o Direito do Trabalho aparece para regular essas relaes jurdicas
decorrentes da prestao de servio subordinado, colocando limites legais externos
no homem apetitivo5 com objetivo de implementar a paz e a harmonia social.
O trabalho executado pelos seres humanos - objeto do contrato - nos anos
de ouro do modelo taylorista-fordista era concentrado, operrio, manual e repetitivo,
o qual, em face das alteraes da forma de organizao dos meios de produo,
do avano tecnolgico e da atual ideologia neoliberal capitalista, no mais se
restringe ao proletariado industrial. Em tempos recentes, implementaram-se vrias
outras maneiras de trabalhar ( distncia, globalizado, intelectual, terceirizado,
franqueado, parassubordinado, os sem carteira, alm da crescente utilizao da
fora de trabalho autnoma e pseudoautnoma, entre outras), surgindo, tambm,
novas profisses. Tem-se o poliformismo da relao de trabalho.
Nas palavras de Maria Regina Gomes Rendinha6,
3
A liberdade do trabalhador no a real como a de Ferno Capelo Gaivota, o qual, ao
contrrio de seus pares que simplesmente voavam para comer, buscou ser livre revelia
das velhas convenes sociais e realizou o sonho de atingir voos inimaginveis por qualquer
de sua espcie (conforme BACH, Richard. A histria de Ferno Capelo Gaivota. Nrdica:
Rio de Janeiro); ele se encontra preso ao poderio econmico do detentor dos meios de
produo.
4
HUBERMAN, Leo. Histria da riqueza do homem. 21. ed., Trad. Waltensir Dutra. Rio de
Janeiro: LTC, p. 149.
5
A expresso de Luiz Werneck Vianna.
6
RENDINHA, Maria Regina Gomes. Relao laboral fragmentada. Apud SILVA, Wanise
Cabral. As fases e as faces do direito do trabalho. So Paulo: LTr, 2007, p. 135.
126
O saldo foi o alargamento da epigenia 7 do contrato de trabalho, quer pelo

aparecimento de espcies genuinamente novas, quer pela reabilitao de figuras
esquecidas ou marginais, quer ainda pela hibridao resultante do aproveitamento
dos esquemas prprios de regulao do capital, como, por exemplo, o trabalho
temporrio, ou mesmo a deslaborizao do vnculo de trabalho.
No obstante as diversas inovaes laborais e a mutabilidade da prpria

histria dos homens, o que tem revelado grande parte da literatura trabalhista e a
vida real que as relaes de trabalho so naturalmente desequilibradas,
permanecendo a velha e sempre explorao do homem pelo homem; a prevalncia
do capital em detrimento do social; o sucesso dos poderosos e a bancarrota dos
mais fracos.
O que talvez seja mais inesperado o modo como as novas tecnologias de produo
e as novas formas coordenantes de organizao permitiram o retorno dos sistemas
de trabalho domstico, familiar e paternalista, que Marx tendia a supor que sairiam
do negcio ou seriam reduzidos a condies de explorao cruel e de esforo
desumanizante a ponto de se tornarem intolerveis sob o capitalismo avanado. O
retorno da superexplorao em Nova Iorque e Los Angeles, do trabalho em casa e
do teletransporte, bem como o enorme crescimento das prticas de trabalho do
setor informal por todo o mundo capitalista avanado, representa de fato uma viso
bem sombria da histria supostamente progressista do capitalismo.8
E dentro desse contexto que o contrato de trabalho passa por um momento

histrico grave: no formalizado e cumprido como determina o Direito do Trabalho,
alcanando, portanto, um nmero reduzido de trabalhadores: a ordem jurdica
trabalhista no chega a abranger sequer 30% da populao economicamente ativa
ocupada do pas9.10
7
Epigenia a alterao da composio qumica de um mineral sem alterao qumica de
sua forma anterior.
8
HARVEY, David. A condio ps-moderna. So Paulo: Loyola, 1993, p. 175.
9
DELGADO, Mauricio Godinho. Direito do trabalho e incluso social - o desafio brasileiro.
Revista LTr, n. 10, outubro/2006, p. 1168.
10
Observou-se uma elevao no ndice de empregados formais nos anos subsequentes
edio da obra em referncia no item anterior, embora no se alcance, ainda, a metade da
populao ativa no pas. Em 2008, previu-se que o ndice de trabalhadores do setor privado
com carteira assinada seria de 43,9% da populao ocupada, como informam os dados
do IBGE - estimativa para o ms de junho/2008, relativo s regies metropolitanas de
Recife, Salvador, Belo Horizonte, Rio de Janeiro, So Paulo e Porte Alegre (ftp://
f t p . i b g e . g o v. b r / Tr a b a l h o _ e _ R e n d i m e n t o / P e s q u i s a _ M e n s a l _ d e _ E m p r e g o /
fasciculo_indicadoresibge/, acesso em 17.08.2008). Conforme reportagem da Revista
poca n. 536/25, agosto/2008, p. 72, [...] em seis anos, os nmeros mostram que a
contratao formal praticamente dobrou, passando de 680,4 mil trabalhadores em 2001
para 1,361 milho de empregados em 2007 (fonte: FGV/Caged). Isso, porque o pas entrou,
novamente, em ritmo de desenvolvimento, o que, contudo, no alterou, pelo menos at
agora, a prtica do descumprimento das obrigaes trabalhistas.
127
De fato, embora, na atual sociedade ps-moderna, o fato social trabalho

continue sendo a fonte primordial de subsistncia dos homens, vinculando o
indivduo ao sistema econmico capitalista, a relao de emprego formal tem
atingido cada vez mais um nmero menor de trabalhadores, ampliando a distncia
entre ricos e pobres, aniquilando a conscincia de cidadania nas relaes de
trabalho e promovendo o caos social.11
Como adverte Mrcio Pochmann:
A desordem do trabalho tomou conta do pas. Conquistas histricas em termos de

proteo e valorizao do trabalho foram esterilizadas, o que tem condenado
crescentes parcelas da populao ao trabalho como obrigao pela sobrevivncia.12
Por isso, o Direito do Trabalho, instrumento essencial para a construo de

uma justia social dentro do regime capitalista, no tem cumprido as suas funes
primordiais, em especial a de melhorar as condies de pactuao da fora de
trabalho na vida econmico-social e de atenuar as distores socioeconmicas,
implementando uma distribuio mais equnime de renda.
Nessa linha de raciocnio, o estudo do contrato de emprego, em face das
novas formas de estruturar os meios de produo dentro do atual contexto
socioeconmico e poltico, de grande importncia. imprescindvel que se defina
a sua pertinncia ao atual mundo do trabalho, para que se possa estabelecer sua
reafirmao ou reestruturao, em uma tentativa de revitalizar o Direito do Trabalho
como instrumento de distribuio de justia social.
Preleciona a professora Gabriela Neves Delgado que,
[...] apesar do Direito do Trabalho demarcar precisamente sua seara de proteo

(qual seja, a relao de emprego e, por expressa determinao constitucional, as
relaes de trabalho avulsas), isso no significa que deva ser compreendido como
uma rea jurdica estanque e, portanto, isenta de reformulaes.13
Em estudo dirigido por Luiz Otvio Linhares Renault, concluiu-se que, neste
momento em que o Direito do Trabalho sofre constante presso dos fatos sociais,
cabe ao intrprete subir no dorso da lei e olhar para frente, fazendo-o instrumento
de justia social. relevante que o Direito do Trabalho, mesmo com a sua atual
estrutura, alcance vrios outros trabalhadores que permanecem excludos de sua
proteo.
11
SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. A fria. Revista LTr, vol. 66, n. 11, novembro/2002, p. 1294.
12
POCHMANN, Mrcio. Direito ao trabalho: da obrigao consequncia. Prticas de
cidadania. Coord. Jaime Pinsky. Ed. Contexto: 2004, p. 107.
13
DELGADO, Gabriela Neves. A centralidade do trabalho digno na vida ps-moderna. In
Trabalho e movimentos sociais. Carlos Augusto Junqueira Henrique, Gabriela Neves
Delgado, Mrcio Tlio Viana, Patrcia Henriques Ribeiro, coordenadores. Belo Horizonte:
Del Rey, 2008, p. 61.
128
O que se prope que o Direito do Trabalho se faa perpassado, traspassado,

costurado, dominado e arrastado pela Constituio Federal, em especial pelos seus
fundamentos, princpios e objetivos, desenhando-lhe um novo perfil, uma vez que
valorizada, numa proporo mais abrangente, a pessoa humana do trabalhador,
respeitada em sua dignidade e no valor que o seu trabalho possui em tudo que se
constri no mundo em que se vive.14
Essa a nossa luta. Esse o nosso desafio.15
3 O CONTRATO DE TRABALHO DO SCULO XXI
A realidade atual parece repetir os dilemas do surgimento do Direito do

Trabalho, quando existia exacerbada explorao do trabalhador atravs de formas
distintas da relao de emprego e, nesses tempos ps-modernos, como afirma
Segadas Vianna, as regras, princpios e normas justrabalhistas no mais podem
cingir a
[...] regular as relaes de emprego apenas quando se apresentam como contrato

de trabalho, com empregado e empregador; estende seu campo de ao, seu mbito
de proteo, e vai amparar o trabalhador em todas as suas atividades profissionais
[...]. Toma, assim, o Direito do Trabalho um contedo mais amplo, mais vivo e mais
humano, procurando realizar seu grande objetivo da paz social, sob a qual todos os
homens tero sua dignidade respeitada, com a qual os direitos do Capital e do Trabalho
sero recprocos.16
importante, contudo, repisar que, na atual economia e na contempornea

sociedade, o vrtice do Direito do Trabalho posto no , ainda, todo trabalhador,
mas um tipo especial dele, o empregado.17
Em face dessa peculiaridade, o discurso dos donos do capital e dos meios
de produo que as atuais relaes de trabalho, em decorrncia da nova
tecnologia, da disperso dos trabalhadores que no mais ficam limitados ao cho
da grande fbrica, mas, encontram-se longe, s vezes do outro lado do mundo,
no mais se amoldam ao velho contrato de emprego.
Atualmente, as palavras de ordem invocadas nas relaes de trabalho so,
fundamentalmente, flexibilizao e desregulamentao, que, na verdade, constituem
formas de substituir e eliminar as conquistas histricas dos trabalhadores do mundo
da produo.
14
RENAULT, Luiz Otvio Linhares; BARRETO, Sielen Caldas; CANADO, Andra Aparecida
Lopes; PAGANI, Marcella. O direito do trabalho e todos os trabalhos com direito.
CONPEDI/2007.
15
A expresso do professor Mrcio Tlio Viana.
16
VIANNA, Segadas; MARANHO, Dlio; SSSEKIND, Arnaldo; TEIXEIRA, Lima.
Instituies de direito do trabalho. 15. ed. atual. por Arnaldo Sssekind e Joo de Lima
Teixeira Filho. So Paulo: LTr, 1995, p. 108.
17
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao direito do trabalho, 26. ed., So Paulo: LTr,
2006, p. 93-94.
129
Exemplo disso a intitulada parassubordinao, cuja figura jurdica tem

origem no direito italiano e vem se apresentando gradativamente neste pas.
A esse respeito, Lorena Vasconcelos Porto18 coloca que a relao jurdica
parassubordinada, na Itlia, no passou, na verdade, de mais uma manobra
engendrada pelo capitalismo para excluir direitos trabalhistas:
[...] a parassubordinao gerou resultados diametralmente opostos queles

sustentados por seus defensores. Estes afirmavam que ela seria uma forma de
estender parte da proteo do Direito do Trabalho a trabalhadores autnomos, que
dela so excludos. Mas, na verdade, ela ocasionou a restrio do conceito de
subordinao, reduzindo-o sua noo clssica ou tradicional. Disso resultou que
trabalhadores tradicionalmente - e pacificamente - enquadrados como empregados
passaram a ser considerados parassubordinados, sendo, assim, privados de direitos
e garantias trabalhistas. Foram estendidas pouqussimas tutelas aos
parassubordinados e, mesmo assim, em entidade bastante inferior s
correspondentes aplicveis aos empregados. O resultado que o custo de um
trabalhador parassubordinado muito inferior quele de um empregado, o que torna
a figura uma via preferencial de fuga ao Direito do Trabalho. Assim, sob a aparncia
de ampliativa e protetora, a figura , na essncia, restritiva e desregulamentadora.
exatamente o oposto da tendncia expansionista necessria para a realizao das
finalidades e objetivos do Direito do Trabalho.19
Em concluso, a estudiosa foi enftica ao sustentar que a regulamentao

da parassubordinao no deve ser permitida pelo Direito ptrio, ressaltando que
a medida importaria retrocesso nas condies de trabalho do povo brasileiro, o
que vedado constitucionalmente (art. 3, II, e art. 7, caput).
De fato, a CLT, malgrado a afirmao hodierna de que vetusta, j no
mais a mesma, tendo absorvido grandes alteraes, como, por amostragem, o
Fundo de Garantia do Tempo de Servio, o banco de horas, o trabalho a tempo
parcial, entre outras.
Contudo, importante perceber que ainda se tem uma boa legislao
protetiva20, consubstanciada nos tratados e convenes internacionais e da OIT,
na prpria Constituio da Repblica, que consagra a dignidade do homem, do
trabalhador, e clama a efetivao dos direitos fundamentais e sociais l
proclamados, entre os quais o Direito do Trabalho, alm, claro, das normas
infraconstitucionais, em especial a Consolidao das Leis do Trabalho.
18
Em brilhante palestra acerca do trabalho parassubordinado proferida em reunio temtica
do Instituto Jurdico de Cincias Sociais.
19
Para um estudo mais aprofundado, vide PORTO, Lorena Vasconcelos. A subordinao no
contrato de emprego: desconstruo, reconstruo e universalizao do conceito jurdico.
2008. Dissertao (Mestrado) - Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais, Faculdade
de Direito, Belo Horizonte.
20
O Ministro e professor Mauricio Godinho Delgado fala na existncia de trs grandes eixos
jurdicos, positivados pelo Direito do Trabalho. DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de
direito do trabalho. So Paulo: LTr, 2007, p. 1323.
130
O Direito do Trabalho instrumento de construo da democracia, tanto

que um dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, que se
constitui em Estado Democrtico de Direito, coincide com uma das principais
funes do Direito do Trabalho: erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir
as desigualdades sociais e regionais (inciso III do artigo 3 da CRF). A Repblica
do Brasil consagra a justia social ao eleger como fundamento a proteo da
dignidade humana, bem assim os valores sociais do trabalho (artigo 1, incisos
III e IV). Determinou-se, no caput do artigo 170 da Constituio, que a ordem
econmica deve fundar-se na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa,
observando, ainda, o valor social da propriedade (inciso III), e a busca do pleno
emprego (inciso VIII). Tudo muito bem construdo.
O que se tem de concreto, portanto, uma boa legislao em vigor apta a
proteger o trabalhador, mas que no se efetiva e no alcana ao fim a que se
destina, porque o contrato de emprego no se formaliza, conquanto a fora de
trabalho humana continue sendo utilizada para produzir riqueza: verdadeiro caos,
pois. Prevalece o direito dos negcios em detrimento do prprio direito estatal.
Torna-se foroso, portanto, amoldar o contrato de trabalho aos novos modelos
de trabalho surgidos, definindo o caminho da luta para frear o desmantelamento do
Direito do Trabalho e seus princpios protetores daquele que doa sua fora - o trabalho
vivo - produo capitalista. Permitir a reduo das relaes de emprego a patamares
insignificantes dentro do mundo do trabalho importa eliminar a grande tela de proteo
do trabalhador, cuja construo foi to cara humanidade.
O ponto de partida no outro seno o fato de que a maioria dos homens
continua desprovida de propriedade e de ferramentas, vendendo sua fora de
trabalho ao capitalista. No h autonomia do trabalhador.
Por isso, sem embargo de entendimento outro, acredita-se que, no obstante
a existncia de vrias outras classificaes, os trabalhadores ainda podem ser
divididos em dois grupos: os empregados e os no-empregados, considerando a
autonomia e a capacidade produtiva dos prestadores de servio, bem assim a
subordinao21, cuja leitura atualmente, em face das modificaes do modo de
executar os trabalhos, nada impede seja analisada por outro foco.
A abordagem que ora se faz no visa a enfrentar o tema da proteo dos
no-empregados22, sem que se possa cogitar de discriminao. Isso, porque os
verdadeiros no-empregados, autnomos, neste estudo, constituem aqueles que
possuem a terra e as ferramentas, ou seja, que so capazes de, por si,
relacionarem com o capitalista, sem aviltarem a sua dignidade.
21
O conceito e a compreenso da subordinao devem receber uma nova conotao em
face da inevitvel e constante mutao dos fatos sociais, que constri a histria. A esse
respeito, bem escreveu Lorena Vasconcelos Porto. A subordinao no contrato de emprego:
desconstruo, reconstruo e universalizao do conceito jurdico, 2008. Dissertao
(Mestrado) - Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais, Faculdade de Direito, Belo
Horizonte.
22
Tema tambm instigante e que deve ser continuamente pensado pelos movimentos sociais,
considerando que todos ns trabalhadores somos destinatrios dos direitos humanos,
sociais, fundamentais que asseguram uma vida digna, com a garantia de um patamar
mnimo existencial.
131
A ideia proteger os que urgentemente necessitam de proteo. De fato,

se a forma de produo de riqueza utiliza a fora humana e dela retira a lucratividade,
como sempre se deu no sistema capitalista, por que, ento, no proteg-la,
permitindo ao trabalhador uma vida digna, em consonncia e harmonia com os
princpios e fundamentos constitucionais deste pas e, principalmente, considerando
que o ser humano o centro de todo o ordenamento jurdico, o qual deve ser
respeitado por seus semelhantes e pelo Estado.
Nessa trilha, Gabriela Neves Delgado afirma que o Direito do Trabalho
precisa transgredir para possibilitar a consolidao da essncia humana pelo
trabalho digno, fazendo com que o ser trabalhador entenda o sentido de ser parte
e de ter direitos na sociedade em que se vive. 23 Esse o ideal.
E o primeiro passo agir no sentido de tentar reduzir a evidente contradio
existente entre o ordenamento posto, o propsito terico de pleno respeito
dignidade do trabalhador e a prtica ainda distante dos ideais que se professam,
como demonstra a realidade contempornea da fome, da misria, da excluso
social, do emprego informal da maioria dos trabalhadores deste pas.
Os obstculos para a harmonia da convivncia entre o capital e a fora de
trabalho no so de ordem jurdica, uma vez que, como mencionado alhures, no
faltam leis que regulem essa relao. A problemtica, ao que parece, depende de
atitudes mais profundas, morais, espirituais, fraternas, que se conferem pessoa
humana e de como consideramos e se trata o outro.
Oportuno mencionar uma passagem de talo Mancini24:
O nosso mundo, para nele vivermos, amarmos e santificarmo-nos, no dado por

uma neutra teoria do ser, no dado pelos acontecimentos da histria ou pelos
fenmenos da natureza, mas dado pelo existir destes inauditos centros de alteridade
que so os rostos, rostos a serem olhados, respeitados, acariciados.
4 UMA REFLEXO
Um outro momento daqueles encontros do outono se destacou, com especial

intensidade, acerca da ineficcia do Direito do Trabalho. Tratou-se da discusso
advinda de um problema colocado ao grupo25 sobre a modificao da relao de
trabalho, com extirpao de direitos, em ofensa ao artigo 468 da Consolidao das
Leis do Trabalho.26
23
DELGADO, Gabriela Neves. Direito fundamental ao trabalho digno. So Paulo: LTr, 2006,
p. 240.
24
Apud MARTINI, Carlo Maria. Em que crem os que no crem. Umberto Eco e Carlo Maria
Martini: traduo Eliana Aguiar, 10. ed., Rio de Janeiro: Record, 2006, p. 41.
25
O grupo constitudo por moradores do aglomerado do bairro Serra, em Belo Horizonte/MG,
que participava do curso Meu direito ao trabalho e justia cidad, implementado pelo
programa Plos Cidadania da Faculdade de Direito da UFMG.
26
Artigo 468 da CLT: Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das
respectivas condies, por mtuo consentimento, e, ainda assim, desde que no resultem,
direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula
infringente desta garantia.
132
A maioria dos participantes noticiou ter vivenciado essa prtica empresarial e

disse que, na ocasio, deixou ou teve vontade de deixar o emprego, porque se
sentiu lesada e explorada. Uma integrante do grupo relatou sua histria, contando
que, certa vez, sua patroa, de fato, viu-se compelida a modificar o pactuado: reduziu
o salrio e tambm sua jornada de trabalho para trs dias semanais. No entanto, ela
continuou a comparecer ao trabalho todos os dias, porque sentiu que a empregadora
- velha, doente e sozinha - no poderia sobreviver sem a sua fora de trabalho.
Segundo ela, a situao perdurou por algum tempo e ela no se sentiu, sequer por
um nico momento, lesada ou ofendida em sua dignidade. Passado algum tempo,
conforme foi revelado, as condies de trabalho retornaram ao rumo inicial e hoje o
vnculo sequer existe, j que conseguiu uma melhor colocao no mercado de
trabalho. Enquanto relatava a sua histria, a protagonista deixou transparecer que,
por algum motivo no revelado, sente profunda gratido por sua empregadora. Ao
fim de seu relato, a professora do mdulo ali presente no ousou avaliar a atitude do
empregador, esquivando-se de afirmar se ela foi ou no correta, houve, tambm, um
entendimento unssono pelos integrantes do grupo acerca de que nada de errado
havia ocorrido naquele caso. Daquela situao ftica, aos olhos de todos ali presentes,
no ficou evidenciado qualquer arranho a direito da empregada.
Naquele instante, como resultado de uma grande revelao, ficou evidente a
necessidade gritante de todos cidados exercitarem a fraternidade, inclusive no campo
do direito, adotando-a como princpio norteador do Direito e do Processo do Trabalho,
se realmente se quiser diminuir os conflitos sociais trabalhistas e tornar efetivo o veto
violao da dignidade do homem, sua utilizao como mero objeto a servio de outrem.
Marco Aquini27 assim fala:
A fraternidade considerada um princpio que est na origem de um comportamento,

de uma relao que deve ser instaurada com os outros seres humanos, agindo uns
em relao aos outros, o que implica tambm a dimenso da reciprocidade. Nesse
sentido, a fraternidade, mais do que como um princpio ao lado da liberdade e da
igualdade, aparece como aquele que capaz de tornar esses princpios efetivos.
5 ALGUMAS IDEIAS
Neste ponto, a pergunta que inevitavelmente surge : o que se pode ento

fazer para proteger o trabalhador da ps-modernidade?
Sem a pretenso de esgotar, so sugeridos dois caminhos28 para reflexes
e debates, ainda que seja para simplesmente recha-los, porque, ao final, haver
a tranquilidade da certeza de que se tentou (com fracassos ou no) melhorar o
mundo e as pessoas que nele vivem.
27
AQUINI, Marco. Fraternidade e direitos humanos. In O princpio esquecido: a fraternidade
na reflexo atual das cincias polticas. Antnio Maria Baggio (organizador); tradues
Durval Cordas, Iolanda Gaspar, Jos Maria de Almeida. Vargem Grande Paulista/So Paulo:
Editora Cidade Nova, 2008, p. 133.
28
Esses caminhos j se encontram abertos e so trilhados por alguns cidados e operadores
de direito. O que se prope o fomento da utilizao dessas vias, em uma tentativa de
mudar a realidade social.
133
* repensar, apontar e divulgar os novos contornos dos elementos ftico-

jurdicos configuradores do vnculo de emprego, de forma a alcanar, cada vez
mais, um nmero maior de trabalhadores: todos aqueles que no detm os meios
de produo, trabalhadores despojados de autonomia, de terra e de suas
ferramentas.
* aprender, ensinar e exercitar a fraternidade, tanto nas escolas de direito

quanto no Poder Judicirio e nas prprias relaes jurdicas, adotando-a inclusive
como princpio norteador da prtica e interpretao das regras trabalhistas, seja
pelas partes, pelos advogados, promotores, juzes e servidores pblicos, a fim de
diminuir os conflitos e de implementar as regras justrabalhistas.
Tais modificaes devem ocorrer pela via interpretativa29, que prescinde da

atuao legislativa e permite ao imediata. Se a ao necessria, ela deve ser
efetivada por todos os atores sociais.
Como lembra Llian Katiusca Melo Nogueira30, no se deve esperar que as
mudanas decorram do legislador para serem implementadas, da mesma forma
que no se pode esperar que a plateia se encha para, posteriormente, montar a
pea. [...] Quem sabe faz a hora, no espera acontecer!
6 NOVA LEITURA DO CONTRATO DE TRABALHO
Seria o contrato de emprego no mundo ps-moderno uma iluso?

Para responder, so lanadas as palavras do filsofo e socilogo esloveno
Slvoj Zizek31:
[...] a iluso no est no saber, mas j est do lado da prpria realidade, daquilo que
as pessoas fazem. O que elas no sabem que sua prpria realidade social [...]
guiada por uma iluso, por uma inverso fetichista. O que desconsideram [...] no
a realidade, mas a iluso que estrutura sua realidade, sua atividade social. Eles
sabem muito bem como as coisas realmente so, mas continuam a agir como se
no soubessem. A iluso, portanto, dupla: consiste em passar por cima da iluso
que estrutura nossa relao real e efetiva com a realidade. E essa iluso
desconsiderada e inconsciente o que se pode chamar de fantasia ideolgica.
29
Restringe-se via interpretativa para que se possa atuar de imediato, sem dependncia
do Poder Legislativo que cumpriu bem sua misso e, hodiernamente, em face da ideologia
dominante neoliberalista passa a retroceder, mitigando direitos trabalhistas, ainda que
sob o argumento de que se pretende tutelar outras formas de trabalho, a exemplo do que
ocorreu com a parassubordinao no Direito italiano.
30
NOGUEIRA, Llian Katiusca Melo. Sindicalismo e direitos humanos: para alm da libert
complessa. In Trabalho e movimentos sociais. Carlos Augusto Junqueira Henrique, Gabriela
Neves Delgado, Mrcio Tlio Viana, Patrcia Henriques Ribeiro, coordenadores. Belo
Horizonte: Del Rey, 2008, p. 145.
31
ZIZEK, Slvoj. Um mapa da ideologia. Apud SILVA, Wanise Cabral. As fases e as faces do
direito do trabalho. So Paulo: LTr, 2007, p. 37.
134
De fato, todos, leigos ou estudiosos, tm conscincia de que o contrato de

trabalho, cujos elementos ftico-jurdicos configuradores encontram-se nos artigos
2 e 3 da CLT - ou a leitura que deles se faz -, no atente atual sociedade, uma
vez que no formalizado. Est em crise.
Para os budistas, crise a chave do crescimento, pois, no beneplcito, todos
permanecem inertes. Logo, o instante de mudana positiva, de ruptura com o
molde antigo, para repensar uma forma que atenda s novas demandas sociais.
Assim, uma vez definido que a relao de emprego ainda pertinente ao
mundo do trabalho e que ela deve apenas se vestir com novas roupas, de cores e
modelos variados, em substituio ao j surrado e apertado macaco de fbrica,
porquanto constitui a chave de conectividade s regras justrabalhistas protetivas,
o primeiro passo a ser dado, na linha do estudo proposto, conferir uma nova
leitura a um dos elementos tipificadores do contrato - a subordinao32 - j que
ela a pedra de toque utilizada pelos operadores do direito para diferenciar
empregados de no-empregados, desmistificando o discurso neoliberal de que o
atual modo de produzir quase no depende mais de empregados.
Paulo Emlio de Vilhena33, em seu clssico Relao de emprego: estrutura
legal e supostos, j dizia que a subordinao no mais poderia ser vista da mesma
forma conceitual que a viram juristas e magistrados de vinte, trinta ou cinquenta
anos passados. Ensina esse autor que a subordinao um conceito dinmico,
como dinmicos so em geral os conceitos jurdicos se no querem perder o contato
com a realidade social a que visam exprimir e equacionar, e explica:
[...] com o desenvolvimento da atividade industrial e a evoluo das prticas de

negcios, as linhas mestras desses padres conformadores do estado de
subordinao tambm se alteram e evoluem.
A misso do pesquisador reside em detectar essas alteraes, atravs das quais o
conceito jurdico sofreu reviso em suas bases [...].
Debite-se o fenmeno prpria evoluo do Direito do Trabalho (com fora expansiva
constante) ou incorporao de quaisquer atividades em seu campo de gravitao
[...].34
Preleciona Vilhena35 que o critrio clssico e tradicional de equacionar a

subordinao como um poder de dirigir a que corresponde um dever do trabalhador
de obedecer no mais se sustenta, ela algo mais do que isto.
Ento, agora, considerando a dinmica dos conceitos, a frmula a mesma:
neste sculo XXI, no mais podemos apreender a subordinao como foi
compreendida nos ltimos anos do sculo passado.
Luiz Otvio Renault poeticamente, como lhe peculiar, d a tnica:
32
importante dizer que todos os outros elementos tipificadores do contrato de emprego
requerem uma nova veia interpretativa, principalmente, alm da subordinao, a
pessoalidade e tambm a no-eventualidade.
33
VILHENA, Paulo Emlio Ribeiro de. Relao de emprego: estrutura legal e supostos, 2.
ed., So Paulo: LTr, 1999, p. 464.
34
Idem, p. 463.
35
Idem, p. 475.
135
Subordinao , simultaneamente, um estado e uma relao. Subordinao a

sujeio, a dependncia que algum se encontra frente a outrem. Estar subordinado
dizer que uma pessoa fsica se encontra sob ordens, que podem ser explcitas ou
implcitas, rgidas ou maleveis, constantes ou espordicas, em ato ou em potncia.
Na sociedade ps-moderna, vale dizer, na sociedade info-info (expresso do grande
Chiarelli), baseada na informao e na informtica, a subordinao no mais a mesma
de tempos atrs. Do plano subjetivo - corpo a corpo ou boca/ouvido - tpica do taylorismo/
fordismo, ela passou para a esfera objetiva, projetada e derramada sobre o ncleo
empresarial, ainda que se trate de Clnica Mdica. A empresa moderna livrou-se da
sua represa; nem tanto das suas presas. Mudaram-se os mtodos, no a sujeio,
que trespassa o prprio trabalho, nem tanto no seu modo de fazer, mas no seu resultado.
O controle deixou de ser realizado diretamente por ela ou por prepostos. Passou a ser
exercido pelas suas sombras; pelas suas sobras em clulas de produo. Empregada
aquela que no faz o que quer e, sob essa tica, no se pode negar que haja uma
transferncia de parte do seu livre arbtrio em troca da contraprestao ajustada.
Empregada quem faz o que lhe determinado por quem comanda a prestao de
servios. Autnomo, ao revs, aquele que dita as suas prprias normas. Tem a
liberdade de trabalhar, pouco ou muito, e at de no trabalhar. Faz o que quer, como
quer e quando quer, respeitando, obviamente, os contratos que livremente celebra.
Diz-se que a subordinao jurdica: nasce e morre para e no contrato de emprego,
dela se servindo a empregadora, dentro da lei, para atingir os seus objetivos.
Liricamente, haveria um sistema de freios e contrapesos, porque todo direito
(principalmente de pessoa para pessoa, de subordinante para subordinado) tem de
ser exercido com parcimnia, sem abuso. Cruamente, sabe-se que no bem assim.
Faltam empregada o freio e o contrapeso, vale dizer, o direito de resistncia, que
irmo gmeo da garantia de emprego. Assim, a subordinao deve ser analisada
como quem descortina o vale do alto de uma montanha - repleto de encantos e de
cantos, de segredos e de gredas. Mltiplas e diversificadas so as formas de
subordinao: inclusive aquela caracterizada por muita sub e pouca ao. As suas
cores, as suas tonalidades e sonoridades variam: a voz da tomadora de servios pode
ser grave ou aguda, como pode ser um sussurro, ou mesmo o silncio. A subordinao
objetiva aproxima-se muito da no eventualidade: no importa a expresso temporal
nem a exteriorizao dos comandos. No fundo e em essncia, o que vale mesmo a
insero objetiva do trabalhador no ncleo, no foco, na essncia da atividade
empresarial. Nesse aspecto, diria at que para a identificao da subordinao se
agregou uma novidade: ncleo produtivo, isto , atividade matricial da empresa, que
Godinho denominou de subordinao estrutural. A empresa moderna, por assim dizer,
se subdivide em atividades centrais e perifricas. Nisso ela copia a prpria sociedade
ps-moderna, de quem , simultaneamente, me e filha. Nesta virada de sculo, tudo
tem um ncleo e uma periferia: cidados que esto no ncleo e que esto na periferia.
Cidados includos e excludos. Trabalhadores com vnculo e sem vnculo empregatcio.
Trabalhadores contratados diretamente e terceirizados. Sob essa tica de insero
objetiva, que se me afigura alargante (no alarmante), eis que amplia o conceito clssico
da subordinao, o alimpamento dos pressupostos do contrato de emprego torna fcil
a identificao do tipo justrabalhista. Com ou sem as marcas, as marchas e as manchas
do comando tradicional, os trabalhadores inseridos na estrutura nuclear de produo
so empregados. Na zona grise, em meio ao fog jurdico, que cerca os casos limtrofes,
136
esse critrio permite uma interpretao teleolgica desaguadora na configurao do

vnculo empregatcio. Entendimento contrrio, data venia, permite que a empresa deixe
de atender sua funo social, passando, em algumas situaes, a ser uma empresa
fantasma que atinge seus objetivos sem empregados. Da mesma forma que o tempo
no apaga as caractersticas da no eventualidade; a ausncia de comandos no
esconde a dependncia, ou, se se quiser, a subordinao, que, modernamente, em
face da empresa flexvel, adquire, paralelamente, cada dia mais, os contornos mistos
da clssica dependncia econmica.36
Lorena Vasconcelos Porto, em sua recente dissertao de mestrado,

lembra as lies de Paulo Emlio de Villhena, em perfeita harmonia com as
recomendaes da OIT, no sentido de que, na anlise de um caso concreto,
prudente o juiz que, ao apreciar a controvertida situao das partes em uma
relao de trabalho, posta-se do outro lado da equao ftica e examina tambm
se os supostos da autonomia ocorrem e se so bastantes para absorverem a
penumbrosa face da suposta subordinao.37
A fim de estabelecer parmetros mais objetivos para que o intrprete possa
configurar a subordinao, alcanando um contingente maior de trabalhadores -
pseudoautnomos, parassubordinados, entre outros - a estudiosa apresentou um
novo conceito, somando-o ao conceito clssico, que intitulou subordinao
integrativa. Ela parte da noo de subordinao objetiva - que consiste na insero
da prestao laboral do empregado na dinmica empresarial - e a ela se agregam
outros elementos definidores:
A subordinao, em sua dimenso integrativa, faz-se presente quando a prestao

de trabalho integra as atividades exercidas pelo empregador e o trabalhador no
possui uma organizao empresarial prpria, no assume riscos de ganhos ou de
perdas e no proprietrio dos frutos do seu trabalho, que pertencem, originariamente,
organizao produtiva alheia para a qual presta a sua atividade.38
Nessa linha de ampliao do conceito de empregado, Mauricio Godinho

Delgado rememorou, de forma perspicaz, a ideia da subordinao estrutural, assim
por ele definida:
[...] a que se manifesta pela insero do trabalhador na dinmica do tomador de

seus servios, independentemente de receber (ou no) suas ordens diretas, mas
acolhendo, estruturalmente, sua dinmica de organizao e funcionamento.39
36
Ementa RO/00366-2007-025-03-00-3/TRT 3R./Quarta Turma. Rel. Desembargador Luiz
Otvio Linhares Renault. DJMG 26.04.2008, p. 11.
37
PORTO, Lorena Vasconcelos. A subordinao no contrato de emprego: desconstruo,
reconstruo e universalizao do conceito jurdico. 2008. Dissertao (Mestrado) -
Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais, Faculdade de Direito, Belo Horizonte.
38
Idem.
39
DELGADO, Mauricio Godinho. Direitos fundamentais na relao de trabalho. In SILVA,
Alessandro etti alli coordenadores. Direitos humanos: essncia do direito do trabalho. So
Paulo: LTr, 2007, p. 86.
137
Essa nova abordagem da subordinao tambm foi intitulada de integrativa40

ou, ainda, reticular41 e est reiteradamente sendo utilizada pela jurisprudncia do
Tribunal Regional da Terceira Regio, principalmente em terceirizaes, e assim
sintetizada:
EMENTA: CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS - TERCEIRIZAO -

VNCULO DE EMPREGO COM O TOMADOR. No magistrio do em. Mauricio Godinho
Delgado, a subordinao estrutural a que se manifesta pela insero do trabalhador
na dinmica do tomador de seus servios, independentemente de receber (ou no)
suas ordens diretas, mas acolhendo, estruturalmente, sua dinmica de organizao
e funcionamento. Incide, dessa forma, o entendimento jurisprudencial firmado pelo
item I, da Smula n. 331 do Colendo TST: A contratao de trabalhadores por empresa
interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios,
salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n. 6.019, de 02/01/1974). Recurso
desprovido.
(RO-00612-2007-026-03-00-3 - Desembargador Relator Caio Luiz de Almeida Vieira
de Mello. DJ. 23.02.2008)
EMENTA: SUBORDINAO RETICULAR - TERCEIRIZAO - EXTERNALIZAO

DAS ATIVIDADES ESSENCIAIS - EMPRESA-REDE - VNCULO DE EMPREGO COM
BANCO - 1. A nova organizao produtiva concebeu a empresa-rede que se irradia
por meio de um processo aparentemente paradoxal, de expanso e fragmentao,
que, por seu turno, tem necessidade de desenvolver uma nova forma correlata de
subordinao: a reticular. 2. O poder de organizao dos fatores da produo ,
sobretudo, poder, e inclusive poder empregatcio de ordenao do fator-trabalho. E
a todo poder corresponde uma anttese necessria de subordinao, j que no
existe poder, enquanto tal, sem uma contrapartida de sujeio. Da que decorrncia
lgica concluir que o poder empregatcio do empreendimento financeiro subsiste,
ainda que aparentemente obstado pela interposio de empresa prestadora de
servio. O primado da realidade produtiva contempornea impe reconhecer a latncia
e o diferimento da subordinao direta.
(RO-01251-2007-110-03-00-5 - Juiz Convocado Jos Eduardo de R. Chaves Jnior.
DJ. 11.04.2008)
Acrescenta-se que a nova organizao do trabalho, pelo sistema de

acumulao flexvel, imprime uma espcie de cooperao competitiva entre os
trabalhadores, desaparecendo o antigo sistema de hierarquia clssica. Assim,
40
RODRIGUES, Bruno Alves. Novo paradigma de subordinao na relao de emprego. In
Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 39, n. 69, jan./jun.2004, p. 72-73 e tambm
Vilhena fala da insero do trabalhador na empresa: a integrao da atividade do prestador
na atividade da empresa. Conforme VILHENA, Paulo Emlio Ribeiro de. Relao de
emprego: estrutura legal e supostos, p. 466-467.
41
Jos Eduardo de R. Chaves Jnior - RO-01251-2007-110-03-00-5. Pub. 11.04.2008.
138
torna-se possvel evidenciar a subordinao mediante atos de mera coordenao42

do trabalho, com diversas e diferentes variveis.43
nesse sentido que a jurisprudncia, ainda tmida, vem se desenvolvendo:
EMENTA: PARASSUBORDINAO - JORNALISTA CORRESPONDENTE -

NATUREZA JURDICA DO CONTRATO RELACIONADO COM A PRESTAO DE
SERVIOS. Encontra-se sob o manto da legislao trabalhista, porquanto presentes
os pressupostos do art. 3, da CLT, a pessoa fsica que prestou pessoalmente os
servios de correspondente jornalstico, onerosamente. Ao exercer a atividade
relacionada com a busca de notcias, bem como com a respectiva redao de
informaes e comentrios sobre o fato jornalstico, o profissional inseriu-se no
eixo em torno do qual gravita a atividade empresarial, de modo que,
simultaneamente, como que se foras cinticas, a no eventualidade e a
subordinao, esta ltima, ainda que de maneira mais tnue, se atritaram e
legitimaram a caracterizao da relao empregatcia. As novas e modernas formas
de prestao de servios avanam sobre o determinismo do art. 3, da CLT, e
alargam o conceito da subordinao jurdica, que, a par de possuir diversos matizes,
j admite a variao perifrica da parassubordinao, isto , do trabalho coordenado,
cooperativo, prestado extramuros, distante da sua original concepo clssica de
subsuno direta do tomador de servios. Com a crescente e contnua
horizontalizao da empresa, que se movimenta para fora de diversas maneiras,
inclusive via terceirizao, via parassubordinao, via micro ateliers satlites, adveio
o denominado fenmeno da desverticalizao da subordinao, que continua a ser
o mesmo instituto, mas com traos modernos, com roupagem diferente,
caracterizada por um sistema de coordenao, de amarrao da prestao de
servios ao empreendimento por fios menos visveis, por cordes menos densos.
Contudo, os profissionais, principalmente os dotados de formao intelectual,
transitam ao lado e se interpenetram na subordinao, para cujo centro so atrados,
no se inserindo na esfera contratual do trabalho autnomo, que, a cada dia, disputa
mais espao com o trabalho subordinado. Neste contexto social moderno, preciso
muito cuidado para que os valores jurdicos do trabalho no se curvem
indistintamente aos fatores econmicos, devendo ambos serem avaliados luz da
formao histrica e dos princpios informadores do Direito do Trabalho, de onde
nasce e para onde volta todo o sistema justrabalhista. O veio da integrao objetiva
do trabalhador, num sistema de trocas coordenadas de necessidades, cria a figura
da parassubordinao e no da para-autonomia. Se a regio de densa
42
Note-se que o modo de relacionamento das empresas, umas com as outras, tambm se
alterou. Tanto que grande parte da doutrina e da jurisprudncia admite que o reconhecimento
do grupo econmico trabalhista prescinde da existncia de uma empresa lder e empresas
lideradas, tal como prescreve o 2 do artigo 2 da CLT, exigindo-se apenas que haja uma
relao de coordenao entre elas. Essa mesma modificao tambm ocorre no
relacionamento entre empregador e empregado, que no mais, necessariamente, revela-
se na forma subordinante/ subordinado.
43
GEMIGNANI, Tereza Aparecida Asta. Justia do Trabalho - um novo rosto procura de
uma nova identidade. Revista LTr, vol. 70, n. 08, agosto/2006, p. 937.
139
nebulosidade, isto , de verdadeiro fog jurdico, a atrao da relao jurdica realiza-

se para dentro da CLT e no para dentro do Cdigo Civil, que pouco valoriza e
dignifica o trabalho do homem, que muito livre para contratar, mas muito pouco
livre para ajustar de maneira justa as clusulas deste contrato.
(RO-00073-2005-103-03-00-5 - TRT 3 R. - Quarta Turma - Desembargador Relator
Luiz Otvio Linhares Renault)
Enfim, a moral da histria que grande parte das novas formas de utilizao
da fora de trabalho humana pela produo capitalista tm, em sua essncia e
origem, a moldura do contrato de emprego, que apenas recebeu uma nova pintura.
Logo, o Direito do Trabalho continua apto a tutelar tais relaes jurdicas e a conferir
mais proteo em maior alcance.
Tudo depende...
Se esse mundo ainda tem jeito
Apesar do que o homem tem feito
Se a vida sobreviver...44
7 PRINCPIO DA FRATERNIDADE - BREVES APONTAMENTOS
A reestruturao do contrato de trabalho, conforme se colocou, inicia-se

pela via interpretativa, com um novo olhar sobre os elementos ftico-jurdicos
configuradores do vnculo de emprego. Essa nova abordagem, contudo, somente
ser capaz de modificar a realidade social, no constituindo apenas mais um
argumento ideolgico, se for norteada pelo esquecido princpio da fraternidade.
com essa ideia que se tenta colaborar com o renascer da esperana [...].
Esperana de conseguir recompor os agentes de transformao social num amplo
bloco de solidariedade. Esperana fundada no agir, no nosso prprio fazer que se
fazendo se completa com tantos outros fazeres. O fazer que soma.45
O valor da fraternidade foi proclamado pela Revoluo Francesa, juntamente
com os valores da liberdade e da igualdade. No desenrolar da histria, estes dois
ltimos transformaram-se em relevantes valores jurdicos, declarados de forma
explcita em muitas Constituies modernas. E o que teria acontecido com o valor
da fraternidade, cuja bandeira tambm se levantou? Seria possvel falar de
fraternidade como dever jurdico?
Fausto Goria, professor de direito romano da Universidade de Turim,
responde-nos:
Os juristas romanos evocavam uma espcie de parentesco que liga todos os homens
para justificar a proibio de armar ciladas aos outros [...] No entanto, eles no
ligavam a isso obrigaes de contedo positivo. Nos nossos dias, para dar ao quesito
44
Depende de ns. Ivan Lins.
45
HENRIQUE, Carlos Augusto Junqueira. Apresentao da obra Trabalho e movimentos
sociais. Carlos Augusto Junqueira Henrique, Gabriela Neves Delgado, Mrcio Tlio Viana,
Patrcia Henriques Ribeiro, coordenadores. Belo Horizonte: Del Rey, 2008, XVIII.
140
uma resposta afirmativa, poderamos nos referir ao artigo 1 da Declarao Universal

dos Direitos Humanos, de 1 de dezembro de 1948.46
De fato, a Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1789, base das

Constituies de vrios pases do mundo, inclusive do nosso, assim dispe em
seu artigo primeiro:
Todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e direitos. So todas dotadas

de razo e de conscincia e devem agir em relao umas s outras com esprito de
fraternidade.
Vincenzo Buonuomo47 bem explica que, percorrendo a Declarao Universal,

em especial o artigo 29, possvel encontrar uma real indicao dos efeitos da
fraternidade, que acompanham a dimenso individual de sua posse e o efetivo
exerccio dos Direitos Humanos com uma dimenso comunitria: cada indivduo
tem deveres para com a comunidade, nico lugar onde possvel o livre e pleno
desenvolvimento da sua personalidade.
A esse respeito, preleciona Daniel Sarmento48 que a perspectiva de que
caberia a cada indivduo perseguir egoisticamente os seus interesses privados, o
que produziria como somatrio geral o bem comum, gerou o esgaramento dos
laos sociais e provocou o sentimento geral de vazio existencial, do indivduo
sozinho na multido, ingredientes desta nusea, deste mal-estar na Modernidade
que assola as sociedades capitalistas ocidentais. E, como resposta a esse quadro
social ps-moderno, apresenta o renomado professor uma sada mais moderna,
que o resgate e o aprofundamento, a partir de uma perspectiva racional e
republicana, de um dos pilares do iderio moderno: a solidariedade, ou fraternidade,
tal como enunciada no lema dos revolucionrios, parteiros da Modernidade.49
Retomando o caminho percorrido pela humanidade, constata-se que, a partir
da proclamao da Declarao Universal, documento de transcendental importncia
na defesa dos direitos humanos, a sociedade iniciou a luta pela efetivao da
trilogia da Revoluo Francesa: liberdade, igualdade e fraternidade.
No sculo seguinte intuio da Declarao Universal, priorizou-se a
liberdade, o que culminou com a afirmao do Estado de Direito, na sua concepo
liberal-burguesa, determinante para a clssica concepo dos direitos fundamentais
intitulados de primeira dimenso ou gerao. Essa fase foi marcada pela afirmao
dos direitos do indivduo frente ao Estado, mais especificamente como direitos de
defesa, proclamando-se a no-interveno estatal. Apresentam-se direitos de cunho
46
GORIA, Fausto. Riflessioni su fraternit e diritto. Disponvel em http://www.comunionediritto.org/
index2.php?option=com_content&task=view&id=27&pop=1&page=0&Itemid=42 , acesso em
02.05.2008. Traduo nossa.
47
BUONUOMO, Vincenzo. Em busca da fraternidade no direito da comunidade internacional.
In Direito & Fraternidade: ensaios, prtica forense. Anais/Giovanni Caso [et al]
organizadores. So Paulo: LTr, 2008, p. 36.
48
SARMENTO, Daniel. Direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de Janeiro: Lmen
Jris, 2. ed., 2006, p. 296.
49
Idem, p. 297.
141
negativo, porquanto dirigidos a uma absteno e no a uma ao positiva do

Estado.50
O direito liberdade, no entanto, no engloba s a liberdade fsica - traduzida
no direito de ir, vir e permanecer - mas tambm vrias outras modalidades, com
outros significados, como a liberdade de pensamento, de expresso, de crena,
de informao, de credo, de associao.
Ainda que o direito liberdade tenha se consolidado no desenrolar do sculo
XIX, percebe-se que, para ser de fato livre, indispensvel que o homem se
encontre tambm livre da misria, do analfabetismo, do subemprego, da
subalimentao, da submoradia, mazelas prprias do capitalismo desumano,
explorador da fora de trabalho, a que foram conduzidos os homens pelo
individualismo dos sculos anteriores.
Assim, o combate pela liberdade continua tanto para conservar as j
conquistadas, mas principalmente para assegurar a verdadeira liberdade a todos
os povos.
No sculo passado, em uma tentativa de alcanar a real liberdade, exaltou-
se a igualdade. Movimentos surgiram pela luta da igualdade entre homens e mulheres,
brancos e negros, formando-se todo um iderio contra a discriminao por raa,
sexo, cor, origem, credo, o que levou obteno do reconhecimento progressivo de
direitos, atribuindo ao Estado uma ao positiva na realizao de justia social.
Porm, conforme lembra a professora La Elisa Silingowschi Calil51
[...] no se pode olvidar de que a verdadeira igualdade consiste em tratar igualmente

os iguais e desigualmente os desiguais. Perpetua-se idntica injustia diferenciar
indivduos, v.g., por sua cor de pele, como dar tratamento uniforme a pessoas que
tm, de fato, motivos para serem tratadas de modo diferenciado (ningum se sente
discriminado pela lei que obriga atendimento preferencial a idosos, grvidas ou
portadores de deficincia).
A liberdade, nesse estgio do desenvolvimento, no mais perante o Estado,

mas por intermdio do Estado, que deve agir assegurando a igualdade e liberdade
dos indivduos. Tm-se os denominados direitos de segunda gerao, os direitos
sociais, que se caracterizam por outorgarem aos homens direitos a prestaes
sociais estatais, como assistncia social, sade, educao, trabalho, direitos
fundamentais dos trabalhadores (frias, repouso semanal remunerado, salrio
mnimo, limitao da jornada de trabalho). Saliente-se, contudo, que, a exemplo
da fase anterior, tambm os direitos sociais se reportam pessoa individual.52
E, tal como pela liberdade, permanece constante a luta pela manuteno
da igualdade.
Agora, neste sculo, tem-se a defesa prioritria da fraternidade.
50
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 5. ed., Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2005, p. 53-55.
51
CALIL, La Elisa Silingowschi. Liberdade, igualdade e fraternidade. Disponvel em http://
www.mundodosfilosofos.com.br/lea4.htm, acesso em 02.05.2008.
52
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 5. ed., Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2005, p. 56.
142
A dignidade do homem no deve ser considerada apenas em uma

perspectiva individualista, esttica e de mo nica, mas dinmica, visando
realizao da pessoa em comunidade, sua participao com outras pessoas
num contexto relacional.
luz do pensamento de Hasso Hofmann e de Peter Hberle, informa Sarlet53
que a dignidade deve ser compreendida sob a perspectiva relacional e comunicativa,
constituindo uma categoria da co-humanidade de cada indivduo, de tal forma que
a considerao e reconhecimento recproco da dignidade no mbito da comunidade
podem ser definidos como uma espcie de ponte-dogmtica, ligando os indivduos
entre si.
A fraternidade que se pretende difundir exprime igualdade de dignidade em
todos os homens:
Faz-se preemente que a solidariedade54 norteie as aes de governantes, empresrios

e das pessoas em geral. Neste novo sculo o foco da proteo dos direitos deve sair
do mbito individual e dirigir-se, definitivamente, ao coletivo. So direitos inerentes
pessoa humana; no considerada em si, mas como coletividade; o direito ao meio
ambiente, segurana, moradia, ao desenvolvimento. necessrio que tomemos
conscincia de que nossos direitos apenas nos sero assegurados de fato, quando
estes forem tambm garantidos para todos os demais. Enfim, o momento de se
realizar o bem comum.55
Em idntico sentido, coloca a professora Gabriela Delgado Neves, com apoio

em Jussara Maria Moreno Jacintho, ao precisar o conceito de dignidade da pessoa
humana:
Inobstante esse seu atributo individual, no h como negar dignidade da pessoa

tambm uma natureza comunitariamente elaborada. Desse modo, ao tempo em que
individual, peculiar a cada um de ns, pode-se falar tambm em uma dignidade
humana conjunta, social, justamente em razo de sermos todos iguais em dignidade,
em direitos, o que fatalmente nos obriga a exercer o direito dignidade de forma
inter-relacional, respeitando-nos na medida em que a igualdade torna-nos todos
titulares de um mesmo direito. No foi outro o entendimento preconizado pela
Declarao de Direitos Universal de 1948.56
53
Idem, p. 56.
54
Acerca dos termos solidariedade x fraternidade, explica-se que, antes da Revoluo
Francesa, a fraternidade era sentida como um valor, com significado de solidariedade
entre irmos, e que, aps a Revoluo, foi sendo gradualmente substituda e simplificada
para solidariedade.
55
CALIL, La Elisa Silingowschi. Liberdade, igualdade e fraternidade. Disponvel em http://
www.mundodosfilosofos.com.br/lea4.htm, acesso em 02.05.2008.
56
JACINTHO, Jussara Maria Moreno. Dignidade humana: princpio constitucional. Apud
DELGADO, Gabriela Neves. A centralidade do trabalho digno na vida ps-moderna. In
Trabalho e movimentos sociais. Carlos Augusto Junqueira Henrique, Gabriela Neves
Delgado, Mrcio Tlio Viana, Patrcia Henriques Ribeiro, coordenadores. Belo Horizonte:
Del Rey, 2008, p. 45.
143
Em uma interessante abordagem, Salvador Morillas Gmez57 concluiu que

cada norma jurdica, ao impedir a leso dos direitos alheios, contm, em si, o
princpio da fraternidade e lista algumas normas que vo alm do neminem laedere
e impem os direitos jurdicos, cuja observncia tutela os sujeitos relacionados:
princpio da boa-f (dever de manter comportamentos corretos e leais nas relaes,
para alm do estipulado pelas partes); proibio do abuso do direito (cobe o
exerccio do direito antissocial); proibio de fraudar a lei (a empresa que considera
algo como benefcio para sua gesto, mas na realidade omite a finalidade de obter
um benefcio prprio, encobre a leso dos direitos alheios - terceirizao trabalhista).
Especialmente nas relaes de trabalho, ressalta o autor que prevalece a exigncia
de tutelar a parte mais fraca, em caso de conflito (princpios in dubio pro operario,
da norma mais favorvel, da condio mais favorvel e da indisponibilidade dos
direitos, entre outros) e no trato entre o empregado e o empregador, torna-se evidente
a fraternidade diante da obrigao mtua de cumprir os prprios deveres dentro dos
princpios da boa-f e da diligncia, sendo que esses deveres ampliam-se nas
relaes entre os colegas de trabalho e, ainda, com a hierarquia da empresa.
Contudo, certo, no se pode sustentar que a fraternidade seja o ponto
focal das estruturas empresariais e do modo de sua atuao. Mas, ser que no
seria possvel percorrer esse caminho?
Amy Uelmen, com amparo em Uma teoria de justia de John Rawls,
apresenta uma proposta:
Ralws v o princpio da diferena como um modo para ir alm do mero sentimento e

poder dar fraternidade um espao maior e universal nas teorias de justia. Explica:
famlia, na sua concepo ideal e, muitas vezes, na prtica, um dos locais no qual
o princpio de maximizar a soma das vantagens rejeitado. Em geral, os membros
de uma famlia no desejam ter alguma vantagem, a no ser que com isso promovam
os interesses dos membros restantes.
Se levarmos isso em considerao, como conceito fundamental, poder ter impacto
profundo no modo de olhar para o Direito societrio.58
importante deixar claro que no se est aqui a defender a imposio do

dever legal de cada indivduo ser fraterno, at porque no h como atuar
objetivamente no campo afetivo do ser humano; apenas se pretende que cada
indivduo se comporte como se o fosse ou o sentisse.
Sob esse enfoque, Maria Celina Bodin de Moraes59 cita como exemplo de
atitude fraterna nas relaes de trabalho a concesso da gratificao natalina. Por
57
GMEZ, Salvador Morillas. Pistas de fraternidade na aplicao do Direito Empresarial. In
Direito & Fraternidade: ensaios, prtica forense. Anais/Giovanni Caso [et al] organizadores.
So Paulo: LTr, 2008, p. 89-93.
58
UELMEN, Amy. Fraternidade como categoria jurdica no direito empresarial: aplicaes
na common law norte-americana. In Direito & Fraternidade: ensaios, prtica forense.
Anais/Giovanni Caso [et al] organizadores. So Paulo: LTr, 2008, p. 77.
59
MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos pessoa humana: valorao e reparao. Rio
de Janeiro: Renovar, 2003, p. 69.
144
um bom tempo, o patro bondoso, generoso, solidrio, voluntariamente concedia

a seus empregados, alm do salrio, uma quantia a mais s vsperas do Natal.
Com o passar do tempo, o legislador entendeu que no se deveria ir contra esse
comportamento fraterno e, mais, ele deveria ser estendido a todos os empregados
do pas, instituindo, por lei, o pagamento do conhecido 13 salrio. Isto , tornou-se
impositiva a atitude fraterna de o patro agraciar seus empregados nas vsperas
das festas natalcias, ainda que no mais exista esse sentimento ou desejo.
Nesse encadeamento de ideias, o empregador que proclama aos quatro
cantos a sua liberdade de contratar, de terceirizar ou sublocar a fora de trabalho
humana, que invoca a igualdade de condies com empresrios do mundo inteiro
e, por intermdio dessa suposta igualdade, consegue o direito de reduzir custos
sacrificando o valor-trabalho, deve tambm se lembrar da fraternidade que o cobe
de possuir, em seu estabelecimento, trabalhadores em idnticas condies, mas
auferindo diferentes salrios, simplesmente porque alguns deles so terceirizados.
o princpio da fraternidade que tambm o lembrar de conferir tratamento digno
a todos os seres humanos, sejam eles seus companheiros de negcio, sejam eles
seus empregados. Ser, pois, a fraternidade que fixar o ponto de harmonia entre
a liberdade e a igualdade, uma vez que constitui um dos objetivos deste Estado
Democrtico de Direito.60
Assim, o que se prope que a fraternidade, elevada ao status de princpio
constitucional, deve nortear no s o legislador, mas de forma decisiva tambm o
operador do direito na soluo judicial de conflitos trabalhistas.
Aqui, algum pensar, trata-se de uma utopia?
Certamente que no, mas se a resposta negativa ou positiva nada importa,
afinal, o que seria desse mundo e dos homens sem a utopia, que a fora que
impulsiona a luta, o desbravar de novos caminhos, a criao de novas regras de
convivncia social. A liberdade e a igualdade tambm no foram, um dia, grande
utopia?
Alis, Joo Baptista Herkenhoff61, militante de Direitos Humanos no Brasil,
diz que justamente esta concepo de utopia como motor propulsor do Direito
o que tem aguado a sua reflexo nos ltimos tempos.
Retomando a trilha, cabe lembrar, ainda, que o princpio da fraternidade
atua tambm promovendo a efetividade jurisdicional e, nesse aspecto, ele j
uma realidade jurdica; no utopia, pois.
Em recente mesa-redonda, cujo tema foi Desafios e possibilidades para a
efetividade da jurisdio trabalhista, a terceira do 5 Curso de Formao Inicial da
Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho
(ENAMAT), Mnica Sette Lopes relatou vrias experincias prticas para combater
a litigiosidade com inteligncia. Para ela, importante ressaltar a fora que um
juiz tem quando sereno nas audincias, evitando acirrar ainda mais os conflitos
e promovendo conciliaes. Outro ponto por ela lembrado foi a cordialidade com
60
Um dos objetivos da Repblica Federativa do Brasil construir uma sociedade livre, justa
e solidria [...] (artigo 3 da Constituio da Repblica).
61
HERKENHOFF, Joo Baptista. Curso de direitos humanos: gnese dos direitos humanos.
V. 1 Guarulhos/So Paulo: Acadmica, 1994, p. 31.
145
os advogados.62 Ora, trata-se da prtica da fraternidade, promovendo a dignidade

humana de todos, no s do empregado, mas tambm do empregador, dos
advogados e da prpria Justia, que, assim, apresenta-se clere e eficaz na entrega
da prestao jurisdicional.
Outro exemplo da atuao da fraternidade a promover a dignidade da pessoa
humana a proposta das professoras Miracy Gustin e Sielen Caldas: a nfase
dos cursos de Direito deveria ser, pois, aquela voltada para o campo dos direitos
humanos e da realizao da cidadania.63
Elas justificam:
J no bastam, portanto, instituies de ensino superior com estruturas modernizadas

(ou supostamente modernizadas) que desconheam as novas condies de
aprendizagem de insero nas culturas local, nacional e globalizada. Os cursos
devero se preocupar com indivduos emancipados que sejam capazes de construir
suas carreiras em sintonia com as demandas e opes sociais e possuir habilidades
suficientes para adequar seu conhecimento s caractersticas da sociedade, aos
grupos profissionais e aos novos tipos de organizaes e movimentos sociais, que
se transformam incessantemente. Entendidas como trajetrias sociais, essas carreiras
devero pressupor, portanto, o re-pensamento e a reinveno do mundo e dos
processos de deliberao democrtica.64
Esse modelo de ensino favorece os alunos, que tm a oportunidade de

conhecer e melhor se preparar para atender demanda que os espera aps o
jubilamento, e tambm os professores e, ainda, toda a sociedade, principalmente
os excludos sociais que podero contar com a incessante atuao de pessoas
preparadas para lidar com as suas necessidades, promovendo a participao delas
na riqueza social. a vida em elevadas condies de dignidade.65
8 CONCLUSO
No caminho da construo diria da histria da humanidade, alamos a

ps-modernidade. Nesses novos tempos, grandes alteraes ocorreram no mundo
do trabalho, na forma de produzir riqueza dentro do sistema capitalista, com a
introduo de diferentes mtodos de organizao e de gesto de empresas, em
uma constante busca pela lucratividade e melhores condies de competitividade.
62
Conforme Notcias diversas. TRT da 3 Regio. Diretoria Judiciria. Subsecretaria de
divulgao. Ano VI, n. 70, de 14.05.2008.
63
GUSTIN, Miracy Barbosa Souza; CALDAS, Sielen Barreto. A prtica de direitos humanos
nos cursos de direito e a relao universidade/movimentos sociais: o caso do programa
plos de cidadania. In Trabalho e movimentos sociais. Carlos Augusto Junqueira Henrique,
Gabriela Neves Delgado, Mrcio Tlio Viana, Patrcia Henriques Ribeiro, coordenadores.
Belo Horizonte: Del Rey, 2008, p. 246.
64
Idem, p. 249.
65
A expresso de Gabriela Delgado Neves. A centralidade do trabalho digno na vida ps-
moderna. In Trabalho e movimentos sociais. Carlos Augusto Junqueira Henrique, Gabriela
Neves Delgado, Mrcio Tlio Viana, Patrcia Henriques Ribeiro, coordenadores. Belo
Horizonte: Del Rey, 2008, p. 63.
146
Nessa linha de pensamento, o que se tem falado que a relao de trabalho

no mais se amolda ao velho contrato de emprego, porque no mais atende aos
novos modos de produzir, o que leva equivocada concluso de que o labor
subordinado tornou-se obsoleto. De fato, o que se tem visto a velha e sempre
explorao do homem pelo homem, o constante descumprimento da legislao
trabalhista e o engendramento de tramas empresariais, com o fomento criao
de novos tipos de contratos para excluir, cada vez mais, das relaes de trabalho
as regras, institutos e princpios do Direito do Trabalho, que visam a proteger aquele
que doa sua fora, o trabalho vivo, produo capitalista.
Assim, ou seja, considerando a pertinncia do contrato de emprego no atual
modo de produzir riqueza e no ignorando as mudanas ocorridas no mundo do
trabalho, sugere-se que seja conferida uma nova leitura aos seus elementos ftico-
jurdicos tipificadores, em especial a subordinao jurdica, com a finalidade de
ampliar a sua abrangncia e de coibir o desmantelamento do Direito do Trabalho.
Essa nova via interpretativa h de ser norteada pelo esquecido princpio da
fraternidade, o qual fixar o ponto de harmonia entre a liberdade e a igualdade,
como tentativa de exprimir igual dignidade em todos os homens.
Neste sculo XXI, revela-se imperioso o exerccio da esquecida fraternidade,
que deve ser ensinada, aprendida e exercitada tanto nas escolas de direito quanto
no Poder Judicirio e em todas as relaes jurdicas, sendo adotada inclusive
como princpio norteador da prtica e da interpretao das regras trabalhistas, a
fim de diminuir os conflitos e de efetivar as regras justrabalhistas.
O desafio a conscientizao de que o outro sou eu e todos ns somos a
humanidade.
Encerra-se este ensaio, lembrando as sempre pertinentes palavras de
Bobbio: em relao s grandes aspiraes dos homens de boa vontade j estamos
demasiadamente atrasados. Busquemos no aumentar esse atraso com nossa
incredulidade, com nossa indolncia, com nosso ceticismo. No temos muito tempo
a perder.66
9 REFERNCIAS
- AQUINI, Marco. Fraternidade e direitos humanos. In O princpio esquecido: a

fraternidade na reflexo atual das cincias polticas. Antnio Maria Baggio
(organizador); tradues Durval Cordas, Iolanda Gaspar, Jos Maria de Almeida.
Vargem Grande Paulista/So Paulo: Editora Cidade Nova, 2008.
- BACH, Richard. A histria de Ferno Capelo Gaivota. Rio de Janeiro: Nrdica.
- BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho;
apresentao Celso Lafer. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004.
- BUONUOMO, Vincenzo. Em busca da fraternidade no direito da comunidade
internacional. In Direito & Fraternidade: ensaios, prtica forense. Anais/Giovanni
Caso [et al] organizadores. So Paulo: LTr, 2008.
66
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho; apresentao
Celso Lafer. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004, p. 81.
147
- CALIL, La Elisa Silingowschi. Liberdade, igualdade e fraternidade. Disponvel

em http://www.mundodosfilosofos.com.br/lea4.htm.
- CASO, Giovanni; CURY, Afife; CURY, Munir; SOUZA, Aurlio Mota de,
organizadores. Direito & fraternidade: ensaios, prtica forense. Anais. So Paulo:
LTr, 2008.
- DELGADO, Gabriela Neves. A centralidade do trabalho digno na vida ps-
moderna. In Trabalho e movimentos sociais. Carlos Augusto Junqueira Henrique,
Gabriela Neves Delgado, Mrcio Tlio Viana, Patrcia Henriques Ribeiro,
coordenadores. Belo Horizonte: Del Rey, 2008.
- ______. Direito fundamental ao trabalho digno. So Paulo: LTr, 2006.
- DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. So Paulo: LTr, 2007.
- ______. Direitos fundamentais na relao de trabalho. In SILVA, Alessandro etti
alli coordenadores. Direitos humanos: essncia do direito do trabalho. So Paulo:
LTr, 2007.
- ______. Direito do trabalho e incluso social - o desafio brasileiro. Revista LTr, n.
10, outubro/2006.
- GEMIGNANI, Tereza Aparecida Asta. Justia do Trabalho - um novo rosto procura
de uma nova identidade. Revista LTr, vol. 70, n. 08, agosto/2006.
- GMEZ, Salvador Morillas. Pistas de fraternidade na aplicao do direito
empresarial. In Direito & Fraternidade: ensaios, prtica forense. Anais/Giovanni
Caso [et al] organizadores. So Paulo: LTr, 2008.
- GORIA, Fausto. Riflessioni su fraternit e diritto. Disponvel em http://
www.comunionediritto.org/index2.php?option=com_content&task=view&id=27&
pop=1&page=0&Itemid=42 .
- GUSTIN, Miracy Barbosa Souza; CALDAS, Sielen Barreto. A prtica de direitos
humanos nos cursos de direito e a relao universidade/movimento sociais: o
caso do programa plos de cidadania. In Trabalho e movimentos sociais. Carlos
Augusto Junqueira Henrique, Gabriela Neves Delgado, Mrcio Tlio Viana,
Patrcia Henriques Ribeiro, coordenadores. Belo Horizonte: Del Rey, 2008.
- HARVEY, David. A condio ps-moderna. So Paulo: Loyola, 1993.
- HENRIQUE, Carlos Augusto Junqueira. Apresentao da obra Trabalho e
movimentos sociais. Carlos Augusto Junqueira Henrique, Gabriela Neves
Delgado, Mrcio Tlio Viana, Patrcia Henriques Ribeiro, coordenadores. Belo
Horizonte: Del Rey, 2008.
- HERKENHOFF, Joo Baptista. Curso de direitos humanos: gnese dos direitos
humanos. V. 1 Guarulhos/So Paulo: Acadmica, 1994.
- ______. Direitos humanos: a construo universal de uma utopia. Aparecida/
So Paulo: Santurio, 1997.
- HUBERMAN, Leo. Histria da riqueza do homem. 21. ed., trad. Waltensir Dutra.
Rio de Janeiro: LTC.
- JACINTHO, Jussara Maria Moreno. Dignidade humana: princpio constitucional.
Apud DELGADO, Gabriela Neves. A centralidade do trabalho digno na vida ps-
moderna. In Trabalho e movimentos sociais. Carlos Augusto Junqueira Henrique,
Gabriela Neves Delgado, Mrcio Tlio Viana, Patrcia Henriques Ribeiro,
coordenadores. Belo Horizonte: Del Rey, 2008.
- MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos pessoa humana: valorao e
reparao. Rio de Janeiro: Renovar, 2003.
148
- NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao direito do trabalho, 26. ed., So

Paulo: LTr, 2006.
- NOGUEIRA, Llian Katiusca Melo. Sindicalismo e direitos humanos: para alm
da libert complessa. In Trabalho e movimentos sociais. Carlos Augusto
Junqueira Henrique, Gabriela Neves Delgado, Mrcio Tlio Viana, Patrcia
Henriques Ribeiro, coordenadores. Belo Horizonte: Del Rey, 2008.
- POCHMANN, Mrcio. Direito ao trabalho: da obrigao consequncia. Prticas
de cidadania. Coord. Jaime Pinsky. Ed. Contexto, 2004.
- PORTO, Lorena Vasconcelos. A subordinao no contrato de emprego:
desconstruo, reconstruo e universalizao do conceito jurdico. 2008.
Dissertao (Mestrado) - Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais,
Faculdade de Direito, Belo Horizonte/MG.
- RENDINHA, Maria Regina Gomes. Relao laboral fragmentada. Apud SILVA,
Wanise Cabral. As fases e as faces do direito do trabalho. So Paulo: LTr, 2007.
- RENAULT, Luiz Otvio Linhares; BARRETO, Sielen Caldas; CANADO, Andra
Aparecida Lopes; PAGANI, Marcella. O direito do trabalho e todos os trabalhos
com direito. CONPEDI/2007.
- RODRIGUES, Bruno Alves. Novo paradigma de subordinao na relao de
emprego. In Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v. 39, n. 69, jan./
jun.2004.
- SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 5. ed., Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2005.
- SARMENTO, Daniel. Direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de Janeiro:
Lmen Jris, 2. ed., 2006.
- SILVA, Wanise Cabral. As fases e as faces do direito do trabalho. So Paulo: LTr,
2007.
- SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. A fria. Revista LTr, vol. 66, n. 11, novembro/2002.
- UELMEN, Amy. Fraternidade como categoria jurdica no direito empresarial:
aplicaes na common law norte-americana. In Direito & Fraternidade: ensaios,
prtica forense. Anais/Giovanni Caso [et al], organizadores. So Paulo: LTr, 2008.
- VIANNA Segadas; MARANHO, Dlio; SSSEKIND, Arnaldo; TEIXEIRA, Lima.
Instituies de direito do trabalho. 15. ed., atual. por Arnaldo Sssekind e Joo
de Lima Teixeira Filho. So Paulo: LTr, 1995.
- VILHENA, Paulo Emlio Ribeiro de. Relao de emprego: estrutura legal e
supostos, 2. ed., So Paulo: LTr, 1999.
- ZIZEK, Slvoj. Um mapa da ideologia. Apud SILVA, Wanise Cabral. As fases e as
faces do direito do trabalho. So Paulo: LTr, 2007.
Produzido na primavera de 2008.
149
O DIREITO DO TRABALHO COMO INSTRUMENTO DE EFETIVAO DA

DIGNIDADE SOCIAL DA PESSOA HUMANA NO CAPITALISMO
Lvia Mendes Moreira Miraglia*
O Direito do Trabalho, enquanto direito social fundamental, pode ser

compreendido sob dois aspectos. No que cinge ao direito ao trabalho, tem-se o
direito individual subjetivo de todo homem de acesso ao mercado de trabalho e
capacidade de prover a si mesmo e sua famlia, mediante seu prprio trabalho,
que deve ser digno.
Em relao ao Direito do Trabalho propriamente dito, refere-se ao direito
social, coletivo, inerente a determinado grupo merecedor de proteo especial em
face de sua desigualdade ftica: os trabalhadores. Fixa o patamar mnimo
civilizatrio1 sem o qual no se aceita viver, derivado da igualdade substancial e
que tem como substrato a dignidade da pessoa humana.
No que tange dignidade da pessoa humana possvel afirmar a existncia
de duas dimenses: individual e social. O aspecto individual alude integridade
fsica e psquica do homem e se relaciona com as liberdades negativas dos direitos
fundamentais de primeira gerao.2
A dignidade social diz respeito afirmao do homem enquanto ser
pertencente a uma sociedade e est intrinsecamente ligada s liberdades positivas
e igualdade substancial proposta pelos direitos fundamentais de segunda e terceira
gerao. Ademais, funda-se no parmetro do mnimo existencial a ser assegurado
a todas as pessoas.
* Bolsista do CNPQ. Doutoranda em Direito do Trabalho pela UFMG. Mestre em Direito do

Trabalho pela PUC Minas. Professora Substituta de Direito do Trabalho da UFMG. Advogada.
1
A expresso de Mauricio Godinho Delgado.
2
Registre-se, em primeiro plano, que a tipologia de gerao de direitos, originalmente
proposta por T. H. Marshall (In: Cidadania, classe social e status. Rio de Janeiro: Zahar,
1967), pode ser criticada, contemporaneamente, por dar a impresso de uma sequncia
temporal obrigatria de inovaes jurdicas estritamente centrada nos pases de capitalismo
central. Nos demais pases, as conquistas dos direitos ali mencionados foram, muitas
vezes, diferenciadas, justapostas ou, at mesmo, de certo modo, invertidas - como
aconteceu em determinados pases latino-americanos, a exemplo do Mxico revolucionrio
da Constituio de 1917. Entretanto, justifica-se o seu emprego em face da larga utilizao
e consolidao das expresses, a fim de ilustrar o surgimento e a concretizao dos
direitos fundamentais, em especial os direitos individuais e sociais, ao longo da histria.
Embora a expresso gerao possa imprimir a conotao de superao de uma gerao
de direitos pela seguinte, de se ver que os direitos consagrados por essa teoria
permanecem nos diplomas constitucionais modernos, sendo certo que se observam o
aperfeioamento e a universalizao do seu alcance de forma dinmica e constante. Desse
modo, alguns autores preferem utilizar a denominao dimenses de direitos. Cabe
salientar que se utiliza, principalmente, a expresso gerao de direitos, ciente de suas
crticas e insuficincias, como recurso de linguagem, a fim de no se confundir com as
dimenses do princpio da dignidade da pessoa humana a serem analisadas. Todavia,
admite-se em diversas passagens do texto o uso das expresses dimenses de direitos
e geraes de direitos, como sinnimos.
150
Ambas as caractersticas so interdependentes e se completam para

formatar a concepo correta da dignidade da pessoa humana. Isso porque no
h que se falar em direito vida ou liberdade sem que se garanta o acesso de
todos sade, educao e ao trabalho. E, tambm, no se pode falar em direito
ao trabalho e educao sem se afirmar o direito vida e liberdade.
A concretizao do princpio da dignidade da pessoa humana s possvel
pela conjugao de suas duas dimenses: individual e social. O grande problema
no auferi-las do ordenamento jurdico ptrio, mas sim efetiv-las.
O discurso neoliberal em voga nos dias atuais propugna, propositalmente,
o abandono da concepo social da dignidade da pessoa humana, restringindo-a
a uma concepo individualista de mera proteo aos direitos de liberdade. O
princpio da igualdade olvidado, sob a falcia de que os homens j alcanaram o
patamar de igualdade substancial possvel, sendo bastante a igualdade meramente
formal. Propem os neoliberais a supresso dos direitos especiais garantidos a
determinados grupos sociais, ao argumento de que o tratamento diferenciado
constitui tratamento privilegiado e, portanto, injustificado.
Nesse cenrio, afirma-se o Direito do Trabalho como o meio mais eficaz de
consolidao da dignidade social da pessoa humana no capitalismo.
Nessa toada o magistrio de Mauricio Delgado:
[...] a ideia de dignidade no se reduz, hoje, a uma dimenso estritamente particular,

atada a valores imanentes personalidade e que no se projetam socialmente. Ao
contrrio, o que se concebe inerente dignidade da pessoa humana tambm, ao
lado dessa dimenso estritamente privada de valores, a afirmao social do ser
humano. A dignidade da pessoa fica, pois, lesada caso ela se encontre em uma
situao de completa privao de instrumentos de mnima afirmao social. Enquanto
ser necessariamente integrante de uma comunidade, o indivduo tem assegurado
por este princpio no apenas a intangibilidade de valores individuais bsicos, como
tambm um mnimo de possibilidade de afirmao no plano social circundante. Na
medida desta afirmao social que desponta o trabalho, notadamente o trabalho
regulado, em sua modalidade mais bem elaborada, o emprego.3
Na mesma linha de entendimento disserta Brito Filho, para quem a dignidade

deve produzir efeitos no plano material. Isso porque no se pode falar em dignidade
da pessoa humana se isso no se materializa em suas prprias condies de vida.
Como falar em dignidade sem direito sade, ao trabalho, enfim, sem o direito de
participar da vida em sociedade com um mnimo de condies?4
Completa o autor: Dar trabalho, e em condies decentes, ento, forma
de proporcionar ao homem direitos que decorrem desse atributo que lhe prprio:
a dignidade.5
3
DELGADO, Mauricio Godinho. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho.
2. ed., So Paulo: LTr, 2004, p. 43-44.
4
BRITO FILHO, Jos Cludio Monteiro de. Trabalho decente. Anlise jurdica da explorao
do trabalho - trabalho forado e outras formas de trabalho indigno. So Paulo: LTr, 2004,
p. 45.
5
Idem, ibidem.
151
Nesse contexto, o Direito do Trabalho consolida-se como o principal

instrumento de concretizao da dignidade da pessoa humana, ao possibilitar a
incluso efetiva do indivduo-trabalhador na sociedade capitalista. Cabe lembrar
que a atividade estatal deve ser pautada pelo princpio da dignidade da pessoa
humana, uma vez que o ser humano o centro convergente de direitos de todo o
ordenamento jurdico e a dignidade constitui o substrato mnimo a ser assegurado
a todos igualmente.
Consoante Ledur: [...] a dignidade da pessoa humana se consolida se ela
livre e possui meios materiais para prover sua existncia, para o que so
necessrias garantias mnimas por parte do Estado.6
Afirma o autor: [...] a dignidade da pessoa humana exige que se criem
condies reais para que tambm a pessoa seja autora e participante de sua
realizao.7
Essa garantia mnima a ser assegurada pelo Estado o Direito do Trabalho.
por meio do trabalho digno que o homem se afirma e se insere na sociedade
capitalista. Alm disso, possibilita ao indivduo o acesso s condies de uma vida
digna para ele e para a sua famlia.
Nesse sentido preceitua o art. 23 da Declarao Universal dos Direitos do
Homem, de 1948: Todo homem que trabalha tem direito a uma remunerao justa
e satisfatria, que lhe assegure, assim como sua famlia, uma existncia
compatvel com a dignidade humana.8
As Constituies brasileiras de 1946 e 1967 j relacionavam, em seus arts.
145, 2, e 160, respectivamente, a dignidade da pessoa humana ao Direito do
Trabalho, ao prescreverem que a todos garantido trabalho que possibilite a
existncia digna. Trata-se de uma primeira referncia dignidade da pessoa
humana, vinculando-a ao trabalho. Porm, foi meno tmida, pontual, isolada,
no se espraiando por todo o esprito normativo constitucional.
Em 1988, contudo, novo paradigma normativo surge quanto a esse aspecto,
elegendo a Norma Fundamental a dignidade da pessoa humana como fundamento
da Repblica brasileira e princpio basilar da ordem social e econmica.9
Em outras palavras, atesta-se que a existncia digna est intimamente ligada
valorizao do trabalho, de modo que no se obtm a realizao plena da
dignidade da pessoa humana quando o trabalho no for adequadamente apreciado,
o que coloca em xeque ainda a prpria organizao republicana. Assevera-se que
a ausncia de trabalho digno afeta no apenas a pessoa que a ele no tem acesso,
mas todo o seu grupo familiar e social. Ademais, os direitos sociais - dentre eles, o
ramo justrabalhista - integram o rol de direitos fundamentais, cuja violao
compromete a prpria ideia de dignidade da pessoa humana.10
Para Ledur:
6
LEDUR, Jos Felipe. A realizao do direito ao trabalho. Porto Alegre: Srgio Antnio
Fabris Editor, 1998, p. 86.
7
LEDUR, Jos Felipe. A realizao do direito ao trabalho. Op. cit., p. 101.
8
9
Idem, ibidem.
10
LEDUR, Jos Felipe. A realizao do direito ao trabalho. Op. cit., p. 95-97.
152
[...] a realizao do direito ao trabalho far com que a dignidade humana assuma
ntido contedo social, na medida em que a criao de melhores condies de vida
resultar benfica no somente para o indivduo em seu mbito particular, mas para o
conjunto da sociedade.11
E continua o autor sobre a relao do princpio da dignidade da pessoa

humana e a garantia de acesso ao trabalho digno:
[...] as normas que garantem os direitos econmicos devem assegurar, de sua parte,
o direito a um nvel de vida decente, como expresso e realizao desse princpio
fundamental. [...] como primeiro princpio dos direitos fundamentais, ele (o princpio
da dignidade da pessoa humana) no se harmoniza com a falta de trabalho justamente
remunerado, sem o qual no dado s pessoas prover adequadamente a sua
existncia, isto , viver com dignidade.12
Assim, deve-se garantir ao homem o direito de alcanar, mediante o seu

trabalho, os recursos indispensveis para desfrutar de uma vida digna. O trabalho
regulado, ou emprego, protegido pela legislao trabalhista, com o objetivo
precpuo de melhorar as condies de vida do trabalhador e fixar o patamar mnimo
civilizatrio inerente a todos os empregados em face da sua condio peculiar na
sociedade capitalista moderna. O empregado considerado parte hipossuficiente
da relao trabalhista, haja vista que submetido ao poder empregatcio do detentor
dos meios de produo.
Cabe lembrar que o Direito do Trabalho regula as relaes de emprego e
que relaes de trabalho so gnero do qual a relao empregatcia a espcie
mais importante. Na relao de trabalho, o trabalhador se caracteriza como pessoa
fsica que coloca sua mo-de-obra a servio de outrem. J na relao de emprego
s empregado aquela pessoa fsica que dispe da sua fora laboral com
pessoalidade, subordinao, no-eventualidade e onerosidade.13
O Direito do Trabalho serve precipuamente aos empregados. Nessa esteira,
as regras trabalhistas somente so aplicveis aos trabalhadores na hiptese de
existncia de norma jurdica expressa nesse sentido.
Ressalte-se que o sentido maior do Direito do Trabalho - a melhoria das
condies de vida dos trabalhadores e a determinao do mnimo existencial -
deve ser interpretado para todos os trabalhadores, pois o ordenamento jurdico
ptrio no concebe a existncia de ningum em situaes aqum do seu princpio
bsico: a dignidade da pessoa humana. Todavia, foroso compreender que nesse
artigo no se prope a ampliao da competncia material da Justia do Trabalho,
por se tratar de matria que exige estudo apurado e criterioso especfico.
Trata-se da concesso e da garantia de vivncia (e no apenas mera
sobrevivncia) digna a todos os trabalhadores. Elegem-se as diretrizes
fundamentais do trabalho digno, a fim de certific-lo como substrato da dignidade
social da pessoa humana e, portanto, inerente a todo ser humano.
11
12
13
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. 6. ed., So Paulo: LTr, 2007, p. 287.
153
1. O DIREITO DO TRABALHO NO PARADIGMA DO ESTADO

NEOLIBERAL
O atual paradigma do modelo capitalista de produo e dentro do qual est

inserida a sociedade moderna o Estado Neoliberal. Com a crise do Estado de
Bem-Estar Social e a ascenso da hegemonia ultraliberal nos planos poltico,
econmico e cultural, o Estado Neoliberal firmou-se como o modelo estatal
preponderante na sociedade contempornea.14
O verbo preponderante do sistema capitalista, pilar do Estado Neoliberal,
acumular.15 Cada empresa luta para controlar o mercado, numa espcie de
acirrada corrida pelo monoplio de determinado setor.
As fbricas, que antes eram pesadas, verticais e com rgidas hierarquias,
passam a se horizontalizar. A empresa deve ser enxuta, com um quadro mnimo
de empregados fixos, resumindo-se aos obreiros da sua atividade principal. Do
mesmo modo que preconizavam a diminuio da mquina estatal, os neoliberais
impeliam as empresas chamada horizontalizao.
De acordo com Viana, os trabalhadores das empresas neoliberais podem
ser classificados em trs grupos:
1. Um ncleo cada vez mais qualificado e reduzido, com bons salrios, fringe benefits,
perspectivas de carreira e certa estabilidade. De um trabalhador desse grupo se
exige mobilidade funcional e geogrfica, disposio para horas extras e - sobretudo
- identificao com a empresa, como se ela fosse uma coisa dele. 2. Os exercentes
de atividades-meio, como secretrias e boys, alm de operrios menos qualificados,
trabalhando em tempo integral. A rotatividade grande, os salrios so baixos e as
perspectivas de carreira quase inexistem. sobretudo o temor do desemprego que
os faz submeter-se a qualquer condio. 3. Um grupo de trabalhadores eventuais,
ou a prazo, ou a tempo parcial. Quase sempre desqualificados, transitam entre o
desemprego e o emprego precrio, e por isso so os mais explorados pelo sistema.
aqui que se encontra o maior contingente de mulheres, jovens e (no caso de
pases avanados) imigrantes. Esse grupo, tal como o anterior, tende a ser descartado
para as parceiras.16
O empresrio de hoje deve estimar o preo que acredita ser vivel, fixar o
lucro visado e cortar os custos excedentes, inversamente ao que ocorria no
paradigma anterior - do Estado de Bem-Estar Social -, quando lhe era dado calcular
os custos, projetar os lucros e fixar os preos.17
14
Sobre o assunto cf.: DELGADO, Mauricio Godinho. Capitalismo, trabalho e emprego -
entre o paradigma da destruio e os caminhos da reconstruo. So Paulo: LTr, 2006. O
autor traa, em toda sua obra, uma anlise detalhada e profunda sobre a construo da
matriz hegemnica ultraliberal e sua tentativa de desconstruo do primado do trabalho e
do emprego.
15
A ideia de VIANA.
16
VIANA, Mrcio Tlio. A proteo social do trabalhador no mundo globalizado - O direito do
trabalho no limiar do sculo XXI. Revista LTr. So Paulo, v. 63, n. 07, jul./1999, p. 886.
17
Idem, p. 900.
154
Nesse cenrio, tambm o Estado e o Direito se enxugam. A palavra de

ordem passa a ser excluir. O Estado torna-se mnimo, regulando apenas o que
essencial para o desenvolvimento do capital. O Direito restringe-se, haja vista a
criao de formas de explorao da mo-de-obra que no se enquadram na
definio clssica de relao de emprego, com o intuito precpuo de impossibilitar
aos trabalhadores o acesso esfera protetiva do ramo justrabalhista. O sindicato
tambm se fragmenta e se esvazia. Os trabalhadores no mais compartilham dos
mesmos anseios e preocupaes. Pelo contrrio, enxergam-se como inimigos,
combatentes na luta pela manuteno do emprego, disseminada pelo terror do
desemprego. O sindicato passa a lutar, quase que to-somente, para no perder
direitos j conquistados.
Para Mauricio Delgado a fase que se instaurou com a crise de 1970 e alcana
os dias atuais chamada de crise ou transio do Direito do Trabalho e representa
exatamente, embora no coincidentemente, o momento vivenciado desde a
implementao das polticas neoliberais.18
O Estado Neoliberal provoca a ruptura paradigmtica, propiciando o aumento
do desemprego, o arrefecimento do fordismo e o surgimento de postos de trabalho
cada vez mais precrios. A ruptura com os antigos paradigmas serve como
pano de fundo para fundamentar a flexibilizao dos direitos, principalmente os
trabalhistas. Flexibilizam-se os empregos, as formas de contratao e de dispensa,
de tempo e de funo para atender s necessidades do mercado.19
Enquanto isso, o neoliberalismo evolui com seu ideal de um direito ancilar
ao modelo econmico. De acordo com Castelo, gera-se um dficit social e at
mesmo econmico ao se considerar as relaes de trabalho sob o aspecto da
produtividade poltico-econmica.20
Segundo o jurista, no h interesse ou preocupao sobre a base social-
tica em que se assentam as obrigaes contratuais e as relaes humanas.21
Vivencia-se uma poca de desvalorizao do trabalho e,
consequentemente, do obreiro; cresce o nmero de pessoas que trabalham
informalmente no terceiro setor da economia e que so submetidas a condies
anlogas de escravo.
Os postos de trabalho so precrios e h cada vez mais trabalhadores
laborando em subempregos, que no oferecem qualquer proteo jurdica e que,
muitas vezes, representam clara ofensa aos princpios constitucionais do trabalho.
Em verdade, no que diz respeito aos princpios constitucionais do trabalho
de se ver que a matriz neoliberal tenta despi-los de seu real significado, sobrepondo
o lucro e o valor econmico ao valor-trabalho, em detrimento do prprio ser humano.
Assim, princpios como o da justia social e o da valorizao do trabalho
so lidos luz da reserva do possvel e relegados a segundo plano. O discurso
neoliberal impe a mentalidade de que o Poder Pblico s pode se ocupar de tais
18
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. Op. cit., p. 97.
19
NASSIF, Elaine Noronha. Fundamentos da flexibilizao - uma anlise dos paradigmas e
paradoxos do direito e do processo trabalhista. So Paulo: Atlas, 2001, p. 65.
20
CASTELO, Jorge Pinheiro. As atuais perspectivas econmicas e tendncias sobre a
terceirizao. Revista LTr. So Paulo, v. 67, n. 03, mar./2003, p. 295.
21
Idem, ibidem.
155
valores depois de cumprida toda a agenda econmica e garantida a ajuda e o

financiamento s empresas, sob o discurso falacioso de que a proteo dos
empreendimentos gera, por si s, a consequente proteo dos obreiros.
possvel afirmar que o princpio mais abalado, embora tambm seja o
mais falado, constitui a base de qualquer Estado Democrtico de Direito: o princpio
da dignidade da pessoa humana. Nesse sentido, assevera-se que a ofensa a um
princpio constitucional constitui a pior das inconstitucionalidades, pois desestrutura
o ordenamento jurdico, ofendendo a prpria democracia.22
O iderio neoliberal pugna pelo respeito ao princpio da dignidade da pessoa
humana, olvidando-se intencionalmente de sua dimenso social. Sustenta que a
proteo dignidade do ser humano se d pela garantia de sua integridade fsica
e psquica e pela afirmao dos seus direitos de personalidade. No por acaso,
desprezam o sentido de dignidade social da pessoa humana ao desconsiderar a
responsabilidade do Estado pela insero social do homem e, em especial, do
trabalhador, como ser integrante da comunidade.
de se ver que o Estado Neoliberal deturpa o propsito dos princpios
constitucionais do trabalho, pretendendo anular anos de lutas e de avano social.
Pior, parece se esquecer de que a pessoa humana o centro convergente de
direitos no Estado Democrtico de Direito. Alis, corrompe o significado do prprio
modelo estatal sobre o qual se erige a sociedade moderna, pois no h que se
falar em democracia sem respeito aos seus princpios basilares.
Imprescindvel registrar a existncia de uma viso terica que entende no
ter o Estado de Bem-Estar Social sido efetivamente desconstitudo. Teria havido,
sim, a construo de uma forte hegemonia cultural apregoadora da falncia do
Estado de Bem-Estar Social e da consequente ascenso do Estado Neoliberal
como nico regime estatal possvel.
Nesse sentido, edificou-se discurso hegemnico acerca da desconstruo
do primado do trabalho e do emprego e da necessidade de no-interveno estatal
na economia. De acordo com Mauricio Godinho:
A construo desse tipo de diagnstico e de tais previses sombrias fundamenta-se

em trs eixos de argumentao, s vezes expostos de maneira combinada: as
mudanas provocadas pela terceira revoluo tecnolgica do capitalismo; as mudanas
vinculadas recente reestruturao empresarial, quer no plano da descentralizao
do empreendimento capitalista, quer no plano das alteraes nos mtodos e sistemas
de gesto das empresas e de sua fora de trabalho; a acentuao da concorrncia
capitalista, inclusive e especialmente no quadro do mercado mundial.23
Logo em seguida, o autor demonstra que tal cenrio de supremacia do

modelo neoliberal no merece prosperar, haja vista que se erigiu sob argumentos
exacerbados da realidade social:
22
A ideia de que a ofensa a um princpio constitui a pior das inconstitucionalidades de
Celso Antnio Bandeira de Melo.
23
DELGADO, Mauricio Godinho. Capitalismo, trabalho e emprego - entre o paradigma da
destruio e os caminhos da reconstruo. Op cit., p. 118-119. Conforme recomendao
anterior, confira, tambm, o captulo 3 da referida obra.
156
A falcia desse tipo de argumentao - que atua muito mais como instrumento
justificador e apologtico de certo tipo desastroso de gesto pblica da sociedade e
do sistema econmico, que se tornou dominante na virada dos sculos XX e XXI -
torna-se mais evidente quando se examina o tipo de poltica pblica, notadamente
econmico-financeira, seguida pelos Estados Nacionais capitalistas no mesmo
perodo considerado, e seus gravssimos efeitos sobre os nveis de desenvolvimento
econmico e de emprego nas economias e sociedades envolvidas.
O curioso que, no obstante haja notvel coincidncia temporal entre o profundo
desemprego vivenciado por inmeros pases do Ocidente e o implemento rigoroso
por seus respectivos Estados de inexpugnvel poltica econmico-financeira de
natureza liberal-monetarista, tal diagnstico hegemnico e suas previses sombrias
tendem a desconsiderar em suas anlises a relevncia deste fator poltico-
conjuntural.24
de se ver que o Estado de Bem-Estar Social persiste nos dias atuais.

No se fala aqui apenas de alguns pases centrais do capitalismo, como os
pases nrdicos ou outras naes europeias, que admitem expressamente suas
polticas pblicas intervencionistas, bem como a manuteno do status de modelo
estatal social. Compreende-se que no h nenhum registro significante de pas
que adote apenas e to-somente as medidas neoliberais propagadas.
Nem mesmo o maior expoente das ideias neoliberais, os Estados Unidos
da Amrica, pode ser denominado de verdadeiro Estado Neoliberal. O que se
percebe naquele pas a exportao de receiturios neoliberais e a imposio de
sua adoo para os pases sobre os quais exerce maior influncia econmica e
social. Isso porque a mais influente nao do mundo capitalista atual nega-se
veementemente a aplicar em suas prprias fronteiras as polticas neoliberais que
prega.
Apenas a ttulo de ilustrao, cabe lembrar a recente crise imobiliria
americana, em 2008, quando o FED (Banco Central americano) injetou bilhes de
dlares para salvar um banco de investimentos beira da falncia. Ora, no se
pode afirmar que um pas que, embora dissemine a ideia de no-interveno radical
do Estado no mercado, atue dessa maneira e seja considerado como modelo de
Estado Neoliberal. O certo que os americanos sempre mantiveram a adoo
interna de medidas keynesianas, utilizando o receiturio neoliberal como forma de
dominao dos mercados externos.25
24
Idem, ibidem.
25
A notcia refere-se crise imobiliria americana que vem preocupando o mundo e
provocando queda nas bolsas de valores de diversos pases. No tocante ao banco, cuida-
se do Bear Stearns, o quinto maior banco de investimentos dos EUA. O Federal Reserve
(FED) possibilitou o acesso sua linha de liquidez de emergncia, atravs do banco JP
Morgan. As instituies se comprometeram a emprestar recursos em montante indefinido,
a fim de evitar maiores consequncias nas bolsas americanas e mundiais, o que agravaria
a crise americana. Logo aps, o Bear Stearns foi comprado pelo JP Morgan por um valor
muito inferior ao de mercado (a US$2,00 por ao). As presentes notcias foram veiculadas
em diversos veculos de comunicao, dentre eles: www.estadao.com.br/estadaodehoje/
20080315; www1.folha.uol.com.br/folha/dinheiro.
157
Em relao s economias europeias, o carter intervencionista ainda mais

evidente, haja vista que mantm sem qualquer constrangimento as polticas
adotadas no Estado de Bem-Estar Social. No por acaso observa-se que tais pases
tm se mostrado menos volteis crise americana do que o resto do mundo.
Tal posio se deve ao fato de que:
[...] o grau de sucesso de insero das economias no mundo globalizado tende a ser
diretamente proporcional a seu distanciamento do iderio ultraliberal. Nesta linha, os
pases que preservaram seus EBES na Europa ocidental tm se mostrado
extremamente competitivos e dinmicos no enfrentamento da economia globalizada.
Trata-se de economias razoavelmente abertas, com forte insero internacional (altas
taxas de importao e de exportao, alto grau de intercmbio empresarial externo e
interno) e notvel capacidade de desenvolvimento tecnolgico. Tudo isso alcanado
com a reproduo dos mais pujantes indicadores de bem-estar social. 26
Sendo assim, os efeitos desastrosos da adoo das polticas neoliberais

no atingem com a mesma intensidade os EUA - lder da economia capitalista, que
usualmente observa terapias intervencionistas keynesianas - e as economias e
sociedades europeias, em que o saldo da implementao de alguns ideais
ultraliberais significativamente atenuado, em face do largo colcho de garantias
de seguridade social advindas da fase anterior dcada de 1970. No obstante,
os resultados so catastrficos nos pases de economia perifrica, exatamente em
razo da ausncia de contrapontos mnimos de carter keynesiano.27
No Brasil, conforme ser detalhado no item seguinte, no se pode afirmar a
inexistncia de mecanismos intervencionistas com vistas promoo do bem-estar
social. de se ver que a Constituio de 1988 , essencialmente, instigadora da
matriz social, em detrimento do receiturio neoliberal, pugnando pelo dever do
Estado de reduzir as desigualdades sociais, proteger o emprego e valorizar o
trabalho, alm de constituir como um de seus objetivos a realizao da justia
social. Talvez o que falte por aqui seja vontade poltica de implementar as medidas
necessrias para a consolidao de um verdadeiro Estado Social. nesse sentido
e pautado no esprito social que se edifica o prximo tpico.
2. O ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO E A CONCRETIZAO DA

DIGNIDADE SOCIAL DA PESSOA HUMANA PELO DIREITO DO TRABALHO
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil datada de 1988 elegeu

como modelo estatal o Estado Democrtico de Direito. Consolidou a proposta de
que o Estado brasileiro tem como fundamento e finalidade o ser humano e, assim
sendo, constri-se sobre os valores do trabalho, da livre iniciativa e da dignidade
da pessoa humana. Os primeiros artigos da Carta Magna deixam transparecer que
26
DELGADO, Mauricio Godinho; PORTO, Lorena Vasconcelos. O estado de bem-estar social
no sculo XXI. So Paulo: LTr, 2007, p. 28-29.
27
DELGADO, Mauricio Godinho. Capitalismo, trabalho e emprego - entre o paradigma da
destruio e os caminhos da reconstruo. Op cit., p. 83-84.
158
o objetivo primordial da Repblica brasileira assegurar o desenvolvimento social,

mediante a erradicao das desigualdades e a constituio de uma sociedade
livre, justa e solidria. Pugna ser dever do Estado a promoo do bem comum.
Sendo assim, infere-se que o Estado brasileiro um Estado Social, pois
pugna pelo afastamento do individualismo no Direito e do absolutismo no Poder.28
Visa a garantir a igualdade substancial e a concretizar a dignidade da pessoa
humana em ambas as suas dimenses: individual e social.
Nessa esteira, qualquer interpretao dada aos princpios constitucionais
do trabalho em que prevalea o valor-econmico sobre o valor-social atenta contra
a essncia do Estado Democrtico de Direito. Por isso, entende-se que a adoo
do receiturio neoliberal impede a efetivao e a realizao plena desse modelo
estatal.
No Brasil, a fase de consolidao e restaurao do Estado Democrtico de
Direito coincidiu com o levante neoliberal observado nos pases capitalistas centrais.
Ou seja, a fase de crise e transio do Direito do Trabalho vivenciada nesses a
partir da dcada de 1970 surtiu efeitos deletrios no cenrio brasileiro.
Dessa feita, foi somente ao final da dcada de 1980 e incio da dcada de
1990 que os resultados nefastos da nova ideologia emergente de desconstruo
do ramo justrabalhista fizeram-se sentir, fase que coincidiu exatamente com o
perodo em que o pas retomava o Estado Democrtico de Direito. Dessa maneira,
impediram-se a generalizao e a consolidao do Direito do Trabalho, o que obstou
sua efetiva utilizao como instrumento de concretizao da justia social. Alm
disso, atesta-se que inibiu a realizao e materializao plena do prprio Estado
Democrtico de Direito.
Sobre a concretizao dos direitos humanos fundamentais, dentre eles os
sociais, afirma Bonavides:
Os direitos humanos nas bases de sua existencialidade primria so os aferidores

da legitimao de todos os poderes sociais, polticos e individuais. Onde quer que
eles padeam leso, a Sociedade se acha enferma. Uma crise desses direitos acaba
sendo tambm uma crise do poder constituinte em toda sociedade democraticamente
organizada.29
Declara o autor que o Brasil atravessa uma crise de inconstitucionalidade,

pois aqui se formou a ideia de que basta colocar formalmente na Constituio uma
norma jurdica para que os mecanismos existentes a concretizem. A perda do senso
de proporo entre os fins programticos e a eficcia das normas constitucionais
gera inconstitucionalidade e, via de consequncia, torna a solidificao dos direitos
fundamentais praticamente impossvel. Assim, determina a inexequibilidade da
prpria Constituio, haja vista que a aparta da realidade. A crise constitucional
fere a essncia do Estado, da nao e da sociedade.30
28
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 20. ed., So Paulo: Malheiros, 2007,
p. 371.
29
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. Op. cit., p. 384.
30
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. Op. cit., p. 389-390.
159
De acordo com Bonavides, a crise do constitucionalismo moderno

provocada pela tentativa de efetuar os fins do Estado Social de hoje com as tcnicas
do Estado de Direito de ontem. Assim, o problema atual juridicizar o Estado
Social, por meio da garantia e da realizao dos direitos sociais bsicos. Assevera
ainda que a crise constitucional e a no efetivao dos direitos sociais representam
a crise da prpria sociedade brasileira, pois os direitos fundamentais sociais so a
espinha dorsal do Estado social brasileiro.31
Ou seja, as principais questes que hoje se impem so: Como efetivar o
Estado Social se a ideologia neoliberalista predominante embaraa a leitura e
interpretao dos princpios constitucionais luz dos valores sociais? Como
concretizar a dignidade da pessoa humana em um Estado Democrtico de Direito
que ainda no se solidificou em razo do pensamento nico que se dissemina e
rejeita a dimenso social desse princpio basilar da sociedade moderna?
o que se tenta responder aqui, demonstrando que - embora no seja o
nico meio, com certeza, o mais eficaz - o Direito do Trabalho capaz de realizar
plenamente a dignidade da pessoa humana e, desse modo, materializar o Estado
Democrtico de Direito eleito pela Constituio brasileira.
O modelo neoliberal, que se tornou suposto pensamento nico na
atualidade, embasado por meias verdades, a fim de fundamentar a crise do Direito
Laboral e pregar o fim do primado do trabalho e do emprego.32
Sobre o tema, digno de nota o parecer de Mauricio Delgado, para quem:
[...] passadas pouco mais de duas dcadas do incio da crise do ramo juslaborativo,
no se tornaram to consistentes as catastrficas predies de uma sociedade sem
trabalho. No se tornaram tambm consistentes as alardeadas predies de uma
sociedade capitalista com intensas relaes laborativas subordinadas e pessoais,
mas sem algo como o Direito do Trabalho. Houve, sem dvida, uma acentuada
desregulao, informalizao e desorganizao do mercado de trabalho, [...], porm
sem que se criassem alternativas minimamente civilizadas de gesto trabalhista,
em contraponto com o padro juslaborativo clssico.
Na verdade, parece clara ainda a necessidade histrica de um segmento jurdico
com as caractersticas essenciais do Direito do Trabalho. Parece inquestionvel, em
suma, que a existncia de um sistema desigual de criao, circulao e apropriao
de bens e riquezas, com um meio social fundado na diferenciao econmica entre
seus componentes (como o capitalismo), mas que convive com a liberdade formal
dos indivduos e com o reconhecimento jurdico-cultural de um patamar mnimo para
a convivncia na realidade social (aspectos acentuados com a democracia), no
pode desprezar ramo jurdico to incrustado no mago das relaes sociais, como o
justrabalhista.33
31
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. Op. cit., p. 373-374.
32
Sobre o assunto cf.: DELGADO, Mauricio Godinho. Capitalismo, trabalho e emprego -
entre o paradigma da destruio e os caminhos da reconstruo. Op. cit.
33
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. Op. cit., p. 98-99.
160
Em outras palavras, o Direito do Trabalho instrumento fundamental para a

superao da crise e da desigualdade social vivenciadas atualmente.
De fato, a situao atual conclama mudanas, mas no no sentido que vem
sendo proposto, e at mesmo, imposto pela fala neoliberal de desconstruo do
Direito do Trabalho e pelo fim do primado do trabalho e do emprego. A soluo
exatamente contrria: o ramo justrabalhista precisa ser malevel e amplo como a
fbrica. Mas, assim como ela no relega o lucro, o ramo trabalhista deve valorizar
seus princpios basilares e reforar a sua funo teleolgica.
O Direito do Trabalho deve refletir a realidade social de determinada poca,
pois s assim se edifica como ferramenta de consolidao da justia social. Desse
modo, o ramo justrabalhista deve descentralizar-se, com o intuito de abranger o
maior nmero possvel de trabalhadores excludos, incorporando as novas tcnicas
e formas de contratao de mo-de-obra, possibilitando-lhes, assim, o usufruto
real de seu manto protetivo.
O Brasil precisa, na atual conjuntura, estabelecer mecanismos que de fato
garantam a generalizao do ramo jurdico trabalhista e a materializao dos seus
princpios e fundamentos, pois s assim se alcana a plena democracia. Isso porque
no h que se falar em Estado Democrtico sem um sistema econmico-social
valorizador do trabalho e do prprio trabalhador.
J se asseverou que o Direito do Trabalho o instrumento mais eficaz de
incluso do homem na sociedade capitalista moderna. Tambm se estabeleceu
que a dignidade social da pessoa humana diz respeito aos meios necessrios
para a afirmao do ser humano enquanto parte integrante da sociedade. certo
que tanto o Direito do Trabalho quanto a dignidade social da pessoa humana
propugnam a afirmao de um patamar mnimo existencial abaixo do qual no se
admite viver.
CONCLUSO
Sendo assim, pode-se concluir que a dignidade social da pessoa humana

est intrinsecamente ligada generalizao do Direito do Trabalho.
Nessa esteira, afirma-se que, apenas atravs do trabalho em situaes
dignas, onde se assegura a segurana e o respeito ao ser humano, a pessoa
torna-se capaz de se afirmar e de se realizar plenamente enquanto ser social.
Alm disso, aduz-se como obrigao primordial do Estado a concretizao da
dignidade da pessoa humana, mediante a efetivao dos Direitos Sociais e, dentre
eles, em especial o Direito do Trabalho, sendo inadmissvel a invocao da reserva
do possvel para legitimar qualquer descumprimento. A interveno estatal, por
meio do direito, e principalmente do ramo justrabalhista, constitui o bice mais
efetivo explorao desregrada do trabalho humano. O desenvolvimento
econmico, poltico e social devem caminhar juntos com o direito, sem se olvidar
de que o epicentro normativo do Estado Democrtico de Direito a pessoa humana,
considerada em sua dignidade plena.
Para a concretizao da dignidade da pessoa humana indispensvel a
valorizao do trabalho, por meio da efetivao das normas trabalhistas, pois o
labor a pea fundamental de afirmao individual e social do ser humano. O princpio
da dignidade da pessoa humana e, em especial, o seu aspecto social, ressaltado
161
pelo valor-trabalho, devem nortear toda a produo e aplicao normativa, a fim

de garantir a interpretao das leis conforme a Constituio, afastando-se a
interpretao da Carta Magna luz das leis infraconstitucionais34, o que deturpa
todo o sentido do ordenamento jurdico.
Alm disso, tambm dever de todos respeitar e proteger a dignidade
humana, prpria e alheia, sendo vedado o tratamento desumano em qualquer
situao. No plausvel conceber que um ser humano possa subjugar seu
semelhante a condies degradantes, seja no mbito laboral, seja em qualquer
outra seara.
Sendo assim, pode-se concluir que a concretizao da dignidade social da
pessoa humana est intrinsecamente ligada generalizao do Direito do Trabalho,
destituindo, em primeiro lugar, as roupagens falaciosas de relaes de trabalho
que mascaram verdadeiras relaes de emprego. Ademais, cabe ao legislador
estabelecer a abrangncia da competncia do ramo justrabalhista a nmero cada
vez maior de trabalhadores que no consigam, por si s, alcanar o mnimo
existencial que a todos deve ser garantido.
Foroso aduzir que o Brasil encontra-se compelido a firmar em primeiro
plano a dignidade da pessoa humana em ambos os aspectos, sob pena de o Estado
Democrtico de Direito que se prope no passar de mero direito de papel. E
isso s ser possvel mediante a concretizao dos direitos sociais por meio da
afirmao do Direito do Trabalho, pois esse o meio mais eficaz de concretizao
do substrato dos direitos humanos fundamentais: a dignidade humana.
BIBLIOGRAFIA
- BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Traduo: Regina Lyra. Nova edio. 4
tiragem, So Paulo: Campus/Elsevier, 2004.
- BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 20. ed., So Paulo: Malheiros,
2007.
- BRITO FILHO, Jos Cludio Monteiro de. Trabalho decente. Anlise jurdica da
explorao do trabalho - trabalho forado e outras formas de trabalho indigno.
So Paulo: LTr, 2004.
- CASTELO, Jorge Pinheiro. As atuais perspectivas econmicas e tendncias sobre
a terceirizao. Revista LTr. So Paulo, v. 67, n. 03, mar./2003.
- DELGADO, Gabriela Neves. Direito fundamental ao trabalho digno. So Paulo:
LTr, 2006.
- DELGADO, Mauricio Godinho. Introduo ao direito do trabalho. 2. ed., So Paulo:
LTr, 1999.
- ______. Princpios da dignidade humana, da proporcionalidade e/ou razoabilidade
e da boa-f no direito do trabalho. Revista de Direito do Trabalho, So Paulo, v.
29, n. 102, abril-junho de 2001, p. 85-117.
- ______. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho. 2. ed., So Paulo:
LTr, 2004.
34
A ideia de Crmen Lcia Antunes Rocha.
162
- ______. Capitalismo, trabalho e emprego - entre o paradigma da destruio e os

caminhos da reconstruo. So Paulo: LTr, 2006.
- ______. Curso de direito do trabalho. 6. ed., So Paulo: LTr, 2007.
- DELGADO, Mauricio Godinho; PORTO, Lorena Vasconcelos. O estado de bem-
estar social no sculo XXI. So Paulo: LTr, 2007.
- LEDUR, Jos Felipe. A realizao do direito ao trabalho. Porto Alegre: Srgio
Antnio Fabris Editor, 1998.
- VIANA, Mrcio Tlio. A proteo social do trabalhador no mundo globalizado - O
direito do trabalho no limiar do sculo XXI. Revista LTr. So Paulo, v. 63, n. 07,
jul./1999.
163
O ESPAO JUDICIAL EUROPEU: A COOPERAO JUDICIRIA PENAL E CIVIL*
Georgina Garriga**
SUMRIO
I. INTRODUO
II. CONSTRUO DA COOPERAO JUDICIAL EUROPEIA LUZ
DOS TRATADOS CONSTITUTIVOS
III. A COOPERAO JUDICIAL EM MATRIA PENAL:
A. Estruturas orgnicas dedicadas cooperao judiciria penal.
A.1 A Rede Judiciria Europeia (Rede Penal)
A.1.1 Composio e funes da Rede Penal
A.1.2 Funcionamento da Rede Penal
A.2 Eurojust
A.2.1 Objetivos e competncias da Eurojust
A.2.2 Composio e funcionamento da Eurojust
A.3 A interao funcional entre a Rede Penal e a Eurojust
B. Normativa do Terceiro Pilar sobre cooperao judiciria penal
IV. A COOPERAO JUDICIAL EM MATRIA CIVIL:
A. A Rede Judiciria Europeia em matria civil e mercantil
A.1 Objetivos da Rede Civil e Comercial
A.2 Composio da Rede Civil e Comercial
A.3 Funcionamento da Rede Civil e Comercial
B. Normativa comunitria sobre cooperao judiciria civil
V. A COOPERAO JUDICIAL E O TRIBUNAL DE JUSTIA DAS
COMUNIDADES EUROPEIAS: A COMPETNCIA PREJUDICIAL
VI. CONSIDERAES FINAIS
I. INTRODUO
A ltima dcada foi testemunha da notvel evoluo e desenvolvimento

que a cooperao judiciria civil e penal experimentou na Unio Europeia e que se
pode sentir sobre diversos nveis de atuao. Uma anlise pormenorizada deles
significaria elaborar diversos trabalhos de pesquisa que, como de se compreender,
excede o propsito que nos concerne. Pelo exposto, a finalidade do presente
trabalho no outra alm de oferecer um panorama relativo cooperao judiciria
penal e civil no mbito europeu em que estiverem refletidos os seus traos mais
destacveis desde sua gnese at o momento atual da construo europeia.
* Artigo original em espanhol. Traduzido pelo servidor da Escola Judicial Dalton Ricoy Torres.
Inserido no site da Escola Judicial (http://www.trt3.jus.br/escola/estudos/artigos.htm) em
seu idioma original.
** Professora Doutora em Direito Internacional Privado da Universidade de Barcelona.
O presente trabalho se enquadra na execuo do projeto de pesquisa subvencionado pelo
Ministrio da Educao e Cincia sobre A cooperao internacional de autoridades: no
mbito de famlia e de processo civil (SEJ2005-06646/JURI).
164
Partindo de tais ideias, consideramos oportuno dividir este trabalho em seis

tpicos: dessa forma, aps a Introduo, o segundo tpico tem por objetivo identificar
quais foram as origens comunitrias e, talvez, extracomunitrias da cooperao
judiciria penal e civil. As duas partes seguintes se estruturam simetricamente,
mas diferenciando-se em funo da matria de que tratam. Desse modo, a terceira
parte aborda a cooperao judiciria penal comeando pela apresentao das
estruturas orgnicas que contribuem para reforar e agilizar a referida cooperao
para terminar na descrio das normas que facilitam a sua incumbncia e cujo fim
ltimo consiste em implantar um espao europeu de liberdade, segurana e justia.
Nesse sentido, cooperao judiciria civil dedicamos a quarta parte, destacando,
em primeiro lugar, a estrutura orgnica por excelncia dedicada cooperao
judiciria civil no mbito europeu e, em segundo lugar, a normativa comunitria a
respeito. Logo em seguida, referir-nos-emos competncia prejudicial do Tribunal
de Justia das Comunidades Europeias (N.T.: este o termo usado nos textos
portugueses para se referir quela prejudicial que, a pedido dos tribunais dos
Estados-membros, quando aplicam o Direito Comunitrio, precisa ser decidida pelos
rgos jurisdicionais da Unio Europeia) como poder que garante a interpretao
e aplicao uniforme da normativa comunitria e europeia. Concluiremos o trabalho
com uma srie de consideraes finais.
II. CONSTRUO DA COOPERAO JUDICIRIA EUROPEIA LUZ DOS

TRATADOS CONSTITUTIVOS1
O artigo 2 do Tratado da Unio Europeia2 (doravante TUE) estabelece dentre

os objetivos que a Unio Europeia deve perseguir o de manter e desenvolver a
Unio como um espao de liberdade, segurana e justia em que seja garantida a
livre circulao de pessoas, bem como medidas adequadas a respeito do controle
1
Sobre a evoluo da cooperao judiciria em matria civil e comercial, vide, dentre outros:
A. BORRS, La cooperacin judicial en materia civil en el Tratado de Maastricht,
Perspectivas jurdicas actuales, Homenaje a Alfredo Snchez-Bella Carswell, Editora Centro
de Estudios Ramn Areces SA, 1995, p. 387-395; A. BORRS, Il Titolo IV del Trattato
dellUnione Europea, La cooperazione giudiziaria nellEuropa dei cittadini. Situazione
esistente prospettive di sviluppo (Speciale documenti giustizia - 1, 1996), p. 260-272; N.
GONZLEZ-CULLAR SERRANO, Aceleracin de la justicia civil en la Unin Europea,
Mecanismos de Cooperacin Judicial Internacional, 2006, p. 15-18; J.L. IGLESIAS
BUHIGUES, La cooperacin judicial internacional en materia civil, Cooperacin jurdica
internacional, Edio a cargo de S. LVAREZ GONZLEZ, J.R. REMACHA y TEJADA,
Coleo Escuela Diplomtica, 2001, n. 5, p. 47-58.
O desenvolvimento da cooperao judiciria penal pode-se consultar, dentre outros muitos,
in M. MURILLO y GARCA-ATANCE, La cooperacin jurdica internacional, Cuestiones
prcticas de Derecho internacional pblico y cooperacin jurdica internacional, Cuadernos
de Derecho Judicial, 1994, p. 359-449; La coopration en matire pnale au sein de lUnion
Europenne, EU - Copen Training Programme, 2007, p. 7-31; J.A. ZARAGOZA AGUADO,
Nuevos instrumentos de cooperacin judicial: la orden europea de detencin, Mecanismos
de Cooperacin Judicial Internacional, 2006, p. 87-92; A.M. LOURIDO RICO, La asistencia
judicial penal en la Unin Europea, Tirant lo Blanch, 2003, p. 21-44.
165
de fronteiras externas, asilo, imigrao e preveno e luta contra a delinquncia.3

Nesse espao de liberdade, segurana e justia convergem, de um lado, a
cooperao judiciria em matria civil e, de outro, a cooperao policial e judiciria
em matria penal. Pois bem, se o referido espao se apresenta como o nexo de
unio de tais campos, ao contrrio a sua colocao no contexto da Unio Europeia
dspar. Desse modo, enquanto a cooperao judiciria civil se localiza no mbito
ou pilar comunitrio (primeiro pilar da Unio Europeia), a cooperao judiciria
penal faz parte do chamado terceiro pilar da UE de natureza intergovernamental.
Todavia, nos ltimos tempos, certos autores no tm duvidado em qualificar a
cooperao policial e judiciria em matria penal como um mbito de atuao
hbrido a meio caminho entre o ordenamento comunitrio e a cooperao
propriamente intergovernamental.4
Em consequncia, tomando o espao de liberdade, segurana e justia
como ponto de partida e nexo de unio entre a cooperao judiciria civil e a
penal, esta parte do trabalho tem como finalidade levar a cabo uma reviso da
construo europeia, da cooperao judiciria europeia nas suas esferas civil e
penal luz dos Tratados Constitutivos da Unio Europeia e da Comunidade Europeia
(doravante CE). Para esse fim, partiremos da sua gnese em 1957, seguindo os
marcos mais destacveis at o momento. Por ltimo, centraremos brevemente a
nossa ateno no futuro.
Retrocedendo o olhar para o processo de convergncia europeia,
percebemos que, no incio, o Tratado da Comunidade Econmica Europeia,
assinado em Roma em 25 de maro de 1957, no previa a competncia da
2
Verso consolidada publicada no Dirio Oficial da Unio Europeia C 325, de 24 de dezembro
de 2002.
Deve-se ter em conta que, em 13 de dezembro de 2007, foi adotado o Tratado de Lisboa
pelo qual se modificam o Tratado da Unio Europeia e o Tratado Constitutivo da Comunidade
Europeia, de 13 de dezembro de 2007 (Dirio Oficial da Unio Europeia C 306, de 17 de
dezembro de 2007). Em conformidade com a nova redao do artigo 2 do Tratado da
Unio Europeia, a Unio Europeia oferecer aos seus cidados um espao de liberdade,
segurana e justia sem fronteiras internas, em que esteja garantida a livre circulao de
pessoas, bem como medidas adequadas em matria de controle das fronteiras externas,
asilo, imigrao e de preveno e luta contra a delinquncia.
Pois bem, foi o Tratado de Amsterd que, pela primeira vez, introduziu, dentre os objetivos
que a Unio Europeia devia perseguir, o de manter e desenvolver a Unio como um espao
de liberdade, segurana e justia. O Tratado de Amsterd foi adotado em 2 de outubro de
1997 e publicado no Dirio Oficial das Comunidades Europeias C 340, de 10 de novembro
de 1997.
3
Sobre o espao de liberdade, segurana e justia, vide, em carter geral: A. MANGAS
MARTN, D.J. LIN NOGUERAS, Instituciones y Derecho de la Unin Europea, Madri,
Tecnos, 3 ed., 2002, reimpresso em 2003, p. 683-707; A. VALLE, La refundicin de la
libre circulacin de personas, tercer pilar y Schengen: el espacio de libertad, seguridad y
justicia, Revista de Derecho Comunitario Europeo, 1998, n. 3, p. 41-78.
4
Sobre essa questo vide: J. SANTOS VARA, La aplicacin de la doctrina de la interpretacin
conforme a las decisiones marco. El acercamiento de la cooperacin policial y judicial en
materia penal al primer pilar. Comentario a la Sentencia del TJCE de 16 de junio de 2005,
asunto Pupino, Revista General de Derecho Europeo, n. 8, outubro 2005, p. 3; A. MANGAS
MARTN, D.J. LIN NOGUERAS, op. cit., p. 697.
166
Comunidade Europeia referente ao campo da cooperao judiciria, j que os

seus objetivos se centravam fundamentalmente em campos estritamente
econmicos. To-somente o ento artigo 220 do TCEE (atual artigo 293 do CE)
estabelecia a competncia dos Estados-membros para entabular negociaes a
fim de assegurar a seus nacionais, dentre outras vantagens, a simplificao das
formalidades de reconhecimento e de execuo das decises judiciais e dos laudos
arbitrais. De acordo com essa base jurdica, os Estados-membros apenas estavam
habilitados para celebrar convenes internacionais e, de acordo com ela, os
Estados-membros adotaram a Conveno de Bruxelas sobre competncia judicial
e reconhecimento de decises judiciais em matria civil e comercial, de 27 de
setembro de 1968.5 Desse modo, com base no mencionado artigo 220 do TCEE,
adotaram a Conveno relativa aos processos de insolvncia (N.T.: note-se que,
em espanhol, no se faz a diferena entre insolvncia e falncia), de 23 de novembro
de 1995 sem que chegasse a entrar em vigor.
Todavia, foi s no incio da dcada de noventa que um Tratado Fundacional
das Comunidades Europeias previu, de maneira expressa, as polticas de
cooperao judiciria em matria civil e de cooperao policial e judiciria em
matria penal. Nesse sentido, o Tratado de Maastricht6, cuja entrada em vigor se
deu em 1 de novembro de 1993, significou um marco fundamental no processo de
convergncia europeia; porque criou a Unio Europeia fundada, por um lado, sobre
as Comunidades Europeias (chamado de pilar comunitrio)7 e, por outro, os outros
dois pilares de natureza intergovernamental, quais sejam a Poltica Externa e de
Segurana comum (segundo pilar, Ttulo V do TUE) e a Cooperao em Matria de
Justia e de Assuntos Internos (JAI) (terceiro pilar, Ttulo VI do TUE). Estes dois
ltimos pilares perseguem tambm os objetivos da Unio (enumerados no Ttulo I
5
Dirio Oficial das Comunidades Europeias C 27 de 26 de janeiro de 1998.
O Regulamento n. 44/2001 do Conselho, de 22 de dezembro de 2000, relativo
competncia judicial, o reconhecimento e a execuo de decises judiciais em matria
civil e comercial veio substituir a referida Conveno de Bruxelas nas relaes entre todos
os Estados-membros, exceto a Dinamarca, de modo que, a respeito desta, a citada
Conveno de Bruxelas continuou em vigor. Pois bem, a Comunidade Europeia e a
Dinamarca adotaram, em 19 de outubro de 2005, o Acordo entre a Comunidade Europeia
e o Reino da Dinamarca relativo competncia judicial, ao reconhecimento e execuo
de decises em matria civil e comercial para efeito de estender a aplicao das disposies
do Regulamento n. 44/2001 e as suas normas de aplicao nas relaes entre a
Comunidade Europeia e a Dinamarca (Dirio Oficial da Unio Europeia L 299 de 16 de
novembro de 2005). De acordo com a Informao relativa data de entrada em vigor do
Acordo entre a Comunidade Europeia e o Reino da Dinamarca relativo competncia
judicial, o reconhecimento e a execuo de decises em matria civil e comercial (Dirio
Oficial da Unio Europeia L 94 de 4 de abril de 2007), o referido acordo entrou em vigor em
1 de julho de 2007.
6
Tratado de Maastricht, de 7 de fevereiro de 1992, publicado no Dirio Oficial das
Comunidades Europeias C 224 de 31 de agosto de 1992.
7
O primeiro pilar ou pilar comunitrio constitudo pela Comunidade Europeia e pela
Comunidade de Energia Atmica (25.03.1957). Anteriormente, o primeiro pilar integrava
tambm a Comunidade Econmica do Carvo e do Ao (18.04.1951), mas o seu prazo de
vigncia expirou em 27 de julho de 2002.
167
do TUE); embora, para isso, no utilizem instrumentos de integrao, mas de

cooperao intergovernamental, razo pela qual esto margem do sistema jurdico
prprio das Comunidades Europeias, ou seja, margem do Direito Comunitrio,
embora participem parcialmente do sistema institucional.8 E, nesse novo terceiro
pilar, instaurado pelo Tratado de Maastricht, achavam-se a cooperao judiciria
civil e penal.
Nesse contexto normativo, depois de o Tratado da Unio Europeia indicar,
no seu artigo B como um de seus objetivos o de desenvolver uma cooperao
estreita no mbito da justia e de assuntos internos, em seguida, o ento artigo K
do TUE enunciava expressamente a competncia dos Estados-membros na seara
da cooperao judiciria em matria civil (artigo K.1, 6 do TUE) e da cooperao
judiciria em matria penal (artigo K.1, 7 do TUE). Competncia que, na sua
vertente civil, poder-se-ia implementar por iniciativa de um Estado-membro ou da
Comisso e, na sua vertente penal, exercer-se-ia por iniciativa de qualquer Estado-
membro e que, em todo caso, culminaria com a celebrao de convenes
aprovadas pelo Conselho, que deveriam finalmente ser adotadas pelos Estados-
membros em conformidade com as suas respectivas normas constitucionais (artigo
K.3 do TUE).9
O citado artigo K.3 do TUE foi a base jurdica de vrias convenes
internacionais que poderamos classificar em funo do mbito de cooperao
judiciria a que pertencem. Assim, no que se refere cooperao judiciria em
matria civil, tiveram, como base jurdica, o referido artigo K.3 do TUE: a) a
Conveno sobre transmisso e intimao de documentos judiciais e extrajudiciais
em matria civil e comercial de 26 de maio de 1997 e b) a conveno relativa
competncia judicial, o reconhecimento e a execuo de decises judiciais em
matria matrimonial, de 28 de maio de 1998, porm sem nenhum deles chegar a
entrar em vigor.
Em relao cooperao judiciria penal, com base no artigo K.3 do TUE,
foram adotadas: a) a Conveno relativa luta contra atos de corrupo em que
estiverem implicados funcionrios das Comunidades Europeias ou dos Estados-
membros da Unio Europeia, de 26 de maio de 199710; b) a conveno sobre
decises de privao do direito de dirigir, de 17 de junho de 1988, e c) a conveno
entre os Estados-membros da Comunidade Europeia sobre a execuo das
condenaes penais estrangeiras, de 13 de novembro de 1991. As duas ltimas
convenes no chegaram a entrar em vigor.
Do mesmo modo, o citado artigo K.3 do TUE foi tambm a base jurdica da
Ao Comum do Conselho 96/277/JAI, de 22 de abril de 1996, para a criao de
um marco de intercmbio de magistrados de ligao (N.T.: conforme comunicao
com a autora, esta a traduo correta para magistrado de enlace, ou seja,
aquele funcionrio - juiz, magistrado ou promotor - que uma nao envia a outra,
8
A. MANGAS MARTN, D.J. LIN NOGUERAS, op. cit., p. 62.
9
J.L. IGLESIAS BUHIGUES, La cooperacin judicial internacional en materia civil, op.
cit., p. 51.
10
Boletim Oficial do Estado, de 28 de maro de 2006. No obstante, a sua entrada em vigor
ocorreu em 28 de setembro de 2005.
168
na qual exercer as suas funes - com base em acordos internacionais - de auxlio

para seu pas para fins de agilizar a cooperao internacional. Entretanto, a sua
presena no substitui a carta rogatria, mas serve para assegurar a sua correta e
mais rpida tramitao - palavras da prpria autora) que permita melhorar a
cooperao judiciria entre os Estados-membros da Unio Europeia11 aplicvel
aos dois campos substantivos da cooperao judiciria.
Paralelamente, mas margem da Unio Europeia, a Blgica, a Frana, a
Holanda, Luxemburgo e a Repblica Federal da Alemanha12 adotaram o Acordo de
Schengen relativo supresso gradual dos controles nas fronteiras comuns, de
14 de junho de 1985.13 O referido acordo foi complementado pela Conveno de
Aplicao do Acordo de Schengen, de 19 de junho de 1990.14 A finalidade de ambos
os acordos consistia, em primeiro lugar, em suprimir os controles nas fronteiras
internas do citado espao Schengen, para o qual se fazia necessrio adotar medidas
de cooperao judiciria internacional que permitissem paliar os riscos que a
supresso de referidos controles pudesse implicar e, em segundo lugar, harmonizar
medidas em matria de vistos e asilo.
O passo seguinte, no contexto que nos interessa, foi a entrada em vigor do
Tratado de Amsterd15 em 1 de maio de 1999. Esse Tratado introduziu como objetivo
da Unio Europeia, como ressaltamos, o de manter e desenvolver a Unio como
um espao de liberdade, segurana e justia, no qual esteja garantida a livre
circulao de pessoas, bem como medidas adequadas a respeito do controle das
fronteiras externas, asilo, imigrao e preveno e luta contra a delinquncia.
Nesse sentido, no que se refere cooperao judiciria civil e penal, esse Tratado
trouxe consigo uma reestruturao dos pilares sobre os quais a Unio Europeia se
edifica. Assim, a partir de sua perspectiva civil, o Tratado de Amsterd levou a
cabo aquela que se convencionou denominar de comunitarizao do Direito
11
Dirio Oficial das Comunidades Europeias L 105 de 27 de abril de 1996. A sua entrada em
vigor ocorreu em 27 de abril de 1996. A partir da perspectiva do ordenamento jurdico
espanhol, a disposio adicional primeira da Lei 16/2006, de 26 de maio, na qual se
regulamenta o Estatuto do Membro Nacional da Eurojust e as relaes com este rgo da
Unio Europeia (Boletim Oficial do Estado 126 de 27 de maio de 2006), veio revogar a
regulamentao que, dos magistrados de ligao, estabelecera a Lei 66/1997 de 30 de
dezembro, de medidas fiscais, administrativas e de ordem social.
12
Posteriormente, uniram-se ao Acordo de Schengen e sua Conveno de Aplicao: a
Itlia (1990); a Espanha e Portugal (1991); a Grcia (1992); a ustria (1995); a Dinamarca,
a Finlndia e a Sucia (1996). Inclusive, em 1996, juntaram-se a Islndia e a Noruega,
que no eram Estados-membros da Unio Europeia. Por outro lado, tanto a Irlanda como
o Reino Unido ficaram de fora do acordo, uma vez que ainda no o aprovaram. Todavia,
ambos os Estados tm a possibilidade de opt in em relao a algumas ou todas as
normas do acervo Schengen (N.T.: acervo como, na UE, est-se chamando a base
comum de direitos e obrigaes que vinculam todos os seus Estados-Membros). Sobre
isso, vide: La coopration en matire pnale au sein de lUnion Europenne, EU - Copen
Training Programme, 2007, p. 22-26.
13
Sua entrada em vigor se deu em 2 de maro de 1986.
14
Sua entrada em vigor se deu em 26 de maro de 1995.
15
Tratado de Amsterd, de 2 de outubro de 1997 (Dirio Oficial das Comunidades Europeias
C 340, de 10 de novembro de 1997).
169
Internacional Privado16, uma vez que atribuiu Comunidade, de maneira expressa,

competncia para adotar medidas no mbito da cooperao judiciria em matria
civil, em conformidade com o artigo 65 (artigo 61, c, do CE)17 com a finalidade de
atingir um espao de liberdade, de segurana e de justia.18 Desse modo, o campo
da cooperao judiciria em matria civil que, at esse momento, assentara-se
sobre a cooperao intergovernamental, passou a fazer parte do catlogo das
16
A bibliografia dedicada comunitarizao do Direito Internacional Privado vastssima,
tomem-se, como exemplos, os seguintes: J. BASEDOW, The communitarization of the
conflicts of laws under the Treaty of Amsterdam, Common Market Law Review, Junho de
2000, v. 37, n. 3, p. 687-708; J. BASEDOW, European conflict of laws under the Treaty of
Amsterdam, International conflict of laws for the Third Millennium, Essays in honor of
Friedrich K. Juenger, editado por Patrick J. Borchers e Joachim Zekoll, Transnational
Publishers, Inc. Ardsley, Nova Iorque, 2001, p. 175-192; A. BORRS, Derecho internacional
privado y Tratado de msterdam, Revista Espaola de Derecho Internacional, 1999-2, v.
LI, p. 383-426; A. BORRS, La comunitarizacin del Derecho internacional privado: pasado,
presente y futuro, Cursos de Derecho Internacional y Relaciones Internacionales de Vitoria-
Gasteiz, 2001, p. 285-318; A. BORRS, La proyeccin externa de la comunitarizacin del
Derecho internacional privado: los datos del problema, Revista Jurdica Espaola LA LEY,
2002, v. 5, p. 1657-1667; A. BORRS; Le Droit international priv communautaire: ralits,
problmes et perspectives davenir, Recueil des Cours, 2005, tomo 317, p. 421-466; M.
GARDEES SANTIAGO, El desarrollo del Derecho internacional privado tras el Tratado
de msterdam: los artculos 61 c) y 65 TCE como base jurdica, Revista de Derecho
Comunitario Europeo, 2002, v. 11, ano 6, p. 231-249; J.L. IGLESIAS BUHIGUES, La
cooperacin judicial en materia civil (CJC) antes y despus del Tratado de msterdam,
Revista General del Derecho, maio de 1998, n. 644, p. 5847-5862; Ch. KOHLER,
Interrogations sur les sources du droit international priv europen aprs le Trait
dAmsterdam, Revue Critique de Droit International Priv, 1999, n. 1, p. 1-30; Ch. KOHLER,
Le Droit international priv europen aprs le Trait dAmsterdam, Divenire sociale e
adeguamento del Diritto, Studi in onore di Francesco Capotorti, Giuffr Editore, Milo,
1999, p. 191-217; S. LEIBLE, A. STAUDINGER, El artculo 65 TCE: Carta blanca de la
Comunidad Europea para la unificacin del Derecho internacional privado y procesal?,
Anuario Espaol de Derecho Internacional Privado, 2001, p. 89-115; P.A. MIGUEL ASENSIO,
El Tratado de msterdam y el Derecho internacional privado, Revista Jurdica Espaola
LA LEY, 1998, v. 2, p. 1907-1909; P.A. MIGUEL ASENSIO, La evolucin del Derecho
internacional privado comunitario en el Tratado de msterdam, Revista Espaola de
Derecho Internacional, 1998-1, v. L, p. 373-376; F. POCAR, La comunitarizzazione del
diritto internazionale privato: una european conflict of laws revolution?, Rivista di Diritto
Internazionale Privato e Processuale, 2000, n. 4, p. 873-884.
17
Leve-se em conta que a competncia comunitria no campo da cooperao judiciria em
matria civil delimitada pelos princpios da subsidiariedade e da proporcionalidade (artigo
5 do CE). O primeiro deles significa que o poder legislativo que adotar as normas deve
ser aquele que mais perto dos cidados estiver. Nesse sentido, corresponde, em primeiro
lugar, aos Estados-membros adotar as medidas dirigidas a regulamentar as relaes entre
indivduos. Na sua falta, a Comunidade dever assumir essa funo. Portanto a interveno
institucional est submetida a um teste de eficcia, j que a Comunidade s poder exercer
a sua competncia normativa quando esta for mais eficaz do que a atuao estatal para
atingir o fim comunitrio previsto. Por outro lado, em conformidade com o princpio da
proporcionalidade, Nenhuma ao da Comunidade exceder o necessrio para atingir os
objetivos do presente Tratado.
18
A respeito disso, vide o artigo 2 do TUE e o que dissemos no comeo do presente tpico.
170
chamadas competncias compartilhadas entre a Comunidade Europeia e os

Estados-membros mediante a transferncia dessa matria do Ttulo VI do TUE
(terceiro pilar da Unio Europeia) para o Ttulo IV do CE (primeiro pilar da Unio
Europeia), que tem como ttulo Vistos, asilo, imigrao e outras polticas
relacionadas livre circulao de pessoas.
Isso teve como resultados, dentre outros, certas convenes internacionais
celebradas anteriormente entre os Estados-membros serem transformadas em
instrumentos de integrao comunitria como ocorreu, por exemplo, com a
Conveno de Bruxelas sobre competncia judicial e reconhecimento de decises
judiciais em matria civil e comercial, de 27 de setembro de 1968; a Conveno
relativa aos Processos de Insolvncia, de 23 de novembro de 1995; a Conveno
sobre Transmisso e Intimao de documentos judiciais e extrajudiciais em matria
civil e comercial, de 26 de maio de 1997, e, por ltimo, a Conveno relativa
competncia judicial, ao reconhecimento e execuo de decises judiciais em
matria matrimonial, de 28 de maio de 1998. Aps a comunitarizao do Direito
Internacional Privado, todos eles adotaram a forma de regulamentos comunitrios
adotada pelo Conselho, transformando-se respectivamente no Regulamento n.
44/2001 do Conselho, de 22 de dezembro de 2000, relativo competncia judicial,
ao reconhecimento e execuo de decises judiciais em matria civil e
comercial19; o Regulamento n. 1346/2000 do Conselho, de 20 de maio de 2000,
sobre processos de insolvncia20; o Regulamento n. 1348/2000 do Conselho, de
29 de maio de 2000, relativo intimao e transmisso dentro de Estados-
membros de documentos judiciais e extrajudiciais em matria civil ou comercial21
e o Regulamento n. 2201/2003 do Conselho, de 27 de novembro de 2003, relativo
competncia, ao reconhecimento e execuo de decises judiciais em matria
matrimonial e de responsabilidade parental no qual se revoga o anterior
Regulamento n. 1347/2000.22
De resto, o Tratado de Amsterd manteve a base jurdica constituda pelo
anterior artigo 220 do TCEE que, em consequncia da renumerao provocada
pelo Tratado, passou a ser o artigo 293 do CE.
Por conseguinte, tendo-se desmarcado a cooperao judiciria civil do
terceiro pilar, este passou a incluir apenas, como o seu ttulo indica, a Cooperao
policial e judiciria em matria penal que manteve a sua natureza
intergovernamental com a possibilidade de, se assim o acordarem as instituies
comunitrias, essa matria poder passar a formar parte do primeiro pilar comunitrio
(artigo 42 do TUE).23
19
Dirio Oficial das Comunidades Europeias L 12 de 16 de janeiro de 2001 e suas posteriores
modificaes.
20
Dirio Oficial das Comunidades Europeias L 160 de 30 de junho de 2000.
21
22
Dirio Oficial da Unio Europeia L 338 de 23 de dezembro de 2003.
23
Com base no artigo 42 do TUE: O Conselho poder decidir unanimemente, por iniciativa
da Comisso ou de um Estado-membro, ante consulta ao Parlamento Europeu, que as
aes nos mbitos contemplados no artigo 29 sejam includas no ttulo IV do Tratado
Constitutivo da Comunidade Europeia, determinando as condies de votao que lhe
corresponderem. O Conselho recomendar a adoo dessa deciso por parte dos Estados-
membros em conformidade com as suas respectivas normas constitucionais.
171
Por outro lado, as modificaes do Tratado de Amsterd tambm atingiram

o acervo Schengen que, recordemos, at esse momento permanecera margem
do mbito europeu. Nesse sentido, mediante o Protocolo pelo qual se integra o
acervo Schengen, no mbito da Unio Europeia24, ao Tratado de Amsterd, uma
parte do acervo Schengen foi integrada ao mbito europeu25 e foi distribuda, em
funo da matria, entre o primeiro e o terceiro pilar. Para tais efeitos, o Conselho
adotou a deciso 1999/436/CE do Conselho, de 20 de maio de 1999, no qual se
determina, em conformidade com as disposies pertinentes do Tratado Constitutivo
da Comunidade Europeia e do Tratado da Unio Europeia, a base jurdica de cada
uma das disposies ou decises que constituem o acervo Schengen.26
Por ltimo, o Tratado de Amsterd ofereceu a possibilidade, aos Estados-
membros interessados, de estreitarem seus vnculos de integrao jurdica, de
criarem uma cooperao reforada nesse campo.
Enfim, o Tratado de Amsterd implantou os alicerces sobre os quais o sistema
atual repousa. Pouco tempo depois o chamado Plano de Ao de Viena do
Conselho e da Comisso, de 3 de dezembro de 1998, sobre a melhor maneira de
aplicar as disposies do Tratado de Amsterd relativas criao de um espao
de liberdade, segurana e justia27 estabeleceu os objetivos prioritrios para os
prximos cinco anos e um calendrio de medidas necessrias para a realizao
desse espao de liberdade, segurana e justia previsto pelo Tratado de Amsterd.28
Em seguida, o Conselho de Chefes de Estado e de Governo reunidos em Tampere
(15 e 16 de outubro de 1999) acordou uma srie de concluses para a
implementao do referido espao europeu. Dentre as quais, caberia destacar,
por um lado, a proclamao do princpio do reconhecimento mtuo como a pedra
angular da cooperao judiciria em matria civil e penal na Unio29 e, por outro,
a solicitao, ao Conselho, de levar a cabo a criao da Eurojust.30
24
Dirio Oficial das Comunidades Europeias C 340 de 10 de novembro de 1997.
25
Os artigos 4 e 5 do protocolo estabelecem o regime particular que envolve a Irlanda e o
Reino Unido, caracterizado pelo opt in, em virtude do qual qualquer desses dois Estados
poder solicitar, a qualquer momento, participar de alguma ou de todas as disposies
desse acervo (artigo 4 do protocolo).
26
Dirio Oficial das Comunidades Europeias L 176 de 10 de julho de 1999. Desse modo,
deve-se levar em conta a deciso 1999/435/CE do Conselho, de 20 de maio de 1999,
sobre a definio do Acordo de Schengen para efeito de determinar, em conformidade
com as disposies pertinentes do Tratado Constitutivo da Comunidade Europeia e do
Tratado da Unio Europeia, a base jurdica de cada uma das disposies ou decises que
constituem esse acervo (Dirio Oficial das Comunidades Europeias L 176 de 10 de julho
de 1999).
27
Dirio Oficial das Comunidades Europeias, C 19 de 23 de janeiro de 1999.
28
Vide a primeira parte do Plano de Ao de Viena do Conselho e da Comisso, de 3 de
dezembro de 1998, sobre a melhor maneira de aplicar as disposies do Tratado de
Amsterd relativas criao de um espao de liberdade, segurana e justia.
29
33 das Concluses da Presidncia, Conselho Europeu de Tampere, 15 e 16 de outubro
de 1999.
30
46 das Concluses da Presidncia, Conselho Europeu de Tampere, 15 e 16 de outubro
de 1999.
172
Aps a expirao do programa de Tampere, o Conselho Europeu de Bruxelas,

celebrado nos dias 4 e 5 de novembro de 2004, adotou o Programa de Haia com
o fim de continuar o trabalho iniciado pelo programa que o precedeu e consolidar
o espao de liberdade, segurana e justia.31 Nesse Conselho Europeu, foi passado
Comisso o encargo de adotar um Plano de Ao no qual figurassem propostas
de aes concretas para consolidar a liberdade e reforar a segurana e a justia
na Unio Europeia. Tudo isso acompanhado de um calendrio para a adoo e
aplicao das referidas propostas. Tendo assumido esse encargo, o Conselho e a
Comisso adotaram o Plano de Ao do Conselho e da Comisso no qual se
aplica o Programa de Haia de fortalecimento da liberdade, da segurana e da
justia na Unio Europeia.32
A ltima modificao dos tratados fundacionais se deu mediante o Tratado de
Nice de 26 de fevereiro de 200133 cuja entrada em vigor ocorreu em 1 de fevereiro de
2003. Pois bem, diferentemente de seus antecessores, esse tratado introduziu poucas
alteraes no mbito europeu e, em particular, no contexto da cooperao judiciria
civil e penal e da cooperao policial. Dentre elas poderiam destacar-se, de um
lado, a ampliao do processo de codeciso nas matrias compreendidas no Ttulo
IV do Tratado da CE, salvo algumas excees (artigo 251 da CE)34 e, por outro, a
incluso da referncia expressa Eurojust no artigo 31 do TUE.
Como concluso do que acabamos de expor, por um lado, a cooperao
judiciria em matria civil est integrada ao primeiro pilar comunitrio e, por outro, a
cooperao policial e judiciria em matria penal constitui-se no mbito prprio do
terceiro pilar intergovernamental. Essa diferena relativa competncia de tais polticas
a causa de os instrumentos normativos que desenvolvem ambas as reas serem de
natureza diversa. Enquanto as instituies comunitrias adotam instrumentos de
integrao para desenvolver a cooperao judiciria em matria civil (regulamentos,
diretivas, decises, recomendaes e pareceres), nesse sentido, o desenvolvimento
normativo da cooperao judiciria, em matria penal, realiza-se mediante a adoo
de decises-quadro (N.T.: termo utilizado na jurisprudncia portuguesa para
decisin marco), decises, posturas comuns e normas convencionais.
31
O Programa de Haia: Consolidao da liberdade, da segurana e da justia na Unio
Europeia inclui-se como anexo s Concluses da Presidncia, do Conselho Europeu de
Bruxelas de 4 e 5 de novembro de 2004.
32
Dirio Oficial das Comunidades Europeias, C 198 de 12 de agosto de 2005.
33
Dirio Oficial das Comunidades Europeias, C 80, de 10 de maro de 2001.
34
Em relao rea de cooperao judiciria em matria civil, o Tratado de Nice modificou
o processo de adoo de normas de Direito Derivado pelo Conselho, ao acrescentar o
5 ao artigo 67 do CE, em virtude do qual assentou o processo de codeciso (artigo 251 do
CE) para a adoo de normas no mbito do Direito Internacional Privado, exceto no Direito
de Famlia, no qual a unanimidade se consolidou. Acerca disso, vide, dentre outros: J.D.
GONZLEZ CAMPOS, Diversification, spcialisation, flexibilisation et matrialisation des
rgles de Droit international priv, Recueil des Cours, 2000, tomo 287, p. 130; A.
QUIONES ESCMEZ, Compatibilidad de la norma de conflicto relativa a los efectos del
divorcio con el Derecho comunitario, Revista de Derecho Comunitario Europeo, 2001, n.
10, p. 647; A. BORRS, Efectos respecto a terceros del ejercicio de competencia por la
Comunidad Europea en el mbito del Derecho internacional privado, Revista Jurdica de
la Universidad de La Laguna. Homenaje al Prof. Antonio Prez Voituriez, 2001, v. 1, p. 114.
173
Pois bem, recentemente trs acrdos do Tribunal de Justia das

Comunidades Europeias (doravante TJCE) aprimoraram as diferenas entre o
primeiro e o terceiro pilar da Unio Europeia, procedendo a uma certa aproximao
entre eles no que se refere a questes pontuais. Referimo-nos ao acrdo do
caso Maria Pupino, de 16 de junho de 2005 (processo n. C-105/03), ao acrdo
do caso Comisso/Conselho, de 13 de setembro de 2005 (processo n. C-176/03)
e ao acrdo do caso Comisso/Conselho, de 23 de outubro de 2007 (processo
n. C-440/05). O primeiro deles aborda a extenso dos princpios de cooperao
leal e de interpretao conforme o contexto do terceiro pilar no sentido de analisar
a aplicao desses princpios Deciso-Quadro 2001/220/JAI do Conselho, de 15
de maro de 2001, relativa ao estatuto da vtima no processo penal. Com isso, a
equiparao entre diretivas comunitrias e decises-quadro aumenta.35 Por outro
lado, o acrdo do caso Comisso/Conselho lana a questo da competncia da
Comunidade Europeia em matria de Direito Penal.36 Nesse sentido, o Tribunal de
Luxemburgo, depois de afirmar que a Comunidade no competente em matria
de Direito Penal nem em matria de Direito Processual Penal37, acrescenta que
isso no bice para o legislador comunitrio adotar medidas relacionadas ao
Direito Penal dos Estados-membros que achar necessrias para garantir a plena
efetividade das normas que prolatar em matria de proteo meio ambiental;
quando a aplicao, por parte das autoridades nacionais competentes para
sanes penais efetivas, proporcionais e dissuasivas, constituir-se numa medida
indispensvel para combater os graves atentados contra o meio ambiente.38 Pois
bem, se o acrdo do TJCE se cinge ao mbito meio ambiental, a Comisso
adotou o Comunicado da Comisso ao Parlamento Europeu e ao Conselho sobre
as consequncias do acrdo do Tribunal de 13/09/2005 prolatado no processo
C-176/03 (Comisso contra o Conselho)39 em que estende a referida deciso a
outras polticas comuns e s liberdades comunitrias. Por ltimo, na linha do
acrdo do caso Comisso/Conselho, de 13 de setembro de 2005, caberia
35
Comentaram o acrdo do caso Maria Pupino, dentre muitos: J. SANTOS VARA, op. cit.,
p.23 .; D. SARMIENTO, Un paso ms en la constitucionalizacin del tercer pilar de la
Unin Europea. La sentencia Maria Pupino y el efecto de las decisiones marco, Revista
Electrnica de Estudios Internacionales, 2005, n. 10, p. 32; A. SANTAMARA DACAL,
Dos ejemplos de comunitarizacin del tercer pilar, Noticias de la Unin Europea, junho
2007, n. 257, p. 120-121; J.F. CASTILLO GARCA, La comunitarizacin del tercer pilar:
un paso necesario para la consolidacin del espacio penal europeo, Revista General de
Derecho Europeo, outubro 2006, n. 11, p. 7-9.
36
Comentando o acrdo do caso Comisso/Conselho, vide, dentre outros: M. CAMPINS
ERITJA, Revista Jurdica de Catalunya, 2007, n. 1, p. 276-281; A. CEBADA ROMERO, La
competencia penal de la CE en materia de proteccin del medio ambiente. Comentario a
la Sentencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas, de 13 de setembro de
2005, C-176/03, Comisin/Consejo, Revista General de Derecho Europeo, fevereiro 2006,
n. 9, p. 19; C. HAGUENAU-MOIZARD, Vers une harmonisation communautaire du droit
pnal?, Revue Trimestrielle de Droit Europen, 2006, n. 2, p. 369-389; A. SANTAMARA
DACAL, op. cit., p. 121-123; J.F. CASTILLO GARCA, op. cit., p. 23-31.
37
47, ATJCE (N.T. acrdo do TJCE, pois no original STJCE, i.e., sentencia) de 13 de
setembro de 2005, caso Comisso/Conselho, processo C-176/03.
38
48, ATJCE, de 13 de setembro de 2005, Comisso/Conselho, processo C-176/03.
39
COM(2005) 583 final.
174
destacar o ltimo dos acrdos enumerados, o caso Comisso/Conselho, de 23

de outubro de 2007, prolatado tambm em matria meio ambiental.
Em suma, a interpretao desenvolvida pelo Tribunal de Luxemburgo nos
dois citados acrdos conduziu a doutrina a propugnar a aproximao entre o
primeiro e o terceiro pilar da Unio Europeia.40
Por outro lado, aps a infrutfera implantao do tratado no qual se estabelece
uma Constituio para a Europa, de 30 de setembro de 200341, o futuro nos concedeu
a adoo do Tratado de Lisboa no qual so modificados o Tratado da Unio Europeia
e o Tratado Constitutivo da Comunidade Europeia, de 13 de dezembro de 200742
(doravante Tratado de Lisboa). Nesse sentido, esse novo Tratado de Lisboa
estabelece que A Unio se fundamenta no presente Tratado e no Tratado de
Funcionamento da Unio Europeia (doravante denominados os Tratados). Ambos
os tratados tm o mesmo valor jurdico. A Unio substituir e suceder a Comunidade
Europeia (artigo 1.3 do TUE). O referido tratado suprime a estrutura da UE edificada
sobre trs pilares, de modo que a cooperao judiciria em matria penal e em
matria civil acaba convergindo para o sistema comunitrio. Ambas as matrias esto
contidas no ttulo IV do Tratado de Funcionamento da Unio Europeia (atual Tratado
da CE) de nova denominao Espao de Liberdade, Segurana e Justia. A
disposio que encabea esse ttulo proclama a competncia da Unio Europeia
sobre cooperao judiciria penal e civil (artigo 61, 3 e 4 respectivamente) para,
em seguida, passar para a sua regulamentao em diferentes captulos. Desse modo,
enquanto o captulo 3 dedicado cooperao judiciria em matria civil, o captulo
4 se ocupa da cooperao judiciria em matria penal.43
40
Em relao a essa questo, vide quaisquer dos comentrios citados nas notas acima 35
e 36.
41
Dirio Oficial da Unio Europeia, C 310, de 16 de dezembro de 2004. O Tratado no qual se
estabelecia uma Constituio para a Europa, de 30 de setembro de 2003, tambm
contemplava a modificao da estrutura da Unio Europeia mediante a supresso dos
trs pilares, reagrupando a cooperao judiciria em matria civil e penal, bem como a
cooperao penal, no seio da Unio Europeia (artigos III-269 a III-277).
42
Dirio Oficial da Unio Europeia, C 306, de 17 de dezembro de 2007.
43
No entanto, a natureza da cooperao judiciria penal foi levada em conta no Tratado de
Lisboa, j que, conforme o seu artigo 69, B 3: Quando um membro do Conselho
considerar que um projeto de diretiva contemplado nos 1 ou 2 afeta aspectos
fundamentais do seu sistema de justia penal, poder solicitar que o projeto (N.T.: termo
usado na traduo portuguesa do Tratado) seja remetido ao Conselho Europeu, caso em
que ficar suspenso o processo legislativo ordinrio. Ante a deliberao e, no caso de se
atingir consenso, o Conselho Europeu, no prazo de quatro meses a partir da suspenso,
devolver o projeto ao Conselho, pondo fim, com isso, suspenso do processo legislativo
ordinrio.
Se no houver acordo dentro desse mesmo prazo e, pelo menos, se nove Estados-membros
quiserem estabelecer uma cooperao reforada com base no projeto de diretiva de que se
tratar, comunic-lo-o ao Parlamento Europeu, ao Conselho e Comisso. Nesse caso, a
autorizao para iniciar a cooperao reforada a que se referem o 2 do artigo 10 do
Tratado da Unio Europeia e o 1 do artigo 280, D, do presente Tratado, considerar-se-
concedida e aplicar-se-o as disposies relativas cooperao reforada.
Nesse sentido, o captulo 5 do Tratado de Funcionamento da Unio Europeia regulamenta
a cooperao policial.
175
III. A COOPERAO JUDICIRIA EM MATRIA PENAL
Com base no processo de construo da cooperao judiciria europeia,

no presente tpico, dispomo-nos a abordar, por um lado, os mecanismos orgnicos
utilizados para reforar a cooperao judiciria penal no espao judicirio europeu
e, por outro, a exposio da normativa que, em matria de cooperao judiciria
penal, foi adotada at o momento no mbito europeu.
A supresso das fronteiras comuns, no territrio europeu, desencadeou,
como efeito negativo, o aumento e desenvolvimento da delinquncia transnacional.
Esse dado foi o fator determinante que contribuiu para forjar a convico, nas
instituies comunitrias e nos prprios Estados-membros, de criar dispositivos
de cooperao judiciria penal encarregados de salvaguardar a segurana e os
direitos fundamentais dos cidados, evitando a impunidade delitiva.
A gnese do processo de construo orgnica da citada cooperao
judiciria se acha na criao, pela Ao Comum 96/227/JAI, de 22 de abril de
1996, de um marco de intercmbio de magistrados de ligao que permita melhorar
a cooperao judiciria entre os Estados-membros da Unio Europeia.44 Esse marco
de intercmbio abrange conjuntamente o mbito civil e penal. Assim sendo, o
aparecimento de novos problemas vinculados evoluo e intensificao do
processo de convergncia europeia impulsionou a criao de organismos de
cooperao judiciria especializados que pudessem articular os processos
convenientes para dar respostas a esses problemas. Nessa conjuntura, caberia
destacar a criao da Rede Judiciria Europeia mediante a Ao Comum 98/428/
JAI, de 29 de junho de 1998, adotada pelo Conselho com base no artigo K.3 do
TUE45 (doravante Ao Comum 1998) e, posteriormente, a criao da Eurojust
para reforar a luta contra as formas graves de delinquncia por meio da deciso
n. 2002/187/JAI do Conselho, de 28 de fevereiro de 2002.46
Na sequncia, abordaremos cada um dos organismos enunciados,
destacando as suas caractersticas principais bem como a interao que
apresentam entre si.
A. Estruturas orgnicas dedicadas cooperao judiciria penal47
44
Dirio Oficial das Comunidades Europeias L 105, de 27 de abril de 1996.
Sobre as funes que os magistrados de ligao desempenham vide, L. RODRGUEZ SOL,
Los magistrados de enlace, Revista Jurdica Espaola LA LEY, 2000, D-136, p. 1590-
1596; J. TIRADO ESTRADA, Mecanismos prcticos de organizacin y coordinacin de la
cooperacin judicial en la Unin Europea. Especial referencia a Eurojust, Estudios
Jurdicos. Ministerio Fiscal, IV-2002, p. 557-562.
45
Dirio Oficial das Comunidades Europeias L 191 de 7 de julho de 1998.
46
Dirio Oficial das Comunidades Europeias L 63 de 6 de maro de 2002.
47
Alm do mais, levem-se em conta, por um lado, a Rede Europeia de Formao Judicial
(www.ejtn.eu) criada em 13 de outubro de 2000 e, por outro, a Iniciativa (2002/C 242/09)
do Reino da Blgica com vistas adoo da deciso do Conselho em que se cria uma
rede europeia de pontos de contato nacionais para a justia reparadora (Dirio Oficial das
Comunidades Europeias, C 242, de 8 de outubro de 2002).
176
A.1 A Rede Judiciria Europeia Penal (Rede Penal)48
O objeto deste tpico consiste, em primeiro lugar, em abordar a composio

da Rede Penal para ento expor as funes que esta desempenha por meio de
seus membros e terminar na descrio do seu funcionamento. O pano de fundo
desse sucinto repasse da estrutura da Rede Penal no outro alm de mostrar a
sua contribuio para a melhora e agilizao da cooperao judiciria penal para
atingir o objetivo da Unio Europeia enunciado no mencionado artigo 2 do TUE,
isto , o de conseguir e manter um espao de liberdade, segurana e justia.
A.1.1 Composio e funes da Rede Penal
Com base no estabelecido no artigo 2 da Ao Comum 1998, formam parte

da Rede Penal: a) as autoridades centrais responsveis pela cooperao judiciria
internacional, as autoridades judicirias ou outras autoridades competentes que
tiverem responsabilidades especficas no mbito da cooperao internacional; b)
um ou mais pontos de contato designados por cada Estado-membro; c) os
magistrados de ligao; e d) um ponto de contato designado pela Comisso para
as reas que forem da sua competncia.
Em relao designao dos pontos de contato, a Ao Comum de 1998
guarda silncio a respeito; portanto, a Presidncia do Conselho e a Secretaria da
Rede Penal lanaram essa questo no relatrio que elaboraram, cumprindo a ordem
que figura no artigo 12 da Ao Comum de 1998, em virtude da qual o Conselho
dever avaliar o funcionamento da Rede Penal com uma frequncia trienal. Desse
modo, a Presidncia do Conselho e a Secretaria da Rede Penal elaboraram e
adotaram, em maro de 2005, o referido relatrio sobre a avaliao do seu
funcionamento durante o perodo de 2002-2004.49 Nele, ps-se de manifesto a
disparidade numrica na designao dos pontos de contato entre os Estados-
membros da Unio Europeia.50 Circunstncia que, em certas ocasies, dificulta a
tomada de posies unitrias em cada pas. Por isso que os autores do relatrio
recomendaram aos pontos de contato a designao de um deles, em cada Estado-
membro, que desempenhasse trabalhos de coordenao interna para efeito de
resultar, de cada Estado-membro, uma posio unitria e, portanto, evitarem-se
contradies entre os pontos de contato pertencentes a um mesmo Estado-membro.
No que se refere s funes dos pontos de contato, estas giram ao redor do
objetivo primordial que a Rede Penal persegue e que no outro alm de atingir
uma melhor e mais fluida cooperao judiciria entre os Estados-membros da Unio
48
A Rede Penal conta com um site que pode ser consultado em: http://www.ejn-
crimjust.europa.eu/.
Sobre a Rede Penal vide, dentre outros: A. GALCO PECO, La Red Judicial Europea y los
nuevos instrumentos de agilizacin y coordinacin, Estudios Jurdicos. Ministerio Fiscal,
IV-2002, p. 391-398; J. TIRADO ESTRADA, op. cit., p. 462-568.
49
Documento 6724/1/05, REV 1, LIMITE, EJN 10. Bruxelas, 9 de maro de 2005.
50
J. TIRADO ESTRADA assinala, como ponto fraco da Rede Penal, a sua composio
descentralizada, op. cit., p. 567-568.
177
Europeia com o fim de conseguir e manter um espao de liberdade, segurana e

justia. Nesse sentido, os pontos de contato servem de intermedirios ativos no
mbito da cooperao judiciria. Para tais efeitos, exercem a sua incumbncia,
servindo tanto s autoridades judiciais e a outras autoridades competentes em
seus respectivos pases quanto aos pontos de contato e autoridades judiciais de
outros Estados-membros com o fim de estabelecer contatos os mais diretos
possveis. Inclusive, prestam a sua ajuda s autoridades e pontos de contato
mencionados para elaborar requerimentos de cooperao judiciria de forma eficaz
ou para melhorar a cooperao judiciria em geral. Por ltimo, os pontos de contato
facilitaro a coordenao da cooperao judiciria nos casos em que vrios pedidos
de autoridades judiciais de um Estado-membro exigirem uma execuo coordenada
noutro Estado-membro (artigo 4 da Ao Comum de 1998).
No mbito de suas funes, o relatrio da Presidncia do Conselho e da
Secretaria da Rede, de 2005, destacou a operacionalidade dos contatos informais
entre os pontos de contato para agilizar a cooperao judiciria, apesar de ainda
se revelarem insuficientes para trabalhar na luta contra o crime organizado. Nesse
sentido, os autores do relatrio recomendaram o estabelecimento de um frum de
discusso onde se pudessem debater os problemas de natureza judiciria
europeia.51
No exerccio das suas funes, os pontos de contato contam com um site52
em que esto identificados, de maneira atualizada, os pontos de contato designados
por cada Estado-membro. Inclusive, esse site engloba toda a informao jurdica e
prtica relativa aos sistemas judicirios e processuais de cada um dos Estados-
membros e os textos dos instrumentos aplicveis matria (vide o artigo 8 da
Ao Comum de 1998). Por ltimo, nele localiza-se um Atlas que alberga a
identificao das autoridades competentes, em cada Estado-membro, para receber
e executar os requerimentos de auxlio judicial. A veracidade e exatido do contedo
do site da Rede Penal so de responsabilidade dos Estados-membros (artigo 9
da Ao Comum de 1998). Todavia o relatrio da Presidncia do Conselho e da
Secretaria da Rede, de 2005, ps de manifesto as carncias que ainda cercavam
no s a pgina da internet da Rede Penal, mas tambm o Atlas nesses momentos.53
Por outro lado, a partir da perspectiva do ordenamento jurdico espanhol, o
Conselho Geral do Poder Judicirio (doravante CGPJ) elaborou o chamado
Pronturio de Auxlio Judicial Internacional em matria penal54 que constitui um
guia prtico na matria. Nesse guia, constam, de um lado, os instrumentos
normativos sobre cooperao judiciria internacional em matria penal em vigor
na Espanha e, de outro, a identificao do membro espanhol integrante da Eurojust
51
Relatrio de avaliao da Rede Penal da Presidncia do Conselho e da Secretaria da
Rede Penal, maro 2005, p. 37.
52
O site da Rede Penal est disponvel em: http://www.ejn-crimjust.europa.eu/.
53
Rede Penal, maro 2005, p. 36.
54
O Pronturio de Auxlio Judicial Internacional, em matria penal, est acessvel em: http:/
/www.poderjudicial.es.
178
e dos pontos de contato da Rede Penal55, da Rede Judiciria Europeia em matria

civil e comercial e da Rede Ibero-americana de Cooperao Judiciria em matria
civil e penal. Sobre cada um deles, foram publicados todos os seus dados para
facilitar o seu contato cuja reviso e atualizao so realizadas trimestralmente.
A.1.2 Funcionamento da Rede Penal
O funcionamento da Rede Penal est delineado pelo artigo 3 da Ao

Comum de 1998 que a estrutura com base em duas modalidades. A primeira delas
se assenta sobre as relaes diretas entre os pontos de contato para efeito de
exercer as funes que lhes compete. A segunda modalidade consiste na
participao dos membros da Rede Penal em reunies peridicas cujo objetivo ,
de um lado, o de se constituir num frum de debate para tratar das dificuldades
que os Estados-membros enfrentam no contexto da cooperao judiciria, em
particular, no que concerne aplicao dos instrumentos normativos adotados no
mbito da Unio Europeia e, por outro, permitir que os pontos de contato se
conheam e intercambiem a sua experincia, em particular, no tocante ao
funcionamento da rede (artigo 5 da Ao Comum de 1998).
A periodicidade de ditas reunies est vinculada s necessidades
observadas pelos seus membros (artigo 6 da Ao Comum de 1998). Todavia, na
prtica, os pontos de contato vm se reunindo pelo menos semestralmente.56
Por ltimo, a Ao Comum de 1998 (artigo 3, c) prev que a Rede Penal
funcione com a ajuda de uma rede de telecomunicaes. No obstante, o Relatrio
da Presidncia do Conselho e da Secretaria da Rede, de 2005, indicou que o
citado sistema de telecomunicaes ainda no fora adotado at a data da redao
do Relatrio.57
A.2 Eurojust58
55
A Espanha tem doze pontos de contato distribudos da seguinte maneira: dois pontos de
contato no CGPJ (um vogal e o Chefe do Servio de Relaes Internacionais), dois no Ministrio
da Justia (a Subdiretora Geral de Cooperao Jurdica Internacional e o Chefe da rea
de Auxlio Judicial), um magistrado de ligao em Rabat (destinado ao Ministrio da Justia
e designado para a misso diplomtica), um no Tribunal Superior de Justia de Mrcia,
cinco na Promotoria Geral do Estado e um na Promotoria do Tribunal Provincial de Mlaga.
Em relao sua identificao pode-se consultar o Pronturio de Auxlio Judicial
Internacional penal elaborado pelo CGPJ acessvel em: http://www.poderjudicial.es.
56
J. TIRADO ESTRADA, op. cit., p. 564.
57
Rede Penal, maro 2005, p. 42-43.
58
A Eurojust tem, sua disposio, um site acessvel em: http://www.eurojust.europa.eu/.
Sobre a Eurojust vide, dentre outros, R. JIMNEZ, Eurojust, un paso ms en el espacio
europeo de libertad, seguridad y justicia, Derecho penal supranacional y cooperacin
jurdica internacional, Cuadernos de Derecho Judicial, XIII-2003, p. 417-448; J. TIRADO
ESTRADA, op. cit., p. 569-618. Nesse sentido, para uma viso crtica da operatividade da
Eurojust vide, B. SCHNEMANN, Peligros para el Estado de Derecho a travs de la
europeizacin de la administracin de justicia penal?, El derecho procesal penal en la
Unin Europea, Tendencias actuales y perspectivas de futuro, T. ARMENTA DEU, F.
GASCN INCHAUSTI (Coord.), Colex, 2006, p. 30-32.
179
Em estreita colaborao com a Rede Penal, trabalha a Eurojust. Como

destacamos anteriormente, o Conselho Europeu de Tampere, celebrado nos dias
15 e 16 de outubro de 1999, acolheu o pedido dirigido ao Conselho de criar a
Eurojust. Esse propsito foi complementado pelo Tratado de Nice, de 2001, que,
no seu articulado, introduziu uma referncia expressa s funes de que foi
encarregada a Eurojust. Assim, o ento artigo 31.2 do TUE59 destacava trs esferas
de atuao da Eurojust: a) seu papel na coordenao entre as autoridades nacionais
dos Estados-membros encarregadas da punio do delito; b) sua contribuio nas
investigaes relativas a questes de delinquncia transfronteiria grave,
especialmente em casos de delinquncia organizada, levando em conta, em
particular, as anlises da Europol; e, por ltimo, c) sua contribuio para facilitar a
execuo das cartas rogatrias e dos pedidos de extradio em colaborao com
a Rede Penal. Por ltimo, no Conselho Europeu de Laeken, celebrado nos dias 14
e 15 de dezembro de 2001, insistiu-se de novo na importncia da sua criao.60
Finalmente, o Conselho fundou a Eurojust mediante a Deciso 2002/187/JAI
de 28 de fevereiro de 2002 na qual se cria a Eurojust para reforar a luta contra
formas graves de delinquncia61 (doravante, deciso da Eurojust), no sem antes
ter adotado, no final de 2000, a deciso na qual se cria uma Unidade Provisria de
Cooperao Judiciria62 cuja vigncia foi condicionada colocao em marcha da
Eurojust.
Especial ateno merece a personalidade jurdica de que goza a Eurojust
(artigo 1 da Deciso da Eurojust) e que a qualifica como rgo da Unio Europeia
com capacidade de celebrar acordos internacionais com outros sujeitos de Direito
Internacional. A Eurojust tem a sua sede em Haia.
Por ltimo, o artigo 69 D do Tratado de Lisboa contempla as funes que,
em especial, a Eurojust deve desempenhar: a) o incio de diligncias de
investigao penal, bem como a proposta de instaurao de aes penais pelas
autoridades nacionais competentes, em particular, as relativas a infraes que
prejudicarem os interesses financeiros da Unio; b) a coordenao das
investigaes e das aes mencionadas na letra a; c) a intensificao da
cooperao judiciria, dentre outras coisas, mediante a soluo de conflitos de
jurisdio e uma estreita cooperao com a Rede Judiciria Europeia.
59
O Tratado de Lisboa no qual so modificados o Tratado da Unio Europeia e o Tratado
Constitutivo da Comunidade Europeia, de 13 de dezembro de 2007, contempla as funes
da Eurojust no seu artigo 69 D.
60
Para uma detalhada descrio das origens da Eurojust, vide: J. TIRADO ESTRADA, op.
cit., p. 570-587.
61
Dirio Oficial das Comunidades Europeias L 63 de 6 de maro de 2002.
A adaptao da deciso da Eurojust ao ordenamento jurdico espanhol levou-se a cabo
mediante a Lei 16/2006, de 26 de maio, na qual se regulamenta o Estatuto do Membro
Nacional da Eurojust e as relaes com este rgo da Unio Europeia (Boletim Oficial do
Estado 126 de 27 de maio de 2006).
62
Deciso 2000/799/JAI do Conselho, de 14 de dezembro de 2000, na qual se cria uma
Unidade Provisria de Cooperao Judiciria (Dirio Oficial das Comunidades Europeias
L 324 de 21 de dezembro de 2000).
180
A.2.1 Objetivos e competncias da Eurojust
Com o aumento das formas graves de delinquncia de natureza

transnacional, a Eurojust procura fundamentalmente, por um lado, melhorar e
promover a coordenao entre as autoridades competentes dos Estados-membros,
as investigaes e as aes judiciais entre os Estados-membros e, por outro,
melhorar a cooperao entre as autoridades competentes dos Estados-membros,
em especial, facilitando o exerccio do auxlio judicirio internacional e dos pedidos
de extradio.63
Em suma, os objetivos da Eurojust podem ser redirecionados para o apoio
s autoridades competentes dos Estados-membros para dar maior eficcia s suas
investigaes e atuaes (artigo 3 da Deciso da Eurojust).64
Para tanto, o artigo 4 da Deciso da Eurojust delimita o seu mbito
competencial que termina numa clusula de encerramento geral. Assim, a Eurojust
agir primeiro em relao aos tipos de delinquncia e infraes nos quais a Europol
tiver, em cada momento, competncia de ao na aplicao do artigo 2 da
Conveno da Europol de 26 de julho de 1995; segundo, sobre determinados
tipos de delinquncia, quais sejam: delinquncia informtica; fraude e corrupo,
bem como qualquer infrao penal que afetar os interesses financeiros da
Comunidade Europeia; lavagem de produtos de delito; delitos contra o meio
ambiente e, por ltimo, participao numa organizao criminosa no contexto da
Ao Comum 98/733/JAI do Conselho, de 21 de dezembro de 1998, relativa
tipificao penal da participao de uma organizao criminosa nos Estados-
membros da Unio Europeia. Em terceiro e ltimo lugar, a Eurojust tambm
competente acerca de outras infraes cometidas em conexo com os tipos de
delinquncia e as infraes que acabamos de enunciar.
O mbito de competncias da Eurojust termina numa clusula de
encerramento em virtude da qual poder, a ttulo complementar e em conformidade
com os seus objetivos, colaborar com investigaes e aes judiciais a pedido da
autoridade competente de um Estado-membro quando se tratar de infraes
diferentes das superficialmente citadas (artigo 4.2 da Deciso da Eurojust).
Na esfera de suas competncias, a Eurojust pode agir, seja por meio dos
seus membros nacionais (artigo 6 da Deciso da Eurojust), seja de forma colegiada
(artigo 7 da Deciso da Eurojust).
63
Nesse sentido, J. TIRADO ESTRADA sintetiza as funes da Eurojust do seguinte modo:
tanto de intermedirio-facilitador como de impulsor, embora moderado, ou, ento,
privilegiado favorecedor da coordenao - das investigaes ou aes judiciais, s quais
pode prestar um apoio direto; op. cit., p. 597.
64
A respeito das suas competncias, B. SCHNEMANN critica, como um dos traos que
caracterizam a inoperncia da Eurojust, o fato de nem sequer conter um verdadeiro direito
de iniciar uma instruo penal perante as promotorias nacionais. Depois de informadas
pela Eurojust, estas tm a possibilidade simplesmente de no agir, sendo necessrio para
tanto apenas uma fundamentao, op. cit., p. 31.
181
A.2.2 Composio e funcionamento da Eurojust
A Eurojust integrada por um membro nacional de cada Estado-membro

que esteja na qualidade de juiz, promotor ou policial com competncias
equivalentes. Cada um dos quais poder contar com o apoio de um assistente
(artigo 2 da Deciso da Eurojust).65 O membro nacional a via por meio da qual
flui a informao entre a Eurojust e as autoridades competentes do Estado a que
pertence. O seu compromisso se completa com os contatos que mantm
constantemente com os outros membros nacionais no exerccio de suas funes.
Alm do mais, os membros nacionais se organizam de maneira colegiada
por meio do chamado Colgio (artigo 10 da Deciso da Eurojust) a quem
corresponde o desempenho das funes da Eurojust, que devem ser exercidas
colegiadamente (artigo 7 da Deciso da Eurojust), e, alm do mais, o responsvel
pela organizao e funcionamento da Eurojust (artigo 28.1 da Deciso da Eurojust).
O Colgio presidido por um presidente escolhido pelos membros nacionais. Pois
bem, a existncia do Colgio no obsta que os membros nacionais possam tambm
executar suas funes individualmente nas circunstncias previstas pela prpria
Deciso da Eurojust.
Por outro lado, a Eurojust assistida, no exerccio de suas funes, por
uma secretaria comandada por um diretor administrativo eleito pelo Colgio da
Eurojust (artigos 28.5 e 29 da Deciso da Eurojust).
Para a execuo das suas funes, a Eurojust conta com um oramento
cujas bases se acham especificadas na prpria Deciso da Eurojust (artigos 33 a
38 da Deciso da Eurojust).
Fazendo outras consideraes, o regime jurdico da Eurojust se encerra
com uma regulamentao pormenorizada do tratamento dos dados pessoais que
se acham disposio da Eurojust por causa de investigaes implementadas.
Nesse sentido, a regulamentao desses dados tem como finalidade a salvaguarda
e proteo dos direitos fundamentais das pessoas que puderem ver-se atingidas
moralmente durante seu tratamento. Para tanto, merece ser destacada a criao
de uma entidade independente que fiscaliza o seu adequado tratamento (artigos
14 a 25 da Deciso da Eurojust).
A.3 A interao funcional entre a Rede Penal e a Eurojust66
Para efeito de a luta contra as formas graves de delinquncia ser o mais

eficaz possvel, os organismos dedicados a ela, mediante a sua contribuio para
o desenvolvimento e fortalecimento da cooperao judiciria penal, deveriam
65
O site da Eurojust engloba os membros nacionais dos Estados-membros que formarem
parte dele. Por outro lado, o Pronturio de Auxlio Judicial Internacional Penal elaborado
pelo CGPJ identifica detalhadamente o membro nacional espanhol para o seu fcil acesso
e comunicao.
66
Nesse sentido, sobre as relaes que a Eurojust mantm com as autoridades espanholas,
vide os artigos 13 a 17 da Lei 16/2006 de 26 de maio na qual se regulamenta o Estatuto do
Membro Nacional da Eurojust e as relaes com este rgo da Unio Europeia.
Por ltimo, sobre a natureza das relaes funcionais entre ambos os mecanismos, vide,
J. TIRADO ESTRADA, op. cit., p. 609-611; A. GALCO PECO, op. cit., p. 397-398.
182
coordenar seus esforos. Nesse sentido, cabe dedicar algumas linhas s relaes
funcionais que a Rede Penal mantm com a Eurojust67; j que, em certas ocasies,
produzem-se justaposies, no que se refere s suas esferas materiais de atuao,
que provocam confuses em terceiros quanto s funes que cada uma delas
desempenha.
A origem normativa de referidas relaes se acha no artigo 26 da Deciso
da Eurojust. Esse dispositivo fixa as bases sobre as quais a colaborao funcional
dever se assentar e se desenvolver.
A evoluo posterior da colaborao entre a Rede Penal e a Eurojust foi
modelada sucintamente nos relatrios anuais 68 que a Eurojust elabora no
cumprimento do comando estabelecido no artigo 32 da Deciso da Eurojust. Deles,
depreende-se que a referida colaborao se desenvolveu num clima distenso e
amigvel69 e que foi consolidando-se paulatinamente sobre diversos pilares, dentre
os quais caberia destacar, em primeiro lugar, a instalao da secretaria da Rede
Penal na sede da Eurojust em Haia, sem que isso implique confuso das funes
que competem a cada organismo, e, em segundo lugar, com base nas relaes
diretas entre os membros de cada uma das organizaes. Essas relaes pessoais
tm seu reflexo nas seguintes modalidades de atuao: (i) na tramitao de casos
conjuntamente; (ii) na transmisso de processos de uma organizao a outra em
funo da sua competncia; (iii) na participao dos membros da Rede Penal nas
reunies da Eurojust e na participao dos membros desta ltima de reunies da
primeira; e, por ltimo, (iv) na circunstncia de certos membros nacionais da Eurojust
serem tambm pontos de contato da Rede Penal.
O passo seguinte na evoluo da interao entre ambas as estruturas
orgnicas foi a criao, em 2005, da chamada Equipe de Trabalho da Rede Judiciria
Europeia e de Magistrados de Ligao com o objetivo de se tornar um vnculo de
unio permanente entre a Rede Penal, a Secretaria e o Colgio da Eurojust.
Na atualidade, a colaborao entre ambas as organizaes dirigida para
constituir laos muito mais estreitos, j que se pretende criar um nico organismo
mediante a fuso de ambas as estruturas ou a integrao da Rede Penal na
Eurojust. Nesse sentido, pronunciou-se a Eurojust no relatrio que elaborou sobre
o futuro de ambos os organismos70 com a finalidade de a Comisso Europeia levar
em considerao tal proposta para efeito de adotar um comunicado sobre isso.
67
Desse modo, no se deve esquecer da colaborao da Eurojust, por um lado, com a
Europol (http://www.europol.europa.eu/), cuja atividade obedece ao acordo de colaborao
assinado entre ambos os organismos em 9 de junho de 2004 e, por outro, com o Organismo
Europeu de Luta Antifraude (OLAF) (N.T.: este o nome encontrado em tradues
portuguesas embora a traduo literal seja: Escritrio Europeu de Luta contra a Fraude),
cuja consulta pode ser feita por meio do site: http://ec.europa.eu/anti_fraud/.
68
Os relatrios anuais da Eurojust podem ser consultados em: http://www.eurojust.europa.eu/
press_annual.htm.
69
O Colgio da Eurojust qualificou a Rede Penal como a sua sister organization; vide o
relatrio da Eurojust que pretende ser a sua contribuio ao Comunicado que a Comisso
Europeia deve apresentar sobre o futuro da Eurojust e da Rede Penal (Documento 13079/
07, EUROJUST 48, EJN 26, COPEN 133; Bruxelas, 20 de setembro de 2007).
70
O relatrio est reunido no documento 13079/07, EUROJUST 48, EJN 26, COPEN 133,
Bruxelas, 20 de setembro de 2007.
183
B. Normativa do Terceiro Pilar sobre cooperao judiciria penal71
O espao de liberdade, segurana e justia no poderia ser alcanado sem

uma normativa dirigida para estreitar os laos entre os Estados-membros para
assim fortalecer o sistema de cooperao judiciria europeia. Por isso, o presente
tpico dedicado a destacar os instrumentos normativos que favorecem que a
cooperao entre as autoridades judiciais e administrativas dos Estados-membros
seja mais estreita e eficaz, embora a enumerao de ditos instrumentos, de forma
alguma, pretenda ser exaustiva. Nesse sentido, o j mencionado Conselho Europeu
de Tampere colocou o princpio do reconhecimento mtuo das decises judiciais
estrangeiras como pedra angular do sistema de cooperao judiciria internacional
em matria civil e penal da Unio Europeia. 72 Desse modo, para conseguir
implementar efetivamente esse princpio, destacou-se a convenincia de se elaborar
um calendrio e um programa de supresso de medidas intermedirias. Por isso,
o Conselho Europeu solicitou do Conselho e da Comisso que adotassem, no
mais tardar em dezembro de 2000, um programa de medidas para pr em prtica
o princpio do reconhecimento mtuo.
Respondendo a tal pedido, o Conselho apresentou o Programa de medidas
destinado a pr em prtica o princpio do reconhecimento mtuo das decises em
matria penal73 (30 de novembro de 2000). Esse programa rene os distintos
campos em que os Estados-membros deveriam empregar os seus esforos durante
os prximos anos para chegar a um reconhecimento mtuo progressivo das
decises penais na Unio Europeia.74 Posteriormente, como destacamos, o
Conselho e a Comisso adotaram o Plano de Ao do Conselho e da Comisso
no qual se aplica o Programa de Haia sobre fortalecimento da liberdade, segurana
e justia na Unio Europeia75 com a finalidade de consolidar o supracitado espao
de liberdade, segurana e justia.
71
Em relao aplicao da normativa relativa cooperao judiciria penal, pode-se
consultar o Atlas Judicirio Europeu em matria penal acessvel no site da Rede Penal:
http://www.ejn-crimjust.europa.eu/.
72
Deve-se levar em conta que a considerao do princpio do reconhecimento mtuo em
matria de cooperao judiciria penal fora previamente reunida no Corpus Iuris de
disposies de Direito Penal e de Processo Penal Comunitrio de 1997, embora j haja
verses posteriores. Esse documento foi elaborado por um grupo de especialistas, em
nvel europeu, com o objetivo de levar a cabo a regulamentao dos interesses financeiros
da Comunidade Europeia com o fito de alcanar um espao judicirio europeu.
Para uma explicao detalhada da evoluo do princpio do reconhecimento mtuo no
mbito da cooperao judiciria penal vide: L.M. BUJOSA VADELL, Reconocimiento y
ejecucin de resoluciones judiciales penales: estado de la cuestin en la Unin Europea,
Derecho penal supranacional y cooperacin jurdica internacional, Cuadernos de Derecho
Judicial, XIII-2003, p. 451-462.
73
Dirio Oficial das Comunidades Europeias C, 15 de janeiro de 2001.
74
Dirio Oficial das Comunidades Europeias C, 15 de janeiro de 2001, p. 12.
75
Dirio Oficial das Comunidades Europeias C, 198 de 12 de agosto de 2005. Vide supra, o
tpico II dedicado Construo da cooperao judiciria europeia luz dos Tratados
Constitutivos.
184
O princpio do reconhecimento mtuo, cuja origem se acha no princpio da

confiana mtua, comeou a ser implantado paulatinamente, tanto na vertente
civil quanto na penal da cooperao judiciria, graas adoo de normas
comunitrias e de normas derivadas do terceiro pilar europeu.76 Pois bem, a
implantao mimtica do referido princpio em matria de cooperao judiciria
penal foi posta em dvida por certos autores por entenderem que a sua projeo
no campo penal no pode ser um mero reflexo do seu desenvolvimento e
funcionamento em matria de cooperao judiciria civil.77 De fato, o impacto das
medidas coercitivas de Direito Penal sobre os direitos fundamentais do cidado
aconselha que a primeira abordagem ao princpio do reconhecimento mtuo se
realize salvaguardando tais direitos.78 Finalmente, como G. ORMAZBAL SNCHEZ
afirma, o reconhecimento mtuo em matria civil e em matria penal apresentam
diferenas que os tornam substancialmente diferentes e incomparveis.79
A produo normativa referente ao terceiro pilar no foi to frutfera quanto
se poderia pensar de acordo com as expectativas geradas pelo j mencionado
Programa de medidas destinado a pr em prtica o princpio do reconhecimento
mtuo das decises em matria penal. Seja como for, no campo do reconhecimento
e execuo de decises judiciais e de outros atos processuais, destacam-se, em
ordem cronolgica, o Acordo Relativo Aplicao, entre os Estados-membros das
Comunidades Europeias, da Conveno do Conselho Europeu sobre o traslado
de pessoas condenadas, assinado em Bruxelas em 25 de maio de 198780; a
Deciso-Quadro 2002/584/JAI do Conselho, de 13 de junho de 2002 relativa
76
Nesse sentido, no Cadre gnral de la coopration judiciaire en matire pnale au sein de
lUnion europenne, ressalta-se o importante papel que o princpio do reconhecimento
mtuo implementou, por um lado, no Direito Comunitrio e, por outro, no campo da
cooperao judiciria civil e comercial. Por isso, tais experincias terem servido de
inspirao para importar o referido princpio para a esfera penal. Vide: Cadre gnral de la
coopration judiciaire en matire pnale au sein de lUnion europenne, EU- Copen Training
Programme, 2007, p. 43.
77
Vide: B. SCHNEMANN, op. cit., p. 23-25; G. ORMAZBAL SNCHEZ, La formacin del
espacio judicial europeo en materia penal y el principio de reconocimiento mutuo. Especial
referencia a la extradicin y al mutuo reconocimiento de pruebas, El derecho procesal
penal en la Unin Europea, Tendencias actuales y perspectivas de futuro, T. ARMENTA
DEU, F. GASCN INCHAUSTI (Coord.), Colex, 2006, p. 43-44 e, em particular, a nota de
rodap n. 18, p. 44.
78
Nesse sentido, L.M. BUJOSA VADELL sustenta a necessidade de adotar um ponto
intermedirio entre a convenincia de acolher acrdos jurisdicionais penais estrangeiros
e o respeito a certas garantias mnimas, para que o incremento da cooperao no signifique
convalidar infraes a direitos fundamentais; op. cit., p. 454.
Sobre o reconhecimento de decises judiciais estrangeiras e o tratamento dos direitos
fundamentais no processo vide, J.D. GONZLEZ CAMPOS Reconocimiento y ejecucin
de decisiones judiciales extranjeras y respeto de los derechos humanos relativos al
proceso, Soberana del Estado y Derecho Internacional. Homenaje al profesor Juan Antonio
Carrillo Salcedo, 2005, Tomo II, Universidade de Crdoba, Universidade de Sevilha,
Universidade de Mlaga, p. 695-716.
79
G. ORMAZBAL SNCHEZ, op. cit., p. 44.
80
Boletim Oficial do Estado de 31 de maio de 1996.
185
ordem de deteno europeia e a procedimentos de entrega entre Estados-

membros81; a Deciso-Quadro 2003/577/JAI do Conselho, de 22 de julho de 2003,
relativa execuo, na Unio Europeia, de decises de congelamento das provas
e dos bens (N.T. essa a traduo portuguesa do diploma legal embargo
preventivo de bienes y de aseguramiento de pruebas)82; a Deciso-Quadro 2005/
214/JAI do Conselho, de 24 de fevereiro de 2005, relativa aplicao do princpio
do reconhecimento mtuo de sanes pecunirias83 e a Deciso-Quadro 2006/
783/JAI do Conselho, de 6 de outubro de 2006, relativa aplicao do princpio
do reconhecimento mtuo de decises de confisco de produtos do crime.84
O denominador comum da normativa europeia, nessa esfera material de
atuao, consiste na agilizao do processo de reconhecimento e execuo.
Inclusive, a normativa europeia tende a reduzir os motivos pelos quais as
autoridades judicirias do Estado rogado possam se opor execuo das decises
estrangeiras. Em particular, no que se refere deciso relativa ordem de deteno
europeia e entrega, supera-se a aplicao do princpio da dupla incriminao,
reinante em matria de extradio, em relao aos tipos delituosos catalogados
no seu artigo 2.85
Em relao assistncia judiciria internacional, cabe destacar a normativa
que, em seguida, detalhamos: a Conveno de Aplicao do Acordo de Schengen,
de 14 de junho de 1985, relativa supresso gradual de controles nas fronteiras
comuns, assinado em 19 de junho de 199086; a conveno estabelecida com base
na letra c do 2 do artigo K.3 do Tratado da Unio Europeia relativo luta contra
atos de corrupo em que estiverem implicados funcionrios das Comunidades
Europeias ou dos Estados-membros da Unio Europeia, assinado em Bruxelas
em 26 de maio de 199787; a Ao Comum 98/427/JAI de 29 de junho de 1998,
81
Dirio Oficial das Comunidades Europeias L 190 de 18 de julho de 2002. Sua transposio
ao ordenamento jurdico espanhol se deu mediante a Lei 3/2003 de 14 de maro (Boletim
Oficial do Estado 65, de 17 de maro de 2003).
82
Dirio Oficial da Unio Europeia L 195 de 2 de agosto de 2003. Foi transposta para o
ordenamento jurdico espanhol mediante a Lei 18/2006 de 5 de junho (Boletim Oficial do
Estado 134 de 6 de junho de 2006).
83
Dirio Oficial da Unio Europeia L 76 de 22 de maro de 2005.
84
Dirio Oficial da Unio Europeia L 328 de 24 de novembro de 2006.
85
Sobre a supresso do princpio da dupla incriminao vide, dentre outros muitos: M.
CEDEO HERNN, La orden de detencin europea y entrega europea. Especial
consideracin del non bis in idem como motivo de denegacin, El derecho procesal penal
en la Unin Europea, Tendencias actuales y perspectivas de futuro, T. ARMENTA DEU, F.
GASCN INCHAUSTI (Coord.), Colex, 2006, p. 81; W. MIGUEL KHN, Problemas jurdicos
de la Decisin marco relativa a la orden de detencin europea y a los procedimientos de
entrega entre los Estados miembros de la Unin Europea, Revista General de Derecho
Europeo, janeiro de 2007, n. 12, p. 14-18; J.A. ZARAGOZA AGUADO, op. cit., p. 92; C.
GMEZ-JARA DEZ, Orden de detencin europea y Constitucin Europea: reflexiones
sobre su fundamento en el principio de reconocimiento mutuo, Diario LA LEY, n. 6069, de
26 de julho de 2004; N. GONZLEZ VIADA, Comentario a la sentencia de 3 de mayo de
2007, Asunto C-303/07, Revista Jurdica de Catalunya, 2007, n. 4, p. 1217.
Para uma viso especialmente crtica vide: B. SCHNEMANN, op. cit., p. 24.
86
Boletim Oficial do Estado 81 de 5 de abril de 1994.
87
Boletim Oficial do Estado 74 de 28 de maro de 2006.
186
adotada pelo Conselho com base no artigo K.3 do Tratado da Unio Europeia,
sobre boas prticas de assistncia judiciria em matria penal88; o Ato do Conselho,
de 29 de maio de 2000, que estabelece a conveno relativa assistncia judiciria
em matria penal entre os Estados-membros da Unio Europeia89 e o Protocolo de
16 de outubro de 200190 que complementa a conveno precedente; a Deciso
2005/876/JAI do Conselho, de 21 de novembro de 2005, relativa aos intercmbios
de informao entre os registros de antecedentes penais91 e, em ltimo lugar, a
deciso, que complementa a anterior, 2005/671/JAI de 20 de setembro de 2005
sobre o intercmbio de informao e cooperao sobre delitos de terrorismo.92
Sem dvida alguma, dos instrumentos normativos sobre assistncia judiciria
que acabamos de citar, o que mais relevncia tem na prtica a conveno relativa
assistncia judiciria em matria penal entre os Estados-membros da Unio
Europeia de 2000. Essa veio complementar e agilizar o sistema de auxlio judicirio
previamente estabelecido pela Conveno do Conselho Europeu sobre assistncia
judiciria em matria penal, de 20 de abril de 195993, e pela Conveno de Aplicao
do Acordo de Schengen de 1990 ao prever, por um lado, em carter geral, a
assistncia judiciria direta entre as autoridades competentes (artigo 6 da
Conveno de 2000) e, por outro, a superao da regra tradicional locus regit
actum em favor do princpio forum regit actum em virtude do qual a lei processual
do Estado rogante reger a prtica do auxlio judicirio no Estado rogado (artigo 4
da Conveno de 2000).
Para concluir este tpico, poderamos trazer colao o relatrio sobre a
execuo do Programa de Haia em 2006 elaborado pela Comisso94, que pe de
manifesto o avano normativo desigual da cooperao judiciria penal em relao
civil durante o transcurso do ano que o avaliou, no sentido da implantao do
princpio do reconhecimento mtuo. Nesse sentido, o relatrio destaca que a
produo normativa no campo penal da cooperao judiciria foi muito menor do
que no campo civil.95
IV. A COOPERAO JUDICIRIA EM MATRIA CIVIL
Como destacamos, a supresso das fronteiras internas no territrio europeu,

alm de infelizmente propiciar o desenvolvimento da delinquncia transnacional,
por outro lado, favoreceu um paulatino e incessante incremento dos intercmbios
transfronteirios entre pessoas naturais e jurdicas que, desse modo, provocou o
aumento de processos judiciais em que est presente um elemento de estraneidade.
88
89
Dirio Oficial das Comunidades Europeias C 197 de 12 de julho de 2000.
90
Dirio Oficial das Comunidades Europeias C 326 de 21 de novembro de 2001.
91
92
Dirio Oficial da Unio Europeia L 253 de 29 de setembro de 2005.
93
Boletim Oficial do Estado de 17 de setembro de 1982.
94
Comunicado da Comisso ao Conselho e ao Parlamento Europeu, relatrio sobre a
execuo do Programa de Haia em 2006, COM(2007) 373 final.
95
Comunicado da Comisso ao Conselho e ao Parlamento Europeu, relatrio sobre a
execuo do Programa de Haia em 2006, COM(2007) 373 final, p. 2-3 e p. 13-14.
187
Por isso, os juzes terem-se visto levados a utilizar as cartas rogatrias e outros
atos de cooperao judiciria internacional cada vez com maior frequncia.96 Nesse
contexto, as instituies comunitrias tiveram de fazer frente aos problemas surgidos
dos supracitados processos mediante a criao de mecanismos orgnicos e de
uma normativa comunitria acorde com a natureza transnacional da problemtica.
Tudo isso com a finalidade de facilitar e agilizar o acesso dos cidados justia e
para garantir que os processos judiciais tramitem de maneira mais rpida e eficaz,
sendo respeitosos com a proteo das devidas garantias processuais.
A) A Rede Judiciria Europeia em matria civil e comercial97
No que se refere Rede Civil e Comercial, abordaremos, em primeiro lugar,

os seus antecedentes para, em seguida, assinalar as suas caractersticas principais
e terminar sua exposio com algumas linhas dedicadas interao que esta
apresenta com outras redes judicirias nacionais, em particular, as conexes que
apresenta com a Rede Judiciria Espanhola de Cooperao Judiciria Internacional.
Novamente, devemos trazer colao a Ao Comum 96/227/JAI de 22 de
abril de 1996 na qual se cria um marco de intercmbio de magistrados de ligao
que permita melhorar a cooperao judiciria entre os Estados-membros da Unio
Europeia.98 Essa Ao Comum representa o incio da cooperao judiciria civil de
natureza orgnica entre os Estados-membros. Todavia a faculdade que a Ao
Comum concede aos Estados-membros de designar magistrados de ligao
destinados a outros Estados-membros no foi acolhida de maneira generalizada
por todos eles e quando o fizeram, a designao teve, como destino, Estados-
membros em concreto. Pois bem, essa falta de uniformidade foi superada pela
Rede Judiciria Europeia em matria civil e comercial criada mediante a deciso
do Conselho n. 2001/470/CE de 28 de maio de 200199, visto que esta prev a
designao de pontos de contato em todos os Estados-membros.
O propsito de criar a Rede Civil e Comercial em 2001 foi acolhido pelo
Plano de Ao de Viena do Conselho e da Comisso, de 3 de dezembro de 1998,
sobre a melhor maneira de aplicar as disposies do Tratado de Amsterd relativas
criao de um espao de liberdade, segurana e justia100 e, posteriormente,
essa ideia se firmou no Conselho Europeu de Tampere, que tratou especificamente,
como indicamos, do espao europeu de liberdade, segurana e justia. Em
96
F.J. FORCADA MIRANDA, El auxilio judicial internacional y la red judicial espaola de
cooperacin judicial internacional, La libre circulacin de resoluciones judiciales en la
Unin Europea, Actas de seminarios, Universidade de Sevilha, 2005, p. 148.
97
Sobre a Rede Civil e Comercial vide: M. del POZO PREZ, Reflexiones sobre la Red
Judicial Europea en materia civil y mercantil e IBER-RED, Diario LA LEY, ano XXVIII, n.
6717, segunda-feira 21 de maio de 2007, 14 p. A Rede Europeia dispe de um site acessvel
em http://ec.europa.eu/civiljustice/index_es.htm. Nesse site, figuram os instrumentos
comunitrios que regulamentam a cooperao judiciria em matria civil e comercial
classificados por matrias.
98
Dirio Oficial das Comunidades Europeias L 105 de 27 de abril de 1996.
99
100
Dirio Oficial das Comunidades Europeias C 19 de 23 de janeiro de 1999.
188
particular, com relao cooperao judiciria civil, o Conselho Europeu convidou

a Comisso, em cooperao com outros fruns pertinentes, como o Conselho
Europeu, a pr em marcha uma campanha de informao e a publicar guias do
usurio sobre a cooperao judiciria na Unio e sobre os sistemas jurdicos dos
Estados-membros. Alm do mais, tambm solicitou que se estabelecesse um
sistema de informao de fcil acesso, mantido e atualizado por uma rede de
autoridades nacionais competentes, com a finalidade de facilitar o acesso
justia.101 Por ltimo, devemos lembrar que, no citado Conselho, proclamou-se o
princpio do reconhecimento mtuo das decises judiciais como a pedra angular
da cooperao judiciria em matria civil e penal na Unio Europeia.102
Por motivo de tais comandos, a Comisso tomou a iniciativa de criar a Rede
Judiciria Europeia em matria civil e comercial que culminou com a adoo da
deciso de 28 de maio de 2001, na qual se cria a mencionada Rede Civil e Comercial
e que teve, como modelo, a Rede Judiciria Europeia em matria penal, criada
mediante a Ao Comum 98/428/JAI de 29 de junho de 1998, adotada pelo
Conselho.103
A.1 Objetivos da Rede Civil e Comercial
O objetivo geral que preside a atividade da Rede Civil e Comercial consiste

em melhorar, simplificar e acelerar a cooperao judiciria entre os Estados-
membros. Para conseguir o mencionado objetivo, Rede Civil e Comercial persegue,
como objetivos imediatos, os trs que se enunciam a seguir: em primeiro lugar,
facilitar a cooperao entre os Estados-membros nas reas civil e comercial, tanto
nos setores em que existem normas comunitrias em vigor quanto nos que no
existe normativa vigente. Pois bem, nas reas em que existem atos comunitrios
em vigor, a Rede Civil e Comercial no tem, como objeto, substituir os mecanismos
de cooperao que os referidos atos normativos estabelecerem. Em segundo lugar,
os esforos da Rede Civil e Comercial so orientados para melhorar a aplicao
efetiva e prtica da normativa comunitria e das convenes em vigor entre dois
ou mais Estados-membros. Por ltimo, a Rede Civil e Comercial procura estabelecer
um sistema de informao direcionado ao pblico em geral e aos especialistas em
particular.104
As funes que a Rede Civil e Comercial desempenha esto vinculadas
aos objetivos que acabamos de enumerar. Nesse sentido, no que se refere ao
objetivo de facilitar a cooperao entre os Estados-membros, a Rede Civil e
Comercial deve procurar a boa tramitao de processos de carter transfronteirio
e a agilizao dos requerimentos de cooperao judiciria entre os Estados-
membros. Com relao a isso, deveramos trazer colao o Relatrio da Comisso
101
29, Concluses da Presidncia, Conselho Europeu de Tampere, 15 e 16 de outubro de
1999.
102
33, Concluses da Presidncia, Conselho Europeu de Tampere, 15 e 16 de outubro de
1999.
103
104
Os trs referidos objetivos foram enunciados no artigo 3 da deciso 2001/470/CE de 28
de maio de 2001.
189
do Conselho ao Parlamento Europeu e ao Comit Econmico e Social Europeu

sobre aplicao da Deciso do Conselho n. 2001/470/CE, na qual se cria uma
Rede Judiciria Europeia em matria civil e comercial105, adotado em maio de 2006,
no qual se faz constar que a Rede Civil e Comercial conseguiu reduzir a tramitao
das intimaes por meio do seu sistema de relaes diretas entre pontos de
contato.106 Inclusive, a Comisso demonstra ser a oportunidade e a ocasio em
que a Rede Civil e Comercial deveria desempenhar um papel essencial na
assistncia aplicao da lei de um Estado-membro pelos tribunais de outros
Estados-membros.107
Em relao aplicao efetiva e prtica da normativa comunitria e das
convenes internacionais em vigor entre dois ou mais Estados-membros, a Rede
Civil e Comercial deve potencializar a correta aplicao dos instrumentos
comunitrios. Em particular, o mencionado Relatrio da Comisso108 assinala que
foram objeto de especial ateno, por parte dos membros da Rede Civil e Comercial,
os regulamentos citados a seguir: o regulamento n. 1348/2000 do Conselho, de 29
de maio de 2000, relativo intimao e transmisso, nos Estados-membros, de
documentos judiciais e extrajudiciais em matria civil ou comercial109; o regulamento
n. 1346/2000 do Conselho, de 20 de maio de 2000, sobre processos de insolvncia110
e o regulamento n. 1206/2001 do Conselho, de 28 de maio de 2001, relativo
cooperao entre rgos jurisdicionais dos Estados-membros no mbito da
obteno de provas em matria civil ou comercial.111
Sendo assim, os pontos de contato elaboraram guias prticos de aplicao
do citado regulamento n. 1206/2001 e do regulamento n. 2201/2003 do Conselho,
de 27 de novembro de 2003, relativo competncia, ao reconhecimento e
execuo de decises judiciais em matria matrimonial e de responsabilidade
parental, no qual se revoga o regulamento n. 1347/2000.112
Pois bem, deve-se destacar que, para melhorar a aplicao dos instrumentos
comunitrios, sumamente importante a informao, sobre os problemas de
aplicao que os rgos jurisdicionais encontrarem na prtica, ser devidamente
canalizada para os pontos de contato para estes transferirem-na para a Rede Civil
e Comercial e poder ser discutida em nvel europeu. A respeito disso, a Comisso,
no seu relatrio, constatou que ainda no se atingiu um nvel satisfatrio de
transmisso de informao. Nesse sentido, seria conveniente que as reunies
semestrais dos pontos de contato se dedicassem a tratar de tais dificuldades
concretas para melhorar a aplicao da normativa comunitria. No objetivo de atingir
tal fim, a Comisso recomenda que a Rede Civil e Comercial possa ser utilizada
como frum permanente de debate.113
105
SEC(2006) 579. Bruxelas, 16 de maio de 2006, COM(2006) 203 final.
106
3.1 do Relatrio da Comisso, SEC(2006) 579.
107
108
109
110
111
112
113
190
Por ltimo, no que se refere Rede Civil e Comercial como fonte de criao
de um sistema de informao acessvel ao pblico, deve-se indicar que esta dispe
de um site acessvel desde maro de 2003.114 Esse site oferece a possibilidade de
o cidado e os profissionais acessarem a informao relativa a 18 temas jurdicos
nos 20 idiomas oficiais e vinculados a todos os Estados-membros e ao ordenamento
jurdico comunitrio. O relatrio da Comisso destaca que o resultado da sua
consulta foi muito satisfatrio at o momento.115
A.2 Composio da Rede Civil e Comercial116
Em relao sua composio, a Rede Civil e Comercial constituda pelos

membros citados em seguida: a) pontos de contato designados pelos Estados-membros;
b) autoridades centrais previstas nos instrumentos comunitrios e convenes
internacionais; c) magistrados de ligao e d) qualquer outra autoridade judiciria
ou administrativa que exercer responsabilidades na seara da cooperao judiciria.
O Relatrio da Comisso destaca que a designao de pontos de contato
implicou uma mdia entre dois e cinco por cada Estado-membro; enquanto, por
exemplo, a Grcia e a Alemanha designaram nove e dezessete pontos de contato
respectivamente. Nesses casos, os Estados-membros devem garantir a sua correta
coordenao.117 Portanto os Estados-membros que designarem mais de um ponto
de contato deveriam nomear um ponto principal para o intercmbio de informao
na Rede Civil e Comercial.
Em relao aos pontos de contato, estes desempenham como funes: (i)
proporcionar a informao necessria para a boa cooperao judiciria entre os
Estados-membros; (ii) facilitar o trmite de pedidos de cooperao judiciria; (iii)
procurar solues para os problemas que puderem surgir por motivo de um pedido
de cooperao judiciria; (iv) colaborar na preparao e atualizao do sistema de
informao destinado ao pblico e (v) colaborar na organizao de reunies dos
pontos de contato.118
Ao chegar a esse patamar, dever-se-ia ressaltar novamente a importncia
da adequada e fluida comunicao entre os pontos de contato e os rgos
jurisdicionais dos Estados-membros para efeito de os primeiros estarem
devidamente informados das dificuldades que os juzes nacionais enfrentam nos
processos de natureza transfronteiria que exigirem cooperao judiciria. Nesse
sentido, a Comisso constatou que a informao flui adequadamente nos Estados-
membros que, como a Espanha, contam com redes nacionais judiciais de
cooperao judiciria. Assim sendo, por exemplo, na Espanha, o Acordo
114
http://ec.europa.eu/civiljustice/index_es.htm.
115
116
Vide o artigo 2 da deciso 2001/470/CE de 28 de maio de 2001.
117
2 do Relatrio da Comisso, SEC(2006) 579.
118
O artigo 5 da deciso 2001/470/CE, de 28 de maio de 2001, enumera detalhadamente
as funes que competem aos pontos de contato.
Por outro lado, leve-se em conta que, de momento, os pontos de contato s so acessveis
diretamente pelas autoridades administrativas e judicirias dos Estados-membros, mas
est sendo considerado ampliar tambm o seu acesso a profissionais. A respeito disso,
vide o 4.2 do Relatrio da Comisso, SEC(2006) 579.
191
Regulamentar do Pleno do Conselho Geral do Poder Judicirio, de 28 de maio de

2003119, aprovou a normativa regulamentadora da Rede Judiciria Espanhola sobre
Cooperao Judiciria Internacional (doravante Rede Espanhola)120 que j vinha
funcionando de maneira provisria desde 1999. Na atualidade, os artigos 81 a 85
do regulamento 1/2005, sobre Aspectos Acessrios das Diligncias Judiciais,
aprovado pelo Acordo do Pleno do CGPJ, de 15 de setembro de 2005121, contm o
regime aplicvel Rede Espanhola.
Desde o incio, a Rede Espanhola foi integrada por 62 magistrados distribudos
por todo o territrio nacional e agrupados em duas divises: civil e penal. O Servio
de Relaes Internacionais do CGPJ responsvel pela sua coordenao e pelo
seu adequado funcionamento. Em particular, no que se refere sua relao com as
redes judicirias de cooperao internacional existentes, os membros da Rede
Espanhola prestam apoio aos pontos de contato integrados s Redes Europeias e
Ibero-americana. Nesse sentido, a Rede Civil e Comercial tem quatro pontos de
contato na Espanha localizados dois no CGPJ (um vogal e um jurista do Conselho)
e dois no Ministrio da Justia (um na Subdiretoria Geral de Cooperao Jurdica
Internacional e outro na Chefatura da Seo de Auxlio Civil).122 Ao que acabamos de
dizer, deveramos acrescentar que todos os membros da Rede Espanhola so
membros da Rede Civil e Comercial na qualidade de autoridades judicirias
designadas segundo o artigo 2, d, da Deciso 2001/470/CE de 28 de maio de 2001.
Por ltimo, merece ser destacada a utilidade prtica do Pronturio de Auxlio
Judicial Internacional Civil123, elaborado pelo CGPJ, que, semelhante ao Pronturio
de Auxlio Judicial Internacional Penal, constitui um guia prtico em matria de
cooperao transfronteiria. Nesse guia, constam, por um lado, os instrumentos
normativos sobre cooperao judiciria internacional em matria civil em vigor na
Espanha e, por outro, a identificao dos pontos de contato da Rede Civil e
Comercial, da Rede Judiciria Europeia em matria penal e da Rede Ibero-
americana de Cooperao Judiciria em matria civil e penal. Tais dados so
revisados e atualizados trimestralmente.
Voltando a ateno para a questo dos pontos de contato da Rede Civil e
Comercial, a Comisso destacou que um dos obstculos mais imediatos a superar
consiste no fato de alguns dos pontos de contato no estarem disponveis em
carter exclusivo para a Rede Civil e Comercial. Por isso, a sua capacidade de
desempenharem tarefas na rede ser limitada. Por esse motivo, a Comisso
recomenda que os pontos de contato possam se dedicar plenamente Rede Civil
e Comercial no sentido de favorecer seu timo funcionamento.124
119
Boletim Oficial do Estado de 4 de junho de 2003.
120
Em relao Rede Judiciria Espanhola sobre Cooperao Judicial Internacional, o
Conselho Geral do Poder Judicirio tem um site acessvel em: http://www.poderjudicial.es.
Nesse sentido, vide, J. FORCADA MIRANDA, op. cit., p. 139-149.
121
Boletim Oficial do Estado de 27 de setembro de 2005.
122
No que se refere identificao de cada um dos pontos de contato, pode-se consultar o
Pronturio de Auxlio Judicial Internacional Civil elaborado pelo CGPJ acessvel em:
http://www.poderjudicial.es.
123
Pode ser consultado em: http://www.poderjudicial.es.
124
2.1 e concluso (1) do Relatrio da Comisso, SEC(2006) 579.
192
A.3 Funcionamento da Rede Civil e Comercial125
No poderamos concluir a sucinta exposio sobre a Rede Civil e Comercial

sem dedicar algumas linhas ao seu funcionamento. A deciso 2001/470/CE, de 28
de maio, prev dois tipos de reunies: em primeiro lugar, a que engloba unicamente
os pontos de contato cuja periodicidade for semestral e, em segundo lugar, as
reunies a que convergirem todos os membros da Rede Civil e Comercial por
convocao da Comisso quando achar conveniente. Nesse sentido, o relatrio
da comisso destaca que a participao, nas reunies, dos pontos de contato
atingiu um nvel mdio antes de 2005, o que representa uma mdia de dois
delegados sobre os quatro possveis.126
B. Normativa comunitria sobre cooperao judiciria civil127
O presente tpico persegue o objetivo de mostrar o estado normativo

comunitrio atual da cooperao judiciria civil, tendo em conta que, como
adiantamos, um verdadeiro espao europeu de liberdade, segurana e justia requer
uma normativa adequada que assente as bases sobre as quais se possa edificar
solidamente. Por tudo isso, logo em seguida, destacaremos, sem medo de exausto,
os instrumentos comunitrios que esto favorecendo que a cooperao, entre as
autoridades judicirias e administrativas dos Estados-membros, seja mais estreita
e operante. Nesse sentido, devemos trazer colao, uma vez mais, o Conselho
Europeu de Tampere que proclamou o princpio do reconhecimento mtuo das
decises judiciais estrangeiras como pedra angular do sistema de cooperao
judiciria internacional em matria civil e penal da Unio Europeia. Desse modo,
para poder implementar efetivamente o citado princpio, ressaltou-se a necessidade
de elaborar um calendrio e um programa de supresso de medidas
intermedirias.128 Nesse sentido, o Conselho Europeu solicitou ao Conselho e
Comisso que adotassem, no mais tardar em dezembro de 2000, um programa de
medidas para pr em prtica o princpio do reconhecimento mtuo.
125
O funcionamento da Rede Civil e Comercial est contemplado nos artigos 9 a 12 da
deciso 2001/470/CE de 28 de maio de 2001.
126
127
Em relao aplicao da normativa comunitria de cooperao judiciria civil, pode-se
consultar o Atlas Judicirio Europeu: http://ec.europa.eu/justice_home/judicialatlascivil/
html/index_es.htm. Sobre o contedo desse Atlas, vide: J.J. LVAREZ RUBIO, El atlas
judicial europeo: un eficaz instrumento al servicio del operador jurdico, Crisis
matrimoniales. Proteccin del menor en el marco europeo, Jornadas de Cooperao
Judiciria Europeia celebradas em Madri nos dias 25, 26 e 27 de outubro de 2004, 2005,
p. 43-66.
128
Vide: M A. RODRGUEZ VZQUEZ, La supresin del exequtur en el espacio judicial
europeo: estado actual de la cuestin, La libre circulacin de resoluciones judiciales en
la Unin Europea, Actas de seminarios, Universidade de Sevilha, 2005, p. 30; A. BORRS,
Le Droit international priv communautaire:..., op. cit., p. 407-418; M. GUZMN ZAPATER,
Un elemento federalizador para Europa: el reconocimiento mutuo en el mbito del
reconocimiento de decisiones judiciales, Revista de Derecho Comunitario Europeo, 2001,
v. 10, ano 5, p. 405-438.
193
No cumprimento desse pedido, o Conselho, como vimos que j fizera em

relao cooperao judiciria penal, apresentou o denominado Projeto de
medidas para a aplicao do princpio do reconhecimento mtuo das decises
judiciais em matria civil e comercial129 (30 de novembro de 2000). Esse projeto
estabeleceu uma srie de etapas para os trabalhos que deveriam se desenvolver
na Unio Europeia com a finalidade de conseguir a supresso definitiva do exequatur
nas seguintes matrias:130 patrimonial, direito de famlia, regimes matrimoniais,
sucesses e testamentos. Posteriormente, o Plano de Ao do Conselho e da
Comisso pelo qual se aplica o Programa de Haia sobre reforo da liberdade, da
segurana e da justia na Unio Europeia131 veio consolidar o espao de liberdade,
segurana e justia.
Na esfera da cooperao judiciria civil, o princpio do reconhecimento mtuo
se projetou sobre diversos campos dos quais poderamos destacar, em primeiro
lugar, os instrumentos normativos relativos ao mbito do reconhecimento e execuo
de decises judiciais como, por exemplo, o regulamento n. 44/2001 do Conselho,
de 22 de dezembro de 2000, relativo competncia, ao reconhecimento e
execuo de decises judiciais em matria civil e comercial132; o regulamento n.
1346/2000 do Conselho, de 20 de maio de 2000, sobre processos de insolvncia133;
o regulamento n. 2201/2003 do Conselho, de 27 de novembro de 2003, relativo
competncia, ao reconhecimento e execuo de decises judiciais em matria
matrimonial e de responsabilidade parental que revoga o regulamento n. 1347/
2000134; o regulamento n. 805/2004 do Conselho e do Parlamento Europeu, de 21
de abril de 2004, que estabelece um ttulo executivo europeu para crditos no
impugnados135; o regulamento n. 1896/2006 do Conselho e do Parlamento Europeu,
de 12 de dezembro de 2006, que estabelece um processo monitrio europeu136 e,
por ltimo, o regulamento n. 861/2007 do Parlamento Europeu e do Conselho, de
11 de julho de 2007, que estabelece um processo europeu de pequeno montante.137
129
Dirio Oficial das Comunidades Europeias C 12 de 15 de janeiro de 2001. Sobre o citado
projeto vide: A. BORRS, Programme de mesures relatif lapplication du principe de
reconnaissance mutuelle des dcisions en matire civile et commerciale, LEurope du
droit, Bruxelas, 2002, p. 461-467; C. GONZLEZ BEILFUSS, El Proyecto de medidas
para la aplicacin del principio de reconocimiento mutuo de las resoluciones judiciales en
material civil y mercantil, Revista Espaola de Derecho Internacional, 2000-2, v. LII, p.
662-668.
130
M A. RODRGUEZ VZQUEZ, op. cit., p. 30.
131
Dirio Oficial das Comunidades Europeias C 198 de 12 de agosto de 2005. Vide, supra,
o tpico II dedicado Construo da cooperao judiciria europeia luz dos Tratados
Constitutivos.
132
Dirio Oficial das Comunidades Europeias L 12 de 16 de janeiro de 2001.
133
134
135
Dirio Oficial da Unio Europeia L 146 de 30 de abril de 2004.
136
Dirio Oficial da Unio Europeia L 399 de 30 de dezembro de 2006. A entrada em vigor do
referido regulamento ocorreu em 31 de dezembro de 2006, mas a sua aplicao plena
no ocorrer antes de 12 de dezembro de 2008, com exceo dos seus artigos 28 a 31,
que j sero aplicveis desde 12 de junho de 2008.
137
Dirio Oficial da Unio Europeia L 199 de 31 de julho de 2007.
194
Desse modo, no que se refere ao campo prprio da assistncia judiciria

internacional, merecem especial ateno os previamente enunciados: o regulamento
n. 1393/2007 do Parlamento Europeu e do Conselho, de 13 de novembro de 2007,
relativo intimao e transmisso, entre os Estados-membros, de documentos
judiciais e extrajudiciais em matria civil ou comercial (intimao e transmisso de
documentos)138 e que revoga o regulamento (CE) n. 1348/2000 do Conselho, de 29
de maio de 2000139, e o regulamento n. 1206/2001 do Conselho, de 28 de maio de
2001, relativo cooperao entre os rgos jurisdicionais dos Estados-membros no
mbito de obteno de provas em matria civil ou comercial.140 Ambos os instrumentos
normativos vieram acrescentar-se, por um lado, aos j vigentes: Conveno de
Haia relativa intimao e transmisso, no estrangeiro, de documentos judiciais e
extrajudiciais em matria civil ou comercial, de 15 de novembro de 1965141, e
Conveno de Haia relativa obteno de provas no estrangeiro em matria civil
ou comercial, de 18 de maro de 1970, e, por outro, Conveno Interamericana
sobre cartas precatrias ou rogatrias, de 30 de janeiro de 1975.142
Por ltimo, no deveramos concluir essa pequena lista exemplificativa sem
citar a Diretiva n. 2003/8/CE do Conselho, de 27 de janeiro de 2003, destinada a
melhorar o acesso justia nos litgios transfronteirios mediante o estabelecimento
de regras mnimas comuns relativas justia gratuita em ditos litgios.143
O denominador comum que inspira a normativa comunitria que acabamos
de citar consiste no s em acelerar os procedimentos de assistncia judiciria
internacional; mas, alm do mais, em utilizar uma srie de formulrios normatizados
cuja finalidade consiste em agilizar e simplificar esse procedimento. Isso porque
se exige unicamente que as autoridades competentes, em cada caso, preencham
os referidos formulrios no idioma que, nesse caso, cada Estado-membro tiver
adotado para tanto.144
Sob forma de considerao final, deveramos lembrar que o Relatrio sobre
a execuo do Programa de Haia, elaborado pela Comisso em 2006145, destacou
que os avanos no mbito da cooperao judiciria civil no sentido da
implementao do princpio do reconhecimento mtuo tinham sido notveis durante
o ano avaliado.146
138
139
140
141
O texto das Convenes adotadas pela Conferncia de Haia de Direito Internacional
Privado pode ser consultado no site da prpria Conferncia: http://www.hcch.net.
142
O texto das Convenes adotadas pelas Conferncias Especializadas Interamericanas
sobre Direito Internacional Privado acessvel em: http://www.oas.org/dil/esp/
derecho_internacional_privado.htm.
143
Dirio Oficial das Comunidades Europeias L 26 de 31 de janeiro de 2003.
144
Os formulrios que cada um dos instrumentos normativos exige, a fim de serem
preenchidos pela autoridade competente, so acessveis no Atlas Judicirio Europeu:
http://ec.europa.eu/justice_home/judicialatlascivil/html/index_es.htm.
145
Comunicado da Comisso ao Conselho e ao Parlamento Europeu, Relatrio sobre a
execuo do Programa de Haia em 2006, COM(2007) 373 final.
146
Comunicado da Comisso ao Conselho e ao Parlamento Europeu, Relatrio sobre a
execuo do Programa de Haia em 2006, COM(2007) 373 final, p. 2-3 e p. 13-14.
195
V. A COOPERAO JUDICIRIA E O TRIBUNAL DE JUSTIA DAS

COMUNIDADES EUROPEIAS: A COMPETNCIA PREJUDICIAL
No presente tpico, dispomo-nos a abordar a participao do Tribunal de

Justia das Comunidades Europeias (doravante TJCE), mediante a sua
competncia prejudicial, como garantidor da interpretao e aplicao uniforme
do ordenamento jurdico comunitrio e europeu no mbito europeu, medida que
a referida funo aperfeioa o bom funcionamento da cooperao judiciria penal
e civil.
Como tivemos ocasio de assinalar nos tpicos precedentes, a entrada em
vigor do Tratado de Amsterd, em 1 de maio de 1999, produziu diversas
modificaes na rea da cooperao judiciria civil e penal. Nesse sentido, a
competncia prejudicial do Tribunal de Justia tambm se viu afetada, embora em
distinto grau, em funo do mbito sobre o qual teria de ser exercida, isto , o
primeiro ou o terceiro pilar europeu. Por isso, dedicamos o presente tpico para
destacar as caractersticas mais relevantes da referida competncia prejudicial;
distinguindo, para tanto, a esfera civil (primeiro pilar) da penal (terceiro pilar) da
cooperao judiciria.
A partir da perspectiva da cooperao judiciria civil, a introduo expressa
de um preceito no Tratado da CE em que se atribuiu ao Alto Tribunal Comunitrio
competncia interpretativa sobre as disposies do Ttulo IV do CE (Vistos, asilo,
imigrao e outras polticas relacionadas com a livre circulao de pessoas), bem
como sobre a interpretao e a validade das normas de Direito Derivado adotadas
em virtude de dito Ttulo, significou ampliar o mbito competencial do Tribunal de
Justia em razo da matria. A consequncia imediata disso foi o abandono da
tcnica utilizada, at o momento, para atribuir ao TJCE competncia prejudicial
consistente em elaborar protocolos anexos s Convenes de Direito Complementar
dependentes de ratificao.
No que concerne competncia prejudicial do Tribunal de Luxemburgo, o
artigo 68 do CE147 prev a suscitao de questes prejudiciais, tanto durante o
transcurso de um processo judicial (artigo 68.1 do CE) quanto fora de tal processo
(artigo 68.3 do CE).
147
Com base no artigo 68 do CE: 1) O artigo 234 ter aplicao ao presente ttulo nas
seguintes circunstncias e condies: quando uma questo sobre a interpretao do
presente ttulo, sobre a validade ou a interpretao de atos das instituies comunitrias
baseados no presente ttulo for suscitada num processo pendente ante um rgo
jurisdicional nacional cujas decises no forem suscetveis de ulterior recurso judicial de
Direito Interno, tal rgo jurisdicional pedir ao Tribunal de Justia que se pronuncie
sobre aquela, se achar necessria uma deciso a respeito para poder prolatar o seu
acrdo. 2) O Tribunal de Justia no ter, de forma alguma, competncia sobre as
medidas ou decises adotadas com base na alnea 1 do artigo 62 relativas manuteno
da ordem pblica e salvaguarda da segurana interna. 3) O Conselho, a Comisso ou
um Estado-membro poder pedir que o Tribunal de Justia se pronuncie sobre uma questo
de interpretao do presente ttulo ou de atos das instituies comunitrias baseados no
presente ttulo. O acrdo prolatado pelo Tribunal de Justia em resposta a tal pedido
no se aplicar a sentenas de rgos jurisdicionais dos Estados-membros que tiverem
fora de coisa julgada.
196
Durante o transcurso de um processo judicial, os rgos jurisdicionais dos

Estados-membros podem dirigir ao Tribunal de Justia uma questo prejudicial
quando acharem conveniente, para poderem prolatar os seus acrdos, solicitando
que, em carter prvio, o Tribunal de Justia se pronuncie sobre a interpretao de
uma determinada norma comunitria. Nesse caso, o acrdo do TJCE vincular
no s o rgo jurisdicional que suscitou a questo prejudicial, mas tambm os
rgos jurisdicionais de todos os Estados-membros da Unio Europeia.148
Quanto questo da legitimidade, o 1 do artigo 68 do CE restringe os
rgos jurisdicionais legitimados para suscitar tais questes, se o compararmos
com o previsto no artigo 234 do CE que prev a competncia prejudicial do TJCE
em relao ao ordenamento jurdico comunitrio. De fato, o 1 do artigo 68 do CE
permite suscitar uma questo prejudicial apenas aos tribunais dos Estados-membros
cujas decises no forem suscetveis de ulterior recurso segundo o seu Direito
Interno. Por conseguinte, o artigo 68 do CE elimina a possibilidade de os rgos
jurisdicionais inferiores poderem submeter questes prejudiciais. De sorte que a
atividade do Tribunal de Justia seja aliviada e, portanto, possa se pronunciar com
maior rapidez sobre as questes de que conhecer.149
Entretanto, o 2 do artigo 234 do CE prev que no s os rgos
jurisdicionais cujas decises no forem suscetveis de ulterior recurso possam
suscitar questes prejudiciais, mas que, tambm, as instncias inferiores possam
se dirigir ao Tribunal de Luxemburgo para suscitar uma questo prejudicial sobre a
interpretao do Tratado da Comunidade e sobre a interpretao e a validade de
atos adotados por instituies comunitrias. Pois bem, dada a natureza de lex
specialis de que o artigo 68 do CE se reveste, esse preceito deveria ser aplicvel
prioritariamente s questes prejudiciais que tiverem, como objeto, questes
vinculadas ao campo do Direito Internacional Privado.
De modo oposto ao que acabamos de expor, o Tratado de Lisboa, no qual
se modificam o Tratado da Unio Europeia e o Tratado Constitutivo da Comunidade
Europeia, regulamenta a competncia prejudicial do Tribunal de Justia da Unio
Europeia (doravante TJUE), estendendo o sistema previsto pelo atual artigo 234
148
Sobre a questo prejudicial, vide: A. MANGAS MARTN, D.J. LIN NOGUERAS, op.
cit., p. 464-472.
De modo contrrio, os acrdos que o Tribunal Permanente de Reviso do MERCOSUL
prolatar, em consequncia da suscitao de uma opinio consultiva, carecem de efeitos
vinculantes. Assim o destaca A. DREYZIN de KLOR in La primera Opinin Consultiva en
MERCOSURGermen de cuestin prejudicial?, Revista Espaola de Derecho Europeo,
julho-setembro 2007, n. 23, p. 445-446 e p. 550.
149
Nesse sentido, vide: L.N. GONZLEZ ALONSO, La jurisdiccin comunitaria en el nuevo
espacio de libertad, seguridad y justicia, Revista de Derecho Comunitario Europeo, 1998, n.
4, p. 515; N. FENNELLY, The Area of Freedom, security and justice and the European Court
of Justice - a personal view, International Comparative Law Quarterly, 2000, v. 49, parte 1, p.
4; S. SNCHEZ LORENZO, Competencia judicial, reconocimiento y ejecucin de resoluciones
judiciales en materia civil y mercantil: el reglamento 44/2001 em S. SNCHEZ LORENZO,
M. MOYA ESCUDERO, (editores), La cooperacin judicial en materia civil y la unificacin del
Derecho privado en Europa, Dykinson, Madri, 2003, p. 41. Deste modo, em relao s
diferenas entre o artigo 68 do CE e o artigo 234 do CE vide: J.L. IGLESIAS BUHIGUES,
La cooperacin judicial internacional en materia civil, op. cit., p. 54-56.
197
do CE tanto para o mbito da cooperao judiciria civil quanto para o mbito da

cooperao penal. Assim, depois de o artigo 9, F, do TUE estabelecer a competncia
prejudicial do TJUE sobre a interpretao do Direito da Unio e sobre a validade
dos atos adotados pelas instituies, o Tratado de Funcionamento da Unio
Europeia regulamenta o citado mecanismo (artigo 234). Para tanto, serve-se do
sistema implantado pelo atual artigo 234 do CE, embora inclua alguma modificao.
Consequentemente, a legitimidade ativa para suscitar questes residir no s
nos rgos jurisdicionais cujas decises no forem suscetveis de ulterior recurso,
mas tambm nos rgos jurisdicionais inferiores cujas decises forem suscetveis
de posterior recurso. Enquanto os primeiros dos rgos citados sero obrigados a
submeter a questo prejudicial, ao contrrio, aos tribunais inferiores, ser-lhes-
facultado. Inclusive, o Tratado de Lisboa acrescenta um ltimo ao artigo 234
relativo s pessoas privadas de liberdade, segundo o qual Quando se suscitar
uma questo desse tipo num processo pendente ante um rgo jurisdicional
nacional em relao a uma pessoa privada de liberdade, o Tribunal de Justia da
Unio Europeia pronunciar-se- com a maior brevidade.
Como indicamos no comeo da presente epgrafe, as questes prejudiciais
podem ser suscitadas durante um processo judicial, como acabamos de analisar,
ou no fim de um litgio. Nesse segundo caso, o 3 do artigo 68 do CE prev a
possibilidade de o Conselho, a Comisso ou os Estados-membros submeterem ao
Tribunal de Justia uma questo prejudicial sobre a interpretao do Ttulo IV ou
sobre atos adotados por instituies comunitrias com base no Ttulo IV. Nesse
caso, como E. PREZ VERA assinala, tratar-se-ia de uma espcie de recurso de
interpretao no interesse do Direito Comunitrio referente a essas matrias.150 A
introduo desse recurso no articulado do Tratado de Amsterd foi uma forma de
compensao por ter limitado a legitimidade ativa para suscitar questes prejudiciais
no Tribunal de Justia.151 Assim sendo, o Tratado de Lisboa, no qual so modificados
o Tratado da Unio Europeia e o Tratado Constitutivo da Comunidade Europeia,
150
E. PREZ VERA, El Derecho internacional privado y la Unin Europea, La Unin Europea
ante el siglo XXI: Los retos de Niza, Actas de las XIX Jornadas de la Asociacin Espaola
de Profesores de Derecho Internacional y Relaciones Internacionales, 2001, 2003, p.
182. Neste sentido, vide: L.N. GONZLEZ ALONSO, op. cit., p. 523-527; N. FENNELLY,
op. cit., p. 7-8.
151
L.N. GONZLEZ ALONSO, op. cit., p. 524.
Esse motivo justificou que o projeto, no qual se estabelece uma Constituio para a
Europa, de 30 de setembro 2003, no acolhesse o recurso de interpretao no interesse
do Direito previsto como medida corretiva na falta da legitimidade ativa dos rgos
jurisdicionais inferiores. De fato, dado que o referido projeto previa a legitimidade ativa de
todos os rgos jurisdicionais para suscitarem questes prejudiciais, no era necessrio
o recurso de interpretao no interesse do Direito.
Assim sendo, a Comisso, defendendo a postura de que qualquer rgo jurisdicional
nacional pode recorrer ao TJCE, sustentou a eliminao do artigo 68.3 do CE, j que,
nesse caso, perderia a sua razo de ser. Sobre isso, vide o Comunicado da Comisso ao
Parlamento Europeu, ao Conselho, ao Comit Econmico e Social Europeu, ao Comit
das Regies e ao Tribunal de Justia das Comunidades Europeias relativo adaptao
das disposies do Ttulo IV do Tratado Constitutivo da Comunidade Europeia referentes
s competncias do Tribunal de Justia, com a finalidade de garantir uma proteo
jurisdicional mais efetiva (COM (2006) 346 final), p. 3.
198
elimina o recurso de interpretao no interesse do Direito como, anteriormente, j

o fizera o Projeto em que se estabelece uma Constituio para a Europa, de 30 de
setembro 2003.
Todavia, a competncia prejudicial que o TJCE exerce, no mbito do primeiro
pilar, no tem paralelo no terceiro pilar devido, naturalmente, sua natureza
intergovernamental. Nesse sentido, o artigo 35 do TUE o dispositivo central sobre
o qual se articulam os poderes do Tribunal de Justia e, em particular, a sua
competncia prejudicial. Esse preceito configura a referida competncia como
facultativa, j que est submetida aprovao expressa e unilateral de cada um
dos Estados-membros mediante uma declarao realizada no momento de se
assinar o Tratado de Amsterd ou em qualquer momento posterior (artigo 35.2 do
TUE). Isso implica que a competncia prejudicial do Tribunal de Justia no
homognea no mbito europeu.152
Por outro lado, o Tribunal de Luxemburgo pode exercer a sua competncia
prejudicial apenas sobre a validade e interpretao das decises-quadro e das
decises sobre a interpretao de convenes celebradas em conformidade com
o presente ttulo e sobre a validade e interpretao das suas medidas de aplicao
(artigo 35.1 do TUE). Em consequncia, ficam margem da citada competncia,
de um lado, as posies comuns e, de outro, as convenes internacionais a que
o seu controle de validade se refere.
Por ltimo, o sistema prejudicial desenhado pelo artigo 35 do TUE termina
cumprindo a sua natureza facultativa, estabelecendo a possibilidade de os Estados-
membros determinarem os rgos jurisdicionais competentes para suscitarem
questes prejudiciais em funo de as suas decises serem ou no suscetveis de
ulterior recurso (artigo 35.3 do TUE).
De qualquer modo, indubitvel que o Tribunal de Justia no competente
para controlar a validade ou proporcionalidade das operaes realizadas pela
polcia ou outros rgos com funes coercitivas de um Estado-membro, nem sobre
o exerccio de responsabilidades que competem aos Estados-membros a respeito
da manuteno da ordem pblica e da salvaguarda da segurana interna (artigo
35.5 do TUE).
Pois bem, o artigo 35 do TUE no prev o efeito dos acrdos que o TJCE
prolatar no exerccio da sua competncia prejudicial. Esse silncio normativo levou
certos autores a defenderem os seus efeitos vinculantes para rgos jurisdicionais
de todos os Estados-membros, inclusive para aqueles pertencentes a pases que
no tiverem adotado a competncia prejudicial do Tribunal de Justia nesta seara.153
Essa a nica soluo que permite assegurar a interpretao e aplicao uniforme
da normativa adotada com base no terceiro pilar europeu.
152
A situao do aceite, at essa data, da competncia prejudicial do TJCE, via artigo 35.2
do TUE, pode ser consultada no informativo relativo s declaraes da Repblica Francesa
e da Repblica da Hungria sobre seu aceite da jurisdio do Tribunal de Justia para se
pronunciar, em carter prejudicial, sobre os atos a que se refere o artigo 35 do Tratado da
Unio Europeia (Dirio Oficial das Comunidades Europeias L 327, de 14 de dezembro de
2005).
153
Nesse sentido, vide: L.N. GONZLEZ ALONSO, op. cit., p. 531; A. VALLE, op. cit., p. 69;
J. SANTOS VARA, op. cit., p. 5.
199
Por outro lado, o Tratado de Lisboa, no qual so modificados o Tratado da

Unio Europeia e o Tratado Constitutivo da Comunidade Europeia, modifica, por
completo, esse contexto normativo na medida em que a competncia prejudicial
do TJUE se estender tambm cooperao judiciria penal. Pois bem, o novo
artigo 240-B do citado Tratado de Lisboa acolhe a mesma limitao que o atual
artigo 35.5 do TUE impe competncia prejudicial e que, em conformidade com
o artigo 240-B, ser aplicvel no mbito das disposies dos captulos 4 e 5 do
ttulo IV da terceira parte relativas ao espao de liberdade, segurana e justia.154
VI. CONSIDERAES FINAIS
A abertura das fronteiras comuns favorecendo o desenvolvimento das

liberdades comunitrias gerou um incremento constante e incessante de transaes
transfronteirias, bem como de relaes entre nacionais comunitrios que se
deslocam a outros Estados-membros. Infelizmente, essa mobilidade transfronteiria
veio acompanhada de um incremento da delinquncia transnacional.
A salvaguarda da segurana cidad, por um lado, e a manuteno de um
pleno e efetivo exerccio de polticas comunitrias, por outro, exigem uma
colaborao cada vez maior entre as autoridades policiais, judicirias e
administrativas dos Estados-membros da Unio Europeia que, desse modo, seja
respeitosa e protetora dos direitos fundamentais e das garantias processuais
mnimas dos cidados.
Nesse sentido, o legislador comunitrio e os Estados-membros esto
respondendo, em maior ou menor medida, a referidas necessidades mediante a
adoo de normas que regulamentam problemas prementes a cada momento.
Uma mostra disso , como tivemos ocasio de assinalar, o mbito da cooperao
judiciria civil. Pois bem, a partir da perspectiva da cooperao judiciria penal, a
estreita vinculao que esta apresenta com a soberania dos Estados (com o seu
ius puniendi) e com a sensibilidade social ao trato que os direitos fundamentais
dos cidados puderem receber, nesse campo, so fatores que esto provocando
uma lentido da produo normativa em matria de cooperao judiciria penal
no mbito europeu.
Nesse contexto normativo, as diferentes redes judicirias e a Eurojust foram
chamadas a desempenhar um papel primordial na aplicao efetiva da referida
normativa para efeito de reforar e desenvolver a cooperao judiciria internacional
no sentido de conseguir que a Unio Europeia atinja um verdadeiro espao de
liberdade, segurana e justia.
154
Com base no artigo 240-B: No exerccio de suas atribuies a respeito das disposies
dos captulos 4 e 5 do ttulo IV da terceira parte relativas ao espao de liberdade,
segurana e justia, o Tribunal de Justia da Unio Europeia no ser competente para
comprovar a validade ou proporcionalidade de operaes realizadas pela polcia ou outros
rgos com funes coercitivas de um Estado-membro, nem para se pronunciar sobre o
exerccio de responsabilidades que competem aos Estados-membros a respeito da
manuteno da ordem pblica e da salvaguarda da segurana interna.
200
Por ltimo, os dados que acabamos de expor e que constituem diferentes

peas da engrenagem que representam a Unio Europeia ficam devidamente
enlaados graas competncia prejudicial do Tribunal de Justia, que
paulatinamente vai se estendendo sobre todo o espao europeu de liberdade,
segurana e justia.
Tradutor: Dalton Ricoy Torres
201
O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA COMO BASE PARA A

DIMINUIO DO ASSDIO MORAL NAS RELAES DE EMPREGO
Amanda Helena Guedes Azeredo*

Luiz Otvio Linhares Renault**
RESUMO
Este artigo um breve estudo acerca de uma importante questo afeta s

relaes de emprego, inseridas em um contexto econmico ultraliberalista, que
busca o lucro a qualquer custo, sem teia nem peia, ainda que para tanto seja
necessrio o sacrifcio de condies dignas de trabalho. Pretende-se demonstrar
que as prticas atuais, aliadas s inmeras modificaes flexibilizadoras do Direito
do Trabalho, propiciam a prtica do assdio moral, que traz graves consequncias
na vida dos empregados, afrontando o princpio da dignidade da pessoa humana.
O propsito maior desta pesquisa a demonstrao da necessidade de mudana
de postura, tanto do legislador quanto dos aplicadores do Direito, para impedir o
desrespeito ao princpio da dignidade da pessoa humana atravs da prtica do
assdio moral.
Palavras-chave: Assdio moral. Princpio da dignidade da pessoa humana.

Flexibilizaes trabalhistas.
SUMARY
This paper is a brief study of the employment relationships entered into an

ultra-liberal economic context seeking to profit at any cost, even if to do so would
require to sacrifice decent work condition for employees. The article intents to
demonstrate that the current practices, together with the numerous flexible
modification of the labor law, allows the practice of bullying with serious
consequences in the employees lives, as well as denies effectiveness of their dignity.
The main purpose of this brief research is to demonstrate the need for change in
both legislature and law enforcers roles to prevent the failure of the Principle of
Human Dignity through the practice of bullying.
Keywords: Bullying. Principle of human dignity. Lexible modification of the

labor law.
* Especialista em Direito Civil pelo IEC/PUCMINAS, mestranda em Direito do Trabalho pela

PUC/MG e Professora Assistente I de Direito do Trabalho II e Prtica Simulada II, na
mesma instituio.
** Desembargador do TRT/3 Regio, Professor dos Cursos de Graduao e de Ps-
graduao da PUCMINAS.
202
INTRODUO
A globalizao das economias estatais, vinculada implementao do

capitalismo ultraliberalista, em seus diversos matizes, vem alterando de maneira
vertiginosa a estrutura das relaes humanas, dentre as quais se incluem aquelas
advindas do contrato de trabalho. O crescimento e a crise econmica, a reengenharia
da produo, a disputa de mercado, o avano tecnolgico, principalmente com
incentivo s pesquisas constituem o caminho natural do modelo vitorioso. Porm, a
busca incessante do lucro pelo lucro, voltada para a acumulao de riqueza nas
mos de poucos em detrimento da maioria, assim como as prticas ultraliberais
podem trazer drsticas consequncias sociedade, pelo fato de o ordenamento
jurdico dos pases, dos quais se destaca o Brasil, no estar preparado para apresentar
solues s controvrsias surgidas em virtude de todas essas mudanas.
As relaes no ambiente de trabalho sofrem o impacto dessa nova realidade
e padecem do mesmo mal. Diante de tanta competitividade, as empresas tm
investido muito capital no aprimoramento das tecnologias que permitem diminuir
os preos e aumentar a produtividade, tecnologia essa apta, inclusive, a substituir,
massivamente, a mo-de-obra, mas se esquecendo do trabalhador.
Esse , indiscutivelmente, um fator que contribui para fazer do ambiente de
trabalho um local tenso, de extrema disputa entre os empregados pela manuteno
do seu posto, com a deteriorizao da relao de emprego, e em desrespeito aos
direitos fundamentais do empregado, principalmente, o direito a um trabalho digno,
formando-se um ambiente propcio prtica do assdio moral.
A democracia assegura parcela do poder aos cidados destitudos de riqueza
e no por coincidncia que a sua construo ocidental se deu simultaneamente
ao surgimento e afirmao do Direito do Trabalho, com seu ponto mximo quando
da constitucionalizao dos direitos fundamentais de natureza scio-trabalhista.
Nesse sentido, Mauricio Godinho Delgado ensina:
O Direito do Trabalho consolidara-se, respeitadas as peculiaridades nacionais

europeias, como o patamar fundamental de afirmao da cidadania social da grande
maioria das pessoas que participavam do sistema econmico mediante a oferta de
seu labor e, nessa medida, veio a se constituir em um dos principais instrumentos de
generalizao da democracia no plano daquelas sociedades.
A Constituio Federal instituiu o Estado Democrtico de Direito, tendo como

seus fundamentos, dentre outros, a dignidade da pessoa humana e os valores
sociais do trabalho e da livre iniciativa.
Note-se que, em diversos artigos, a CR/88 reconhece a hipossuficincia do
empregado, e prev a defesa de seus direitos, principalmente o direito ao trabalho
digno, maneira pela qual garante o exerccio da democracia. Nessa esteira, a
extenso dos direitos fundamentais e do princpio da dignidade da pessoa humana
s relaes de emprego torna-se primordial.
Portanto, a prtica do assdio moral, vista como afronta dignidade humana,
repudiada pelos princpios e regras constitucionais, uma vez que se trata de uma
transgresso a valores intrnsecos a todo ser humano, bem como por ferir de morte
a prpria democracia, assegurada no nosso ordenamento.
203
Um dos maiores problemas da atualidade a precarizao do trabalho,

ocasionada, principalmente, pela implementao de um sistema capitalista
ultraliberal, marcado por polticas econmicas elitistas e de incessante busca do
lucro.
Esse sistema de desmantelamento dos direitos trabalhistas propiciou o
surgimento de alguns fatores que acarretaram fortes impactos no mundo do
trabalho e do emprego, conduzindo falsa concluso de que o primado do trabalho
est chegando ao fim e que, consequentemente, teria se instaurado a degradao
da relao de emprego na sociedade (DELGADO, 2006c).
Segundo Mauricio Godinho Delgado (2006c), esto na base do problema: a
terceira revoluo tecnolgica, a reestruturao empresarial, o aprofundamento e
a generalizao da concorrncia trabalhista, as modificaes implementadas na
configurao institucional e jurdica do mercado de trabalho e das normas que
regulam suas relaes integrantes e, por fim, a prpria formao da matriz intelectual
apologtica quanto ao suposto fim do emprego e do trabalho.
O medo, a insegurana, o stress, a concorrncia entre os empregados, a
distncia entre empregador e empregados, tudo isso, decorrente principalmente
do fantasma do desemprego, gera um ambiente de trabalho propcio prtica do
assdio moral, sem que haja, na grande maioria das vezes, qualquer resistncia
ou contrarreao.
Os empregados humilhados, muitas vezes, preferem o silncio ao
desemprego; preterem a sua sade fsica e mental ao mercado de trabalho. A luta
pela manuteno do emprego como meio de sobrevivncia de si e dos familiares
transformou-se, para aqueles que ainda trabalham, em prioridade mxima e fonte
de sofrimento (BARRETO, 2003, p. 109).
O assdio moral no um fenmeno tpico da ps-modernidade; um ato
que, basicamente, nasceu na empresa fordista, ou, pelo menos, nela se tornou
visvel, e que se proliferou e se intensificou no toyotismo, ganhando, por
conseguinte, destaque no atual modelo de produo.
Na perspectiva de nosso ordenamento jurdico, o assdio moral deveria
ter uma ocorrncia mais moderada, pois ele se tipifica como uma afronta
dignidade da pessoa humana. Note-se, por mais paradoxal que possa parecer,
que, no perodo em que mais se defendem os direitos fundamentais do cidado
e a sua dignidade, mais crescem os ndices de vtimas do assdio moral nas
relaes de emprego.
Nesse sentido, o Direito do Trabalho constitui o instrumento jurdico apto a
adequar a legislao ao cenrio mundial competitivo, sem que isso signifique a
desvalorizao do empregado.
[...] o que se prope o exerccio efetivo da cidadania, em prol de uma sociedade

mais justa, tendo o direito do trabalho como um de seus instrumentos. A luta
democrtica, assim, representa a luta pela criao e efetivao de direitos [...] (SOUTO
MAIOR, 2000, p. 81).
preciso que se compreenda de uma vez por todas que o trabalho realizado
sob a prtica do assdio moral ofende o princpio basilar de nosso Estado
Democrtico de Direito: a dignidade da pessoa humana, pois, diante dessa triste
204
realidade, o empregado submetido a humilhaes e a abalos, comprometedores

de sua sade fsica e mental, com graves repercusses no s na empresa, mas
tambm na economia, na previdncia, assim como nos mbitos familiar e social do
trabalhador.
O ASSDIO MORAL E O PRINCPIO DA DIGNIDADE HUMANA
O estudo do assdio moral no cenrio jurdico atual ainda insatisfatrio,

principalmente se nos atentarmos s graves consequncias que tal ato pode causar
ao empregado e sociedade.
Apesar de no ser um fato restrito ps-modernidade, poucos foram os
juristas que se dedicaram a uma pesquisa sobre o tema e, talvez, seja esse um
dos fatores que contribuiu para a ausncia de uma legislao eficaz contra essa
prtica.
Marie-France Hirigoyen, psiquiatra e psicanalista, foi uma das primeiras a
se aventurar no estudo de tal fenmeno e conseguiu reunir dados importantes,
precisos e fundamentais para a compreenso do assdio moral no mbito da relao
de emprego. Seu estudo hoje considerado o de maior relevncia no cenrio
mundial, e est documentado em suas duas obras: Assdio Moral: a violncia
perversa no cotidiano e Mal-estar no trabalho: redefinindo o assdio moral.
No Brasil, Margarida Barreto, com dissertao de mestrado no ramo da
psicologia (2003), possui uma das mais conhecidas e bem sucedidas pesquisas
sobre o tema.
Com efeito, o liberalismo exacerbado, a incessante busca pelo lucro, a
consequente desvalorizao do ser humano e o temor ao desemprego criam um
ambiente de trabalho tenso, estressante e altamente competitivo, reunindo os
ingredientes para o incremento do assdio.
Tem-se como prottipo do bom empregado aquele que acata s ordens
sem question-las, aquele que verstil e multiqualificado, admite a flexibilidade
no horrio de trabalho ou, at mesmo, capaz de resolver problemas pessoais de
seu empregador. O sistema caracteriza-se, portanto, pela apropriao no apenas
do trabalho, mas da pessoa do empregado, corpo e alma; mos e cabea; dia e
noite, presencialmente e virtualmente.
Barreto diagnosticou (2003):
A nova face dos recursos humanos identificada com a viso global: deve-se pensar
alm das fronteiras do seu cargo, de sua empresa e de seu pas, e exigir dos
trabalhadores flexibilizados, transformados em parceiros, a insero no cotidiano
de novos modelos e valores competitivos. Esses novos valores sugeriam aumento
do controle do corpo, da tcnica, do ritmo e da intensidade do trabalho. Foram
estabelecidas novas metas: produzir com qualidade e em quantidade a baixos custos.
O tempo passou a ser administrado pela empresa e tornou-se atemporal. Para o
capital, o trabalhador deixa de ser o objetivo da produo, e a produo ocupa seu
lugar. A riqueza passa a ser o objetivo fundamental da produo (p. 100).
O emprego tem se postado frente da sade e da dignidade dos

empregados: para manter a relao jurdica, o empregado se submete ordem e
205
desordem; ao mando e ao desmando da empresa. As relaes intraempresariais

deterioram-se e surgem atritos entre os empregados e o empregador e, at mesmo,
entre os prprios empregados.
Mas, o que o assdio moral?
A dificuldade de definio do assdio moral oriunda, em parte, da
vulgarizao do termo, muitas vezes utilizado coloquialmente para identificar
prticas gerais de mal-estar no ambiente de trabalho, como stress, legtima utilizao
do poder diretivo do empregador ou assdio sexual.
Hirigoyen destacou (2002):
Por isso importante o uso rigoroso do termo assdio moral, para se evitar a
incluso de elementos diferentes. A expresso, ao passar linguagem corrente,
terminou por englobar outros problemas que talvez no decorram, no sentido clnico
do termo, do assdio moral, mas que expressam um mal-estar mais geral das
empresas [...]. (p. 10)
Segundo Margarida Barreto (2000), o assdio moral :
[...] a exposio dos trabalhadores e trabalhadoras a situaes humilhantes e

constrangedoras, repetitivas e prolongadas durante a jornada de trabalho e no
exerccio de suas funes, sendo mais comuns em relaes hierrquicas autoritrias
e assimtricas, em que predominam condutas negativas, relaes desumanas e
aticas de longa durao, de um ou mais chefes dirigida a um ou mais subordinado(s),
desestabilizando a relao da vtima com o ambiente de trabalho e a organizao,
forando-o a desistir do emprego. (2000)
Portanto, podemos notar que o conceito contm, em geral, quatro

pressupostos para a tipificao do assdio moral: a) conduta grave e intensa; b)
prolongamento no tempo; c) inteno de causar dano psquico ou moral vtima;
d) o dano/resultado causado. De acordo com a maioria, se no houver a presena
simultnea desses quatro elementos, no h que se falar em assdio moral, mas
em condutas que geram mal-estar no ambiente de trabalho.
A fronteira entre os dois tipos , em muitos casos, bastante tnue e depende
da estrutura fsica e psquica da vtima.
De qualquer maneira, por isso e at apesar disso, o quarto pressuposto,
efetivo dano, no nos parece sempre essencial, sob pena de quebra da isonomia,
embora esteja presente na maioria dos casos.
Foroso, portanto, reconhecer que o assdio moral, no que tange aos seus
efeitos, no necessariamente dano/resultado, comporta gradaes, cuja avaliao
s poder ser realizada diante do caso concreto, uma vez que cada pessoa reage
de maneira mpar s investidas de seu algoz, que pode ser o prprio empregador
ou seus prepostos.
Por outro lado, existem diferenas entre assdio moral, assdio sexual e
dano moral. O assdio sexual atenta contra a liberdade sexual, enquanto o assdio
moral fere a dignidade psquica do ser humano (MUNIZ, 2008). Essas duas condutas
assediadoras, apesar de se diferirem, na esmagadora maioria dos casos, tm como
consequncia o dano, que pode ser de ordem patrimonial ou extrapatrimonial. Nessa
206
esteira, o dano moral o dano extrapatrimonial, portanto, uma consequncia do

assdio sofrido, seja ele moral ou sexual.
A erradicao, ou quando pouco o efetivo combate do assdio moral, faz-
se necessria para a plenitude da dignidade da pessoa humana no ambiente de
trabalho. Isso porque, muitas vezes ele pode causar traumas que ultrapassam os
limites da vida e levam ao suicdio.1
Barreto (2003) apresenta, em sua obra, resultados de pesquisas de campo,
realizadas junto a algumas empresas e sindicatos:
Ao perderem a identidade de trabalhador, perdem ao mesmo tempo a dignidade

ante o olhar do outro.
[...] Enquanto as mulheres subvertem o sofrimento, chorando, falando e contando
para as outras o acontecido, os homens se calam e se isolam por vergonha. Sentindo-
se um ningum, desvalorizados e diminudos, sem foras para aceitar o imposto,
muitos pensam encontrar na morte o resgate da dignidade perdida. (p. 153)
O assdio moral pode e, via de regra, ser considerado um trauma na vida

do indivduo. A humilhao repetitiva, de mdia ou longa durao, interfere na vida
do trabalhador de modo direto, comprometendo a sua dignidade, suas relaes
afetivas e sociais, ocasionando graves danos sade mental e fsica, que podem
evoluir para a incapacidade laborativa, para o desemprego ou mesmo a morte,
constituindo um risco invisvel, porm concreto, nas relaes de trabalho.
O trabalhador vtima de assdio moral pode vir a sofrer doenas diversas,
sejam elas psicossomticas, como distrbios alimentares e do sono, aumento da
presso arterial, ou depresso, ansiedade, crise de pnico, cansao, insegurana,
podendo chegar morte, inclusive por suicdio, como acima exposto nos dizeres
de Margarida Barreto (2003) e veiculado constantemente pela mdia.
O trabalhador assediado pode manifestar o endurecimento ou o esfriamento
das relaes no ambiente de trabalho,
[...] dificuldade de enfrentar agresses ou interagir em equipe, falta de confiana em

si, alterao da capacidade de concentrar-se e memorizar, chegando at mesmo ao
pedido de demisso, uma vez que sua auto-estima j est desgastada. (MUNIZ,
2008)
Margarida Barreto, no livro Violncia, sade e trabalho: uma jornada de

humilhaes, analisa, de forma crtica, o assdio moral, suas causas e
consequncias ao empregado (das mais brandas s mais perversas), bem como
os sujeitos envolvidos na conduta. A autora fez uma pesquisa com 2.072
trabalhadores, em 97 empresas dos setores qumicos, farmacuticos, de plsticos
1
Recentemente, a FranceTelecom se viu s voltas com inmeros casos de suicdios de
funcionrios, com repercusso na mdia internacional. Vrios funcionrios cometeram
suicdio e deixaram cartas acusando a empresa de assdio moral - produtividade; desvio
de funo; reduo salarial; transferncia do local de trabalho, etc. O mesmo ocorreu com
alguns empregados da Peugeot.
207
e similares, na regio da grande So Paulo, e constatou as prticas mais perversas

dentro do ambiente do trabalho.
Nesse cenrio, o valor do trabalho, como a forma de insero do homem na
sociedade, smbolo de responsabilidade, dignidade e capacidade, e garantidor de
um patamar civilizatrio mnimo (DELGADO, 2006c), diante da prtica do assdio
moral, passa a ser fonte de humilhao e atentado pessoa humana.
Mas, o que fazer para evitar esse mal?
A dignidade da pessoa humana, com a Constituio Democrtica de 1988,
ganhou patamar de princpio e, mais do que isso, o princpio fundamental de
todo o sistema jurdico (DELGADO, 2005).
o ncleo dos ncleos do ordenamento jurdico, sistemas e subssistemas.
Esse princpio preceitua que a pessoa humana o valor central da
sociedade, do direito e do Estado; impe-se que a dignidade seja inerente essncia
da pessoa e, portanto, no pode ser relativizada e nem h a necessidade de sua
concesso. Delgado sintetiza (2005):
A dignidade humana passa a ser, portanto, pela Constituio, fundamento da vida no

pas, princpio jurdico inspirador e normativo, e ainda, fim, objetivo de toda a ordem
econmica.
O contedo desse princpio, por basear-se na essncia humana, como

destaca Ingo Wolfgang Sarlet (2006), no tem fronteiras, e, nas palavras de Gabriela
Neves Delgado (2006), est em permanente construo.
Nesse diapaso, Sarlet (2006) conceitua a dignidade da pessoa humana
como:
[...] a qualidade intrnseca e distintiva reconhecida em cada ser humano que o faz
merecedor do mesmo respeito e considerao que o faz por parte do Estado e da
comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de direitos e deveres
fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho
degradante e desumano, como venham a lhe garantir as condies existenciais
mnimas para uma vida saudvel, alm de propiciar e promover sua participao
ativa e co-responsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em comunho
com os demais seres humanos. (p. 59-60)
Para Sarlet, no h a necessidade de que a dignidade humana seja

expressamente concedida a cada homem, pois todos j a possuem como
caracterstica intrnseca a sua existncia.
Seu valor pr-jurdico; sua proteo, embora no devesse, necessita cada
vez mais do ordenamento, mesmo em tempos de ps-positivismo.
Sarlet (2006) faz consideraes importantes sobre esse aspecto da
dignidade inerente condio humana. O autor enfatiza que, apesar de no poder
a dignidade ser concedida, pois todos j a possuem, h a necessidade de sua
proteo e de seu reconhecimento, por parte do Estado e da prpria comunidade.
Como se verifica, o problema no tanto de natureza ontolgica jusfilosfica
ou mesmo de positivao, apesar da importncia legislativa, porm, e acima de
tudo, de afetao social-humanitria.
208
Obviamente que no se pode desprezar a rede de proteo estatal, via

positivao e efetivo funcionamento dos diversos rgos dos trs Poderes da
Repblica.
Quanto mais contundente for o ordenamento jurdico e mais eficaz forem as
instituies maior ser o grau de efetividade do princpio, que, pela sua importncia,
constitui fonte formal heternoma concorrente.
Nas palavras de Delgado (2006),
[...] para se ter dignidade no preciso necessariamente se ter direitos positivados,

visto ser a dignidade uma intrnseca condio humana. De toda a forma, quanto
sua proteo, reconhece-se que o Estado, pela via normativa, desempenha funo
singular para a manuteno da dignidade do homem. (p. 205)
A Constituio de 1988 inseriu a dignidade da pessoa humana, em seu art.

1, inciso III, como um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil e do
Estado Democrtico de Direito, ao lado da cidadania e dos valores sociais do
trabalho e da livre iniciativa, incisos II e IV.
De conseguinte, expressa a Carta Magna, como defendido por Sarlet, ao
valorizar o direito ao trabalho e ao proteger a dignidade humana, inserindo tais
valores como fundamentos do Estado, mediante constitucional garantia.
Frisamos que, como princpio constitucional da Repblica, a dignidade
humana ilumina todos os ramos jurdicos, sobretudo o Direito do Trabalho, tutelando
o empregado nas fases pr, intra e ps-contratual. Isso porque, se o trabalho
um direito fundamental, deve-se pautar na dignidade humana (DELGADO, 2006,
p. 209).
Ingo Wolgang Sarlet salienta que o Princpio da Dignidade da Pessoa
Humana o norte de todo o ordenamento jurdico, sobre o qual deve se erigir toda
a construo legislativa. Nesse sentido, afirma ser a dignidade pressuposto para
efetivao de todos os direitos fundamentais, dos quais destacamos o trabalho
digno, in verbis:
O que se percebe, em ltima anlise, que onde no houver respeito pela vida e
pela integridade fsica e moral do ser humano, onde as condies mnimas para
uma existncia digna no forem asseguradas, onde no houver limitao do poder,
enfim, onde a liberdade e a autonomia, a igualdade (em direitos e dignidade) e os
direitos fundamentais no forem reconhecidos e minimamente assegurados, no
haver espao para a dignidade da pessoa humana e esta, por sua vez, poder no
passar de mero objeto de arbtrio e injustias. (SARLET, 2001, p. 59)
Assim, se a dignidade intrnseca pessoa, inalienvel e irrenuncivel,

cabe ao Estado a sua proteo e a sua promoo.
Entretanto, o que se verifica nas mais recentes alteraes na legislao
trabalhista no Brasil a flexibilizao e a desregulamentao ultraliberalistas da
relao de emprego, com profundo desrespeito aos preceitos constitucionais
indisponveis quanto dignidade do trabalhador, uma vez que o Direito do Trabalho
comumente visto como um empecilho ao crescimento econmico.
Preleciona Delgado (2006):
209
[...] efetivamente, a poltica trabalhista vigorante na maior parte da dcada de 1990

e no incio do sculo XXI incentivou abertamente a reduo do preo da fora de
trabalho por meio da diminuio direta ou indireta dos direitos trabalhistas - em suma,
da flexibilizao empregatcia do mercado laborativo.
O preceito fundamental da dignidade humana no tem sido observado sequer

na legislao inovadora, o que desencadeia um processo de mitigao dos direitos
assegurados ao empregado para lhe garantir um trabalho digno. O Direito do
Trabalho no vem, sob essa tica especfica, portanto, cumprindo seu papel de
instrumento de justia social (SOUTO MAIOR, 2000), ao revs, tem se rendido
s prticas ultraliberais. E so essas prticas que propiciam um ambiente de trabalho
adequado ao assdio moral.
Com efeito, o assdio moral um atentado dignidade humana, que est
se proliferando assustadoramente no territrio nacional, pela omisso da sociedade
e do Estado no seu dever, conforme Sarlet, de assegurar e de garantir a dignidade
humana no ambiente do trabalho, mediante uma legislao eficaz para erradicar
ou diminuir drasticamente esse mal das relaes de emprego.
O Brasil caminha timidamente na luta contra o assdio moral. H legislaes
esparsas, geralmente municipais, entretanto, no h nenhuma norma de
abrangncia nacional sobre o tema. O que temos so projetos de leis que esto
tramitando no Congresso Nacional.
CONCLUSO
De conseguinte, pugna-se que as transformaes e as inovaes legais

justrabalhistas tenham por escopo resguardar e assegurar a dignidade da pessoa
humana, como forma de evitar a degradao da relao de emprego, combatendo
o assdio moral, utilizando-se de todas as tcnicas de interpretao.
O pano de fundo da lei a realidade social e no vice-versa.
Permitir o avano de flexibilizaes dos direitos trabalhistas, a qualquer
custo, com o intuito de se construir um flextrabalhador, em desrespeito ao princpio
da indisponibilidade dos direitos sociais e imperatividade das leis trabalhistas,
negar a aplicao do princpio da dignidade da pessoa humana nas relaes de
emprego. no querer trazer tona um valor intrnseco ao trabalhador e emergente
de todo o ordenamento jurdico, e que serve de couraa ao retrocesso constitucional.
Ao contrrio do que possa parecer para alguns, o princpio da dignidade da
pessoa humana nas relaes de trabalho, em especial quanto ao assdio moral,
no um argumento vazio de significado, porque no detalhado em suas
especificidades pelo legislador, porm cheio de vida porque o telhado de todos
os demais direitos.
Sem dignidade e aviltado na sua essncia humana, o trabalhador perde a
sua cidadania e se vende ao capital como se fosse uma mercadoria.
O legislador e os aplicadores do Direito no podem permitir o avano
incontido desse mal. Enquanto no surgir uma legislao federal disciplinando a
matria, fundamental que se conceda aos trabalhadores um sistema de efetivo
controle apriorstico contra o abuso do comando da prestao de servios,
dificultando a prtica do assdio moral, e esse instrumento tem de buscar as suas
210
razes no princpio da dignidade da pessoa humana.

Erradicar e/ou diminuir a prtica do assdio moral, ainda que com base na
teoria do abuso econmico-social do direito contratual, , antes de mais nada,
efetivar a aplicao do princpio da dignidade humana nas relaes de emprego.
REFERNCIAS
- BARRETO, Margarida. Violncia, sade e trabalho - uma jornada de humilhaes.

1. ed., So Paulo: Educ, 2003.
- ______. O que assdio moral. 2000. Disponvel em: http://
www.assediomoral.org/site/assedio/amconceito.php. Acesso em 15 out. 2007.
- BARROS, Alice Monteiro de. O assdio sexual no direito do trabalho comparado.
Revista de Direito do Trabalho. Curitiba: Gnesis, v. 70, p. 503, out. 1998.
- BRASIL, Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
Braslia: Senado, 1988.
- DELGADO, Gabriela Neves. Direito fundamental ao trabalho digno. So Paulo:
LTr, 2006.
- DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. 5. ed., So Paulo:
LTr, 2006b.
- ______. Princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana e da
proporcionalidade. Sntese Trabalhista. Porto Alegre, v. 16, n. 186, p. 5-20, dez.
2004.
- ______. Princpios constitucionais do trabalho. Revista de Direito do Trabalho.
So Paulo, v. 31, n. 117, p. 167-203, jan./mar. 2005.
- ______. Princpios de direito individual e coletivo do trabalho. 2. ed., So Paulo:
LTr, 2004.
- ______. Capitalismo, trabalho e emprego - entre o paradigma da destruio e os
caminhos de reconstruo. 1. ed., So Paulo: LTr, 2006c.
- GALUPPO, Marcelo Campos. Da ideia defesa: monografias e teses jurdicas.
Belo Horizonte: Mandamentos, 2003.
- GUEDES, Mrcia Novaes. Terror psicolgico no trabalho. So Paulo: LTr, 2003.
- MENEZES, Cludio Armando Couce de. Assdio moral. Revista do TST. Braslia,
v. 68, p. 189-195, jul.-dez./2002.
- MUNIZ, Mirella Karen Bifano. Aspectos relevantes acerca do assdio moral e
assdio sexual no direito do trabalho. 2008. Disponvel em: http://jusvi.com/artigos/
36075. Acesso em 17 set. 2008.
- NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito do trabalho. 29. ed., So Paulo:
Saraiva, 2005.
- PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE MINAS GERAIS. Pr-Reitoria de
Graduao. Sistema de Bibliotecas. Padro PUC Minas de normalizao: normas
da ABNT para apresentao de projetos de pesquisa. Disponvel em: http: //
www.pucminas.br/biblioteca/. Acesso em 02 out. 2007.
- ROCHA, Crmen Lcia Antunes. O princpio da dignidade da pessoa humana e
a excluso social. Revista Interesse Pblico, n. 04, 1999, p. 23-48.
- SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais
na Constituio Federal de 1988. 4. ed., Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2006.
211
- SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 24. ed., So
Paulo: Malheiros, 2005.
- SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. O direito do trabalho como instrumento de justia
social. 1. ed., So Paulo: LTr, 2000.
- SSSEKIND, Arnaldo. Direito constitucional do trabalho. Rio de Janeiro: Renovar,
1999.
213
SUBSTITUIO PROCESSUAL E EXECUO NO PROCESSO DO

TRABALHO
Mnica Sette Lopes*

Sofia Arajo Silva**
O que acontece nos filmes depois que os letreiros se apagam e a impresso

de que todos foram-felizes-para-sempre se impregna na audincia que sai da sala
de cinema aliviada? O que acontece com Branca de Neve depois de receber o
beijo do prncipe que ela sequer conhecia?
As perguntas podem parecer impertinentes para falar de substituio
processual sob o prisma da execuo, mas elas se carregam de uma inquietao
que deve ser correntemente abordada. Ultrapassada a fase de implantao do
instituto, dissecado sob o prisma conceitual e de sua instrumentalidade jurdica,
essencial a certeza de que a vida continua e, com ela, naturalmente, vm as
perguntas: O que acontece no depois das substituies processuais?
No se trata de um depois qualquer.
Quando a deciso, atingida pela autoridade da coisa julgada, contm uma
declarao, uma condenao, um comando para a desconstituio ou a constituio
de relao jurdica (ou de relaes jurdicas), h providncias que devem ser
cumpridas ou atendidas pelo empregador. No o fazendo espontaneamente, o
devedor da conduta e/ou da obrigao faz configurar-se um ilcito, que leva sano,
prefigurada na execuo forada, a qual constitui, estrutural ou formalmente, uma
parte incindvel da norma jurdica. Para assegurar a veracidade dessa concluso,
no ociosa uma revista esttica kelseniana, que espanta ambivalncias.1
A execuo, porm e de forma incoerente tendo em vista sua importncia,
parece no merecer a mesma ateno que a fase de conhecimento.2 O dficit no
enfrentamento das questes candentes da execuo comea pelo tempo a elas
reservado nos bancos escolares e chega s salas de audincia e at mesmo a
certo desgosto ou desapego que ela suscita entre juzes, advogados e servidores.
As diligncias para dar-lhe efetividade esbarram numa certeza dificilmente
superada. Ainda que as regras abstratamente consideradas sejam suporte para a
direo a ser dada ao processo, cada execuo um sistema em que as solues
devem ser topicamente analisadas, a partir de uma sequncia argumentativa
especfica. Nas aes em que tenha havido substituio processual firma-se a
amostra vvida dessa constatao.
* Juza da 12 Vara do Trabalho de Belo Horizonte. Professora dos cursos de graduao e

de ps-graduao da Faculdade de Direito da UFMG e professora residente do IEAT -
Instituto de Estudos Avanados Transdisciplinares da UFMG. Doutora em Filosofia do
Direito.
** Bacharel em direito pela Faculdade de Direito da UFMG.
1
KELSEN, 1962, p. 150-152.
2
Cf., em outra abordagem da mesma questo, LOPES, 2000, p. 187-219.
214
Se cabe alguma pequena digresso sobre a evoluo da substituio

processual em relao ao Processo do Trabalho, no Brasil, ela s se justifica, aqui,
na medida em que relacionada com a problemtica que se pretende abordar. H
aspectos que se pem sem qualquer margem de dvida e para os quais a doutrina
tem traado linhas de aferio da maior segurana.3 A legitimidade especial ocorre
porque o instituto da substituio talhado para atender ao objetivo primeiro de
defesa dos interesses dos trabalhadores, que so a parte hipossuficiente na relao
de emprego.
A legitimidade ad processum (aptido para atuar pessoalmente na defesa
de direitos e obrigaes), delineada no art. 6 do Cdigo de Processo Civil brasileiro,
est balizada pela Constituio que trouxe, em seus artigos 5 e 8, incisos LXX,
b, e III, respectivamente, a possibilidade de entidades associativas, em nome
prprio, atuarem na defesa de interesses de seus filiados. Essa diretiva do sistema
foi consolidando, na interpretao dada pelo STF, a posio do sindicato como
substituto processual da categoria, numa conjuno com o art. 3 da Lei n. 8.073/
90, que a autoriza de forma ampla, para a defesa dos direitos e interesses coletivos
ou individuais de seus associados.4
A substituio processual enquadra-se, portanto, como legitimao
extraordinria.5 O interesse do sindicato assenta-se em que ele tem o poder-dever
de atender s demandas da categoria e elas dizem respeito no apenas aos direitos
tipicamente coletivos, mas aos individuais, especialmente quando eles se
caracterizam pela homogeneidade. De modo muito peculiar, isso ocorre nas
demandas que se distinguem pela urgncia de uma soluo que seja unvoca,
como se d nos casos de dispensa em massa, por exemplo.
O ponto fulcral, porm, exposto por Frederico Marques: atravs do direito
do substitudo que o substituto satisfaz direito prprio.6 O direito prprio, nesse
caso, aquele que, em sua teleologia, justifica a existncia do prprio sindicalismo,
como meio de defesa dos interesses dos trabalhadores contrapostos aos da
empresa. esse o fator que d lastro personalidade jurdica dos sindicatos e
sua capacidade para deveres e direitos.
Qualquer aparente anomalia nessa modalidade de exerccio de
personalidade, que tem destinao para alm da prpria pessoa, desfaz-se na
interao para um especfico fim, na linha apontada por Gueiros Bernardes, com
base em Calamandrei:
3
Arrolando boas razes para a substituio processual, cf. TRT - 3 Regio - 7 T. - 00915-
2005-034-03-00-9 RO - Rel. Des. Alice Monteiro de Barros - DJMG 07.03.2006.
4
Cf. STF - RE 202.063-0 - 1 T. - Rel. Ministro Octvio Gallotti, DJ 27.06.97. Cf. sobre a
acomodao da substituio processual em matria trabalhista, cf. EA, Vitor Salino de
Moura. Substituio processual sindical no processo do trabalho. In: MONTESSO,
FREITAS, STERN, 2008, p. 456-471, LORA, 2007, p. 402-411, ALMEIDA, 2006, p. 329-
343. No que concerne especificamente execuo, cf. as conjecturas formuladas em
MACIEL, 2006, p. 1047-1048. Sobre o tema mais genrico da execuo nas aes coletivas,
sem avaliao mais aprofundada dos efeitos da substituio processual ou mesmo da
ao civil pblica no Processo do Trabalho, cf. PIZZOL, 1998.
5
GIGLIO, 2003, p. 116, MARTINS FILHO, 1994, p. 52.
6
MARQUES, 2003, p. 252.
215
[...] o substituto processual est legitimado para valer em juzo o direito alheio porque
entre ele e o substitudo existe uma relao ou situao de direito substancial em
virtude da qual, atravs do exerccio do direito do substitudo, o substituto vem a
satisfazer um interesse individual prprio.7
Trata-se de uma mobilidade no sistema de acesso justia que decorre da

evoluo das necessidades no tempo. Ao tirar o foco dos destinatrios finais do
provimento e enfatizar a visibilidade apenas do sindicato, o instituto caminha no
sentido de dar mais agilidade defesa dos interesses dos trabalhadores, atingindo
em cheio a vocao prefigurada nos princpios constitucionais.8
A despersonalizao do trabalhador-reclamante visa a evitar ou, pelo menos,
a dificultar a represlia do empregador reclamado.9 Se assente que a Justia do
Trabalho uma Justia de desempregados, ou, na melhor das hipteses, de ex-
empregados, o cancelamento da Smula n. 310 do TST, em 2003, tenderia a
optimizar, nesse contexto particular, as possibilidades do exerccio da ao, atuando
at como obstculo aos efeitos do fluxo do tempo para a prescrio. Isso justifica
a nova linha de historicidade que se constri a partir do momento em que a utilizao
do instituto passou a ser mais corriqueira, gerando resultados que so submetidos
anlise do prprio sistema pelos recursos, e do ambiente externo que o da
crtica doutrinria.
Por isso, j que existe a possibilidade de os sindicatos ajuizarem aes
coletivas como substitutos processuais dos membros da categoria, a Justia do
Trabalho poder assegurar os direitos dos empregados, sem o risco de tenso
gerada pela potencialidade de ruptura do vnculo de emprego.
Se, por um lado, isso favorece a expanso da manifestao do trabalhador,
por outro lado, expande a atuao fiscalizadora do sindicato no que tange ao
cumprimento, pelos empregadores, das leis trabalhistas. Ela pode, tambm,
propiciar uma melhor atuao do Poder Judicirio, porque cobe as leses das
normas protetoras e tende a reduzir o nmero de aes individuais, a par de produzir
um sentido uniformizador na interpretao de situaes iguais no mbito de uma
mesma empresa. Na sua teleologia, portanto, est a ideia da celeridade ou da
economia de atos e da igualdade no resultado, alm da tendncia mundial de
fortalecimento da tutela dos chamados conflitos de massa.10
Poder-se-ia afirmar que a atuao dos sindicatos opera em degraus de
menor para maior generalidade e abstrao. Num primeiro nvel, est a assistncia
prestada individualmente ao empregado que tem, na dico do art. 14 da Lei n.
7
BERNARDES, 1993, p. 648.
8
Nesse sentido, a deciso proferida pelo TST no RR 850/2006-099-03-00 - 4 T. - rel. Min.
Barros Levenhagen - DJ 27.06.2008. Cf., ainda, GUIMARES, Rogrio de Almeida Pinto.
Consideraes sobre a substituio processual no Direito do Trabalho. <http://
jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6294>; OLIVEIRA, 2007, p. 1037-1042.
9
Cf. MARTINS FILHO, 1994, p. 51, bem como GONALVES JNIOR. Substituio
processual: da asfixia overdose? http://www.escritorioonline.com/webnews/
noticia.php?id_noticia=4372&%20Substituio%20processual:%20da%20asfixia%20%20
overdose?24/11/2003 .
10
Cf. DUBUGRAS, 1998, p. 137 e DUARTE NETO, 1994, p. 63.
216
5.584/70, sua dimenso apropriada no processo judicial. Em seguida, est a

substituio processual, em que os direitos individuais so tratados genericamente
a partir da anlise no da situao de cada empregado, mas do modo como a
empresa opera e como se d, globalmente, a direo de sua atividade em variadas
vertentes. O terceiro plano o da negociao coletiva em que o sindicato,
representante da categoria profissional, e a empresa ou o sindicato representante
da categoria econmica editam normas gerais e abstratas para a disciplina das
relaes trabalhistas. Esses nveis tambm tm uma escala temporal distinta.
Se, na mera assistncia, volta-se exclusivamente para o passado, a substituio
processual j admite, por seu alcance pedaggico que define uma interpretao
abrangente para o funcionamento da empresa, projees para o futuro, at porque
pode levar negociao coletiva de forma mais incisiva. Essa consequncia
viria do efeito em massa que lhe prprio e de sua tendncia igualao. Na
negociao coletiva tpica, ainda que se admita o efeito que a transao de
riscos que vm do passado, a fixao de padres dirige-se claramente para o
futuro.
O que ocorre, porm, quando a tendncia igualao no observada na
forma como se conduz a substituio processual?
A Justia do Trabalho em Minas Gerais vivenciou, nos ltimos meses,
processos que implicam a evaso de algumas dessas caractersticas e, ainda que
a substituio tenha sido, em regra, aceita, preciso trazer a lume os fatos para
evitar o desvirtuamento do instituto.
Alguns sindicatos propuseram inmeras aes, na qualidade de substitutos
processuais, contra empresas de grande porte. Em cada uma delas, havia um rol
de substitudos em nmero de cinco a oito, aproximadamente.
Os pedidos eram vrios e se repetiam em todas as peties, literalmente,
versando questes vinculadas jornada de trabalho.
Ainda que, em primeiro grau de jurisdio, possa ter havido certa
uniformidade (nesse caso especfico os processos vieram de cidades do interior
com poucas Varas do Trabalho), os recursos submetem-se potencialmente
diversidade dos entendimentos.11
No h grandes diferenas entre as aes, assim propostas, e as individuais
plrimas, a no ser quanto ao pressuposto da substituio processual que a
presena do sindicato, e no do empregado, no polo ativo, com as vantagens j
enumeradas. A impossibilidade de garantir a univocidade do posicionamento final,
ademais, contrape-se ao fato de que a execuo tende a ser mais gil do que se
fosse um nico processo, porque a individuao se simplifica.
Os paradoxos, como se percebe, fazem parte das articulaes concretas
que o direito exige. Imaginar-se que o benfazejo e o malfazejo no ocorram
simultaneamente desprezar o contexto exato de sua raiz problemtica.
De todos os casos julgados, nas condies acima narradas, os que trouxeram
mais dvida foram aqueles em que se discutia a validade de um instrumento de
controle de jornada usado pela empresa, sendo o entendimento dominante no
11
Cf. a interessante anlise de uma dessas hipteses: TRT - 3 Reg. - 2 T. - 01213-2007-
135-03-00-9 RO - Rel. Des. Jales Valado - DJMG 03.12.2008.
217
sentido da no prevalncia deles, at em razo da no juntada dos documentos

por todo o perodo, o que atrairia a distribuio do nus de prova que se baseia no
dever de ela os pr-constituir regularmente.
A questo que as iniciais dos vrios processos no estabeleceram um
padro mdio para a extenso de jornada, na medida em que admitiam uma
oscilao que transitava entre oito e treze horas. Isso significa uma pulverizao
de caractersticas especficas e peculiarmente centradas em cada um dos
substitudos que neles encontravam-se divididos em pequenos grupos. O volume
das aes propostas pelo sindicato, com a mesma petio inicial, pode levar
convico de uma uniformidade, que, de fato, pode no existir.
As dvidas quanto prpria adequao da substituio processual so
razoveis, porque a exigncia de individuao parece superar os cnones de
generalidade ou de homogeneidade que so exigidos. No entanto, induvidoso
que a pretenso se baseou em algo que uniformemente abarca a situao jurdica
de todos aqueles trabalhadores que era a forma de controle da jornada.
O que pareceu mais adequado seria deixar a apurao especfica para a
fase de execuo, em que se poderia avaliar a especificidade do modo de trabalhar
de cada um dos substitudos, principalmente porque a sentena havia optado por
estabelecer como padro para a apurao das horas extras a jornada em seu
ponto mais distendido, rejeitando o fato, objetivo, de que a inicial havia admitido a
variao como uma contingncia efetivamente vivenciada, o que integrava a
litiscontestatio pela vinculao a seus fundamentos.
Na dialtica natural dos processos de julgamento, porm, prevaleceu o
sentido da sentena, at porque a questo j havia sido enfrentada sob aquele
mesmo prisma em decises anteriores dos demais votantes.
Essa justaposio de entendimentos, natural nos julgamentos colegiados,
no exaure a possibilidade de discusso do tema ou a necessidade dela, em razo
das consequncias concretas que se apresentam at mesmo para a consolidao
do instituto da substituio processual, com as peculiaridades prprias do processo
e do Direito do Trabalho. No momento da individuao do provimento, com a
liquidao, as partes tero o contato direto com uma realidade que se impe com
a coisa julgada que pode ou no corresponder histria vivida efetivamente. No
h dvida de que isso ocorre, com mais frequncia at, nas aes individuais em
que a controvrsia quanto a fatos mais contumaz. No entanto, quando se trata
de substituio processual, a aplicao da distribuio do nus de prova, como
uma tcnica artificial de soluo de impasse, pode levar a consequncias mais
graves, no apenas do ponto de vista econmico, como para a busca de adeso
ao que seria uma epistemologia absoluta do direito. Presume-se que as partes o
conheam e o erro na inteleco dos fatos experimentados por elas certamente
dificulta a internalizao de seu contedo e operacionalidade.
A questo que se impe, nesta fase de acomodao dos limites de utilizao
do instituto, definir o que sejam direitos homogneos, coletivos ou difusos, para
o que se exige o enfrentamento de uma minuciosa abordagem casustica. A
relevncia disso no se exaure numa seara meramente acadmica ou no prazer
de lidar com conceitos: uma ao com substituio processual em que esses
pressupostos no estejam presentes pode facilmente levar ao inexequvel ou ao
invivel, frustrando todos os fins que conformam sua natureza.
218
No caber a utilizao da substituio processual para questes que

envolvam prova individual para cada substitudo, mas persiste a discusso sobre o
que seja isso. Como no exemplo referido, o cabimento da substituio num pedido
de horas seria questionvel. Entretanto, se a matria versar a forma genrica de
organizao das jornadas de trabalho dos empregados a partir do funcionamento
da empresa12, caber substituio para reivindicao de direitos no observados
espontaneamente. Mesmo que se parta de uma amostragem tendo em vista a
especificidade das condies de trabalho de um grupo deles, a experincia atesta
que a prova deve se distanciar (e usualmente se distancia) da avaliao do indivduo
e que, no mais das vezes, exigir-se- do juiz a apreciao (jurdica) de fatos que
no so controvertidos. O dissenso restringe-se ao modo como se d a sua
apropriao pelo direito. Em outras vezes, a interao do empregado com o e no
ambiente que o foco de anlise: o que acontece nele, como ele , como funciona
a empresa ou uma rea ou setor dela.13 Esses so os elementos que vo fixar a
homogeneidade do direito, ainda que abranjam vrios empregados.14
Sob a tica do art. 81 do Cdigo de Defesa do Consumidor, so interesses
individuais homogneos os interesses de grupo ou categoria de pessoas
determinadas ou determinveis, que compartilhem prejuzos divisveis, de origem
comum.
Nesse sentido, pode-se citar Bento Herculano Duarte Neto:
Em assim sendo, o importante que fique bem grifado que o interesse a ser defendido
pelo sindicato, como substituto processual, naturalmente deve ser inerente categoria
como um todo, mesmo que virtualmente beneficiando apenas uma pessoa ou um
grupo de trabalhadores, sob pena de suprimirmos a individualidade do obreiro, o que
seria por demais perigoso estabilidade do cidado, inclusive em relao s garantias
individuais asseguradas constitucionalmente. Quando um sindicato ingressa em Juzo
na qualidade de substituto processual, pleiteando reposio salarial para um grupo
de 180 (cento e oitenta) trabalhadores, n.g., h interesse individual ou coletivo?
Obviamente que o interesse individual plrimo, pois diz respeito a uma vantagem
a ser concedida individualmente a cada substitudo. O interesse coletivo decorre de
uma ao coletiva, onde discute-se interesse indivisvel, no passvel de
individualizao, e o exemplo citado certamente no configura tal espcie de ao.15
No exemplo dado pelo autor, a pretenso envolve direito homogneo.

Discute-se um percentual incidente sobre os salrios de forma genrica aos
12
Pode-se cogitar da discusso em torno de turnos ininterruptos de revezamento do modo
de concesso de intervalo, como procedimento padro da empresa, ou de tratamento da
remunerao do trabalho noturno ou em dias de feriado, da afirmao de um regime de
jornada especial (12 x 36, por exemplo).
13
Aqui se apresentam as questes ligadas sade e segurana do empregado, existncia
de recursos na organizao do estabelecimento que so compulsoriamente exigidos
(conforme o caso, instalaes sanitrias, alojamentos, refeitrio etc.).
14
Cf., nesse sentido, TST - RR 987/2001-059-03-00.9 - 6 T. - Rel. Min. Aloysio Corra da
Veiga - DJ 19.10.2007.
15
DUARTE NETO, 1994, p. 81.
219
empregados da empresa ou a uma faixa considervel deles, o seu dever de

conceder o reajuste tendo em vista um dado padro normativo que o faria exigvel.
Discute-se uma razo (jurdica) que a empresa aponte como justificativa para no
proceder ao pagamento. A homogeneidade revela-se, em casos similares a esse,
at mesmo na ausncia de controvrsia quanto aos fatos, que se alocam de forma
equivalente em todos os empregados ou num grupo bem definido deles. Tratar-se-
, corriqueiramente, de mera interpretao de uma fonte normativa apontada como
base para a pretenso que se anuncia como resistida. O ponto nevrlgico e
insupervel, porm, a execuo, em que aspectos especficos, ligados a cada
um dos empregados substitudos, devero ser avaliados j na liquidao.
A simples referncia a isso demonstra as dificuldades que se assomam na
vivncia concreta dos processos de substituio processual. O acertamento e a
individualizao colocam-se no apenas num plano conceitual, mas naquele
essencial para a efetivao do provimento, muito sensivelmente quando h
condenao e, em razo disso, a necessidade da operacionalizao da execuo
forada nas vrias etapas que compem sua dinmica complexa.
Relacionando a execuo, de modo geral, com a de uma sentena oriunda
de uma ao em que houve a substituio processual, destaca-se que na ltima
tende a haver um esforo individualizador mais rduo. Pode-se ousar dizer que,
ultrapassada a fase de preparao do contraditrio (citao, audincias, prova), a
deciso na fase de conhecimento no por demais tormentosa, porque, como se
afirmou, costuma versar hipteses de fato genricas, muitas vezes incontroversas
e/ou que se relacionam aos aspectos homogneos aferidos na forma de organizao
da atividade produtiva (mesmo que com a necessidade de percia, como ocorre
nos pedidos de adicional de insalubridade, por exemplo). Paradoxalmente, porm,
na execuo haver a necessidade do confronto da empiria relativa a cada
empregado com os pontos centrais que nortearam e se estabeleceram no
provimento. O seu tempo de casa, sua funo, o valor de seu salrio, as verbas
que especificamente o compunham ou que lhe tenham sido pagas eventualmente,
os dias de efetivo comparecimento, os dias de gozo de licena, ou seja, vrias das
circunstncias que informam sua situao jurdica individual devem ser analisadas
para a quantificao do valor que lhe devido.
Isso implica uma liquidao com clculos complexos e uma dificuldade maior
para a apurao e para o controle de regularidade da conta.
Pode-se dizer displicentemente que a questo se resolveria com a nomeao
de perito. Mas nem todos os peritos se disponibilizam para esses processos e a
razo simples. Normalmente complexidade da apurao no corresponde o
valor dos honorrios arbitrados, principalmente quando se considera o tempo que
a elaborao dos clculos de liquidao exige. certo que a informtica permite a
montagem de uma planilha-padro contendo os parmetros que se definem na
coisa julgada. H, porm, a necessidade de lanar os dados de cada um dos
substitudos e de, ao faz-lo, valorar as circunstncias, confrontando-as com os
limites da deciso exequenda. Quando se trata de um volume muito grande de
substitudos, o valor absoluto dos honorrios costuma parecer muito alto. preciso
ter em mente, porm, que, ultrapassada a base inicial dos aspectos comuns a
todos os substitudos, os elementos especficos se impem e demandam tempo e
dispndio da fora de trabalho.
220
Deve acrescentar-se, ainda, que, geralmente, os valores executados so

mais expressivos do que nas aes individuais, o que implica um obstculo para
que se atinjam os resultados, pela dificuldade de concretizao do aporte de valores
suficientes para o processo.16
No se pode desprezar a possibilidade (a necessidade mesmo) de o juiz
incentivar a transao, abrindo frente para que o sindicato-substituto negocie com
a empresa a melhor forma de solucionar parcial ou totalmente os impasses numa
processualstica que deve ser reconhecidamente exercida.
Nas aes individuais, sabe-se que o acordo em relao a qualquer dos
aspectos deve ser enfatizado, mesmo que no implique o pagamento total e a
extino da execuo, porque reduz o mbito da conflituosidade. As estatsticas
relativas ao volume de acordos so sempre perturbadoras, porque parciais e
precrias. Elas no permitem um vislumbre sequer do que essencial nesses
casos, j que desprezam (ou no quantificam) o que h de mais importante,
principalmente nas execues, que o processo que antecede ou leva ao acordo.
A experincia dos juzes do trabalho, que adotam a prtica de por em pauta as
execues para tentativa de conciliao, demonstra que, no raras vezes, ela vai
se fazendo por etapas. Uma transao sobre a metodologia a ser adotada para o
clculo das parcelas, por exemplo, representa a limitao das questes que podem
ser suscitadas em embargos (art. 884 da CLT). Trata-se de um incio de conversa,
da introduo de um campo de amenidades entre as partes que pode lev-las
definio sobre como pagar. A experincia permite a convico de que, em inmeras
dessas aes, o resultado do processo de conciliao vai sendo engendrado a
partir de acordos parciais ou da argumentao para convencimento das partes
num ritmo evolutivo, sem prejuzo de eventuais retrocessos intercalares. Nesses
casos, duas, trs, quatro, cinco audincias podem ser realizadas com vistas a um
resultado que pode demorar mais de ano a ser consolidado. E esse tempo no
pode ser visto como algo negativo. A complexidade da situao (por variadas razes)
o que o exigiu e, se o percurso no for calculado e exercitado com a conscincia
da dificuldade, todas essas execues tendem a continuar na pilha de despachos
dirios. Com as substituies processuais, essa complexidade lugar comum.
Alm das variveis e do mtodo de clculo, como procedimentos prvios, o
acordo pode versar o valor da conta integral e os destinatrios dela, abrangendo
inclusive no-substitudos pela no indicao no rol, que as partes reconheam
enquadrar-se na situao definida nos autos, o que afasta a litigiosidade e acerta
situaes que poderiam gerar novas demandas. Pode resolver as questes ligadas
16
A afirmao incorpora a conscincia do risco do malentendido. No entanto, firma-se a
convico de que no basta bradar a plenos pulmes que a coisa julgada deve ser cumprida.
Apenas uma verso marcadamente positivista do direito desconsideraria os fatores reais
que implicam problema nas contingncias para a efetivao do direito. Uma empresa que
no tem como cumprir a execuo porque no tem recursos, de que possa se valer sem
comprometer sua atividade produtiva, um fator de realidade. Isso no exclui seu dever e
a forma como o sistema compe torna exigvel o cumprimento da obrigao ou do dever,
mas exige de quem tem que resolver a questo (o juiz, os servidores, os advogados, o
MPT) um esforo mais do que ativo e especfico. Negar o problema, quando ele real,
impede a soluo e o agrava.
221
simultaneidade de decises versando o mesmo objeto na ao proposta pelo

sindicato e naquela proposta individualmente pelo empregado. Pode at mesmo
comear pela incluso do valor em folha de pagamento, quando houver parcelas
vincendas, o que diminui o custo da execuo para o futuro e vai amenizando o
comprometimento financeiro para a empresa. Pode ainda, quando a condenao
envolver obrigao de fazer, estabelecer modo razovel para o seu cumprimento,
evitando a consequncia mais corriqueira nesses casos que a sobrecarga imposta
pela incidncia da multa cominatria que tende a substituir, em importncia ou
vulto, aquilo que o objetivo da ao. Mais uma vez, pode-se dizer simplesmente
que a multa a multa e que ela devida. Isso verdade numa viso reducionista
do direito (em que a sano a nica forma de levar ao cumprimento da norma),
que despreza o fato de que o seu fim o atendimento da obrigao principal,
aquela a que a propositura da ao visava e que atinge os trabalhadores de uma
empresa como necessidade. Tornar o valor em dinheiro a ser pago, como multa
cominatria, algo mais relevante do que discutir modos de mudana nos fazeres
da empresa e na forma como ela absorve as regras e os princpios, para que eles
passem a ser por ela espontaneamente observados, pode, em determinados casos,
configurar uma contradio insupervel.
A transao que implique diminuio dos valores que se entendam devidos,
sem reas de litigiosidade, um aspecto tormentoso e que no se pode admitir.
No ser aconselhvel que o sindicato o aceite sem a aquiescncia direta e expressa
dos empregados, porque ela afeta direito individual deles. A soluo nesses casos
no se far sem o dispndio de tempo porque implicar o envolvimento direto dos
empregados e a compreenso dos efeitos propostos pela transao vista das
circunstncias (dificuldades financeiras da empresa, por exemplo, que implicariam
impossibilidade real da execuo). No vale a pena ter pressa nesses casos. No
entanto, isso no significa que se deva cair numa inrcia operacional. O incentivo
participao dos empregados substitudos deve ser buscado, de preferncia com
a ao conjunta de todos, fomentada e organizada pelo juiz que conduz a execuo.
Isso significa trabalho duro, no h dvida, mas infelizmente ainda no se encontrou
uma frmula que permita os resultados sem que se propiciem as condies.
O fato de o sindicato ser o substituto pode facilitar esse processo de
negociao que nada mais do que uma verso diminuda do processo geral da
negociao coletiva. Entretanto, no se pode ser ingnuo e desprezar os efeitos
polticos que uma condenao em valores mais significativos pode ter na relao
entre sindicato e empresa. Portanto, no se trata de uma negociao simples:
provvel que todos os percalos da negociao coletiva e da relao mantida entre
eles sejam revividos nas vrias etapas de tentativa de conciliao nas substituies
processuais (na fase de conhecimento e, principalmente, na fase de execuo).
As rivalidades polticas, os rancores, as questes mal resolvidas do passado estaro
sempre sentadas mesa de negociao com as partes, mesmo que
subliminarmente. Ao juiz nem sempre se dar o conhecimento da linha histrica
que est por trs de cada processo e do modo como empresa e sindicato convivem.
No entanto, importante que ele tenha conscincia at desse seu isolamento dos
fatos inteiros, para que leve a bom termo a conciliao que pode alcanar efeitos
para o futuro em relao ao modo como as operaes administrativas da empresa
se do naquela especfica faixa das relaes trabalhistas.
222
A individualizao do provimento envolver sempre uma dose qualquer de

reabertura cognitiva, cujo alcance vai variar na dependncia da natureza do objeto
da condenao e mesmo da dimenso do pedido e dos argumentos que lhe foram
contrapostos na defesa. Pode haver casos em que haja a necessidade de
arbitramento ou mesmo de artigos para a liquidao, pela impossibilidade de
definio do sentido da condenao em cada situao individual sem a avaliao
da prova especfica quanto a cada empregado ou a alguns (algum) deles.
Por isso, deve-se tratar de uma questo que parece adjacente e cuja
relevncia vista apenas sob o prisma da legitimao que a exigncia de relao
de substitudos.
A controvrsia em torno da necessidade de autorizao para a propositura
da ao17, quando exista, naturalmente superada pelo teor da sentena, que
deve decidir a questo. A existncia ou no de relao dos empregados substitudos,
todavia, tem uma importncia muito grande, no apenas para o estabelecimento
dos limites de cognio no processo, como para definir as bases objetivas e
subjetivas da coisa julgada e facilitar o processamento da execuo.
Poder-se-ia afirmar que no haveria a necessidade de se arrolarem os
substitudos na petio inicial, pois quem prope a ao, presumidamente, saberia
quem dela se beneficiaria. Os limites estariam postos pela circunstncia que funda
a pretenso no contexto da atividade da empresa. No entanto, encontra-se a a
primeira dificuldade prtica de liquidao e execuo da sentena oriunda de
processo em que tenha havido a substituio e que deve ser compatibilizada com
o instituto na peculiaridade da relao de emprego em que os destinatrios, at
pelo pressuposto inequvoco da pessoalidade (art. 3 da CLT), so definidos na
rotina da empresa. Nesse sentido, Srgio Pinto Martins arrola com exatido alguns
dos pontos de estrangulamento que no podem ser superados porque implicam
problema que, corriqueiramente, transforma-se em questo processual posta no
processo e a envolver litigiosidade:
Na substituio processual trabalhista h necessidade de identificar quem so os

beneficirios da deciso, visando, com isso, proporcionar defesa parte contrria, que
dever verificar se o trabalhador empregado da empresa, se o obreiro ainda trabalha
na empresa, se pela data de admisso o empregado ser beneficirio da ao proposta
pelo sindicato, ou at para se saber se o eventual substitudo pertence categoria do
sindicato ou categoria diferenciada. O segundo fator a possibilidade de os substitudos
ajuizarem aes individuais, o que configuraria litispendncia, pois a causa de pedir e o
pedido so os mesmos e o sindicato substitui os empregados na propositura da ao.
No se pode relegar a apurao dos beneficirios da sentena envolvendo substituio
processual para a execuo do julgado, pois preciso que sejam estabelecidos os
limites subjetivos da coisa julgada. Entre os substitudos podem existir pessoas que
sejam relacionadas com o juiz, implicando suspeio ou impedimento do magistrado
(arts. 134 e 135 do CPC). Assim, preciso saber se o empregado est ou no sendo
17
Cf. sobre o tema, entre outros, BASTOS; MARTINS, 1989, p. 114; CRETELLA, 1990, p.
297; FERREIRA FILHO, 1990, p. 45 e, especialmente, na verso mais atualizada, MARTINS,
2007, p. 207.
223
beneficirio da ao intentada pelo sindicato. Caso no sejam esclarecidas essas

hipteses, a empresa pode ver-se obrigada a pagar duas vezes direitos postulados
em aes diversas: uma, a do sindicato; a outra, na prpria ao proposta
individualmente pelo empregado. A substituio processual no pode ensejar a
escolha do resultado mais benfico para o interessado, na hiptese da propositura
da ao pelo prprio empregado ou pelo sindicato com substituto processual.18
A relevncia de cada um dos aspectos levantados pelo autor indiscutvel

e traz implicaes concretas que se inserem no processo como problemas a serem
resolvidos.
No entanto, sua posio no unnime. Wagner D. Giglio, por exemplo,
insiste em que no h necessidade de discriminar os beneficirios na petio inicial,
remetendo essa especificao execuo do julgado:
[...] o Direito Processual do Trabalho, ainda em formao, mais flexvel e mais

adaptvel s necessidades de um Direito (material) do Trabalho em rpida e
incessante evoluo, no deve apegar-se a princpios rgidos que nem mesmo o
Direito Processual Civil respeita, sob pena de descumprir sua misso precpua, no
mundo jurdico, de fornecer os meios para a atuao dos direitos subjetivos e se
transformar, paradoxalmente, num empecilho concretizao da Justia.
Com argumentao mais objetiva, Ben-Hur Claus acentua que a falta da relao dos
beneficirios no causa cerceamento da defesa dos empregadores, posto que tm
eles meios para precisar os empregados que receberam o direito reclamado: no
necessrio que o sindicato o informe de um dado de que ele dispe. (LTr, 54: 216)19
Nesse mesmo sentido, destaca-se a deciso proferida pela 4 Turma do

TST, em julgamento de Recurso de Revista interposto pela Companhia Docas do
Cear, no qual o recorrido era o Sindicato dos Trabalhadores nos Servios
Porturios de Fortaleza:
SINDICATO - LEGITIMIDADE ATIVA - ADICIONAL DE INSALUBRIDADE -

SUBSTITUIO PROCESSUAL. O sindicato, quando atua como substituto
processual, na defesa de direitos individuais homogneos, a exemplo de pedido de
adicional de insalubridade, o faz em relao a todos os empregados integrantes da
categoria. Precedente desta Corte (TST-IUJ-E-RR-175894/95). Inexigvel a relao
nominativa dos substitudos, na fase de conhecimento, visto que somente na execuo
se torna indispensvel a identificao de cada um, para efeito do quantum da
condenao, assim como desnecessria a sua autorizao para o ajuizamento da
ao. Recurso de revista no conhecido.
(TST - RR-749.901/01.0 - 4 T. - Rel. Min. Milton de Moura Frana - 13.08.2004)
18
MARTINS, 2007, p. 207-208. Cf. no sentido da configurao de litispendncia em relao
ao individual proposta pelo substitudo, TRT - 3 Regio - 3 T. - 00020-2008-043-03-
00-8 RO - Rel. Des. Bolvar Vigas Peixoto - DJMG 20.12.2008 e, em sentido contrrio,
TRT - 3 Regio - TRJF 00467-2008-036-03-00-9 RO - Rel. Des. Jos Miguel de Campos
- DJMG 19.11.2008.
19
GIGLIO, 2003, p. 123.
224
A deciso parte da compreenso genrica dos objetivos e dos pressupostos

da substituio processual. Se a pretenso nela deduzida no atinge direitos
individuais, mas todos os que se inserem numa dada circunstncia das que se
apresentam no funcionamento e nas prticas da empresa, demandando apenas a
interpretao de enquadramento jurdico, o rol de substitudos no poderia mesmo
ser uma exigncia. No entanto, quando se fala em acesso justia ou em
efetividade, no se pode viver na zona da abstrao. imprescindvel considerar
que cada processo exige providncias concretas de gesto que podem ser
percebidas genericamente (como no caso das substituies processuais) ou
especificamente (a partir de suas contingncias particulares). Isso implica a
absoro dos princpios como base de conduta e a de eficincia vem impregnada
da necessidade de garantia do contraditrio. A falta de limitao dos empregados
pessoalmente atingidos e da extenso dos efeitos implicar o comprometimento
do exerccio do contraditrio pela empresa. Se isso no se admite, fica a nica
outra alternativa: a reabertura de uma minuciosa fase de conhecimento no curso
da execuo em que situaes especficas sero novamente ponderadas a partir
dos limites postos na pretenso e na defesa e assimilados na coisa julgada. No
caminho para a individuao, na execuo, todas as questes, inclusive as
preliminares (como a litispendncia, a coisa julgada), voltaro a ser discutidas, o
que representar a revivncia da cognio, como se houvesse vrias aes
correndo simultnea e paralelamente num mesmo processo.
Quando se trata de execuo, naturalmente, a limitao subjetiva deve partir
dos termos do sistema que leva definio da coisa julgada. 20 Se no foi
apresentado rol de substitudos, ou se ele no foi exigido, define-se a extenso
dela a todos os que se enquadrem nas balizas fixadas nos fundamentos, como
suporte da pretenso, e na sentena. Poder haver, ento, o questionamento sobre
a extenso dos efeitos da deciso aos no sindicalizados. Como se analisar
brevemente adiante, a evoluo da atividade sindical, no campo da negociao
coletiva, levou superao da distino e no parece que outra consequncia
possa dar-se nesse caso em que se admite para a substituio efeitos da maior
amplitude. Assim, sindicalizados e no sindicalizados devem ser individualizados
na execuo como destinatrios dos efeitos da deciso.
O nvel de cognio e da abertura para a instruo, especialmente no que
concerne liquidao, ser maior nessas hipteses, se as partes no se
compuserem quanto aos detalhes relevantes da situao jurdica de cada um dos
substitudos no que concerne aos efeitos da coisa julgada. Assim, ainda que parea
simples ou bvio dizer-se que todos se enquadram como substitudos e, por
conseguinte, destinatrios do provimento, haver esse momento em que ser
necessrio definir quem so todos. E no se trata da mera elaborao de um rol,
mas da considerao dos fatores que especificamente os identificam como
20
No sentido de que o rol no limitava os substitudos, ver a deciso proferida no acrdo
relativo aos autos TRT-3 Regio - 2 T. - 01618-2005-016-03-00-9 AP - Rel. Des. Maria
Lcia Cardoso de Magalhes - DJMG 28.04.2007. No sentido contrrio, cf. TRT-3 Regio
- 3 T. - Rel. Des. Maria Laura Franco Lima de Faria - AP-2153/01 - DJMG 19.06.2001.
225
destinatrios do provimento e a extenso em que isso ocorre. Se, em relao

condenao em adicional de insalubridade, o tempo de trabalho em condies
insalubres ou mesmo os meses em que se deu a concesso do EPI so dados
significativos, em relao condenao em verbas rescisrias, o tempo de casa,
o volume de frias no gozadas ganham importncia numa exemplificao ligeira
daquilo de que se cuida aqui.
A dvida ganha outras cores quando tiver havido apresentao de rol desde
a inicial. A melhor interpretao que encerra a coisa julgada nos limites traados
a partir dos sujeitos identificados desde a inicial como destinatrios do provimento
pretendido. Assim se ter mais segurana quanto ao esgotamento das faixas de
litigiosidade.
Nesse sentido o aresto seguinte:
EMENTA: SUBSTITUIO PROCESSUAL - INCLUSO DE NOVOS SUBSTITUDOS

NA FASE EXECUTRIA - COISA JULGADA - IMPOSSIBILIDADE. Na hiptese dos
autos, em que h deciso transitada em julgado, se o substituto processual utilizou-
se do rol de substitudos, quando do ajuizamento da ao, tal impede, por si s, a
incluso de novos nomes, na fase executria, ainda que tenham relao jurdica
idntica, porquanto a limitao partiu de opo do prprio ente substituto, restringindo
a litiscontestatio aos nomes declinados exordial, encontrando-se, por conseguinte,
fixados os limites subjetivos da condenao imantada pela res iudicata.
(TRT-3 Regio - 8 Turma - 00994-2002-110-03-00-3 AP - Rel. Des. Mrcio Ribeiro
do Valle - DJMG 19.07.2008)
A matria, porm, ainda no alcanou foros de absoluta univocidade, como

se v da deciso abaixo:
AGRAVO DE INSTRUMENTO - LEGITIMIDADE DO SINDICATO PARA ATUAR COMO

SUBSTITUTO PROCESSUAL DOS INTEGRANTES DA CATEGORIA. Afronta ao
artigo 8, III, da Constituio Federal configurada, razo pela qual se d provimento
ao agravo interposto. Agravo de instrumento conhecido e provido.
(TST - RR 99886/2003-900-02-00 - 1 T. - Rel. Min. Llio Bentes Corra - 13.06.2008)
No acrdo citado, o TST conheceu do agravo para destrancar recurso de

revista e dar-lhe provimento, reconhecendo que os efeitos da sentena prolatada
em 1 grau deveriam abarcar os integrantes da categoria no arrolados. A justificativa
daquele colendo Tribunal baseou-se em afronta ao inciso III do artigo 8 da
Constituio, porque, tambm em consonncia com o STF, o sindicato representa
amplamente a categoria e no apenas os filiados.
No entanto, no exame do mesmo tema, a 6 Turma do TST negou provimento
ao recurso de revista dos empregados no arrolados originariamente, ao argumento
de que, no constando do rol de substitudos poca da propositura da ao, em
que a interpretao fixada na Smula n. 310 do TST vigorava, no haveria como
invocar o princpio da igualdade assegurado no caput do art. 5 da Constituio
Federal. Implantar-se-ia, nesse caso, a fora preclusiva da coisa julgada a obstar
a extenso dos efeitos da deciso, se com ela no concordasse a empresa por
francas razes de economicidade. Transcreve-se a ementa:
226
AGRAVO DE INSTRUMENTO DO RECLAMANTE - DESPROVIMENTO -

PRETENSO DE EXECUO INDIVIDUALIZADA - RECLAMANTE QUE NO FEZ
PARTE DO ROL DE SUBSTITUDOS - SUBSTITUIO PROCESSUAL - ARTIGO
8, III, DA CONSTITUIO FEDERAL. Nega-se provimento ao agravo de instrumento,
em processo de execuo, quando o v. acrdo regional no nega a possibilidade
de substituio processual, constatando apenas que o exequente no se encontra
acobertado pela deciso exequenda, e decidir em sentido contrrio violaria a coisa
julgada assegurada no art. 5, XXXVI, da Carta Magna. No demonstrada violao
direta a dispositivo constitucional, incide o disposto no artigo 896, 2, da CLT e na
Smula n. 266 do TST. RECURSO DE REVISTA ADESIVO DO RECLAMADO -
PREJUDICADO. Recurso de revista adesivo prejudicado, em face do desprovimento
do agravo de instrumento do recurso de revista principal.
(TST - AIRR e RR 5381/2006-011-09-40 - 6 T. - Rel. Min. Aloysio Corra da Veiga -
DJ 30.05.2008)
A avaliao dos limites da coisa julgada constitui sempre o ponto que maior
segurana trar na definio dos parmetros da execuo.
Isso acontece no apenas em relao substituio processual
propriamente, como tambm quando houver necessidade de interpretao de
decises proferidas em aes, com o mesmo objeto, que venham a ser trazidas na
fase de execuo como suporte de impugnao da empresa.
A simultaneidade de condenaes decorrente do fato de o substitudo j
haver obtido tutela jurisdicional prpria em ao individual exige a avaliao da
pretenso deduzida, do fluxo processual e do teor da coisa julgada em todas as
aes, partindo do princpio de que a empresa no pode ser obrigada a pagar em
duplicidade.
No entanto, pode ser que o limite tenha sido traado na ao individual ou
mesmo na proposta pelo sindicato como se v no exemplo abaixo:
INCLUSO DE SUBSTITUDOS NA CONTA DE LIQUIDAO. Hiptese em que

no h no comando judicial determinao para a excluso de substitudos da conta
de liquidao, mas to-somente a deduo dos valores comprovadamente pagos
sob o mesmo ttulo em aes individuais ajuizadas. Agravo de petio do exequente
provido.
(TRT - 4 Regio - AP 01949-1993-732-04-00-5 - 8 T. - Rel. Flvia Lorena Pacheco
- 21.06.2007)
Percebe-se nela o argumento no sentido da necessidade de respeito coisa

julgada.
Haver, todavia, a necessidade de dilao probatria, com a apresentao
de prova para cotejo da natureza da pretenso deduzida na ao individual e de
seus pontos de contato com aquela que se deu a substituio, inclusive no que
concerne a acordos que tenham sido formalizados.21
21
Cf. TRT - 3 Regio - 3 T. - 02386-1989-011-03-00-3 AP - Relatora Convocada Maria
Cristina Diniz Caixeta.
227
Em todas as circunstncias em que se discuta a extenso dos efeitos da

sentena, o que parece haver de mais importante o conhecimento intenso da
questo, com o cuidado necessrio, e sua exposio fundamentada numa deciso
que possa ser discutida pelas partes, inclusive para a avaliao de riscos futuros
que possam ser prevenidos por meio de acordo. Ainda que haja uma tendncia a
um volume de incidentes proporcional ao dos empregados abrangidos ou que
tenham expectativa em relao deciso, preciso cercar o agravamento da
litigiosidade e o melhor caminho para isso a resposta imediata, alm de clara e
francamente deduzida. O respeito aos limites da coisa julgada ser sempre uma
medida de maior cautela.
A liquidao de sentena no simples na maioria das aes em que h
substituio processual, principalmente se as partes no se entendem bem e no
se dispem, espontaneamente, a cooperar para uma soluo total. Uma empresa
que no aceite o resultado da ao ou que no tenha condies financeiras de
cumprir a sentena (fato que no exclui sua obrigao, mas que da realidade e
que deve ser considerado porque dificulta a efetividade da execuo) carrear
litigiosidade para o processo. H os que acreditam em efeitos incisivos das multas
a partir dos arts. 600 e 601 do CPC, entre outros dos vrios dispositivos que as
autorizam. Se, no primeiro caso, pode ser mesmo que elas constranjam a conduta
abusiva, no segundo caso, esse resultado duvidoso. Para ele, mais uma vez,
aponta-se para a necessidade de trabalho braal do juiz e dos advogados no sentido
da conciliao, mesmo que por etapas, como j mencionado. A criao da
litigiosidade uma conduta que decorre de atavismo, de um vcio quase, e ela
pode levar discusso de aspectos impertinentes pelos prprios devedores,
imprimindo uma delonga que poderia ser evitada pela razoabilidade da
interpretao. Veja, por exemplo, qual seria a necessidade de discutir a projeo
de uma condenao em adicional de insalubridade por lapso posterior data de
resciso contratual, apenas porque no houve a delimitao expressa na sentena
(em qualquer sentido).22
A dvida quanto situao jurdica de um (ou de alguns) dos substitudos
pode obstruir o fluxo do processo com relao aos demais, pela impossibilidade
de homologao do clculo integral.23 Pode-se partir para a segmentao do
processo de modo a que ele atinja o objetivo que a celeridade.
Os sindicatos alegam que as aes coletivas possuem ntido cunho
preventivo, estimulando o cumprimento dos instrumentos normativos e impedem,
ento, que a Justia do Trabalho fique sobrecarregada com centenas de demandas
22
Nesse sentido, ver a deciso proferida no acrdo relativo aos autos TRT - 3 Regio - 2
T. - 01618-2005-016-03-00-9 AP - Rel. Des. Maria Lcia Cardoso de Magalhes - DJMG
28.04.2007.
23
Cf. no mesmo acrdo retrorreferido, hiptese em que, na execuo, no se localizaram
documentos de quatro dos substitudos de um rol de mil, determinando-se por equidade o
sobrestamento do feito em relao queles substitudos. Trata-se mesmo de tpica situao
de aplicao da equidade, como pontuao concreta de uma norma geral que, neste
caso, por estranho que possa parecer a sentena, ou seja, a norma individual por
excelncia - TRT - 3 Regio - 3 T. - 02386-1989-011-03-00-3 AP - Relatora Convocada
Maria Cristina Diniz Caixeta.
228
individuais para discutir idntica matria. E isso verdade. No entanto, o

desmembramento na execuo possibilita a quitao dos dbitos menores e/ou
incontroversos com mais agilidade, bem como permite a penhora de bens
separadamente para cada um dos substitudos. Assim, essa prtica confere a
garantia do juzo, relativamente aos crditos induvidosos e viabiliza, tambm, o
julgamento de embargos execuo, quanto aos casos objeto de divergncia,
sem prejuzo do prosseguimento da execuo. A matria j vem sendo discutida e
examinada como se v no aresto abaixo, por amostragem:
AGRAVO DE PETIO - SUBSTITUIO PROCESSUAL - LEGITIMIDADE

EXTRAORDINRIA SINDICAL - ISONOMIA - DESMEMBRAMENTO DA EXECUO
COLETIVA. O desmembramento da execuo coletiva no configurou violao ao
princpio da isonomia, pois princpio elementar de justia tratar desigualmente os
desiguais na medida de suas desigualdades. O tratamento diferenciado vedado pela
Constituio Federal aquele que visa a garantir privilgio determinada pessoa ou
classe sem qualquer respaldo. Na hiptese vertente o tratamento diferenciado dos
credores trabalhistas visou a garantir a durao razovel do processo, a efetividade
da tutela jurisdicional e que a execuo se d da forma menos gravosa para o credor,
bem como a rpida satisfao dos crditos trabalhistas.
(TRT -3 R. - AP 01944-1997-059-03-00-3 - 2 T. - Rel. Vicente de Paula M. Jnior -
13.06.2008)
importante observar que a fragmentao do processo, se ocorrida desde

a fase de cognio, pode frustrar uma das finalidades da substituio processual,
que a obteno de uma resposta uniforme para todos os substitudos, na medida
em que torna possvel que os recursos sejam apreciados por vrias turmas de
tribunal. No entanto, na execuo, a vinculao coisa julgada j constitui uma
limitante na interpretao e o desmembramento a facilita, sem que se perca a
essncia da substituio.
Outro ponto delicado a necessidade de outorga de mandato de cada
substitudo ao sindicato, na fase de liquidao de sentena. Srgio Pinto Martins
tambm trata do tema:
Na liquidao de sentena sero individualizados os valores devidos a cada

substitudo, cujos depsitos para quitao sero levantados por meio de guias
expedidas em seu nome ou de procurador com poderes especiais para esse fim,
inclusive nas aes de cumprimento. Os valores que cada substitudo tem a receber
podem ser diferentes, em razo de diferena de tempo de casa, de salrio etc. Declara
o art. 38 do CPC que para receber e dar quitao necessrio que sejam conferidos
poderes expressos nesse sentido na procurao. Dessa maneira, h necessidade
de que o sindicato tenha procurao dos substitudos para o levantamento das
importncias depositadas, pois para ingresso de ao na condio de substituto
processual no necessria a procurao.24
24
MARTINS, 2007, p. 208.
229
Aqui se est claramente s voltas com outro paradoxo: confia-se no sindicato

como defensor dos direitos dos empregados, mas desconfia-se dele no que
concerne ao cumprimento de suas atribuies com a entrega dos valores. A
desconfiana no desarrazoada ou leviana. Ela decorre de riscos constatados
na experincia concreta dos tribunais do trabalho.
H muitas formas de resolver isso.
Talvez a mais simples delas seja pelo pagamento direto pela empresa dos
valores devidos a cada um dos substitudos - o que corriqueiramente feito quando
tenha havido transao. Excetuando-se os empregados cujos dados estejam
desatualizados, a empresa costuma ter referncias mais completas do que o
sindicato que mantm normalmente contato mais prximo apenas com
sindicalizados, que, como se sabe, no costumam equivaler ao maior nmero.
A necessidade de procurao nos autos um aspecto que dificulta a
execuo, principalmente quando o volume de substitudos for significativo. Diz-se
isso no apenas vista do aspecto quantitativo, propriamente, como da questo
qualitativa. comum que nessa fase apresente-se inclusive a figura da assistncia
e a interveno direta do empregado no processo, representado por procurador
especificamente constitudo.
J tive a oportunidade, h alguns anos, de decidir contrariamente
possibilidade de interveno direta do empregado, como assistente, na substituio
processual. Os argumentos que levaram deciso foram mais da ordem da
eficincia em relao ao processo, vista do tumulto que resultaria na sua conduo,
nas audincias, nos controles que cabem secretaria. No entanto, essa deciso
no seria possvel hoje, no apenas considerando a extenso da ideia de
assistncia, como principalmente porque se incentiva a participao ampla no
processo at com a figura do amicus curiae.
A matria foi debatida nos tribunais:
SUBSTITUIO PROCESSUAL - ASSISTNCIA LITISCONSORCIAL ADMITIDA NO

PROCESSO DE EXECUO - TUMULTO PROCESSUAL E DIFICULDADE NA
DEFINIO DOS SUBSTITUDOS TITULARES DO DIREITO RECONHECIDO. O
caso sub judice realmente atpico, revelando-se oportuna a medida admitida pelo
juzo da execuo na tentativa, bvia, de alcanar a satisfao do crdito de natureza
alimentar por quem detm de fato o direito, notadamente diante dos incontveis
incidentes verificados nos autos e, sobretudo, na dificuldade de identificao dos
substitudos pelo Sindicato, autor da ao na defesa de direito da categoria que
representa, que no universo abrangente da reclamada, CBTU, foram alcanados
pelo provimento judicial. De outro lado, no se pode entender que apenas para afastar
a ilegitimidade ativa do sindicato-autor na ao que o juzo de origem firmou
entendimento de que a substituio seria ampla, abrangendo toda a categoria, nos
termos do inciso III do artigo 8 da CF/88, mas sim que este foi o seu entendimento
quanto abrangncia da deciso. Destarte, no se trata de incluir os agravados no
polo ativo da relao processual, mas sim reconhecer que os mesmos so
beneficiados pelos efeitos da condenao. Alis, preconiza o art. 50 do CPC, que,
pendendo uma causa entre duas ou mais pessoas, o terceiro, que tiver interesse
jurdico em que a sentena seja favorvel a uma delas, poder intervir no feito para
assisti-la. Esta relao jurdica, referida no art. 54 do CPC, no outra seno a
230
prpria res in iudicium deducta, ou seja, na assistncia qualificada o terceiro

interveniente tambm titular da relao jurdica deduzida no processo.
(TRT - 3 R. - AP 03187-1992-012-03-00-4 - 4 T. - Rel. Jlio Bernardo do Carmo -
12.04.2008)
A assistncia, nesse caso, efetivamente refora o confronto entre o individual

e o coletivo que nsito no Direito do Trabalho e avulta quando se trata das
especificidades da substituio processual no Processo do Trabalho, como acentua
Wagner Giglio:
[...] a substituio, no processo trabalhista, autnoma, porque o substitudo pode

desistir da ao e transacionar (cf. Enunciados do TST n. 255 e 180, respectivamente);
concorrente e no exclusiva, porque nada impede que o substitudo assuma a posio
de parte (fato que ocasionaria a sada do sindicato do processo, visto que defesa
a concomitncia, aps a revogao da Smula 310 do TST), de modo a somente
admitir a legitimao extraordinria concorrente (podero compor o polo ativo ou
passivo da demanda tanto o titular do direito substancial, como o sindicato
representante da categoria econmica ou profissional); e primria, porque o substituto
pode propor ao sem aguardar, por algum tempo, a inrcia do substitudo.25
Assim, a visibilidade dada ao empregado na execuo, pela necessidade

de individualizao do provimento, pode levar a uma gama variada de pontuaes
controvertidas e de impugnaes. No se pode negar a dificuldade que isso impe
num processo em que o excesso j um dado real. A possibilidade da interveno
direta do empregado (seja na fase de conhecimento, seja na fase de execuo)
constitui mais um ponto de fissura que repercutir nas medidas a serem usadas
para o controle do fluxo do processo. Ela decorre, porm, da necessidade de
ampliao do contraditrio que nesses casos ganha ainda maior propriedade.
A ateno do juiz, portanto, essencial para apartar e decidir com a rapidez
possvel os incidentes, evitando sempre que eles fiquem soltos no circuito dos
despachos que levam o processo a lugar nenhum. A deciso, qualquer deciso,
mesmo que abra a possibilidade do agravo de petio, o nico caminho para dar
direo ao processo e para cortar a litigiosidade artificial que muitas vezes
caracteriza o fluxo das manifestaes na fase de execuo e que, nesses casos,
pode trazer efeitos ainda mais ruinosos.
Quando se fala em deciso refere-se a toda e qualquer definio sobre o
modo como a execuo deve prosseguir: a forma como os clculos devem ser
feitos em relao aos empregados e/ou temas em que haja controvrsia, a valorao
a ser dada a determinadas circunstncias que decorram da coisa julgada ou da
situao jurdica da empresa e de cada um de seus empregados, circunstncias
novas e relevantes que se apresentem na execuo e no foram objeto de
apreciao na fase de conhecimento.
No importa que o entendimento adotado por um juiz, em primeiro grau,
no prevalea, em razo do provimento dado ao agravo de petio de uma das
25
GIGLIO, 2003, p. 119.
231
partes.26 A celeridade e a eficincia decorrem diretamente do enfrentamento direto

das questes controvertidas e da concesso s partes do direito impugnao de
modo a superar o mais rapidamente possvel as etapas de conteno possvel ao
fluxo do processo.
No h dvida de que a exigncia de procurao dos substitudos pode ser
um aporte de segurana. Mesmo correndo o risco da instabilidade, mas o juiz pode
avaliar isso caso a caso, vista das contingncias de cada processo e a partir da
verificao do modo como o sindicato se conduz. E pode expor com transparncia
e clareza as razes de um entendimento contrrio a essa perspectiva de conduta.
A exigncia de prova do pagamento do crdito dos substitudos pode ser uma
forma mais adequada, at porque pressupe a idoneidade do sindicato. Nesse
sentido, cita-se a deciso do TRT da 4 Regio em agravo de petio:
SUBSTITUIO PROCESSUAL - LEGITIMIDADE PARA A EXECUO. Para fins

de execuo de direitos reconhecidos, o sindicato, na condio de substituto
processual, tem legitimao extraordinria ampla, sendo desnecessria qualquer
autorizao dos substitudos. Dever o sindicato fazer prova, entretanto, de que o
crdito reverteu aos legtimos titulares.
(TRT - 4 Regio - AP 00099-1987-011-04-00-1 - 1 T. - Rel. Jos Felipe Ledur - 22.11.2007)
Outro ponto so os honorrios advocatcios em relao ao sindicato

substituto. No Processo do Trabalho, eles sero devidos to-somente, nos termos
da Lei n. 5.584/70, quando houver a existncia, concomitantemente, da assistncia
do sindicato e da percepo de salrio inferior ao dobro do mnimo legal dos
substitudos ou da impossibilidade dos substitudos pleitearem em juzo sem que
haja o comprometimento do prprio sustento ou da famlia.27
Assim, o simples fato de o sindicato atuar como substituto processual no
autorizaria a condenao em honorrios de sucumbncia ou assistenciais. No
entanto, a matria tem interpretao ainda instvel. Em 2005, a Subseo de
Dissdios Individuais I (SDI-I) do Tribunal Superior do Trabalho reconheceu, por
maioria, o direito do sindicato que atua como substituto processual a receber
honorrios advocatcios. O entendimento do Min. Levenhagen, integrante da 4
Turma do TST e apropriado na deciso proferida nos Embargos em Recurso de
Revista ento julgados, tinha o seguinte fundamento:
26
Essa frase deveria ser escrita na primeira pessoa, porque ela resulta de uma convico
assentada de juza que no se importa definitivamente com a alterao do entendimento
em razo de recurso. Na execuo, principalmente nas mais complexas, o fator mais
positivo que pode haver o fechamento de uma porta de impugnao e a definio de um
modo de proceder. Quando se deixa o processo de execuo ao sabor dos andamentos
da secretaria, corre-se o risco de no se exaurir essa fase. Por isso, enfatiza-se o papel
decisrio do juiz como um dado essencial - o mais importante - para cortar o fluxo da
impugnao da parte que quer protelar. No se est referindo aplicao de multa ou
qualquer outra sobrecarga de sano a se impor execuo forada - que sano, na
linha de Kelsen, j e sempre citada -, mas rdea curta das decises como o mais profcuo
elemento de conteno da litigiosidade imposta como mera trama retrica ou de soluo
de questes intrincadas que obstruem o processo.
27
Cf. TST - RR 35/1999-121-17-00 - 6 T., Rel. Aloysio Corra da Veiga - DJ 13.06.2008.
232
Logo, se ao sindicato foi conferido tanto a prerrogativa de prestar individualmente assistncia

judiciria ao empregado quanto o poder de substituir a categoria por ele representada,
no se mostra razovel que esteja impossibilitado de receber os honorrios respectivos,
a ttulo de contraprestao pelos seus servios, na condio de substituto processual.
Se assim no fosse, estar-se-ia a privilegiar o ajuizamento de inmeras aes
individuais, na contramo do moderno movimento de coletivizao das aes judiciais.28
Em Minas Gerais, a seu turno, destaca-se que, em sesso ordinria realizada

em 23 de agosto de 2007, o Tribunal Pleno do TRT-MG, apreciando o Parecer da
Comisso de Jurisprudncia n. 02/2007 (Processo n. 00530-2007-000-03-00-6 MA),
decidiu-se, por maioria de votos, por editar a Smula n. 26, com a seguinte redao:
HONORRIOS ADVOCATCIOS - SUBSTITUIO PROCESSUAL. No so cabveis

honorrios advocatcios em favor do Sindicato vencedor da ao, nos termos da Lei
n. 5.584/70, quando figurar como substituto processual.
No entanto, dois dias depois, a 3 Turma do TRT - MG entendeu que o

sindicato que atuasse na qualidade de substituto processual tinha direito a
honorrios advocatcios, o que mostra que a matria est longe de encontrar
resposta definitiva.29
Em artigo no qual faz um relatrio das questes mais relevantes da Justia
do Trabalho, no ano de 2008, o Min. Ives Gandra Martins Filho afirma:
Prestigiando as aes coletivas, sem, no entanto, admitir parmetros fora daqueles

fixados legalmente, o TST reconheceu a possibilidade do pagamento de honorrios
advocatcios nas demandas em que o sindicato atua como substituto processual,
mas desde que se comprove que os substitudos percebem salrio inferior ao dobro
do mnimo legal, ou declarem a insuficincia econmica (TST-EED-RR-261.400/
1996.7, Rel. Min. Brito Pereira, julgado em 12.08.08).30
A indefinio que ainda prevalece em relao ao tema, porm, remete

anlise de processos recentemente julgados que matizam a importncia da questo
que subjaz: a forma de remunerao dos servios dos advogados nas aes em
que o sindicato figura como substituto processual da categoria econmica.
Pode-se dizer que essa no matria que guarde relevncia do ponto de
vista jurdico no Processo do Trabalho. Tratar-se-ia de questo interna
administrao dos recursos do sindicato que teria que reservar fundos para a
cobertura da despesa relativa contratao de advogados. Essa seria mesmo
uma soluo que extrajudicialmente se consumaria.
28
Cf. a notcia intitulada TST j admite honorrios a sindicato que substitui empregado,
datada de 24.11.2005, <http://www.tst.gov.br/noticias>, referindo-se a acrdo da lavra do
Ministro Jos Luciano de Castilho nos autos de n. ERR 735863/2001.
29
Cf. tambm, no que concerne ao TST, notcia referente ao dia 10.10.2007, <http://
www.tst.gov.br/noticias/>.
30
Cf. Retrospectiva 2008. No ano de 2008, o TST quebrou recordes de produtividade. http:/
/www.conjur.com.br/static/text/73094,1. Acesso em 04 de janeiro de 2009.
233
A realidade aponta, porm, para uma nova controvrsia.

As aes em que h substituio processual so trabalhosas para os
advogados e fogem escala comum das individuais, para as quais h, como j
referido, a previso de condenao em honorrios assistenciais.
Tem havido hipteses em que assembleias da categoria profissional decidem
pelo desconto de honorrios advocatcios em percentual normalmente inferior a
15% sobre o montante recebido pelo empregado na hiptese de xito. Os processos,
alguns deles vindos da Justia Estadual em razo da ampliao da competncia
(EC n. 45/04), importam enfoques variados a comear pelo polo passivo: alguns
empregados que transigem e acatam os termos da deciso da assembleia; alguns
esto desaparecidos; alguns apresentaram defesa, tudo se agravando quando so
muitos os substitudos no processo principal. A opo de interpretao que tem
prevalecido no valoriza ou atribui efeitos deciso da assembleia. O fundamento
a impossibilidade de o sindicato cobrar essa prestao dos empregados,
especialmente dos no-sindicalizados.
No se trata de matria insignificante at porque ela traz tona a velha
questo da extenso dos efeitos da atividade sindical aos no sindicalizados.31 Em
que pese o entendimento majoritrio, a excluso dos efeitos quanto aos no-
sindicalizados acaba por no incentivar a integrao dos trabalhadores entidade,
na medida em que garante a participao nos bnus, mas a exclui em relao aos
nus. Assim, pode-se facilmente deixar a tomada de decises a um grupo restrito
porque a participao efetiva torna-se desnecessria j que os no-sindicalizados
esto a salvo de qualquer desdobramento quanto a contribuies previstas sem
maior lastro ou quanto fiscalizao da administrao dos sindicatos.
O entendimento prevalente guarda razovel compatibilidade com o sentido
geral de interpretao que tem sido adotado em relao temtica da liberdade
de filiao dos empregados ao sindicato e, por isso, ela est em conformidade
com uma tnica geral do sistema.32
Mas a cena controvertida no se resume ou resolve nela. H um sinal
veemente que decorre dessas aes e que deve ser avaliado pela doutrina e pelos
legisladores, j que os pressupostos da Lei n. 5.584/70 para o pagamento de
honorrios assistenciais so ampliados na substituio processual pela extenso
de seus efeitos e pela teleologia que por meio dela se pretende assegurar.
Apesar de suas dificuldades prticas, a substituio processual tem papel
muito importante no Processo do Trabalho. A legitimidade extraordinria deve ser
exercida para facilitar o acesso justia pela coletivizao da defesa dos direitos
individuais dos integrantes da categoria que, por inrcia, medo, constrangimento
ou falta de informao, no buscam judicialmente seus direitos.
31
Veja-se o teor das OJs n. 17 e 119 da SDC do TST.
32
No ser ocioso para o tema, ainda que fora do escopo deste trabalho, uma visita
histria da conveno coletiva em que se perceber a transio da eficcia restrita aos
sindicalizados para a eficcia erga omnes, em relao categoria, como uma etapa
essencial para a consolidao do instituto - cf. LOPES, 1998, p. 59. Qualquer proteo
aos no-sindicalizados reserva-lhes a posio confortvel de no participar, o que prejudica
a solidez do movimento. A participao h de ser o canal macio, e democrtico, para a
alterao das circunstncias previstas que se apresentem como prejudiciais categoria.
234
No ser ociosa a retomada da concluso de artigo escrito por Paulo Emlio

Ribeiro de Vilhena no incio da dcada de noventa, mesmo que ele tenha partido
de pressupostos diversos. O autor fala do processo ou da dialtica de acomodao
dos princpios constitucionais concretude no que concerne substituio
processual (ento a partir da edio da Smula n. 310 do TST) e deduz o que
chama de dois pontos fundamentais:
a) obra elaborada da Constituio, como sucesso de preceitos formais - que, pela

generalidade e pela abstratividade mais se inclinam para a natureza de normas
principiolgicas ou programticas - se segue paralelamente e rente com a realidade
jurdica susceptvel de praticidade, a construo jurisprudencial dos Tribunais; b) o
direito, como leito de canalizao e de soluo de conflitos de interesses, h de
tender ao encontro com a ponderada medida das coisas, na inolvidada viso
precursora de Aristteles, quando se h de manter a substituio processual dentro
de seus princpios finalsticos bsicos, para que no seja atuada como arma
deformadora da vontade daqueles a que visou procedimentalmente tutelar (os
trabalhadores), sujeita a abusos contra a liberdade individual, a correta prestao de
contas, a garantia do contrato de trabalho e a segurana do trfego social e o
resguardo dos princpios precursores que se extremam no art. 1, IV, da Constituio
Federal.33
Este trabalho apenas um repositrio de muitas dvidas e de algumas

poucas certezas. As dvidas so aquelas que a prtica da execuo nas
substituies processuais apresenta como aspectos de frustrao da finalidade do
instituto, principalmente no que concerne celeridade e eficincia de seus
resultados, pela necessidade de um enfrentamento cognitivo que obstrui o fluxo
do processo com a rapidez desejada. A certeza de que, no direito, as histrias
no terminam como nos contos de fada. Se a abertura para a utilizao ampla da
substituio processual representou o atendimento de um desejo de todos que
conheciam a potencialidade do instituto, preciso partir para o enfrentamento aberto
dos problemas que sua prtica revela nas salas de audincia e nas secretarias
das Varas do Trabalho onde o direito acontece de verdade. Infelizmente, h mais
nessa histria do que o beijo do prncipe que desperta e salva a princesa que nem
sequer o conhecia.
REFERNCIAS
- ALMEIDA, Clber Lcio de. Direito processual do trabalho. Belo Horizonte: Del
Rey, 2006.
- BASTOS, Celso Ribeiro; MARTINS, Ives Gandra da Silva. Comentrios
Constituio do Brasil. So Paulo: Saraiva, 1989, v. 2, art. 5 a art. 17.
33
VILHENA, Paulo Emlio Ribeiro de. Substituio processual - Processo do trabalho. In.
VILHENA, 1994, p. 409.
235
- CAMPOS JR., Ephraim de. Substituio processual. So Paulo: Revista dos

Tribunais, 1985. (Coleo Estudos de direito de processo Enrico Tullio Liebman,
v.13).
- CAPPELLETTI, Mauro. Problemas do processo civil nas sociedades
contemporneas. Revista de processo. So Paulo, n. 65, jan./mar. 1992.
- ______. O acesso dos consumidores justia. Resumido por Bento Herculano
Duarte Neto. Revista Synthesis. So Paulo, n. 16, p. 17-19, 1993.
- CRETELLA JUNIOR, Jos. Comentrios Constituio de 1988. 2. ed., Rio de
Janeiro: Forense Universitria, 1990, v. 1.
- DUARTE NETO, Bento Herculano. Temas modernos de processo e direito do
trabalho. So Paulo: LTr, 1994.
- DUBUGRAS, Regina Vasconcelos. Substituio processual no processo do
trabalho. So Paulo: LTr, 1998.
- FERREIRA FILHO, Manuel Gonalves. Comentrios Constituio brasileira de
1988. V. 1, art. 1 a art. 43. 1. ed., So Paulo: Saraiva, 1990.
- GIGLIO, Wagner D. Direito processual do trabalho. 13. ed., So Paulo: Saraiva,
2003.
- GONALVES JNIOR, Mrio. Substituio processual: da asfixia
overdose?<http://www.escritorioonline.com/webnews/noticia.php?id_noticia=4372
&%20Substituio%20processual:%20da%20asfixia%20%20overdose?24/11/
2003>. Acesso em 20 de junho de 2008.
- GUIMARES, Rogrio de Almeida Pinto. Consideraes sobre a substituio
processual no direito do trabalho. http://jus2.uol.com.br/doutrina/
texto.asp?id=6294. Acesso em 20 de junho de 2008.
- BERNARDES, Hlio Gueiros. Substituio processual: o equvoco doutrinrio
da legislao do trabalho brasileira. O enunciado 310 da smula do TST. Revista
LTr. So Paulo, v. 57, n. 06, 1993.
- KELSEN, Hans. Thorie pure du droit. Trad. Charles Eisenmann. Paris: Dalloz,
1962.
- LEAL, Mrcio Flvio Mafra. Aes coletivas: histria, teoria e prtica. Porto Alegre:
Srgio Fabris, 1998.
- LORA, Ilse Marcelina Bernardi. Substituio processual pelo sindicato. Revista
LTr. V. 71, n. 04, abril/2007, p. 402-411.
- LOPES, Mnica Sette. A conveno coletiva e sua fora vinculante. So Paulo:
LTr, 1998.
- ______. O jogo: um paradigma para a execuo. Revista da Faculdade de Direito
da UFMG. Belo Horizonte, n. 37, 2000, p. 187-219.
- MACIEL, Jos Alberto Couto. A substituio processual ilimitada concedida pelo
TST aos sindicatos e a inviabilidade da execuo. Revista LTr. So Paulo, v. 70,
n. 09, setembro de 2006, p. 1047-1048.
- MARQUES, Jos Frederico. Manual de direito processual civil. V. 1. 9. ed.,
Campinas: Millennium, 2003.
- MARTINS, Srgio Pinto. Direito processual do trabalho. 27. ed., So Paulo: Atlas,
2007.
- MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. Processo coletivo do trabalho. So Paulo:
LTr, 1994.
- ______. Retrospectiva 2008. No ano de 2008, o TST quebrou recordes de
236
produtividade. http://www.conjur.com.br/static/text/73094,1. Acesso em 04 de

janeiro de 2009.
- MONTESSO, Cladio Jos; FREITAS, Marco Antnio; STERN, Maria de Ftima
Coelho Borges. Direitos sociais na Constituio de 1988: uma anlise crtica
vinte anos depois. So Paulo: LTr, 2008.
- OLIVEIRA, Francisco Antnio de. Da substituio processual no processo do
trabalho - Interpretao dada pelo STF ao inciso III, art. 8, da Constituio -
Substituio atpica e peculiaridades do processo do trabalho. Revista LTr. So
Paulo, v. 71, n. 09, set. 2007.
- PAMPLONA FILHO, Rodolfo (Coord.). Processo do trabalho: estudos em
homenagem ao Professor Jos Augusto Rodrigues Pinto. So Paulo: LTr, 1997.
- PEREIRA, Jos Luciano de Castilho. A constituio de 1988 - O sindicato -
Algumas questes ainda polmicas. Disponvel em: <http://www.tst.gov.br/>.
Acesso em 28 de junho de 2008.
- PIZZOL, Patricia Miranda. Liquidao nas aes coletivas. So Paulo: Lejus,
1998.
- SILVA, Antnio Jos Loureiro da. A execuo trabalhista e a efetividade da tutela
jurisdicional. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2006. 113 p.
- TOPAN, Luiz Renato. Ao coletiva e adequao da tutela jurisdicional. Belo
Horizonte: Del Rey, 1993 (Coleo Momentos Jurdicos, n. 2).
- TST discute honorrios advocatcios a sindicatos - 10.10.2007. Disponvel em:
<http://www.tst.gov.br/noticias/>. Acesso em 28 de junho de 2008.
- TST j admite honorrios a sindicato que substitui empregado - 24.11.2005.
Disponvel em: <http://www.tst.gov.br/noticias>. Acesso em 28 de junho de 2008.
- VIGORITI, Vincenzo. Interessi collettivi e processo: la legitimazione ad agire.
Milano: Giuffr, 1979.
- VILHENA, Paulo Emlio Ribeiro de. Direito e processo do trabalho. Belo Horizonte:
Del Rey, 1994.
DECISO PRECURSORA
239
DECISO PRECURSORA
Deciso*
JUNTA DE CONCILIAO E JULGAMENTO
ATA DE AUDINCIA RELATIVA AO PROCESSO Nr. 1773/92.
Aos 14 dias do ms de agosto do ano de 1992, s 15:24 horas, reuniu-se a

14 Junta de Conciliao e Julgamento de Belo Horizonte, em sua sede, e sob a
Presidncia da MM. Juza ADRIANA GOULART DE SENA, presentes os Srs. Edson
Antnio Fiza Gouthier, Juiz Classista, representante dos empregadores e Miguel
Sodr Mendes, Juiz Classista, representante dos empregados, para julgamento
da Ao Trabalhista ajuizada por Amaury de Arajo Colem contra S.A. O Estado de
So Paulo relativa a diferenas salariais, no valor de Cr$500.000,00.
Aberta a audincia, foram, de ordem da MM. Juza Presidente, apregoadas
as partes, ausentes.
Aps o que, proposta a soluo do dissdio, colhidos os votos dos Srs.
Juzes Classistas, a Junta proferiu a seguinte
DECISO
I - RELATRIO
Amaury de Arajo Colem, qualificado f. 03, ajuizou Ao Trabalhista (art.

7, XXIX, CR/88) em face de S.A. O Estado de So Paulo, dizendo laborar h
mais de 29 anos para a reclamada.
Informa que a partir de setembro de 1991 vem sofrendo uma srie de
presses por parte do Sr. Warley Celso Ornelas, elencando as mesmas.
Aduz desprezo s suas solicitaes para sair, solicitaes estas advindas
de problemas mdicos. Em face do procedimento adotado pelo senhor acima
mencionado, fica sem meio de comprovar a sua lisura.
Relata fatos ocorridos no dia 23 de junho e no dia 30 do mesmo ms e
justifica sua conduta.
Portanto, elenca uma a uma as providncias que entende devidas - f. 05.
Atribuiu causa o valor de Cr$500.000,00.
Colacionou os documentos de f. 06/10.
Instrumento de mandato com firma reconhecida f. 11.
Regularmente notificada (f. 12), defendeu-se a reclamada, preliminarmente
impugnando o valor da causa, requerendo seja fixada em valor igual ou inferior ao
de alada.
Elenca data de admisso e funes exercidas, trazendo sua verso para as
aludidas perseguies e diz no terem sido rasgados nenhum dos documentos.
* O texto foi mantido em sua verso original, excetuada a atualizao ortogrfica ao padro
do Novo Acordo Ortogrfico da Lngua Portuguesa.
240
Aduz existir norma relativa a todos os funcionrios, que no houve bis in

idem e que o procedimento correto, no havendo porque serem anuladas.
Pleiteia o julgamento antecipado da lide em face dos documentos, diz que
a Justia do Trabalho incompetente para o pedido elencado na letra b.
Autorizao f. 19, procurao f. 20, substabelecimento f. 21.
Carreou aos autos os documentos de f. 22/37, impugnados s f. 38/39.
Foi ouvido o depoimento de um informante e de duas testemunhas - f. 43/47.
No havendo mais provas a serem produzidas, ficou encerrada a instruo
processual.
Razes finais orais.
Impossvel a conciliao.
Tudo visto e examinado.
o RELATRIO.
II - FUNDAMENTOS
Ao impugnar o pleito residente na letra b da exordial, a reclamada, mesmo

que de forma transversa, aduz incompetncia desta Justia Especial ao fundamento
que a Justia do Trabalho no tem competncia para gerir e/ou interferir na gesto
direta da reclamada.
Todavia, referida pecha no se instala, porquanto a lide que originou aquele
pedido tem fincas no contrato de trabalho existente entre as partes, decorrendo da
relao de emprego.
Resta expresso no Texto Constitucional que
Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos

entre trabalhadores e empregadores [...] - Art. 114.
certo que
A lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. - Art.

5, XXXV.
Ademais, velha de h muito a referida discusso, j restando sepultada,

como si acontecer nas sociedades democrticas, onde garantido ao jurisdicionado
o acesso ao Poder Judicirio para tutela do direito que julga lesado ou ameaado.
Noticia-nos tal discusso o eminente Prof. Paulo Emlio Ribeiro de Vilhena
em seu livro Direito do trabalho e fundo de garantia no Captulo em que trata da
Suspenso disciplinar e graduao da pena pelo juiz, pg. 87, a saber:
A posio atual da jurisprudncia situa-se em uma fase mais avanada do processo

evolutivo da competncia da Justia do Trabalho, quando anteriormente se discutia
inclusive a inadmissibilidade da interferncia de seus rgos judiciais na apreciao
das suspenses disciplinares, em seu mrito, em sua manuteno e em seus efeitos.
Da o haver firmado o mesmo e colendo Tribunal Superior do Trabalho a competncia
do trabalho para apreciar as reclamaes que decorrem da imposio de penas
disciplinares.
241
Tal deciso remonta o ano de 1957... Efetivamente a discusso de h muito

se escoou.
O interessante a se revelar no caso dos autos, o qual, tambm, possui o
Juiz do Trabalho competncia para dizer o direito, que se busca em ultima ratio
o estabelecimento de uma resposta s solicitaes do autor.
Interessantssimo o pedido, a par plenamente possvel a anlise por este
Colegiado, a resvalar, passando ao largo, a incompetncia alegada; porquanto, a
no restar dvida, que se est diante de um dissdio entre empregado e empregador,
restando pretendido o estabelecimento de uma obrigao de fazer, acaso pertinente
em face das normas jurdicas incidentes.
Presente o dissdio, evolui para o campo processual na figura constitutiva da littis,

que, segundo Liebman, haver de compreender a relao jurdica de direito material
em controvrsia. Por fora que a implantao de uma situao jurdica definitiva na
sentena ser precedida das proposies debatidas no curso da causa e o
sopesamento da concluso recair, necessariamente como a fase axiomtica
derradeira daquele conjunto de dados de fato e de direito submetidos ao Juzo.
INPCIA
Iura novit curia
Da mihi factum dabo tibi ius
Ao dizer que no h relao lgica entre a causa de pedir e o pedido de letra

b, aduziu a reclamada, aqui, tambm, de forma transversa, a inpcia do pleito.
Todavia, tal vcio no se instala porquanto produzida pela r efetiva e
substanciosa defesa, at porque os fatos relatados nos remetem presena de
total lgica. Ademais, a garantia em face do novo Texto Constitucional h de ser da
ampla defesa e do contraditrio - art. 5, LV - o que, in casu, restou perfilhado s
partes, no especial, reclamada.
Dessarte, falar no h em inpcia do pedido.
IMPUGNAO AO VALOR DA CAUSA
Inusitada a pretenso processual da reclamada ao arguir que impugnava o

valor da causa, para que o mesmo restasse fixado em valor igual ou inferior ao de
alada.
Este Colegiado tem assistido inmeras impugnaes, mas nunca sob tal
argumento, visto que, em ultima ratio, pretendia a r a impossibilidade recursal
desta deciso.
No cabe ao Juiz proceder incises de molde a prejudicar ou impossibilitar o duplo

grau de jurisdio s partes, ainda mais que, se ao ajuizar a ao trabalhista o autor
consignou valor que lhe garantiria o acesso ao Juzo ad quem numa hiptese de
sucumbncia; no seria este Colegiado que lhe retiraria tal vontade processual,
mesmo que requisitado pela reclamada.
242
Se no pretendia recorrer ou se entendia sem maior complexidade no campo

do direito, o que lhe incumbia era a renncia (de seu direito) ao recurso e no
pretender inviabilizar o direito da parte adversa.
No h como acolitar a pretenso patronal, sob pena de se malferir princpios
constitucionais, inviabilizando o acesso justia, inclusive o duplo grau recursal,
tendncia contempornea inerente aos movimentos de tal acesso.
Portanto, rejeita-se a pretenso de ser fixado o valor igual ou inferior ao de
alada.
Merece ser registrado, de qualquer forma, que a matria trazida colao,
mesmo em se tratando de questes de fato, pode trazer tal espectro de situaes
pessoais que, a complexidade anterior no aparente, se avoluma, de forma a
superar, e muito, questes de grande vulto financeiro.
Evidente, s claras, que o dano que aqui se discute atinge a PESSOA, a, sem
dvida alguma, a incidir toda a complexidade da mesma.
JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE
No sendo acolhida a impugnao ao valor da causa e, tambm, ao ser

determinada a audincia, em prosseguimento, para instruo processual, certo
restou a rejeio ao pretendido julgamento antecipado da lide.
Entretanto, este Colegiado, perfilhando corrente de esmero tcnica
judicial, faz registrar que o pedido pretendido, de qualquer forma, esbarra
na novel Carta Magna onde garantidos s partes a Ampla Defesa e
Contraditrio. Referidos princpios insculpidos na nossa Constituio
Cidad - art. 5, LV - trouxeram aos estudiosos do Direito uma nova viso do
processo.
A insero de tais axiomas no Texto Constitucional coroou luta originria na
conscientizao da sociedade de seus direitos bsicos de cidados, a que incumbe
o Poder Judicirio garantir e velar.
Assim, vrios pontos do anterior Cdigo de Processo Civil - editado num
momento histrico diverso e com outras premissas - restaram revogados com a
nova Carta Magna.
No entender deste Colegiado, o julgamento antecipado da lide, em que
retirado das partes o direito da efetiva participao na formao do provimento,
encontra-se revogado.
E assim nos posiciona com magistral sabedoria o Prof. Aroldo Plnio
Gonalves, em seu recente livro Tcnica processual e teoria do processo:
Surge no quadro dessas renovaes uma nova concepo de procedimento, como

atividade preparatria do ato do Estado de carter imperativo, o provimento,
disciplinada por uma estrutura normativa em que as normas se encontram em uma
especial forma de conexo. O centro de gravidade do Direito Processual Civil comea
a se deslocar. Com base no renovado conceito de procedimento prepara-se um
novo conceito de processo.
E acrescenta que:
243
A identificao do processo nessa estrutura normativa, como procedimento realizado

em contraditrio entre as partes supera a concepo de processo como relao
jurdica. O contraditrio a oportunidade de participao paritria, garantia de
simtrica igualdade de participao dos destinatrios do provimento na fase
procedimental de sua preparao. A possibilidade assegurada de participao em
simtrica igualdade no se concilia com vnculo de sujeio.
Para fazer sublimar:
O processo libertado do conceito de relao jurdica renova-se na renovao do

conceito de procedimento. O processo um procedimento, mas no dos ritos e das
formas a se justificarem a si mesmos. Um procedimento realizado em contraditrio
entre as partes, que trazem seus interesses contrapostos, seus conflitos e suas
oposies discusso no mago da atividade que se desenvolve, at o momento
final, um procedimento para a emanao de uma sentena participada, da sentena
que ato do Estado, mas que no produzida isoladamente pelo Estado e sim
resulta de toda uma atividade realizada com a participao, em garantia de simetria
paridade, dos interessados, ou seja, dos que iro suportar os seus efeitos.
DEPOIMENTO COMO INFORMAO
Diante da declarao da 1 testemunha de que era amigo ntimo do

reclamante, a Junta colheu o seu depoimento como informao, nos termos do art.
829 da CLT.
Necessria a fixao da valorao do referido depoimento no contexto dos
autos.
Dispe o art. 131 do Cdigo de Processo Civil:
O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes

dos autos, ainda que no alegadas pelas partes; mas dever indicar, na sentena,
os motivos que lhe formaram o convencimento.
o princpio do livre convencimento, mas motivado, do Juiz.

In casu, embora ocorresse suspeio relativamente pessoa que prestaria
o depoimento (art. 405, 3, do CPC), a simples informao se fazia necessria
para anlise posterior em vista do contexto probatrio dos autos ( 4 do Diploma
Legal). No se perdendo de vista os princpios retroarticulados, inexistindo qualquer
motivo para que no se colhesse a informao.
Momento processual prprio verificao do valor que possa merecer
(art. 405, 4, do CPC) o referido depoimento.
J se disse que a sentena sentire. No Juiz o fazer a Justia o alvo, a meta, a

tarefa, a misso, o sacerdcio. Acrescente-se que a realizao da Justia o fim
para o qual se volta a atividade jurisdicional.
Pressionado entre um dever-ser normativo, cuja concretizao lhe atribuda, e

uma realidade ftica humana e social a que no pode ser impermevel e indiferente,
244
o juiz tem de ser mover em um contexto pessoal e institucional de marcante

singularidade. (Juiz Mauricio Godinho Delgado - Discurso de Posse - 07.11.89)
Dessarte, perquirindo-se a qualidade ou fora de verdade contida naquele

testemunho, depreende-se slido alicerce de formao de uma reta e linear
convico.
Acrescente-se que o que dos autos emerge no destoa do depoimento
mencionado.
A doutrina abalizada, ao comentar o princpio de valorao da prova, adverte
que, para conhecer-se o real valor dos depoimentos, estes devero ser examinados,
pesados e confrontados quanto ao seu sujeito e ao seu contedo.
A no restar dvida que a pessoa que presta as informaes, o modo e a
forma destes repercutiro forosamente na anlise e apreciao do contedo do
depoimento.
Diz Malatesta, citado por Moacyr Amaral dos Santos, que,
[...] para que possa ser acreditada, dever no estar em condies de se enganar e
se achar disposta a no querer enganar. Resulta disso que dever ser apreciada do
lado fsico, do lado intelectual e do lado moral.
Bem merecero ser tidas e lembradas as mximas de experincia, dignas

de serem consultadas na apreciao - art. 335 do CPC.
o complexo dessas consideraes que determina a credibilidade subjetiva
do testemunho.
Apreciando detida e argutamente o contedo do referido depoimento,
indagando da possibilidade ou impossibilidade, probabilidade ou improbabilidade,
verossimilhana ou inverossimilhana dos fatos, emerge, a este Juzo, a
possibilidade de aferio daquelas informaes como prova hbil a formar o seu
convencimento - art. 131 do CPC.
MRITO
Ao poder de direo, reconhecido ao empregador pelo art. 2 da

Consolidao das Leis do Trabalho, corresponde o estado de subordinao do
empregado, caracterstica bsica e fundamental do contrato de trabalho.
Desse poder de direo dimanam os poderes de regulamentao e
disciplinar.
Dessarte, por corolrio, ao poder jurdico de direo de comando e disciplinar
do empregador corresponde o dever de obedincia do empregado, sujeito a
determinado comportamento, por obrigao contratual.
A violao do dever de obedincia caracteriza insubordinao e indisciplina, faltas

graves que justificam a dispensa por justa causa. (Juiz Nilo lvaro Soares)
Contudo, o empregador no pode exercer arbitrariamente os poderes

jurdicos de que se acha investido.
O poder regulamentador se limita quer pela interveno da autoridade pblica
245
em sua elaborao, quer pelo controle de organismos de representao do pessoal

da empresa ou de delegaes sindicais sobre o exerccio desse poder.
O poder disciplinar balizado pela lei, pela conveno e acordo coletivos e
pelo prprio contrato individual de trabalho, assim como pela finalidade do direito
de direo, a afastar o seu exerccio, para fins de perseguio ou de simples
capricho.
O Contrato de Trabalho, como qualquer outro, deve ser executado de boa-f. O

princpio da execuo de boa-f, como preleciona De Page (citado por Dlio
Maranho), um daqueles que constituem a base da sistemtica jurdica em matria
de contrato.
Nas declaraes de vontade se atender mais sua inteno que ao sentido

literal da linguagem - art. 85 do Cdigo Civil.
Cada contratante, escreve De Page, obrigado, pelo fato mesmo do contrato,
[...] a levar ao seu co-contratante toda a ajuda necessria para assegurar a execuo
de boa-f do contrato. A solidariedade estabelecida, em vista da utilidade social,
pelo vnculo contratual probe, a cada uma das parte, de ser desinteressar pela outra.
Ambas se devem, mtua e lealmente, fornecer todo o apoio necessrio para conduzir
o contrato a bom termo.
diligncia, obedincia e fidelidade do empregado preciso que

corresponda a compreenso do empregador de que seu colaborador uma
criatura humana dotada de crebro e de corao, que, como tal deve ser tratado,
e no como mquina.
Ensina-nos Dlio Maranho que
[...] o empregador tem, ainda, a obrigao de dar trabalho e de possibilitar ao

empregado a execuo normal de sua prestao, proporcionando-lhe os meios
adequados para isso. E, acima de tudo, tem o empregador a obrigao de respeitar
a personalidade moral do empregado na sua dignidade absoluta de pessoa humana.
So obrigaes que decorrem do princpio geral da execuo de boa-f do contrato.
Desde que as partes, no contrato de trabalho, no se comportem

regularmente em seus direitos e deveres, como os consagra na ordem jurdica, ao
Juiz incumbe corrigi-las dentro daqueles padres ticos, de justia, que lhe
ministram a ordem geral jurdica e a ordem especfica do Direito do Trabalho.
Diz o emrito doutrinador Prof. Paulo Emlio Ribeiro de Vilhena:
Ora, o direito de suspender no nasce do patro - pura e simplesmente do seu poder

de comando. Alis, poder de comando no se sustm no ar. Ele outorgado pela
ordem jurdica, ou por uma norma ou como decorrncia do contrato.
Dessarte, exercendo atividade substitutiva, o Juiz se coloca no lugar do

empregador, com seus poderes, e no do empregado, com os seus deveres, mais
ainda, como representante da sabedoria estatal.
246
No campo do litgio, os poderes transmitidos ao julgador no podem sofrer,

por isso, limitaes.
Aps todas as premissas retrotranscritas, no se pode ter, in casu, a conduta
do empregado como desobediente ou justificadora das advertncias perpetradas.
E assim se diz, porque o afastamento do servio em virtude de cuidados
mdicos transcende a rbita do poder regulamentador do empregador, visto que
tal afastamento reside em norma heternoma especfica, no podendo o patro
regular norma restringindo onde a lei no restringe.
As hipteses em que buscava a empregadora justificar as advertncias
residiam em idas a mdicos, que, no seu entendimento (conforme circular 01),
tinham que ser comunicadas chefia. bvio que a boa-f - de que j se falou -,
que permeia as relaes de trabalho, aconselha uma conduta civilizada entre as
partes integrantes da relao. No menos bvio que, se o chefe no se encontra
presente ou impossibilitado do atendimento (v.g. por estar em reunio com um
cliente), o empregado avise a um colega de sua sada justificada LEGALMENTE.
Ora, a conduta revela-se injurdica, a par abusiva, no podendo ser acolitada,
tornando as trs advertncias rritas, em face do extrapolamento do poder legtimo
regulamentar do empregador.
O excesso se afigura pela prpria conduo da questo disciplinar pelo Sr.
Warley, em nada justificando a conduta de rasgar o documento hbil e legal a
justificar a falta ou a ausncia momentnea do autor.
O respeito pessoa humana um dos pilares da sociedade moderna, no
se podendo acolher como ponderada a conduta empresarial procedida. Os limites
so impostos pela lei e, tambm, pelo bom senso.
Lembre-se de que a nossa Carta Magna assegura que todos so iguais perante a lei,
garantindo-se a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade - art. 5,
caput.
Restando, tambm, inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem.
(art. 5, X, CR/88)
Sendo que ningum ser submetido a tratamento desumano ou degradante - art. 5,
III, CR/88.
Ademais, as situaes relatadas pelas testemunhas - inao, mudana de

sala, ausncia de telefone, etc... nos remetem a situao insustentvel, presente
na relao de trabalho entre as partes. O que no se reveste de produtivo nem
para a reclamada, nem para o reclamante, at porque inconstitucional, em face
das inviolabilidades retrotranscritas, que no podem ser relegadas.
Frise-se que no se est olvidando de que possa o empregador ter suas
normas, seus regulamentos; o que se est pontuando que tais normas ou
regulamentos no podem extrapolar as bases legais vigentes e muito menos ofender
parmetros obrigacionais bsicos, como j relatados.
Sair para ir ao mdico no como sair para ir tirar um talo no Banco
Nacional ou tratar de assuntos particulares (documentos de f. 36 e 37). Dessarte,
em face de normas legais imperativas e cogentes, no h que se pedir permisso
a empregador. A lei vale para todos e as normas trabalhistas como j sabido e
consabido so irrenunciveis pelas partes. O que se revestir de particular poder
247
ficar a critrio da chefia, autorizando ou no a sada. Todavia, o que inserido no

comando heternomo refoge sua alada permissional e reguladora.
E, se no bastasse, presente dupla punio (injurdica, ressalte-se) pelo
mesmo fato - advertncias de f. 08 e 09 em face da ausncia do dia 23.06.92. Nem
se argumente que aquela correspondncia de f. 09 no seria uma advertncia,
porquanto a palavra advertido resta ali presente. Adverte-se de um fato e no se
adverte para rememorar como quer fazer crer a reclamada.
Realmente, no caso de ausncia legal o empregado no tem que pedir
qualquer autorizao ao empregador, efetivamente h que comunicar a sua
ausncia e, depois, trazer o documento hbil e legal a justific-la. Enquanto vigente
essa ordem jurdica, a Circular 01/92 no tem o condo de obrigar o empregado
em face de ausncia legalmente prevista, sob pena de se instaurar o verdadeiro
caos jurdico, restando uma norma autnoma mais poderosa que a Lei. Mais e
mais, impossvel assimilar a conduta como idnea, juridicamente falando.
O fato de a circular ter sido encaminhada para todos os empregados nada
mais do que a obrigao mnima patronal, pois, a se raciocinar de outro jeito, as
normas empresariais s se refereriam a determinadas pessoas, o que vedado
em face da impossibilidade de discriminao.
A tese da reclamada quanto destinao de documentos de todo
equivocada, ainda mais em face da presena das condutas descritas pelas
testemunhas e pelo informante, tambm. O prprio gesto de rasgar j no nos
remete a uma serenidade que deve o chefe, como condutor e administrador do
servio, ter.
No caso dos autos o autor foi contratado para trabalhar e o fato de a empresa
no lhe dar mais nenhum tipo de servio (nesse ponto unnime a prova testemunhal)
configura-se alterao lesiva do contrato de trabalho (art. 468 da CLT), a par de
condio vexatria, em face do esvaziamento. H casos clssicos neste Egrgio
Tribunal, quando ainda vertente os estveis decenais.
Mario de la Cueva assim esclarece:
Por subordinao entende-se o dever jurdico do trabalhador de prestar o servio de

conformidade com as disposies vigentes na empresa e com as instrues que,
em qualquer tempo, dite o empresrio, sempre que, neste ltimo caso, no sejam
contrariados os mandamentos legais, nem se agrave a condio do trabalhador.
(Panorama do direito do trabalho. Porto Alegre: Sulina, 1965, pg. 80)
Ressalte-se que a irresignao patronal reside na questo do

descumprimento da Circular n. 01/92 o que, por todos os ngulos que se analisou
a questo, restou espancada: no se lhe acolitando como jurdicas e legtimas as
3 advertncias aplicadas, tornando-as sem efeito.
E nesse ponto, exatamente na Circular n. 01/92, que procede o pedido da
letra b da exordial. Ao dizer que os funcionrios s podero deixar o seu local de
trabalho mediante prvia autorizao desta chefia, a prpria reclamada, atravs
de sua chefia, instituiu o direito de resposta ao pedido de autorizao. A autorizao
uma resposta ao pedido de ausncia do local de trabalho. Assim, no se est
ingerindo no poder diretivo do empregador e, muito menos, criando uma obrigao
vedada ou sem qualquer respaldo no mundo jurdico.
248
Ao tecer todas aquelas consideraes iniciais sobre os princpios que regem

o contrato de trabalho e as obrigaes de ambos os contratantes e, at mesmo
quando se transcreveram trechos do princpio constitucional do contraditrio,
demonstrou-se, inequivocamente, a presena da bilateralidade, da participao
no contexto (do processo, do contrato, etc...).
Isso hoje presena em todas as situaes e no seria na sede empresarial
que tal inexistiria, constituindo tendncia contempornea esse enfoque democrtico.
Sobreleva notar que acaso dissesse que impossvel o pedido do autor se estaria
excluindo da apreciao do Judicirio um fato - ameaa de leso - no se lhe
permitindo.
No h dvida de que, ao instituir a autorizao, instituiu em contrapartida,

automaticamente, a possibilidade de negativa, assim, o pleito obrigacional
(obrigao de fazer) constante na letra b procede. Dessarte, a reclamada, atravs
do Sr. Warley Celso Ornelas, ou por quem credenciado, dar, aps o passado em
julgado desta deciso, RECIBO, na 2 via de todas as solicitaes do reclamante,
para se ausentar de seu local de trabalho, admitindo-as ou no, submetendo-se a
todos os efeitos legais em face de sua inadimplncia.
Cumpre registrar que realmente a reclamada no procede nenhuma resposta
aos pedidos do obreiro, ver a propsito os prprios documentos anexados, onde
sequer constante um ciente, ou um de acordo ou at um negado.
Nada queda-se silente, como a proceder com descaso, o que no se admite,
ferindo princpios fundamentais.
A admisso ou no dos pedidos de ausncia, desde que no esbarre em
situaes encouraadas pelas normas heternomas da alada do empregador,
tanto que o que se pediu e o que ora se defere exatamente o RECIBO ADMITINDO
OU NO as solicitaes de sada, j que as legais sequer passam pelo crivo da
admisso ou no da reclamada, sendo obrigatrias.
Nenhum fato passa, ou poder passar, despercebido ao julgador para concluir, quando
deles que extrair a eficcia definitiva das coisa julgada como fim imediato e ltimo
do processo como o entendem juristas do porte de Couture ou Lopes da Costa. Toda
a alegao contm um fora jurdica expansiva e o contorno de cada fato apurado
na instruo que ir imprimir na conscincia do Juiz um sentido mdio de captao
da norma ou do preceito aplicvel. (Prof. Paulo Emlio Ribeiro de Vilhena)
Finalizando, em busca de uma sntese do que se trouxe colao,

transcendendo, inclusive, a hiptese de direito material, pode-se, sem dvida
alguma, transcrever o sempre culto e oportuno ensinamento de Carlos Maximiliano
em sua magistral obra Hermenutica e aplicao do direito:
A praxe, o ensino e a cincia no se limitam a procurar o sentido de uma regra e

aplic-lo ao fato provado; mas tambm, e principalmente, se esmeram em ampliar o
pensamento contido em norma legal medida das necessidades da vida prtica.
Alm do significado de uma frase jurdica, inquirem tambm do alcance da mesma.
Toda cincia legal , consciente ou inconscientemente, criadora: em outras palavras,
249
propende para o progresso da regra formulada, at muito alm do que a mesma em

rigor estatui.
Na exegese dos atos jurdicos, unilaterais ou sinalagmticos, ao juiz se atribui ampla

discrio. O seu alvedrio apenas condicionado pelo interesse social, pelos princpios
de justia e pelas regras especiais de Hermenutica, em cuja apreciao ele goza,
ainda, de toda autonomia:...
III - CONCLUSO
RESOLVE a 14 Junta de Conciliao e Julgamento de Belo Horizonte,

unanimidade, rejeitar a incompetncia e a inpcia aduzidas relativamente ao pedido
de letra b da exordial; rejeitar a impugnao ao valor da causa, de molde a garantir
o duplo grau de jurisdio s partes; rejeitar o pedido de julgamento antecipado da
lide; fixar como prova hbil a formar o seu convencimento o depoimento presente
como informao (f. 43/45); e, no mrito, julgar PROCEDENTE a ao trabalhista
que Amaury de Arajo Colem ajuizou em face de S.A. O Estado de So Paulo,
para tornar sem efeito as trs advertncias aplicadas ao autor pela reclamada
conforme documentos s f. 08, 09 e 10 dos autos e, tambm, determinar reclamada
- S.A. O Estado de So Paulo, atravs do Sr. Warley Celso Ornelas, ou por quem
credenciado, que d, doravante, RECIBO, na 2 via de todas as solicitaes do
reclamante - Amaury de Arajo Colem, para se ausentar de seu local de trabalho,
admitindo-as ou no, submetendo-se a todos efeitos legais, caso inadimplente.
Custas, pela reclamada, no importe de Cr$20.816,00, calculadas sobre
Cr$1.040.800,00, valor arbitrado condenao.
Intimem-se as partes.
Encerrou-se a audincia.
250
Comentrio*
Se um de ns, por capricho, negar-se a pagar uma corrida de txi, certamente

ter de enfrentar a justa ira do motorista. J no contrato de trabalho, como sabemos,
o empregado cujo direito violado simplesmente engole as suas raivas, o que
acaba incentivando novas violaes.
Essa comparao to singela nos mostra como o Direito do Trabalho - pelo
menos entre ns - est longe de corrigir o desequilbrio entre as partes. Ele guarda,
como um soldado, a porta de entrada do contrato; mas em seguida se afasta,
discretamente, para s voltar mais tarde, quando o contrato j terminou.
Naturalmente, o enfraquecimento do princpio da proteo no curso do
contrato no acontece em teoria, mas na prtica; ainda assim, porm, pode ser
explicado teoricamente, pois decorre da ausncia de uma efetiva garantia de
emprego. Em outras palavras, a falta de uma nica norma enfraquece todas as
outras.
verdade que, a rigor, essa norma j existe. o inciso I do art. 7 da
Constituio. Mas como tambm temos o inciso I do art. 10 das Disposies
Transitrias, preciso todo um esforo de interpretao para torn-la operante1 -
esforo este que ainda no rendeu os resultados desejados, mesmo porque esbarra
na falta de vontade poltica dos prprios tribunais.
verdade, tambm, que h todo um contingente de auditores fiscais -
inexistente no caso das corridas de txi - que procura compensar aquela distoro.
Alis, essa enorme estrutura j demonstra, por si mesma, como o Direito do Trabalho
(ao contrrio do Civil) no se cumpre espontaneamente, pelo menos por inteiro.
Seja como for, e apesar dos fiscais, o fato que s mesmo quando o sujeito
tem condies de se defender que a espada do direito consegue sustentar a
balana. Chico Mendes foi um dos que melhor nos ensinaram isso, ao reunir os
seringueiros para enfrentar as motosserras - na estratgia conhecida como empate.2
Pois bem. Nessa sentena pioneira, a colega Adriana Goulart de Sena,
cuja bravura e sensibilidade ns todos conhecemos, descreve e julga um
comportamento tambm pioneiro. O que temos aqui um empregado que -
rompendo com a normalidade - usa o seu ius resistentiae, tal como faria aquele
motorista de txi.
* Comentrio feito pelo Desembargador Federal do Tribunal Regional do Trabalho da 3

Regio aposentado e professor Mrcio Tlio Viana.
1
Nesse sentido, os colegas Antnio lvares da Silva e Jorge Luiz Souto Maior argumentam
que a regra transitria foi feita para as despedidas justificveis, desde que no motivadas
por justa causa. possvel entender tambm que a Conveno n. 158 da OIT ainda est
em vigor - pois sua denncia foi inconstitucional. O colega Luiz Otvio Linhares Renault
acena ainda com outra possibilidade - a de aplicarmos hiptese o princpio da boa-f
objetiva, positivado pelo novo Cdigo Civil.
2
Sabendo que os capangas do fazendeiro viriam com as motosserras, eles os esperavam
de braos cruzados, ao lado das rvores, e em geral bastava aquela presena silenciosa
para faz-los recuar.
251
Pelas regras da empresa, ele s poderia deixar o servio com a autorizao

do chefe. Mas o chefe no estava presente e ele se sentia doente. Por isso, avisou
a um colega que iria sair, e de fato saiu; e foi punido com dupla advertncia, seguida,
ao que parece, de inatividade forada.
Teria ele efetivamente usado do bom direito?
Na verdade, s conhecemos uma norma que prev de modo expresso o ius
resistentiae. Trata-se da Conveno n. 155 da OIT, segundo a qual o empregado
pode recusar um trabalho que ponha em risco sua vida ou sade. No entanto, a
prpria Constituio prescreve que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de
fazer alguma coisa seno em virtude de lei (art. 5, II). De resto, se o nosso
ordenamento permite a legtima defesa - quando quem se defende, tambm ofende
- com mais razo deve possibilitar o direito de resistir - em que, quase sempre,
quem se defende no ofende, pois o empregador que emite uma ordem ilegal no
tem direito a ser ofendido.
Assim, o pioneirismo da deciso no est apenas em ter aplicado, de forma
indita, uma norma jurdica, mas em ter descoberto essa mesma norma, retirando-
a das sombras. Alis, como acontece com toda deciso criativa, o que houve no
foi s descoberta, mas inveno; tal como uma hbil artes, a nossa colega extraiu
de materiais j velhos um produto original.
Mas h ainda outro detalhe. Como naquele famoso exemplo da pedra no
lago, sentenas como essa se espraiam para outros lugares, mostrando a outros
empregadores que o poder diretivo tem limites, e ensinando a outros empregados
que possvel resistir - ainda que essa resistncia possa se dar de forma menos
prpria, mediada por uma ao judicial.
Alis, a propsito deste ltimo detalhe, importante notar como algumas
decises - inclusive do TST - j vm concluindo que o empregado despedido por
ter proposto reclamatria deve ser reintegrado, pois ter havido discriminao.
Trata-se, claro, de outro entendimento pioneiro e importante. Se essa boa nova
tambm se espalhar, e os empregados comearem a agir no curso dos contratos,
possvel at que o nmero de processos se reduza, ao invs de crescer, pois os
empregadores se sentiro como ns, passageiros do txi, ao avaliarmos se devemos
ou no pagar a corrida.
Mas, voltando sentena, e concluindo, talvez seja interessante lembrar
que toda obra, mesmo a mais simples, carrega alguns traos da pessoa que a fez.
s vezes, so traos invisveis - como o suor do operrio que fabricou uma pea.
Outras vezes, mais ntidos - como a pintura ou a escultura de um artista. Em maior
ou menor medida, e como numa espcie de espelho, a criao reflete a criatura.
Assim, como no poderia deixar de ser, esta deciso pioneira nos mostra as
qualidades de sua autora, mas ao mesmo tempo revela as virtudes que todo bom
juiz deve ter.
JURISPRUDNCIA
ACRDOS DO TRT DA 3 REGIO

255
ACRDOS DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 3 REGIO
TRT-00328-2008-000-03-00-5-AA enormemente o coeficiente de

Publ. no MG de 30.01.2009 legitimidade da sua extensa e
relevante titularidade jurdica
AUTOR: SINDICATO DOS no campo da autonomia
TRABALHADORES NAS coletiva. A Constituio de 1988
INDSTRIAS DE EXTRAO valorizou muitssimo a
MINERAL E DE PESQUISA, negociao coletiva e a ao
PROSPECO, EXTRAO E sindical em vrios aspectos,
BENEFICIAMENTO DO FERRO conectando-as logicamente,
E METAIS BSICOS E DEMAIS por isso que, numa de suas
MINERAIS METLICOS E NO disposies, estatuiu a
METLICOS DE CONGONHAS, obrigatoriedade de os
BELO VALE, OURO PRETO E sindicatos participarem
REGIO ativamente dela, do seu
RU: GERDAU AOMINAS S.A. desenvolvimento, nos termos
do art. 8, VI. Mas o art. 617 da
EMENTA: ACORDO COLETIVO CLT, bem compreendido em
DE TRABALHO CELEBRADO seus fins e funcionamento, no
DIRETAMENTE COM OS desatende quela norma
TRABALHADORES ATRAVS constitucional; ele oferece, isso
DA COMISSO DE sim, uma regulao alternativa
EMPREGADOS - RECUSA DO para a possibilidade de
SINDICATO NEGOCIAO - sobrevir a iniciativa direta de
VALIDADE. Tenses e conflitos empregados que decidem pela
coletivos no tm outro celebrao de acordo coletivo
caminho a seguir que no seja de trabalho. O que nessa regra
o da negociao, que , a um constitui elemento diferencial
tempo, uma conquista de todo o poder de iniciativa dos
tributria das liberdades prprios trabalhadores, que
democrticas; um princpio ocupam assim o centro de
dominante no Direito Coletivo deflagrao do processo
do Trabalho, porque dele se negocial. Mas, ao faz-lo, no
acercou diretamente a pem de parte o sindicato,
Constituio; e um princpio de tanto que a este recorrem,
dimenso poltica, pela sua comunicando-o da resoluo
natureza dialgica e sua que tomaram, em ordem a que
projeo na esfera do agir. Se ele assuma a direo dos
os sindicatos (as empresas entendimentos entre os
tambm) ocupassem, com o interessados. entidade de
maior empenho possvel, o classe, portanto, tudo se
amplo espao da negociao reconduz, observando-se
coletiva, continuamente, em assim o preceito constitucional
consonncia com a dinmica do art. 8, VI. No caso, houve
dos fatos econmico-sociais, dupla recusa do sindicato ao
por certo que ampliariam pleno exerccio da negociao
256
coletiva - ao no levar pela r, que continha clusulas ilegais

assembleia a contraproposta e/ou destinadas a suprimir direitos
da empresa e ao no assumir, assegurados em lei, quando, em uma
em momento ulterior, os reunio realizada na Subdelegacia do
entendimentos como lhe Trabalho de Conselheiro Lafaiete, foi
solicitara a comisso de surpreendido com a notcia de que a r
empregados. No obstante a assinara um acordo coletivo de
tradio de luta do autor e a sua trabalho com uma comisso de
inegvel importncia no trabalhadores. Afirma no terem sido
movimento sindical, faltam-lhe, satisfeitos os requisitos do 1 do art.
no presente caso, razes 617 da CLT, porquanto o sindicato
jurdicas para objetar com estava negociando com a empresa-r.
vantagem a legitimidade do Sustenta a sua legitimidade ativa para
acordo coletivo contra o qual propor a presente ao anulatria e,
se volta. Vlido, pois, e apto a baseando-se na exclusividade da
produzir os seus efeitos o representao sindical para a
instrumento coletivo que negociao e celebrao de acordo
resultou da negociao entre a coletivo de trabalho (inciso VI do art. 8
empresa e a comisso de da CR/88), bem assim no seu direito de
empregados. Ao anulatria no submeter votao propostas
julgada improcedente. ilegais constantes de algumas clusulas
apresentadas pela r, requer a
Vistos etc. concesso de tutela antecipada para
que seja liminarmente decretada a
RELATRIO suspenso do acordo coletivo de
trabalho em questo, com esteio nas
O SINDICATO DOS disposies do art. 273 do CPC, em
TRABALHADORES NAS INDSTRIAS razo da verossimilhana do pedido e
DE EXTRAO MINERAL E DE da existncia de perigo de dano de
PESQUISA, PROSPECO, grave ou difcil reparao. Ao final,
EXTRAO E BENEFICIAMENTO DO pugna pela procedncia do pedido, para
FERRO E METAIS BSICOS E DEMAIS que se declare a nulidade do acordo
MINERAIS METLICOS E NO coletivo de trabalho celebrado entre a
METLICOS DE CONGONHAS, BELO r e a comisso de empregados.
VALE, OURO PRETO E REGIO, Atribui causa o valor de
qualificado na inicial, ajuza a presente R$20.000,00.
ao anulatria em face de GERDAU Junta procurao (f. 33) e
AOMINAS S/A, pretendendo ver documentos (f. 34/141).
declarada a nulidade do acordo coletivo O pedido de antecipao da
referente aos empregados da Mina de tutela foi indeferido, conforme a deciso
Miguel Burnier, celebrado entre a r e de f. 143/144.
uma comisso representativa dos A r apresentou sua defesa s f.
trabalhadores. 165/204, arguindo carncia da ao por
Aduz, em sntese, que as ausncia de autorizao da assembleia
negociaes seguiam o seu curso geral, nos termos do art. 615 da CLT e
regular, havendo ele expressado a sua por aplicao analgica do art. 859 da
recusa contraproposta apresentada CLT. Argui a ilegitimidade ativa do autor
257
para ajuizar ao anulatria, que todo, mas tece consideraes sobre as

competiria somente ao Ministrio clusulas tidas como ilegais,
Pblico do Trabalho, nos termos do art. isoladamente. Requer a improcedncia
83 da LC n. 75/93. Argui, ainda, carncia do pedido e a condenao do autor em
da ao por ausncia de interesse de honorrios advocatcios.
agir, por no deter o sindicato autor Juntou procurao (f. 156) e
legitimidade exclusiva para representar documentos (f. 205/678).
a categoria dos mineradores da Mina Deferida a produo da prova
Miguel Burnier na negociao coletiva oral requerida por ambas as partes (f.
2007/2009, segundo dispe o art. 617 726), foram ouvidas as testemunhas
da CLT. Alega que deu incio a indicadas (atas de f. 752/754 e 766/769).
negociaes com o sindicato autor, As partes apresentaram razes
visando assegurar aos empregados da finais (f. 776/779 e 780/787).
Mina Miguel Burnier direitos Remetidos os autos d.
equivalentes aos que mantm com Procuradoria do Trabalho, esta
outros sindicatos, mas o autor encerrou manifestou-se s f. 790/791, em parecer
as negociaes, por isso que o acordo de lavra da Dr Elaine Noronha Nassif,
coletivo foi celebrado com uma opinando pela improcedncia da ao
comisso de trabalhadores, consoante anulatria. Exibiu cpia do PPI 1/2008,
a regra do art. 617 da CLT. Afirmou que que veio a ser arquivado, f. 792/1059.
o sindicato recusou-se a submeter a As partes tiveram vista do
contraproposta da empresa parecer do MPT e se manifestaram s
deliberao dos trabalhadores, f. 1068/1072 e 1077/1079.
conforme ofcio entregue em 12.12.07. o relatrio.
Em 20.12.07, os empregados se
mobilizaram e elegeram uma comisso VOTO
para negociar o acordo coletivo de
trabalho. A comisso notificou o Carncia da ao - Autorizao
sindicato em 27.12.07, para que este da assembleia
reassumisse a negociao. Transcorrido
o prazo de 8 dias (art. 617 da CLT), a Segundo a r, o autor carecedor
federao foi notificada, mas recusou- de ao porque se faz ausente, para a
se, igualmente, a assumir a negociao propositura desta demanda, a exigvel
com a empresa. Assim, os prprios autorizao da assembleia geral, nos
empregados passaram a deter termos do art. 615 da CLT e, por
legitimidade para negociar diretamente. aplicao analgica, do art. 859.
Publicado o edital de convocao, fez- Sem-razo.
se a assembleia com 82 trabalhadores, O art. 615 segue na linha de
de um total de 111. Realizada AGE em desdobramento do art. 613 (inciso VI,
21.02.08, 78 empregados concordaram especialmente) e, em resumo, ambos
com a contraproposta de ACT, que foi tratam do contedo de convenes e
aprovada. Sustenta que o art. 617 da acordos coletivos de trabalho, inclusive
CLT foi recepcionado pela Constituio, o seu processo de prorrogao, reviso,
conforme entendimento do TST. Afirma denncia e revogao total ou parcial,
que a vontade dos trabalhadores da deflagrado por convenentes ou
Mina deve ser reconhecida e respeitada acordantes. So normas, portanto, que
e que o acordo deve ser visto como um concernem a direitos e obrigaes dos
258
prprios pactuantes e a aspectos de A legitimidade do Ministrio

ordem formal previstos no art. 614, com Pblico do Trabalho para propor aes
o qual se articulam. dessa natureza inegvel, encontrando
No caso presente, no se trata seu fundamento legal no inciso IV do
de revogao e/ou denncia entre art. 83 da Lei Complementar n. 75/93,
acordantes ou por iniciativa de qualquer que lhe atribui o poder jurdico de propor
destes, at por que o autor no um as aes cabveis para declarao de
deles, e, antes, quem se contrape nulidade de clusula de contrato, acordo
ao instrumento coletivo de que no coletivo ou conveno coletiva de que
tomou parte, cuja nulidade constitui alis resulte violao s liberdades
o cerne da pretenso deduzida em juzo. individuais ou coletivas ou aos direitos
Se o objetivo do sindicato, em individuais indisponveis dos
defesa de sua alegada prerrogativa, trabalhadores.
precisamente o de anular o acordo Mas, ao contrrio do alegado,
coletivo de trabalho celebrado pela r no se trata de prerrogativa exclusiva
diretamente com a comisso de do Ministrio Pblico do Trabalho. Se o
trabalhadores, est claro que ele age em acordo afeta, em tese, a posio jurdica
nome e por direito prprio, do autor, pelas razes por este
independentemente de aprovao prvia alegadas, o seu interesse e legitimidade
em assembleia de trabalhadores. Em interagem desde logo,
verdade, trata-se de simples incidncia da independentemente de poder concorrer
garantia de acessibilidade do autor um terceiro a que se outorgaram em lei
jurisdio (CR, art. 5, inciso XXXV), qual condies e titularidade jurdicas para
se somam, certo, os amplos poderes fazer atuar a tutela jurisdicional.
de titularidade jurdica reconhecidos aos Na espcie, basta que o
sindicatos (CR, art. 8, inciso III). sindicato se afirme titular de um dado
Na mesma esteira de raciocnio, interesse em conflito, como resulta da
no se h falar em aplicao analgica pretendida nulidade do acordo coletivo
do art. 859 da CLT, por no se cogitar firmado nos termos mencionados, para
de instaurao de instncia em razo que nele se reconhea a sua
de dissdio coletivo, mas, insista-se, por legitimao ad causam, de sorte a poder
tratar-se de postulada anulao judicial inserir-se, como parte, no processo.
de acordo coletivo celebrado sem a
participao do sindicato, sendo, pois, Carncia de ao - Ausncia de
inexigvel a realizao de assembleia interesse de agir
apenas para a propositura desta ao.
Rejeito a preliminar. Finalmente, argui a r que o
autor tambm carecedor de ao por
Ilegitimidade ativa - Ministrio faltar-lhe interesse de agir, uma vez que
Pblico do Trabalho no detm legitimidade exclusiva para
representar a categoria dos mineradores
Rejeito. da Mina Miguel Burnier na negociao
Argui o ru a ilegitimidade ativa coletiva 2007/2009, como decorre da
do autor para ajuizar ao anulatria, incidncia, no caso, da disposio do
que competiria somente ao Ministrio art. 617 da CLT.
Pblico do Trabalho, nos termos do art. A matria ora deduzida em sede
83 da LC n. 75/93. de preliminar precisamente aquela
259
objeto do mrito da ao anulatria, em crescente expanso dos direitos

que ser apreciada. fundamentais. No contexto, esto as
Rejeito. entidades sindicais de trabalhadores e
empregadores e, como conduto natural
MRITO de toda essa dialtica, a negociao
coletiva. Aos olhos dos juristas, na tarefa
Validade do acordo coletivo de que lhes cabe sempre de construrem
trabalho celebrado diretamente com uma disciplina dogmtica desde a
a comisso de empregados ordem jurdica vigente, a Constituio
de 1988 produziu grande avano no
Como se viu do relatrio, a campo temtico do Direito Coletivo,
controvrsia concentra-se na aplicao como jamais se viu na experincia
do art. 617 da CLT. Ao relatar o processo constitucional brasileira.
n. 00163-2005-000-03-00-9-DC, entendi O problema que esse salto
que o seu 1 no tivera sido dogmtico, passados embora vinte
recepcionado pela Constituio de anos, ainda no se fez realidade
1988, dada a sua incompatibilidade com concreta, por conta da no rara
a norma do inciso VI do art. 8, que discrepncia entre norma jurdica e
dispe ser obrigatria a participao dos comportamento regulado, entre o
sindicatos nas negociaes coletivas de modelo institucionalizado e a realidade
trabalho. Mas esta Seo Especializada prtica. Se os sindicatos (mas as
firmou entendimento contrrio, empresas tambm) ocupassem, com todo
reconhecendo ento quela regra plena empenho, o amplo espao da negociao
vigncia. Hoje, melhor refletindo sobre coletiva j na prpria empresa e no mbito
a questo, curvo-me posio das categorias econmica e profissional,
vencedora, que se consolidou continuamente, em consonncia com a
igualmente no Tribunal Superior do dinmica dos fatos econmico-sociais,
Trabalho. Estou convencido de que o por certo que aumentariam
1 do art. 617 da CLT no atenta, direta enormemente o coeficiente de
ou indiretamente, contra o seu legitimidade da sua extensa titularidade
parmetro de constitucionalidade, jurdica no campo da autonomia coletiva,
especificamente a citada norma de especialmente o seu poder legiferante
referncia de que deriva a compulsria para reger as condies de trabalho.
vinculao entre a negociao coletiva Tenses e conflitos coletivos no
e os sindicatos. tm melhor caminho a seguir seno o
O Direito Positivo brasileiro bem da negociao, que , a um tempo, uma
se apropria - adequadamente, quero conquista de todo tributria das
dizer - dos fatos coletivos e dos sujeitos liberdades democrticas; um princpio
que substantivam semelhantes fatos, dominante no Direito Coletivo do
sujeitos que expressam livremente as Trabalho, porque dele se acercou
vontades coletivas dos mais diversos diretamente a Constituio; e um
grupos sociais. Essa consagrao princpio de dimenso poltica, pela sua
legislativa tem no seu vrtice a natureza dialgica e sua projeo na
Constituio mesma, no que esta, com esfera do agir.
especial ateno, disps sobre as A Constituio de 1988, com sua
formaes sociais intermedirias em manifesta vontade (vontade objetivada
sua precpua finalidade de promover a em seu programa normativo) de
260
reconhecer cada tema relevante para o Art. 617 - Os empregados de uma

pas, de modo a permitir pelo menos que ou mais empresas que decidirem
se encaminhem solues possveis para celebrar Acordo Coletivo de Trabalho
problemas estruturais, valorizou com as respectivas empresas daro
muitssimo a negociao coletiva e a cincia de sua resoluo, por escrito,
ao sindical em vrios aspectos, ao Sindicato representativo da
conectando-as logicamente, por isso categoria profissional, que ter o
que, numa de suas disposies, estatuiu prazo de 8 (oito) dias para assumir a
a obrigatoriedade de os sindicatos direo dos entendimentos entre os
participarem ativamente dela, do seu interessados, devendo igual
desenvolvimento, nos termos do art. 8, procedimento ser observado pelas
VI, como j referido. Essa norma empresas interessadas com relao
realmente no permite que se adote ao Sindicato da respectiva categoria
uma configurao qualquer de que econmica.
decorra a excluso do sindicato de 1 Expirado o prazo de 8 (oito)
trabalhadores no mbito da negociao. dias sem que o Sindicato tenha se
Mas o art. 617 da Consolidao, desincumbido do encargo recebido,
bem compreendido em seus fins e podero os interessados dar
funcionamento, no desatende quela conhecimento do fato Federao
norma constitucional; ele oferece, isso a que estiver vinculado o Sindicato
sim, uma regulao alternativa para a e, em falta dessa, correspondente
possibilidade de sobrevir a iniciativa Confederao, para que, no mesmo
direta de empregados que decidem pela prazo, assuma a direo dos
celebrao de acordo coletivo de entendimentos. Esgotado esse
trabalho. O que nessa regra constitui prazo, podero os interessados
elemento diferencial o poder de prosseguir diretamente na
iniciativa dos prprios trabalhadores, negociao coletiva at final.
que ocupam assim o centro de 2 Para o fim de deliberar sobre
deflagrao do processo negocial, o Acordo, a entidade sindical
situao absolutamente normal no convocar assembleia geral dos
quadro de referncia da autonomia diretamente interessados,
coletiva, a que o direito posto deu sindicalizados ou no, nos termos do
expresso em regramento especfico. art. 612.
O certo que os trabalhadores
no agem deliberadamente parte do Como se v, a disposio
sindicato, tanto que a este recorrem infraconstitucional cumpre uma funo
para que d sequncia a todo o de simples desdobramento, vista de
processo. Convocam-no, em verdade, circunstncias inteiramente plausveis,
comunicando-o da resoluo que por fora das quais a iniciativa da
tomaram, em ordem a que ele assuma negociao para fins de acordo coletivo
a direo dos entendimentos entre os de trabalho, num certo momento, ter
interessados. entidade de classe, sido dos prprios trabalhadores, o que
portanto, tudo se reconduz, respeitando- pessoalmente considero um ponto timo
se assim o preceito constitucional da de equilbrio na articulao entre
obrigatria integrao sindical na categoria e sindicato. Se h superfetao
negociao coletiva. no dispositivo em tela, identifico-a no
Leia-se o texto da norma: chamamento da federao e,
261
eventualmente, da confederao, etapas 79/93), foi enviada r (f. 95); esta, por
que consomem, sem maior sentido sua vez, apresentou a contraproposta
prtico, um tempo que poderia sem de f. 117/121, salientando que essa era
atropelo algum abreviar-se em prol da global e que a recusa, total ou parcial,
mais rpida obteno do acordo. importaria em sua retirada. Seguiu-se a
No se est negando ao sindicato resposta do sindicato, que no aceitou
- e seria um equvoco palmar que se o discutir as propostas da empresa como
fizesse - o direito de recusar os termos um pacote fechado e apresentou
propostos pela empresa, podendo discordncia em relao s clusulas
mesmo chegar ao impasse, mas desde 5, 6, 8, 12, 23, 24, 25 e 32 (f. 124/
que essa recusa corresponda 125).
verdadeira vontade da categoria, aferida A r enviou correspondncia ao
objetivamente, aps ampla discusso e Sindicato Metabase em 12.12.07,
deliberao. Lembre-se de que a reiterando o requerimento de que a sua
Constituio tomou em tal ordem de contraproposta fosse submetida
relevncia a negociao coletiva, que assembleia de trabalhadores (f. 127). A
mesmo a irredutibilidade salarial j no resposta do sindicato, datada de
ostenta a sua tradicional feio 14.12.07, encontra-se f. 247 dos autos,
dogmtica, pois ela pode ser discutida, em que afirma textualmente: Fomos
ponderada e, no limite, afetada em absolutamente claros: MATRIA ILEGAL
alguma medida. Por isso mesmo, todas no pode ser objeto de votao.
as questes devem ser resolvidas na A teve incio a reunio dos
assembleia, no se admitindo, a bem da empregados visando a que se
prpria democracia da vida sindical, que constitusse uma comisso para decidir
os rgos de direo, sem ouvir a sobre o acordo coletivo de trabalho (f.
categoria, por esta decidam. 254 e seguintes). Ao sindicato foi
Da por que a injustificada recusa solicitado, atravs da comisso de
negociao, por parte da entidade trabalhadores eleita, que ele assumisse
sindical, autoriza a incidncia do art. 617 a direo dos entendimentos com a
da CLT. Evidentemente, tal aplicao h diretoria da empresa visando a
de ser examinada de forma cuidadosa assinatura do acordo coletivo de trabalho
em cada caso particular submetido (f. 261), isso em 26 de dezembro.
apreciao judicial, de modo a que no O sindicato publicou o boletim de
se oblitere a norma do art. 8 da f. 269/270, em que explicou categoria
Constituio. Risco h, claro, de tal as razes de recusar-se a assinar o
raciocnio proceder por oposio a acordo, mas sem submeter a deciso
princpio de Direito Coletivo do Trabalho, assembleia.
mas o sindicato quem, assumindo a A comisso de empregados
negociao, pode sempre evit-lo. solicitou Federao dos
No caso vertente, uma breve Trabalhadores nas Indstrias Extrativas
retrospeco dos fatos se impe para do Estado de Minas Gerais (FTIEMG)
melhor compreenso da controvrsia. que tomasse a direo dos
Com efeito, as negociaes entendimentos com a GERDAU (f. 273),
foram inicialmente entabuladas, o que foi declinado como se verifica de
realizando-se ento a assembleia f. 284, seguindo-se a negociao direta
destinada elaborao da pauta de entre a comisso e a empresa, donde
reivindicaes (f. 77), que, aprovada (f. resultou o acordo coletivo de f. 344/364.
262
Pois bem. Tenho que houve, no realizadas pelo sindicato (f. 790/791).
momento decisivo, incontornvel recusa Veja-se que a testemunha da r,
do sindicato em dar curso negociao, Sebastio Sousa Sales, explicitou que
na medida em que ele se negou a pela falta de reajuste salarial e outras
apresentar, em assembleia, a questes, partiu dos empregados a
contraproposta da r aos trabalhadores. iniciativa de criar uma comisso para,
Esse fato para mim crucial, porque cumpridas as etapas legais, negociar
considero inadmissvel que os com a empresa, salientando: depois
interessados no sejam chamados a do surgimento da comisso, o autor no
deliberar sobre condies de trabalho fez outras reunies com os
prprias, que se incorporam ao repertrio empregados (f. 768).
do seu cotidiano, tanto no cho da fbrica Ressalto ainda que a i.
como para muito alm, e, por isso, no Procuradora do Trabalho esclareceu
se pode arrebatar-lhes uma tal deciso, que recebeu a denncia sobre
que insuprvel, salvo se os mesmos ilegalidades contidas no ACT celebrado
interessados, por razes de sua estrita entre a GERDAU e o Sindicato dos
convenincia, expressamente Metalrgicos de Ouro Branco, mediante
entenderem de transferi-la ao sindicato, petio encaminhada pelo sindicato
por deliberao que sempre lhes caber. autor desta ao. A denncia deu origem
Tal concluso de que a negativa ao PPI 1/2008, que j foi arquivado
partiu do sindicato, e no dos prprios conforme parecer final (f. 790/791).
empregados, acha-se induvidosamente Portanto, neste caso o sindicato
demonstrada, seja pela carta do no ocupou, como devia, o espao que
sindicato r, f. 247, recusando-se a constitucionalmente lhe assegurado
submeter votao a proposta da para o pleno exerccio da negociao
empresa, seja pela prova testemunhal coletiva. Pode-se dizer que houve dupla
que se produziu no feito, como se v recusa do autor, ambas equivocadas,
das declaraes das testemunhas da r, ambas contrrias negociao - a de
que confirmam o interesse dos no levar a contraproposta da r aos
empregados em celebrar com ela o trabalhadores e a de no assumir os
acordo coletivo (f. 752/754 e 766/769). entendimentos, em momento ulterior,
certo que a testemunha do como lhe solicitara a comisso de
autor, Edna Aparecida Campos, auditora empregados.
fiscal do trabalho em Conselheiro Negociar o conflito trabalhista
Lafaiete, informou que recusou o ir to longe na tarefa de persuadir
depsito do acordo coletivo celebrado quanto seja isso possvel e, no plano
com uma comisso de empregados, e interno, ouvir a categoria (ou a frao
no com o sindicato profissional, da categoria diretamente interessada,
entendendo a auditora que no h como no caso), reunindo-a em
recusa sindical em negociar, e que no assembleia para debater e deliberar,
fazia sentido o argumento empresarial soberana e esclarecidamente, sobre as
do art. 617 da CLT (f. 766), mas, como propostas e o modo de construir, para a
bem salientou a i. representante do situao concreta, a soluo que se
Ministrio Pblico do Trabalho, a afigurar razovel, ainda que tal soluo
auditora ouvida como testemunha seja o impasse.
demonstrou desconhecimento quanto Respeitando a tradio de luta do
s questes relativas a assembleias autor e a sua inegvel importncia no
263
cenrio sindical brasileiro, entendo que, TRT-00928-2008-136-03-00-1-RO

no presente caso, faltam-lhe razes Publ. no MG de 11.02.2009
jurdicas para objetar com vantagem a
legitimidade do acordo coletivo contra RECORRENTE: GERALDO ROGRIO
o qual se volta. RAMOS
Em suma, o sindicato e a RECORRIDA: COMPANHIA DE
federao, convocados embora a SANEAMENTO DE MINAS
assumirem os entendimentos com a GERAIS - COPASA/MG
empresa r aps manifesta resoluo dos
trabalhadores no sentido de firmarem com EMENTA: CONTRATO A
a ltima acordo coletivo de trabalho, a PRAZO - VALIDADE - COPASA.
tanto no atenderam efetivamente, da O reclamante no s tinha
advindo a celebrao do acordo cincia, mas aceitou a
diretamente entabulado com o circunstncia de que seria
empregador pela comisso de contratado mediante prazo
empregados, razo por que se cumpriram determinado e que
regularmente as formalidades e o permaneceria no cadastro de
procedimento institudos no art. 617 da concursados aprovados, no
CLT. Vlido, pois, e apto a produzir os seus mesmo cargo/funo/regio e
efeitos o referido instrumento coletivo. posio de classificao, e
Por isso, julgo improcedente esta que ficaria assegurado o seu
ao anulatria. direito de, a qualquer tempo,
e respeitada a ordem de
FUNDAMENTOS PELOS QUAIS, classificao dos candidatos,
ser convocado para admisso
O Tribunal Regional do Trabalho no quadro efetivo de
da Terceira Regio, em sesso ordinria empregados da COPASA, de
da Seo Especializada de Dissdios acordo com a disponibilidade
Coletivos, hoje realizada, julgou o de vagas e respeitado o prazo
presente feito e, por unanimidade, de validade do Edital.
rejeitou as arguies de carncia da ao Destarte, o contrato de
e de ilegitimidade ativa e, no mrito, trabalho do reclamante
julgou improcedente o pedido. Custas, extinguiu-se por decurso do
pelo autor, no importe de R$400,00, prazo, no se constatando
calculadas sobre R$20.000,00 valor qualquer irregularidade apta a
dado causa na inicial. reconhecer a alegada nulidade
e consequente reintegrao ao
Belo Horizonte, 18 de dezembro emprego.
de 2008.
Vistos etc.
CAIO LUIZ DE ALMEIDA VIEIRA DE
MELLO RELATRIO
Presidente
A Juza Sandra Maria Generoso
MARCUS MOURA FERREIRA Thomaz Leidecker, da 36 Vara do
Relator Trabalho de Belo Horizonte, por meio
da r. sentena de f. 270/274, cujo
264
relatrio adoto e a este incorporo, julgou e formao de cadastro de reserva no

parcialmente procedente a pretenso mbito do Estado de Minas Gerais, para
exordial, condenando a demandada ao os cargos de Analista de Saneamento
pagamento das verbas discriminadas no e Agente de Saneamento. O obreiro foi
decisum. convocado para apresentao de
Recurso ordinrio interposto pelo documentos, nos termos do referido
reclamante s f. 275/315, reiterando as Edital (f. 39 e 166). Nesse contexto, as
seguintes questes: nulidade da declaraes de f. 168/170 comprovam
dispensa imotivada e consequente que o demandante no s tinha cincia,
reintegrao ao emprego; dano moral e mas aceitou a circunstncia de que seria
adicional de transferncia. contratado mediante prazo determinado
f. 320 o autor pleiteou a e que permaneceria no cadastro de
execuo provisria. Sobre esse concursados aprovados, no mesmo
pedido, manifestou-se contrariamente a cargo/funo/regio e posio de
r s f. 323/324. classificao, e que ficaria assegurado
Contrarrazes, s f. 325/335. o seu direito de, a qualquer tempo, e
A julgadora de origem deferiu o respeitada a ordem de classificao dos
requerimento para incio da execuo candidatos, ser convocado para
provisria, determinando a formao da admisso no quadro efetivo de
carta de sentena (f. 342). empregados da COPASA, de acordo
Dispensada a manifestao do com a disponibilidade de vagas e
Ministrio Pblico do Trabalho. respeitado o prazo de validade do
o relatrio. Edital.
Sob esse prisma, a
VOTO documentao de f. 173/175 demonstra
que o reclamante, quando da assinatura
Juzo de admissibilidade do pacto laboral, novamente foi
cientificado que o contrato de trabalho
Presentes os requisitos de era por prazo determinado (clusula II.
admissibilidade, conheo do recurso e 1), atingindo o termo final em
das contrarrazes. 03.04.2007, mesma data em que ele
alega ter sido dispensado injustamente.
Juzo de mrito Alis, consta na CTPS (cpia de f. 57)
que a admisso se deu em 04.04.2005,
Nulidade da dispensa e no cargo de Agente Saneamento VI,
reintegrao tendo por data de sada o dia
03.04.2007. O aviso de f. 176, datado
No concurso pblico realizado de 28.03.2007, comunica ao recorrente
pela r, conforme Edital 011/2004, o o trmino do contrato por prazo
reclamante foi classificado em 70 lugar determinado em 03.04.2007, situao
para exercer a funo Tcnica Oper. que tambm consta no TRCT de f. 73/
Redes de gua e Esgoto (de acordo 74 e 172.
com o documento de f. 37 - resultado Por outro lado, a funo para a
do certame). A propsito, o Edital 011/ qual o autor foi classificado era
2004 (f. 25/35) expresso em nominada Tcnica Oper. Redes de
esclarecer que aquele concurso era gua e Esgoto (f. 37). Porm, pelo
destinado ao preenchimento de vagas contrato de trabalho por prazo
265
determinado de f. 173/174, o reclamante necessidades temporrias de

foi admitido para cumprir as funes excepcional interesse pblico
atinentes ao cargo de Agente atravs de processo seletivo
Saneamento VI, na especialidade simplificado, sujeito ampla
tcnica em projetos e obras. Frise-se divulgao em pelo menos um jornal
que inexistem nos autos elementos de grande circulao no Estado, ou
probatrios de que, apesar das mediante utilizao do cadastro dos
denominaes distintas, a funo candidatos aprovados em concurso
efetivamente exercida pelo obreiro era pblico da empresa.
idntica quela para a qual foi aprovado. 2 - As contrataes temporrias
J os documentos de f. 41/54 no se sero celebradas pelo prazo mximo
prestam aos fins a que se destinam, de at 2 (dois) anos, sendo permitida
porque no h como relacion-los uma nica prorrogao, observado
diretamente ao obreiro. Portanto, a o limite mximo fixado.
circunstncia isolada constante no 3 - Prescindiro de processo
crach de f. 58 de o obreiro ser efetivo seletivo apenas as contrataes
no suficiente para descaracterizar temporrias para atender s
toda a documentao juntada ao feito necessidades decorrentes de
em sentido contrrio. calamidade pblica ou estado de
Assim, ao revs do que se afirma emergncia. (f. 181)
no recurso, a mencionada contratao
no se deu na modalidade de contrato Relevante destacar a informao
por prazo indeterminado em virtude da colhida pela Juza de origem no stio
aprovao do obreiro no certame em informatizado da reclamada no sentido
estudo. Tanto assim que o documento de que:
de f. 37 demonstra que o autor, no
concurso a que se submeteu, optou por A aprovao de candidatos para o
trabalhar na abrangncia da RMBH e na cargo de Tcnico de Projetos e
prpria inicial narrado que o Obras ocorreu apenas com a
demandante jamais laborou na Regio realizao do certame referente ao
Metropolitana de Belo Horizonte (cf. f. Edital 012/2005, conforme anexo I,
10). II e III, publicado em 21.09.2005 no
Note-se que o Termo de MINAS GERAIS. (f. 271)
Ajustamento de Conduta 470/2004,
firmado pela demandada em Dessa maneira, ainda que o TAC
07.12.2004 perante o Ministrio Pblico em questo tenha sido firmado
do Trabalho, dispe no item 04 que: posteriormente ao resultado final do
concurso em comento, inegvel que
A contratao por prazo determinado o seu teor autoriza a contratao
somente ser permitida para atender temporria do reclamante para laborar
necessidade temporria de em funo distinta para a qual prestou
excepcional interesse pblico, o concurso. Alm do mais, a r utilizou-
observadas as disposies do inciso se do cadastro dos candidatos
IX do art. 37 da Constituio da aprovados no concurso pblico
Repblica. realizado no incio daquele mesmo ano,
1 - Admitir-se- o recrutamento de como explicitamente previsto no Edital
pessoal para atender s 011/2004.
266
Destarte, o contrato de trabalho suas subsidirias so as entidades

do reclamante extinguiu-se por decurso da administrao indireta pelas quais
do prazo, no se constatando qualquer o Poder Pblico explora atividade
irregularidade apta a reconhecer a econmica. Elas podem tambm ser
alegada nulidade e consequente utilizadas para a prestao de
reintegrao ao emprego. servios pblicos. Mas a explorao
Apenas como reforo de de atividade econmica pelo Poder
argumentao, ainda que o recorrente Pblico (federal, estadual, do Distrito
tivesse sido contratado em decorrncia de Federal ou municipal) somente
concurso pblico, o pedido exordial poder realizar-se por essas
mesmo improcedente. Isso porque, entidades, por fora do disposto no
cedio que o empregado da COPASA no art. 173, 1, ficando elas, nesse
faz jus estabilidade, nos termos do item caso, sujeitas ao regime jurdico
II da Smula n. 390 do TST, in verbis: prprio das empresas privadas,
inclusive quanto s obrigaes
Ao empregado de empresa pblica trabalhistas e tributrias, e no
ou de sociedade de economia mista, podero gozar de privilgios fiscais
ainda que admitido mediante no extensivos s do setor privado,
aprovao em concurso pblico, no evidentemente do mesmo ramo de
garantida a estabilidade prevista no negcio.
art. 41 da CF/1988. (Curso de direito constitucional
positivo, 5 Edio, p. 552)
Desse modo, a reintegrao da
reclamante no tem amparo legal, pois Diante do exposto, sob todos os
inexiste qualquer dispositivo que lhe ngulos em que se examina a matria,
assegure estabilidade ou garantia de no h como prover o apelo obreiro.
emprego. Ressalte-se que o item I da Acrescente-se, por fim, ser de todo
Orientao Jurisprudencial n. 247 do incogitvel supor a ocorrncia de afronta
TST/SDI/I consigna entendimento no s normas constitucionais e
sentido de que a infraconstitucionais invocadas no recurso.
Desprovejo.
[...] despedida de empregados de
empresa pblica e de sociedade de Indenizao por dano moral
economia mista, mesmo admitidos
por concurso pblico, independe de Os danos morais se relacionam
ato motivado para sua validade. com o sofrimento, a vergonha, o receio,
constrangimentos e humilhaes, alm da
Pertinente ao tema o reduo da qualidade de vida (ainda que
ensinamento do constitucionalista Jos temporrios). Tais sentimentos e fatos
Afonso da Silva, que, discorrendo sobre concretos no se apagam com o tempo.
a estrutura bsica da administrao Contudo, para se amparar a
pblica, a partir da vigncia da Carta pretenso indenizatria por esses
Magna de 1988, e, em particular, sobre danos, necessria a coexistncia de trs
as paraestatais, assevera: requisitos na etiologia da
responsabilidade civil, considerados
As empresas pblicas, as essenciais na doutrina subjetivista: a
sociedades de economia mista e ofensa a uma norma preexistente ou
267
erro de conduta, o dano e o nexo de prazo determinado e a posterior

causalidade do evento com o trabalho. dispensa, sendo, inclusive, improcedente
Referida indenizao, prevista no inciso o pedido de reintegrao ao emprego.
XXVIII do artigo 7 da Constituio da Assim, no restou comprovado
Repblica e artigos 186 e 927 do nCC qualquer prejuzo sofrido pelo recorrente,
(art. 159 do Cdigo Civil de 1916), o que impede a responsabilizao da r
pressupe um comportamento do pelos danos vindicados (art. 818 da CLT
agente que, c/c inciso I do art. 333 do CPC). Portanto,
o caso em apreo no enseja a
[...] desrespeitando a ordem jurdica, reparao pretendida, eis que no se
cause prejuzo a outrem, pela ofensa desincumbiu o reclamante de
a bem ou direito deste. Esse demonstrar a prtica de ato ilcito do
comportamento deve ser imputvel empregador capaz de ocasionar-lhe
conscincia do agente por dolo leso sua dignidade pessoal, na forma
(inteno) ou por culpa (negligncia, prevista pelo inciso X do art. 5 da CR/
imprudncia ou impercia), 88, bem como pelo art. 186 do Cdigo
contrariando, seja um dever geral do Civil, subsidiariamente aplicado ao
ordenamento jurdico (delito civil), Direito do Trabalho, por fora do art. 8
seja uma obrigao em concreto da CLT. No se pode olvidar da
(inexecuo da obrigao ou de precauo necessria quando da anlise
contrato). do pedido de indenizao em
(STOCO, Rui. Responsabilidade decorrncia de dano moral a fim de se
civil. 2 edio, ed. Revista dos evitar que a conquista desse direito no
Tribunais) seja banalizada ou levada ao descrdito.
Destarte, no restaram
o ilcito ou erro de conduta do caracterizados os pressupostos do art.
empregador ou de preposto seu, 927 do Cdigo Civil para deferimento da
atuando como fonte geradora de indenizao por dano moral.
responsabilidade, devendo o agente Nada a prover.
recompor o patrimnio (moral ou
econmico) do lesado, ressarcindo-lhe Adicional de transferncia
os prejuzos acarretados.
No caso em exame, no h no O reclamante sustenta que foi
feito prova no sentido de a demandada contratado para trabalhar na cidade de
ou seus prepostos terem praticado ato Ipatinga e de l foi transferido
que importasse em constrangimento e provisoriamente para Coronel
humilhao ao obreiro, resvalando para Fabriciano, depois Ipatinga, Nossa
o desrespeito com a pessoa humana, Senhora do Porto (de janeiro de 2005 a
alm de atitudes abusivas consistentes julho de 2006), de novo para Ipatinga e,
em perseguir o autor, pression-lo, posteriormente, Conceio do Mato
depreci-lo ou acarretar sua exposio a Dentro (de julho de 2006 a abril de
situaes ridculas, degradando o 2007). Requer, via de consequncia, o
ambiente de trabalho, com acarretamento pagamento do adicional de
de danos relevantes sua personalidade, transferncia respectivo.
dignidade e integridade fsica e psquica. A meu ver, sem-razo.
Saliente-se que sequer restou O TST firmou entendimento de o
evidenciada a ilicitude da contratao por adicional em comento somente ser
268
devido na hiptese de transferncia no se desincumbiu do nus de

provisria. Nesse sentido, a Orientao comprovar que efetivamente se mudou
Jurisprudencial n. 113 da SDI-I. para a cidade de Nossa Senhora do
O contrato de trabalho de f. 173/ Porto. Dessa maneira, compartilho do
174, celebrado em 04.04.2005, noticia entendimento do juzo a quo de que:
que o autor foi lotado inicialmente na
cidade de Ipatinga. Os documentos de f. Devido ao espaamento dos dias de
83 e 85, bem como a prova oral trabalho efetivamente comprovados
produzida f. 267 comprovam que o em Nossa Senhora do Porto e
autor residiu em Coronel Fabriciano e proximidade entre esse municpio em
trabalhou na Regio do Vale do Ao at relao a Ipatinga (distncia de
novembro de 2005. Todavia, nesse aproximadamente 110 km, pelas
perodo no devido o adicional citado rodovias BR 120 e MG 232), mostra-
em epgrafe, pois pblico e notrio que se mais verossmil a tese da
as cidades que compem a mencionada reclamada, no sentido de que o autor
Regio, notadamente Coronel Fabriciano realizava algumas viagens a cidades
e Ipatinga, so vizinhas e bem prximas. vizinhas, mediante a indenizao dos
certo que o fato de morar em um gastos. Foge ordem da lgica
desses Municpios e laborar em outro admitir que o reclamante tenha
no acarreta, em absoluto, a mudana transferido seu domiclio para outra
de domiclio. Logo, a situao no se cidade, nesse curto perodo. (f. 272)
enquadra na hiptese do artigo 469 da
CLT, sendo pacfico na jurisprudncia Quanto transferncia para
que a prestao de servios em Conceio do Mato Dentro, a r. sentena
localidades prximas que no exija a j deferiu a pretenso obreira,
mudana de domiclio no enseja o condenando a reclamada a pagar o
pagamento de adicional de transferncia. adicional de transferncia, no importe de
Na pea de ingresso, o autor 25% sobre o salrio, durante o perodo
afirma, contraditoriamente, que, apesar de julho de 2006 a janeiro de 2007, e
de ter sido admitido em 04.04.2005, teria reflexos em gratificao natalina de 2006
trabalhado em Nossa Senhora do Porto e FGTS, conforme se observa f. 274.
a partir de janeiro de 2005. Entretanto, Desprovejo.
em depoimento pessoal, o demandante
retificou essa assertiva dizendo: FUNDAMENTOS PELOS QUAIS,
[...] que residiu em Coronel O Tribunal Regional do Trabalho

Fabriciano de abril a novembro de da Terceira Regio, pela sua Dcima
2005, quando ento mudou-se para Turma, unanimidade, conheceu do
Senhora do Porto, onde trabalhou recurso e das contrarrazes; no mrito,
por 7/8 meses. (f. 267) sem divergncia, negou-lhe provimento.
No entanto, os documentos de f. Belo Horizonte, 28 de janeiro de

101/113 apontam que nessa cidade o 2009.
trabalho foi realizado em apenas 05 dias
do ms de junho/2006, e aqueles de f. DEOCLECIA AMORELLI DIAS
114/118 no contm qualquer referncia Desembargadora Relatora
ao reclamante. Registre-se que o autor
269
TRT-00824-2006-152-03-00-4-RO suprimido ou renunciado pelo

Publ. no MG de 27.04.2009 seu titular, nem sequer pela via
da negociao coletiva.
RECORRENTE(S): FERTILIZANTES Portanto, a insero de
FOSFATADOS S.A. - clusula convencional
FOSFRTIL impedindo o sindicato de
RECORRIDO(S): MINISTRIO exercer uma prerrogativa
PBLICO DO TRABALHO (1) conferida pela Constituio,
SINDICATO DOS TRABALHADORES que fundamenta sua prpria
EM INDSTRIAS QUMICAS E existncia, a defesa judicial de
FARMACUTICAS DE direitos e interesses da
UBERABA E REGIO- categoria (inciso III do art. 8
STIQUIFAR (2) da CR), implica primeiramente
ofensa a direito constitucional
EMENTA: DIREITO DE AO indisponvel (acesso justia)
COLETIVA PELO SINDICATO - e em seguida aos princpios da
DIREITO INDISPONVEL - valorizao do trabalho
IMPOSSIBILIDADE DE humano (caput do art. 170 da
INSERO DE CLUSULA CR), da dignidade da pessoa
IMPEDITIVA DO EXERCCIO humana (inciso III do art. 1 da
DO DIREITO DE AO CR) e ainda a efetividade de um
COLETIVA PELO SINDICATO dos princpios gerais da ordem
EM DEFESA DA CATEGORIA econmica que se
OU DE UM GRUPO DE consubstancia na busca do
EMPREGADOS. O exerccio do pleno emprego (inciso VIII do
direito de ao coletiva pelo art. 170 da CR). Mantm-se a
sindicato, nos moldes deciso de origem que
previstos no inciso III do art. determinou que a
8 da Constituio da empregadora (segunda
Repblica e nas demais reclamada) e o ente sindical
hipteses previstas na representativo da categoria
legislao infraconstitucional, profissional se abstenham em
no pode ser mitigado pelo inserir nos instrumentos
princpio da autonomia normativos clusula
coletiva privada e nem mesmo impeditiva do exerccio do
pela concesso de outros direito de ao pelo sindicato.
direitos trabalhistas, em
aplicao teoria do Vistos, relatados e discutidos
conglobamento, pois sendo estes autos de recurso ordinrio em que
fundamental o direito de ao figuram como recorrente(s)
(inciso XXXV do art. 5 da CR), FERTILIZANTES FOSFATADOS S.A. -
ainda que seja facultativo o FOSFRTIL e, como recorrido(s),
exerccio desse direito, seja no MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO
mbito individual, seja no (1) e SINDICATO DOS
mbito coletivo (inciso III do TRABALHADORES EM INDSTRIAS
art. 8 da CR), este um direito QUMICAS E FARMACUTICAS DE
indisponvel que no pode ser UBERABA E REGIO-STIQUIFAR (2).
270
I - RELATRIO Contrarrazes do Ministrio

Pblico do Trabalho, postulando a
A r. sentena de f. 672/680, manuteno da deciso e requerendo
proferida pelo Juzo da 3 Vara do a reforma do julgado quanto
Trabalho de Uberaba, exercido pelo Juiz antecipao da tutela (f. 725/749).
do Trabalho Lus Augusto Fortuna, Realizada audincia para
julgou procedente o pedido inicial tentativa de conciliao, esta se mostrou
deduzido na presente ao civil pblica, infrutfera (f. 756).
para determinar aos rus que se o relatrio.
abstenham de inserir nos instrumentos
normativos clusula impeditiva do II - VOTO
exerccio do direito de ao coletiva pelo
sindicato, sob pena de multa de 1 - Juzo de admissibilidade
R$25.000,00 (vinte e cinco mil reais) por
cada incluso indevida e para cada Atendidos os pressupostos
signatrio, a ser revertida ao Fundo de objetivos e subjetivos de
Amparo ao Trabalhador (FAT). admissibilidade, conheo do recurso
Opostos embargos de ordinrio interposto pela segunda
declarao pela segunda reclamada (f. reclamada.
681/683), estes foram julgados Conheo das contrarrazes
improcedentes (f. 687/688). apresentadas tempestivamente.
Inconformada, a segunda No entanto, no conheo do
reclamada interpe recurso ordinrio, pedido de reforma do julgado quanto
renovando a preliminar de carncia de antecipao da tutela, formulado pelo
ao, por ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico do Trabalho em
Ministrio Pblico, por falta de interesse contrarrazes, sob pena de reformatio
de agir e por impossibilidade jurdica do in pejus. Pontue-se que as medidas
pedido. No mrito, sustenta a processuais prprias impugnao de
possibilidade de negociao coletiva em qualquer ponto controvertido para
defesa dos direitos e interesses da reforma da sentena hostilizada seriam
categoria, em especial sobre questes a interposio pela parte interessada de
relativas s horas in itinere. Afirma que recurso ordinrio ou de recurso adesivo
no se verifica nos autos qualquer e no as contrarrazes.
subverso ordem jurdica com a
insero em instrumento coletivo de 2 - Juzo de mrito
clusula que veda ao sindicato da
categoria profissional o ajuizamento de 2.1 - Preliminar de carncia de
ao coletiva para postular as horas in ao por ilegitimidade ativa do
itinere de empregados pertencentes Ministrio Pblico do Trabalho - Falta
categoria, em face do princpio da de interesse de agir e impossibilidade
autonomia coletiva privada. Invoca a jurdica do pedido
aplicao da teoria do conglobamento,
aduzindo ter sido garantidos outros Renova a segunda reclamada
direitos aos empregados (f. 690/719). preliminar de carncia de ao por
Recolheu a segunda reclamada ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico
as custas processuais e efetivou o do Trabalho, por falta de interesse de
depsito recursal s f. 720/721. agir e por impossibilidade jurdica do
271
pedido, aduzindo que a ao civil autnomo (desconectado do direito

pblica tem por objetivo a defesa de material), possuindo natureza pblica,
interesses coletivos e difusos, e, que no porquanto dirigida em face do Estado-
caso em comento, o MPT est a Juiz, que detm o monoplio
defender interesses limitados de uma jurisdicional. Logo, o direito de ao o
categoria de empregados que lhe presta direito de invocar a tutela jurisdicional e
servios em sua unidade de Uberaba, independe do direito material deduzido
plenamente individualizados. Aduz que em juzo.
no h interesse de agir, por entender No presente feito, o Ministrio
que se trata de direito meramente Pblico do Trabalho alega que os
individual, pretendendo o MPT impedir empregados da segunda reclamada
o exerccio da liberdade sindical esto sofrendo prejuzo, em razo da
assegurada aos sindicatos, conforme existncia de clusula convencional
estipulado no inciso III do art. 8 da CR. impeditiva do exerccio do direito
Aponta ainda a impossibilidade jurdica constitucional de ao coletiva pelo
do pedido, aduzindo que o direito sindicato que os representa, estando a
postulado no encontra previso no necessitar exatamente da interveno
ordenamento jurdico, pois no se est do rgo jurisdicional para que,
de frente com a coexistncia de um mediante provimento de mrito, possa
direito difuso ou coletivo, podendo o obter (ou no) soluo que lhe satisfaa,
direito buscado ser objeto de ao visto que o interesse processual se situa
individual pelos trabalhadores que se no apenas na utilidade, mas tambm
sentirem lesados, no havendo na necessidade do processo como
interesse coletivo em jogo. Postula a remdio apto aplicao do direito
extino do processo, sem resoluo do objetivo ao caso concreto.
mrito, nos termos do inciso VI do art. Outrossim, no caso em espcie,
267 do CPC. encontra-se presente a condio sine
Como sabido a carncia de qua non da existncia de um processo,
ao constata-se quando no qual seja, a existncia do litgio, tendo
verificadas quaisquer das condies da a recorrente oposto - e continua a faz-
ao, sendo elas legitimidade das lo - resistncia pretenso do MPT, o
partes, interesse de agir e possibilidade que demonstra ter a parte autora, sim,
jurdica do pedido. interesse em resguardar o direito de
In casu, o Ministrio Pblico do uma coletividade de empregados
Trabalho ajuizou a presente ao civil atingidos pela clusula convencional
pblica postulando que os rus impeditiva do exerccio do direito
(STIQUIFAR e FOSFRTIL) se constitucional de ao coletiva pelo
abstenham em inserir nos instrumentos sindicato da categoria profissional, o
coletivos clusula proibindo a entidade que o bastante para afastar a
sindical de ajuizar ao coletiva preliminar de carncia de ao, por falta
postulando direitos dos empregados da de interesse processual.
empresa pertencentes categoria A impossibilidade jurdica do
profissional representada pelo sindicato- pedido verifica-se quando o pedido ou
ru (f. 03/11). a causa de pedir so vedados pelo
Com espeque na teoria do direito ordenamento jurdico, no podendo o
abstrato de agir, sabe-se que a ao Estado-Juiz prestar a tutela jurisdicional
tida como um direito subjetivo de carter buscada.
272
Na hiptese em comento, o nos instrumentos coletivos clusula

pedido formulado na presente ao civil impeditiva do exerccio do direito de
pblica no vedado pelo nosso ao coletiva pelo sindicato em defesa
ordenamento jurdico, o que demonstra dos empregados pertencentes
quantum satis a possibilidade jurdica categoria profissional por ele
deste. representada.
Alis, a tutela pretendida Como se v, a pretenso do
encontra-se fundamentada em norma Ministrio Pblico do Trabalho com a
constitucional de direito fundamental, presente ao afastar norma coletiva
qual seja, o direito de acesso justia em desrespeito ao direito constitucional
no apenas de pessoa fsica, mas de ao coletiva pela entidade sindical
tambm de pessoa jurdica, inclusive da em defesa dos interesses e direitos da
entidade sindical em defesa dos direitos categoria por ela representada, em
da categoria que representa (art. 5, especial s normas dos artigos 5,
XXXV e art. 8, III, ambos da CR), o que XXXV e 8, III, da Constituio da
deixa patente a possibilidade jurdica do Repblica.
pedido. De outro lado, convm ressaltar
Quanto arguio de que a presente ao objetiva no
ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico somente resguardar direitos de atuais
do Trabalho, razo alguma lhe assiste, trabalhadores que prestam servios
pois os direitos postulados na presente segunda reclamada, mas, tambm, de
demanda inserem-se entre aqueles que futuros trabalhadores, em potencial, ou
so, ao mesmo tempo, individuais seja, aqueles que possam ser admitidos
homogneos, coletivos e difusos. no futuro (direitos difusos) e que estejam
Por outro lado, registre-se que o impossibilitados de terem seus
legislador ordinrio conferiu interesses e direitos defendidos pela
competncia ao Ministrio Pblico do entidade sindical por meio de ao
Trabalho para promoo de ao civil coletiva.
pblica no mbito da Justia do Por conseguinte, a leso
Trabalho, para defesa de interesses perpetrada em instrumento coletivo pela
coletivos, quando desrespeitados os insero de clusula convencional
direitos sociais constitucionalmente impeditiva do exerccio do direito de
garantidos, considerando a funo ao pelo sindicato em defesa da
institucional, a competncia do categoria ou de um grupo de
Ministrio Pblico e os preceitos trabalhadores pertencente categoria
inscritos no caput do art. 127 e nos alcana no apenas os direitos e
incisos III e IX do art. 129, ambos da interesses coletivos, mas, tambm, os
Constituio da Repblica. difusos de toda a coletividade de
Desse modo, pode-se afirmar que trabalhadores atuais e futuros.
encontra inserida na funo institucional Em face disso, o Ministrio
do Ministrio Pblico do Trabalho a Pblico, repete-se, acha-se legitimado
defesa de direitos coletivos, difusos e para propor a presente ao, uma vez
homogneos dos trabalhadores, no que, como se acentuou, est em jogo a
mbito da Justia do Trabalho. defesa de interesses difusos e coletivos
No caso vertente, pretende o vinculados a direito fundamental de
MPT que os rus (STIQUIFAR e acesso justia na rbita do Direito
FOSFRTIL) se abstenham de inserir Coletivo do Trabalho.
273
De qualquer maneira, antes, despertam interesses nos

importante salientar que pode haver aspectos globais, que dizem respeito
leso que redunde, ao mesmo tempo, a todos os trabalhadores, ou a muitos
em ofensa tanto aos direitos difusos deles, pois uma nica e mesma
como aos coletivos e aos individuais conduta ilcita pode constituir
homogneos. violao de direitos ou interesses de
Assim, ao contrrio do afirmado centenas e at milhares de
pela segunda reclamada, no se busca, trabalhadores. A orientao diretora
nesta ao, a reparao de interesses das reformas processuais deste final
individuais violados pelo empregador, de sculo aponta para a
mas, sim, adequar o comportamento da universalizao da tutela jurisdicional
empresa ao ordenamento jurdico, cuja e para a consequente criao de
efetividade de interesse pblico. instrumentos modernos, hbeis para
Em suma, a presente demanda solucionar os conflitos envolvendo
visa tutelar interesse coletivo, indivisvel interesses difusos e coletivos em
e homogneo. suas vrias modalidades. Um
Cite-se, por oportuno, deciso desses novos instrumentos a ao
sobre o tema, em que foi Relator o civil pblica, cuja legitimidade ativa
Desembargador Jos Roberto Freire atribuda ao Ministrio Pblico pelo
Pimenta (RO-00971-2002-067-03-00-1, art. 129, III, da Constituio da
publicado no DJMG de 19.07.03): Repblica. A par dessa atribuio
constitucional, a Lei Complementar
[...] OS DIREITOS E INTERESSES n. 75/93, em seu art. 83, III,
QUE NESTE FEITO SE AFIRMAM estabeleceu a competncia do
LESADOS OU AMEAADOS NO Parquet no mbito da Justia do
SO, EXCLUSIVAMENTE, Trabalho para defesa de interesses
INDIVIDUAIS HOMOGNEOS. Tm difusos e coletivos, quando
eles, simultaneamente, a natureza desrespeitados os direitos sociais
de direitos e interesses difusos e constitucionalmente garantidos aos
coletivos em sentido estrito, em trabalhadores. Por meio da ao civil
funo da natureza coletiva da tutela pblica o Parquet cumpre sua
jurisdicional que o Ministrio Pblico misso de defender a prpria ordem
do Trabalho est pleiteando na jurdica que assegura aqueles
presente ao (de natureza e direitos, na tutela no somente de um
alcance que transcendem a esfera grupo especfico de trabalhadores,
meramente individual dos mas tambm dos futuros, dos
trabalhadores hoje submetidos ausentes, dos minoritrios, dos
terceirizao ilcita alegada). dissidentes e dos desconhecidos, na
expresso do eminente jurista
Tambm nesse diapaso a Messias Pereira Donato. de
jurisprudncia: decisiva importncia o
comprometimento do Ministrio
AO CIVIL PBLICA Pblico e do Poder Judicirio, na
TRABALHISTA - LEGITIMIDADE DO aplicao deste instrumento
MINISTRIO PBLICO. As relaes processual relativamente novo, que
de trabalho j no so vistas nos dias a ao civil pblica, pois permitir
de hoje sob o prisma individual; extrair dela todo o seu potencial de
274
virtude e eficcia, conforme pleiteando horas in itinere, j que os

pretendeu o legislador. empregados individualizados no
(TRT-3 Regio, RO-00921-1997- tiveram obstado o direito de acesso
032-03-00-2, Rel. Juiz Sebastio justia. Assevera que h aes
Geraldo de Oliveira, DJMG de individuais j julgadas em que a questo
20.05.2000) da aplicao do 2 do art. 58 da CLT
j foi decidida com trnsito em julgado,
Assim, detm o Ministrio sendo, pois, vedada nova apreciao,
Pblico do Trabalho legitimidade ativa conforme art. 471 do CPC. Invoca a
para defesa da matria controvertida na teoria do conglobamento em que so
presente ao civil pblica, estando feitas concesses recprocas,
presentes ainda o interesse de agir e a conferindo-se nos acordos coletivos
possibilidade jurdica do pedido. celebrados pela empresa e a entidade
Verificadas as condies de sindical representativa da categoria
ao, legitimidade ativa ad causam, profissional vantagens superiores aos
interesse de agir do MPT e a limites mnimos previstos no Texto
possibilidade jurdica do pedido, rejeito Constitucional e na legislao
a prefacial de carncia de ao. infraconstitucional, no cabendo a
alegao de nulidade de clusula
2.2 - Clusula convencional convencional em que se estabeleceu a
impeditiva do exerccio de ao proibio de a entidade sindical ajuizar
coletiva pelo sindicato - Autonomia ao coletiva para defesa de direitos dos
privada coletiva empregados por ela representados.
Primeiramente, h que pontuar
Insurge-se a segunda reclamada que a controvrsia retratada nos autos
contra a v. sentena de origem que refere-se possibilidade ou no de ser
determinou que os rus se abstenham estabelecida em instrumento coletivo
em inserir nos instrumentos coletivos clusula convencional vedando o
clusula impeditiva do exerccio do exerccio do direito de ao pelo
direito de ao coletiva pelo sindicato sindicato representativo da categoria
da categoria profissional. Sustenta a profissional para defesa dos direitos e
recorrente que a insero de clusula interesses dos empregados da empresa
nesse sentido no afronta as normas recorrente, conforme consta no acordo
constitucionais, pois decorrente de coletivo de 1984, clusula 18 (f. 17),
negociaes realizadas entre a que foi renovada nos instrumentos
empresa e o sindicato da categoria coletivos que a este sucederam (como
profissional, tendo sido observados os por exemplo clusula 42 do ACT-2005/
direitos e interesses de toda a categoria, 2006 - f. 136).
nos termos dos incisos III e VI do art. 8 Portanto, as decises proferidas
da CR. Aponta decises proferidas pelo pelo Colendo TST, citadas nas razes de
Colendo TST em que conferiu validade recurso, no tm qualquer vinculao
clusula coletiva que restringiu o com a questo debatida nos autos, pois
pagamento de horas in itinere. ali se discutiu a validade ou no de
Argumenta que no restou verificado clusula coletiva que restringiu o
qualquer prejuzo na incluso de pagamento de horas in itinere, direito
clusula normativa obstando a assegurado por legislao
propositura de aes coletivas infraconstitucional ( 2 do art. 58 da
275
CLT), enquanto na presente demanda Ora, se a ao um direito

busca o MPT assegurar o pleno exerccio fundamental, cujo exerccio no pode
do direito de ao coletiva pelo sindicato nem sequer ser afastado por norma legal,
em defesa dos direitos e interesses que, se existente, seria inconstitucional,
coletivos da categoria, em conformidade muito menos pode ser objeto de
com o inciso III do art. 8 da CR. negociao coletiva, ainda que este se
Tambm no contribui com a refira ao exerccio do direito de ao por
segunda reclamada a existncia de entidade sindical para defesa de direitos
vrias aes individuais em que o e interesses coletivos da categoria.
empregado ou ex-empregado buscou o Alis, o entendimento adotado
pagamento das horas in itinere, com pelo Supremo Tribunal Federal no
decises transitadas em julgado, pois sentido de que a autonomia privada
no se est aqui discutindo a garantida s associaes, podendo-se
procedncia ou no de horas in itinere entender a includas as entidades
desses empregados ou ex-empregados, sindicais, encontra limites nos princpios
ou mesmo a incidncia da norma do e normas constitucionais ou legais, em
2 do art. 58 da CLT a um grupo de especial, aquelas relativas s garantias
empregados da segunda reclamada, e direitos fundamentais expressos na
mas sim a possibilidade de negociar o Constituio da Repblica.
direito de ao coletiva, direito Vale citar excerto de deciso
fundamental. proferida pelo E. STF sobre o tema:
Com efeito, o inciso XXXV do art.
5 da Constituio da Repblica, que [...]
assegura que a lei no excluir da I - EFICCIA DOS DIREITOS
apreciao do Poder Judicirio leso ou FUNDAMENTAIS NAS RELAES
ameaa a direito, consagrou o princpio PRIVADAS. As violaes a direitos
da inafastabilidade do controle fundamentais no ocorrem somente
jurisdicional, segundo o qual: todo no mbito das relaes entre o
aquele que se sentir lesado ou cidado e o Estado, mas igualmente
ameaado em seus direitos ter acesso nas relaes travadas entre pessoas
justia, no podendo a lei vedar esse fsicas e jurdicas de direito privado.
acesso, constituindo-se tal norma em Assim, os direitos fundamentais
um direito fundamental de toda pessoa assegurados pela Constituio
fsica e jurdica. vinculam diretamente no apenas os
Igualmente, o inciso III do art. 8 poderes pblicos, estando
da Constituio da Repblica dispe direcionados tambm proteo dos
que ao sindicato cabe a defesa dos particulares em face dos poderes
direitos e interesses coletivos ou privados. II - OS PRINCPIOS
individuais da categoria, inclusive em CONSTITUCIONAIS COMO
questes judiciais ou administrativas, LIMITES AUTONOMIA PRIVADA
ampliando a possibilidade de DAS ASSOCIAES. A ordem
substituio processual pela entidade jurdico-constitucional brasileira no
sindical a todos os direitos e interesses conferiu a qualquer associao civil
coletivos ou individuais da categoria, a possibilidade de agir revelia dos
objetivando a proteo dos direitos de princpios inscritos nas leis e, em
categorias de trabalhadores ou outros especial, dos postulados que tm por
grupos identificados. fundamento direto o prprio texto da
276
Constituio da Repblica, Sobre a questo da

notadamente em tema de proteo desigualdade ftica e a autonomia
s liberdades e garantias privada em face dos direitos
fundamentais. O espao de fundamentais, destaca o Professor e
autonomia privada garantido pela Procurador Regional da Repblica
Constituio s associaes no Daniel Sarmento em estudo que
est imune incidncia dos compe obra organizada pelo Professor
princpios constitucionais que Lus Roberto Barroso:
asseguram o respeito aos direitos
fundamentais de seus associados. A O fato de que os particulares so
autonomia privada, que encontra tambm titulares de direitos
claras limitaes de ordem jurdica, fundamentais, desfrutando de uma
no pode ser exercida em detrimento autonomia privada constitucionalmente
ou com desrespeito aos direitos e protegida, impe uma srie de
garantias de terceiros, adaptaes e especificidades na
especialmente aqueles positivados incidncia dos direitos humanos no
em sede constitucional, pois a campo privado. Este um ponto
autonomia da vontade no confere reconhecido consensualmente mesmo
aos particulares, no domnio de sua pela doutrina que advoga a tese da
incidncia e atuao, o poder de eficcia direta e imediata dos direitos
transgredir ou de ignorar as fundamentais nas relaes entre
restries postas e definidas pela particulares. [...]
prpria Constituio, cuja eficcia e Por tudo isso, tem-se entendido
fora normativa tambm se impem, que a fixao de limites para a
aos particulares, no mbito de suas incidncia dos direitos fundamentais
relaes privadas, em tema de nas relaes entre particulares
liberdades fundamentais. [...] envolve um problema de ponderao
(RE 201.819-8 Rio de Janeiro, 2 com a autonomia privada. [...].
Turma. Relator para o Acrdo Firmada estas premissas,
Ministro Gilmar Mendes, julgamento convm destacar que um dos fatores
em 11/10/2005, DJ 27.10.2006) primordiais que deve ser considerado
nas questes envolvendo a aplicao
Por outro lado, h que se dos direitos fundamentais nas
observar que o inciso III do art. 8 da relaes entre particulares a
Constituio da Repblica, ao conferir existncia e o grau da desigualdade
legitimidade extraordinria ampla aos ftica entre os envolvidos. Em outras
sindicatos para defesa em juzo de palavras, quanto maior for a
direitos e interesses coletivos e desigualdade, mais intensa ser a
individuais dos integrantes da categoria proteo ao direito fundamental em
que representam, teve como escopo jogo, e menor a tutela da autonomia
conferir uma igualdade entre as partes, privada. Ao inverso, numa situao de
ou seja, uma igualdade entre a empresa tendencial igualdade entre as partes,
e os empregados representados pela a autonomia privada vai receber uma
entidade sindical, a fim de garantir uma proteo mais intensa, abrindo
proteo mais efetiva aos interesses espao para restries mais
dos empregados, parte hipossuficiente profundas ao direito fundamental com
na relao de emprego. ela em conflito. [...].
277
Portanto, a desigualdade fundamentais, no mbito das

material justifica a ampliao da relaes travadas com outros
proteo dos direitos fundamentais particulares mais poderosos, como
na esfera privada, porque se parte os empregadores e os fornecedores
da premissa de que a assimetria de de bens e servios. por isso
poder prejudica o exerccio da tambm que em certos domnios
autonomia privada das partes mais normativos, como o Direito do
dbeis. assim, enfim, porque se Trabalho e o Direito do Consumidor,
entende que, quando o ordenamento que tm como premissa a
jurdico deixa livres o forte e o fraco, desigualdade ftica entre as partes,
esta liberdade s se torna efetiva a vinculao aos direitos
para o primeiro. O hipossuficiente, no fundamentais deve mostrar-se
mais das vezes, vai acabar especialmente enrgica, enquanto a
curvando-se diante do arbtrio do argumentao ligada autonomia da
mais poderoso, ainda que, do ponto vontade dos contratantes assume
de vista puramente formal, seu um peso inferior.
comportamento possa parecer Na verdade, o princpio da
decorrente do exerccio da sua igualdade material, que se infere da
autonomia privada. Foi atento a esta conjugao da clusula da isonomia
realizada que Pedro Vega Garca (art. 5, caput, CF) com a diretriz
destacou que, diante da constitucional, apontada como um
desigualdade material, [...] la dos fundamentos da Repblica, de
autonomia de la voluntad privada ha reduo das desigualdades sociais
dejado de ser el reino idlico donde (art. 3, inciso III, CF), no apenas
todos los derechos y libertades permite, mas antes impe, na ordem
encontrabam su realizacin. jurdica brasileira a proteo das
O reforo proteo dos direitos partes mais dbeis nas relaes
fundamentais dos particulares mais privadas. Isto importa
vulnerveis em face dos poderes necessariamente uma relativizao
privados justifica-se tambm diante da autonomia privada no contexto de
da constatao de que estes ltimos relaes no paritrias, em proveito
dispem muitas vezes de uma fora da proteo aos interesses da parte
quase incontrastvel para conformar hipossuficiente. [...].
aspectos relevantes da vida humana Existe, porm, um argumento
- pense no poderio dos veculos de pondervel contra esta vinculao
comunicao de massa, sobretudo mais intensa dos poderes privados
num contexto de oligopolizao de aos direitos fundamentais que deve
fato, tal como o que se verifica em ser respondido. que, segundo
nosso pas. [...]. Jorge Miranda, [...] se importa
Desnecessrio frisar que, no garantir os direitos fundamentais das
caso brasileiro, diante da nossa pessoas no interior das instituies
gritante desigualdade social, esta e grupos privados, tambm importa
questo assume um relevo mpar. preservar as autonomias dessas
Aqui, a enorme vulnerabilidade de instituies perante o Estado. Em
amplos setores da populao relao a algumas destas
justifica, com sobras de razo, um instituies, alis, a autonomia
reforo proteo dos seus direitos expressamente garantida pelo Texto
278
Constitucional, como ocorre com as Feitas essas colocaes, no se

associaes (art. 5, XVIII, CF) e os pode afirmar, como pretende fazer crer
sindicatos (art. 8, I, CF). E no h a recorrente, que as partes envolvidas
como negar que a incidncia mais na negociao coletiva (empresa e
intensa dos direitos fundamentais entidade sindical) se encontram em
nas atividades destas instituies posio de plena igualdade material,
privadas acaba ensejando um maior pois, no caso concreto, se nem o ente
controle do Estado sobre elas, em sindical tem fora e poder, em que pese
prejuzo a sua autonomia. Vale venha solicitando h algum tempo nas
lembrar, neste particular, que as negociaes coletivas (f. 211/222) para
entidades desta espcie so excluir dos acordos coletivos a clusula
integradas por indivduos, que tm controvertida que o impede de defender
nelas, por vezes, no uma fonte de coletivamente os interesses dos
ameaa, mas um verdadeiro fator de empregados da empresa pertencentes
proteo dos seus direitos categoria quanto s horas in itinere
fundamentais. perante o Judicirio, conforme
E s ta questo ter de ser reconhece em sua defesa (f. 167), como
analisada luz do caso concreto, o trabalhador poder questionar
no qual se dever atentar inclusive individualmente na vigncia do contrato
para a caracterstica especfica do de trabalho as normas coletivas
poder privado que se tem em mira. pactuadas e os direitos trabalhistas
No obstante, concordamos neste mnimos a ele assegurados pela
ponto com o magistrio de Gustavo empregadora, se poder ele vir a ser
Tepedino, quando destaca que os penalizado com a resciso unilateral do
grupos sociais no podem, a contrato laboral, como se depreende
pretexto do exerccio da sua dos depoimentos de f. 642/644.
autonomia associativa, impor aos Considerando, assim, todos os
seus membros normas de conduta fundamentos aqui deduzidos, conclui-se
divorciadas dos valores que o exerccio do direito de ao coletiva
constitucionais que tutelam a pelo sindicato, nos moldes previstos no
pessoa humana, j que [...] as inciso III do art. 8 da Constituio da
comunidades intermedirias tm a Repblica e nas demais hipteses
sua razo de ser e sua justificativa previstas na legislao
no papel que representam para a infraconstitucional, no pode ser
promoo da pessoa humana, mitigado pelo princpio da autonomia
deixando de ser tuteladas no coletiva privada e nem mesmo pela
momento em que deixem de concesso de outros direitos trabalhistas,
cumpri-lo. em aplicao teoria do conglobamento,
(BARROSO, Lus Roberto pois sendo fundamental o direito de ao
(organizador). A nova interpretao (inciso XXXV do art. 5 da CR), ainda que
constitucional: ponderao, direitos seja facultativo o exerccio desse direito,
fundamentais e relaes privadas. seja no mbito individual, seja no mbito
SARMENTO, Daniel, A vinculao coletivo (inciso III do art. 8 da CR), este
dos particulares aos direitos um direito indisponvel que no pode
fundamentais no direito comparado ser suprimido ou renunciado pelo seu
e no Brasil. 3 ed. revista. Rio de titular, nem mesmo pela via da
Janeiro: Renovar, 2008. p. 270/275) negociao coletiva.
279
Como j havia observado Mantm-se a deciso de origem

anteriormente, quando da apreciao que determinou que a empregadora
de recurso ordinrio interposto pelo (segunda reclamada) e o ente sindical
Ministrio Pblico do Trabalho, em que representativo da categoria profissional
se acolheu a preliminar de nulidade da se abstenham em inserir nos
sentena, por cerceamento de defesa instrumentos normativos clusula
(f. 617/630), a questo controvertida impeditiva do exerccio do direito de
nos autos no se trata de flexibilizao ao pelo sindicato.
de um direito trabalhista pela via da Nego provimento ao apelo
negociao coletiva, mas de empresarial.
supresso de um direito fundamental
- direito de ao - j que durante a III - CONCLUSO
vigncia do contrato de trabalho o
empregado se v impedido de Conheo do recurso ordinrio
judicialmente questionar a conduta interposto pela segunda reclamada.
empresarial em no admitir o Rejeito a preliminar de carncia de ao.
pagamento de horas in itinere, seja No mrito, nego provimento ao apelo.
individualmente, pois poder perder o
emprego, seja coletivamente, j que FUNDAMENTOS PELOS QUAIS,
a empresa imps clusula em acordo
coletivo impedindo o ente sindical de O Tribunal Regional do Trabalho
ajuizar ao coletiva em defesa de da Terceira Regio, pela sua Quarta
direitos dos empregados por ele Turma, unanimidade, conheceu do
representado. recurso da segunda reclamada; sem
Seguindo esse raciocnio, pode- divergncia, rejeitou a preliminar de
se afirmar que a insero de clusula carncia de ao; no mrito, por maioria
convencional impedindo o sindicato de de votos, negou provimento ao apelo,
exercer uma prerrogativa, que vencido o Ex. mo Desembargador
fundamenta sua prpria existncia, a Revisor.
defesa judicial de direitos e interesses
da categoria (inciso III do art. 8 da CR), Belo Horizonte, 18 de maro de
implica primeiramente ofensa a direito 2009.
constitucional indisponvel (acesso
justia - inciso XXXV do art. 5 da CR) e JLIO BERNARDO DO CARMO
em seguida aos princpios da Desembargador Relator
valorizao do trabalho humano,
preceitos constitucionais que
contribuem para a observncia dos
princpios da valorizao do trabalho
humano e da dignidade da pessoa
humana (caput do art. 170 da CR), da
dignidade da pessoa humana (inciso III
do art. 1 da CR) e ainda a efetividade
de um dos princpios gerais da ordem
econmica que se consubstancia na
busca do pleno emprego (inciso VIII do
art. 170 da CR).
280
TRT-00347-2008-001-03-00-8-AP RELATRIO
Publ. no MG de 18.03.2009
Embargos execuo rejeitados
AGRAVANTE: FABIANO PROCPIO liminarmente ausncia de garantia
DE FREITAS integral do juzo. Recorre o executado.
AGRAVADA: UNIO FEDERAL Afirma que, realizada a penhora on-line,
(FAZENDA NACIONAL) foi intimado para oferecer embargos
execuo; cabia, pois, ao juzo o seu
EMENTA: EMBARGOS conhecimento. H prescrio a incidir
EXECUO - CONHECIMENTO sobre a execuo, o que importa no seu
- GARANTIA DO JUZO conhecimento de ofcio, bem como em
INSUFICIENTE. Tecnicamente, face da impenhorabilidade de seus
no garantida integral a vencimentos.
execuo, art. 884 da CLT, os Pede o provimento.
embargos opostos no Contraminuta, f. 184/186.
comportariam conhecimento. Oficiou o Ministrio Pblico do
Todavia, processo no se Trabalho, opinando pelo conhecimento
compraz com atos inteis. Se os e provimento do agravo, f. 189/190.
embargos no so conhecidos, o relatrio.
o dinheiro penhorado no tem
de imediato nenhum resultado VOTO
prtico. A execuo s se
resolver com a garantia 1. Admissibilidade
integral da dvida, e enquanto
no efetivada a importncia Conheo do agravo, interposto a
arrecadada no poder ser tempo e modo.
liberada ao exequente, j que
no esgotado o prazo para os 2. Mrito
embargos. Por outro lado,
conhecidos e julgados os A execuo monta em
embargos, o processo atinge a R$34.615,22 e encontra-se garantida
sua finalidade, ainda que pela penhora on-line de apenas
parcial, pois este no se limita R$1.277,53. Em face da insuficincia da
apenas declarao da garantia do juzo no se conheceu dos
existncia do direito material, s embargos opostos pelo executado.
se exaure a prestao Tecnicamente, vista das
jurisdicional com o recebimento disposies consolidadas, art. 884 da
pelo credor dos seus haveres. CLT, a deciso agravada no mereceria
reparos.
Vistos, relatados e discutidos No obstante a insuficincia da
estes autos de agravo de petio, importncia penhorada e, por isso, no
originrios da 1 Vara do Trabalho de ser possvel a quitao integral do dbito
Belo Horizonte, em que figuram, como exequendo, nada obsta sejam
agravante, Fabiano Procpio de Freitas, conhecidos e julgados os embargos,
e, como agravada, Unio Federal sob pena de o processo no vir a atingir
(Fazenda Nacional), como a seguir se sua finalidade que no se limita
expe: declarao da existncia do direito
281
material, s se exaurindo a prestao contudo, a penhora feita, at a deciso

jurisdicional com o recebimento pelo da questo suscitada sobre a
credor dos seus haveres. impenhorabilidade da importncia
Entender de forma diversa arrecadada) e, dessa forma, resolvidas
estariam todos, devedor, credor e a as impugnaes apontadas, ter-se-ia o
prpria Justia, de mos atadas na curso normal da execuo.
medida em que o executado, no Nesse sentido, dou provimento
possuindo mais bens, nem outros ao agravo para, recebendo os embargos
recursos, e nada tendo a oferecer ou dar execuo opostos pelo executado,
em garantia, o pouco que se apurou, como exceo de pr-executividade,
decorrente da constrio mediante determinar o retorno dos autos origem
bloqueio incidente sobre saldo existente para seu julgamento como se entender
em suas contas bancrias, no possa de direito.
quitar o mnimo de sua dvida, nem o
exequente nada vir a receber pelo 3. Concluso
simples fato de o juzo no se encontrar
garantido na sua inteireza. Em face do exposto, conheo e
Com a devida vnia, como venho dou provimento ao agravo para,
sustentando, uma vez que por tal razo recebendo os embargos execuo
nada obstaculiza o conhecimento dos opostos pelo executado, como exceo
embargos, a par de no haver vedao de pr-executividade, determinar o
legal a que se proceda liquidao da retorno dos autos origem para seu
sentena por partes, e mesmo assim julgamento como se entender de direito.
no vem a ser proferida a deciso pelo
juzo da execuo, tenho que, afastados MOTIVOS PELOS QUAIS,
os impedimentos, a deciso que no
conhece dos embargos, por O Tribunal Regional do Trabalho
insuficincia da importncia penhorada, da Terceira Regio, em sesso da sua
importa na sua extino, sem exame do Nona Turma, hoje realizada, analisou o
mrito. presente processo e, unanimidade,
Por outro lado, para no se tomar conheceu e deu provimento ao agravo
o dinheiro penhorado em ato intil, pois para, recebendo os embargos
a execuo s se resolveria com a execuo opostos pelo executado como
garantia integral da dvida, vedada a sua exceo de pr-executividade,
liberao ao exequente, vista das determinar o retorno dos autos origem
alegaes postas nos embargos, para seu julgamento como se entender
ilegitimidade passiva, de direito.
impenhorabilidade de seus
vencimentos, extino da dvida pela Belo Horizonte, 10 de maro de
prescrio, confisco e ausncia de 2009.
liquidez do ttulo judicial pela aplicao
da taxa SELIC, questes ANTNIO FERNANDO GUIMARES
exclusivamente jurdicas, atenua-se a Desembargador Relator
letra fria daquela norma legal a impor a
garantia total do juzo, pelo
conhecimento dos embargos como
exceo de pr-executividade (mantida,
282
TRT-00845-2008-019-03-00-9-RO processo n. 00696-2008-019-03-00-8;

Publ. no MG de 30.03.2009 no mrito, insurgindo-se contra a
determinao de incorporao da
RECORRENTES: GILVAN FERREIRA gratificao de funo percebida pelo
DA COSTA E EMPRESA reclamante; discordando da converso
BRASILEIRA DE CORREIOS E da justa causa aplicada em dispensa
TELGRAFOS - ECT imotivada e pagamento das parcelas
RECORRIDOS: OS MESMOS rescisrias inerentes a essa modalidade
de distrato; contra a determinao de
EMENTA: ECT - DISPENSA fornecimento das guias para
IMOTIVADA - recebimento do seguro-desemprego;
IMPOSSIBILIDADE. Nos condenao em honorrios
termos do item II da OJ n. 247 assistenciais.
do TST, A validade do ato de Contrarrazes recprocas s f.
despedida do empregado da 853/872 e 876/886.
Empresa Brasileira de Dispensado o parecer da
Correios e Telgrafos (ECT) Procuradoria Regional do Trabalho.
est condicionada
motivao, por gozar a VOTO
empresa do mesmo
tratamento destinado Conheo de ambos os recursos
Fazenda Pblica em relao porque prprios, tempestivos e no
imunidade tributria e sujeito a preparo o patronal, analisando-
execuo por precatrio, alm os conjuntamente. Registro que, tendo
das prerrogativas de foro, em vista a conexo entre os pedidos
prazos e custas processuais. deduzidos, foi determinada a reunio
dos processos n. 00845-2008-019-03-
RELATRIO 00-9-RO e 00696-2008-019-03-00-8-
RO, conforme fundamentos f. 384.
A juza Maristela ris da Silva
Malheiros, da 19 Vara do Trabalho de 1. Inpcia da inicial
Belo Horizonte, julgou parcialmente
procedente a reclamatria, conforme Insiste a reclamada na alegao
sentena s f. 379/398. de inpcia da inicial em relao ao
Recorrem ambas as partes. pedido de incorporao da gratificao
O reclamante, insistindo no de funo, pois o reclamante no
deferimento do pedido de declarao da esclarece qual a frmula de clculo
nulidade da dispensa e consequente dessa gratificao, se existem tabelas
reintegrao no emprego; pagamento com valores fixos ou se se trata de
da multa prevista no 8 do art. 477 da percentual do valor do salrio; que a
CLT; pugnando pela aplicao do pretenso de pagamento da gratificao
percentual coletivo de 70% sobre as de funo em definitivo em face da sua
frias proporcionais. incorporao ao salrio no caso de ser
A reclamada, renovando as deferida a reintegrao
preliminares de inpcia da inicial e incompreensvel, dado que nada foi dito
julgamento extra petita e a prejudicial a respeito dessa matria (eventual
de prescrio total em relao ao reintegrao) no processo n. 00696-
283
2008-019-03-00-8, impropriedades que 2. Julgamento extra petita

ferem o disposto no art. 286 do CPC;
ressalta para o que dispem os arts. 128 Para a reclamada no h como
e 460 do CPC. prevalecer a condenao de se pagar
O artigo 840 da CLT menciona gratificao de funo em razo da
que a petio inicial deve conter reduo de seu valor, uma vez que no
essencialmente uma breve exposio foi formulada causa de pedir e pedido
dos fatos de que resulte o dissdio e o nesse sentido, sendo o reclamante
pedido, o que possibilitar defesa til expresso em afirmar que, a partir de
parte contrria, sendo certo, outrossim, 08.06.2003, houve supresso do
que litiscontestao formada pela pagamento da gratificao de funo,
inicial e defesa, aquela, composta da ofendendo a sentena o princpio da
causa de pedir e pedido, e esta, com as adstrio consagrado nos arts. 128 e
alegaes fundamentadas, ou no, 460 do CPC.
objetivando ilidir a ao, sendo possvel Como se infere dos fundamentos
que qualquer irregularidade ocorrida lanados s f. 393/395, o juzo de 1
naquela seja prontamente sanada grau utilizou-se do argumento relativo
quando da apresentao desta, o que reduo da gratificao, considerando
ocorreu na espcie, como se v s f. os valores recebidos antes e depois da
457/473. alta previdenciria para rechaar a
Ademais, apesar de acolher a alegao de que o reclamante continuou
preliminar de litispendncia arguida no a receber a gratificao de funo
processo n. 00845-2008-019-03-00-9 pertinente ao cargo de gerente de
em relao ao pedido de pagamento da agncia, impedimento alegado pela
gratificao de funo de gerente reclamada cujo exame se fazia
formulado na letra c, parte final, do necessrio para o deslinde da
petitrio de f. 10/11 (fundamentos s f. controvrsia.
384/385), o juzo monocrtico foi No olvide que cabe ao julgador
expresso em afirmar que, nos autos analisar a controvrsia segundo as
00845-2008-019-03-00-9, que se diretrizes erigidas pelas partes para dar
decidir sobre a forma da resciso a prestao jurisdicional almejada, no
contratual (fundamentos f. 384), implicando julgamento extra petita o
sendo certo que neste feito a questo exame de questo no abordada pelas
relativa reintegrao foi partes, entendimento que se extrai do
suficientemente exposta, como se v da princpio da livre valorao da prova e
causa de pedir s f. 4/8. convencimento motivado inscrito no art.
J no processo n. 00696-2008- 131 do CPC.
019-03-00-8, o reclamante pretende a Por outro lado, o reclamante
incorporao do valor da gratificao de pleiteou o pagamento da gratificao
funo suprimida a partir do de funo do perodo de 08.06.2003 at
afastamento do trabalho pelo INSS no 07.05.2008, com o devido reajuste, com
perodo compreendido entre 24.09.2002 juros e correo monetria (item B, f.
e abril de 2005, conforme causa de pedir 403), tendo sido deferido o seguinte:
s f. 401/403, no havendo que se falar
em necessidade dos esclarecimentos Desta forma, defere-se a gratificao
declinados pela reclamada. de funo no valor previsto para o
Rejeito. exercente da funo de confiana
284
gerente de agncia nos moldes como fundamentadas, ou no, objetivando

vinham sendo pagas ao obreiro antes ilidir a ao, sendo possvel que
da supresso, com os reajustes qualquer irregularidade ocorrida
concedidos em cada poca, no naquela seja prontamente sanada
perodo de 08.06.2003, como quando da apresentao desta.
vindicado no petitrio, autorizada a Diante disso, sustentando a
compensao de valores pagos a reclamada que o reclamante
igual ttulo, inclusive gratificaes permaneceu afastado do trabalho no
pagas no perodo de substituio ao perodo de 24.09.2002 at abril/2005, e
gerente de agncia, deduzindo-se no no perodo indicado na inicial,
igualmente os valores recebidos a conforme defesas s f. 75/76 e 457/458,
ttulo de gratificao pelo exerccio alegao que restou acolhida pelo juzo
de outra funo de confiana. [sic, f. monocrtico com suporte no documento
395] de f. 86 e 106 (fundamentos f. 393),
no h que se falar em prescrio total
Logo, no incorreu o juzo em pelo transcurso do quinqunio
julgamento extra petita, tendo sido prescricional, considerando o
deferido exatamente o postulado, sendo ajuizamento da ao na qual foi
certo que os excessos que porventura examinada a matria relativa
venham a ser identificados sero gratificao de funo em 06.06.2008
excludos quando do exame do mrito (processo n. 00696-2008-019-03-00-8),
da matria em questo. como decidido f. 385.
Rejeito. Desprovejo.
3. Prescrio 4. Gratificao de funo
Alega a reclamada que, sendo Discorda a reclamada da

relatado na inicial que houve a condenao ao pagamento da
supresso da gratificao de funo em gratificao pelo exerccio da funo de
08.06.2003, tanto que requer o confiana, gerente de agncia, nos
pagamento da parcela a partir dessa moldes como vinha sendo paga ao
data, inafastvel a prescrio total do reclamante antes da supresso, com os
direito em questo pelo transcurso do reajustes concedidos em cada poca,
quinqunio contado a partir do no perodo de 08.06.2003 at a
ajuizamento da ao previsto no inciso dispensa, ao argumento de que
XXIX do art. 7 da CR e art. 11 da CLT, evidente que, no perodo em que ele
impondo-se a extino do processo n. esteve afastado de suas atividades,
00696-2008-019-03-00-8 com recebendo benefcio previdencirio, de
resoluo do mrito; por cautela, requer 24.09.2002 a abril/2005, no h que se
seja declarada a prescrio das falar em pagamento de gratificao de
parcelas anteriores a 08.07.2003 em funo; o afastamento previdencirio
face da data do ajuizamento do motivado por doena, a partir do 16 dia,
processo n. 00845-2008-019-03-00-9. uma modalidade de suspenso do
Como dito alhures, a contrato, a partir do 16 dia, situao em
litiscontestao formada pela inicial e que no se prestam servios, no se
defesa, aquela, composta da causa de pagam salrios, no se computa o
pedir e pedido, e esta, com as alegaes tempo de servio e sequer realizam-se
285
recolhimentos vinculados ao contrato, dispem os arts. 450, pargrafo nico,

tendo o empregado apenas a garantia 468 e 499 da CLT; deflui do exposto que
de retorno ao cargo anteriormente a funo de confiana/assessoramento
ocupado, a teor do art. 471 da CLT, o suprimvel ad nutum, pelo seu carter
que restou observado na espcie; transitrio, a teor do art. 468 da CLT,
quando o reclamante retornou ao ferindo o princpio da legalidade inscrito
trabalho, ocupou o cargo anteriormente no inciso II do art. 5 da CR a
praticado, voltando a receber determinao da continuidade do
gratificao de funo, o que se deu de pagamento da parcela; a Smula n. 372
forma ininterrupta at a sua dispensa em do TST no aplicvel da forma como
07.05.2008, como demonstram as pleiteada pelo reclamante, eis que
portarias de designao e as fichas indene de dvidas que, no presente
financeiras acostadas aos autos; caso, o reclamante somente foi
ressalta que no houve prejuzo para o afastado de sua funo gratificada no
reclamante, pois somente no recebeu lapso de 2003 a 2005, porque no
o valor correspondente gratificao de estava laborando, mas, sim, recebendo
funo durante o perodo em que benefcio previdencirio, ocasio em
recebeu benefcio previdencirio, que foi que no recebeu salrios; invocando o
complementado pelo Instituto de respeito devido ao princpio da
Seguridade Social dos Correios e isonomia, requer, por cautela, a
Telgrafos - Postalis, conforme aplicao da tabela prpria anexada
documentos adunados aos autos; no com a contestao, que
existe lei determinando a incorporao periodicamente revista, que especifica
de gratificao de funo pelo exerccio os valores das diversas gratificaes
de atividades comissionadas, sendo de funo.
adstrita ao princpio da legalidade pelo A ficha cadastral acostada s f.
fato de ser empresa pblica, no 106 e 484 informa que, no perodo de
podendo fazer nada que no seja 01.01.1991 a 23.09.2002 (data em que
expressamente determinado por lei, se afastou do trabalho por doena), o
conforme jurisprudncia que cita; reclamante era classificado como
conforme j esclarecido e provado Chefe de Agncia de Correio VI e V e
documentalmente, no houve Gerente de Agncia de Correio V, o
supresso da gratificao de funo e, que demonstra o recebimento da
mesmo se tivesse havido, o ato do gratificao de funo, como titular,
empregador no poderia ser inquinado correspondente a tal funo por mais de
ilegal, pois a designao e supresso 10 anos consecutivos. Nesse mesmo
da parcela so de livre estipulao por documento consta que, no perodo de
parte do empregador, atrelada ao poder 16.03.2005 a 07.05.2008, o reclamante
diretivo consagrado no art. 2 da CLT; foi classificado como Atendente BP,
o valor do cargo manteve-se inalterado, cuja gratificao, Quebra de Caixa BP,
sendo a parcela relativa funo um inferior quela prevista para o cargo
adendo remunerao, a teor do art. de Gerente de Agncia, sendo certo
457 da CLT, no se tratando de salrio, que, no perodo posterior, exerceu, em
da ser possvel o no-pagamento da carter eventual de substituio, a
parcela, quando o empregado funo de Gerente de Agncia BP V e
exercente da funo de confiana BP VI, quando do gozo das frias do
reverte ao cargo efetivo, a teor do que titular (f. 564/567).
286
Verifica-se, portanto, que a gratificao, dado que deve ser

gratificao de funo pelo exerccio da considerado o valor percebido quando
funo comissionada de Gerente de da supresso, como determinado na
Agncia de Correio no foi incorporada sentena.
ao salrio, tendo o reclamante passado Impe-se, entretanto, excluir da
a perceber a gratificao de funo condenao o perodo em que o
Quebra de Caixa BP, relativa ao cargo reclamante esteve afastado do trabalho
de Atendente Comercial II, aps a alta pelo INSS, recebendo benefcio
mdica previdenciria em 01.04.2005, previdencirio, j que, nesse lapso, o
conforme documento f. 563, o que contrato esteve suspenso, no tendo
basta para rechaar a assertiva patronal havido prestao de servios e
de que ele continuou a receber a pagamento de salrios.
gratificao referente funo de Salienta-se que no consta dos
Gerente de Agncia de Correio aps autos documento que comprove o
o retorno ao trabalho. direito de o benefcio previdencirio ser
O item I da Smula n. 372 do TST suplementado, considerando o valor
dispe: salarial que o reclamante receberia se
estivesse na ativa, fato que, em
Percebida a gratificao de funo momento algum, foi defendido por ele,
por dez ou mais anos pelo como se v da impugnao apresentada
empregado, se o empregador, sem no processo n. 00696-2008-019-03-00-
justo motivo, revert-lo a seu cargo 8 acostada s f. 782/796, sendo
efetivo, no poder retirar-lhe a insuficiente para tal fim o fato de os
gratificao tendo em vista o documentos de f. 559/561
princpio da estabilidade financeira. demonstrarem que houve
suplementao do benefcio pelo
Destarte, restando demonstrada Instituto de Seguridade Social dos
a percepo da gratificao pelo Correios e Telgrafos - Postalis - no
exerccio do cargo comissionado de perodo em questo.
gerente de correios por mais de dez Por outro lado, quando do exame
anos e a supresso dessa gratificao da prejudicial de prescrio, o juzo
aps a alta previdenciria e o retorno monocrtico fez consignar nos
ao trabalho em 01.04.2005, no fundamentos que a alegada supresso
alcanando o objetivo de manuteno de gratificao teria ocorrido, na verso
da estabilidade financeira garantido pelo da inicial, aps o retorno do autor de seu
verbete sumular em questo o afastamento pela Previdncia Social
pagamento de gratificao diversa em (sic, f. 385), o que refora a convico
valor inferior, mantenho a sentena que relativa necessidade da excluso de
deferiu a gratificao de funo no valor tal perodo da condenao.
previsto para o exercente da funo de Destarte, provejo parcialmente o
confiana gerente de agncia nos recurso da reclamada para excluir da
moldes como vinham sendo pagas ao condenao relativa ao pagamento da
obreiro antes da supresso, com os gratificao de funo pelo exerccio do
reajustes concedidos em cada poca cargo comissionado de Gerente de
(sic, f. 395). No h falar em adoo de Agncia o perodo compreendido entre
tabelas emitidas pela reclamada, 24.09.2002 e 01.04.2005, mantendo a
versando sobre o valor de tal sentena quanto ao restante.
287
5. Justa causa - Reintegrao foram de tal gravidade que feriram de

morte o elemento essencial na relao
Volta-se a reclamada contra a de emprego - a fidcia, o que
sentena que reverteu a justa causa impossibilita a manuteno do vnculo
aplicada ao reclamante em dispensa empregatcio entre as partes; indene
injusta, alegando que a ltima avaliao de dvidas a liceidade da dispensa por
deste foi abaixo da expectativa no justa causa do reclamante, no sendo
Sistema de Gerenciamento de as frgeis e infundadas alegaes
Competncias e Resultados, fato que, lanadas na inicial suficientes para
aliado ao cometimento de falta grave justificar a conduta irregular, ficando
apurada mediante sindicncia interna caracterizado o mau procedimento, a
(GPA n. 20.00378/08), onde foram desdia e a indisciplina e insubordinao
garantidos ao reclamante a ampla defesa no desempenho de suas funes, fatos
e contraditrio, autoriza a aplicao da que levaram ao rompimento do pacto por
pena mxima; para os empregados justa causa que requer seja agora
pblicos, para os quais a estabilidade convalidada, excluindo-se o pagamento
exceo, pois constitui direito potestativo das parcelas relativas dispensa injusta
do empregador a resciso do contrato deferidas na sentena; ressalta que,
de trabalho, basta a sindicncia, que tendo em vista o afastamento
garante a imediatidade da sano previdencirio do reclamante, um novo
disciplinar, ainda mais se for garantida a marco inicial para a contagem do perodo
ampla defesa; dvidas no restam aquisitivo comeou a fluir em abril de
acerca da apurao e comprovao da 2005, sendo devido o pagamento de
condenvel atitude do reclamante no somente 2/12 de frias + 1/3 (j
exerccio de seu cargo e funo, considerando a projeo do aviso
furtando-se a obedecer normas de prvio).
carter geral da empresa, sendo O reclamante, por sua vez,
caracterizado o mau comportamento, a insiste nos pedidos de declarao da
desdia no desempenho das respectivas nulidade da dispensa e reintegrao no
funes e a indisciplina/insubordinao, emprego, argumentando, em sntese,
violando-se normas cogentes, de mbito que, sendo revertida a justa causa que
geral - pressupostos da boa organizao lhe foi aplicada, a sua reintegrao no
produtiva e de boas relaes, cabendo emprego decorre do entendimento
a aplicao da penalidade que tem consagrado no item II da OJ n. 247 do
respaldo na lei e no prprio contrato de TST; com a alterao da precitada
trabalho; como cedio, o contrato orientao jurisprudencial, a reclamada
individual de trabalho regido pela no pode mais dispensar
fidcia, elemento nuclear, integrante e imotivadamente seus empregados,
fundamental do pacto, elemento que, se sendo certo que a simples instaurao
destrudo, torna impossvel a de processo administrativo que chegou
subsistncia do vnculo empregatcio, a seu trmino sem apurar-se valores
como ocorreu na espcie; no presente faltosos e, principalmente, a existncia
caso, em que pese o passado funcional de culpa ou dolo dele, reclamante, no
do reclamante, sem qualquer punio consubstancia motivao suficiente
disciplinar anterior, no h que se falar para a dispensa; requer a reforma da
em dosimetria/gradao entre a falta e a sentena para determinar a
punio, porque a sua atitude e escusas reintegrao, pagamento dos salrios
288
vencidos e vincendos, vales- Assim, do ponto de vista objetivo,

alimentao/refeio, cesta, frias somente haver justa causa para a
acrescidas do percentual de 70%, dispensa do empregado quando o ato
conforme preceitua a clusula n. 29 do faltoso por ele praticado constituir uma
ACT da categoria, 13 salrios, violao sria das principais obrigaes
recolhimentos para o INSS e FGTS, resultantes do contrato de trabalho. Do
gratificao de funo de Gerente de ponto de vista subjetivo, somente
Agncia de Correio V, assim como existir justa causa para o rompimento
todas as vantagens advindas da lei e do vnculo se resultar irreversivelmente
instrumentos coletivos, condenando a destruda a confiana votada no
reclamada em honorrios no percentual empregado, de tal forma que se torne
de 15% da condenao bruta, multa virtualmente impossvel a subsistncia
pelo descumprimento da obrigao de da relao de emprego.
fazer e assistncia mdica, hospitalar e Segundo Evaristo de Morais
odontolgica para o reclamante e seus Filho,
dependentes, tudo acrescido de juros e
correo monetria; pugna pelo [...] a noo de falta grave fluida,
deferimento da multa prevista no 8 malevel, escorregadia como
do art. 477 da CLT e das frias espuma de sabo por entre os dedos.
indenizadas, considerando o percentual Varia incessantemente no tempo e no
de 70% normativo. espao, num verdadeiro relativismo
A justa causa pode ser conceitual, quase maneira de
conceituada como todo ato faltoso Pirandello, com a verdade de cada
grave, praticado por uma das partes, um. O que falta grave aqui, j no o
que autorize a outra a rescindir o ali; o que agora parece de uma
contrato, sem nus para o denunciante. gravidade imperdovel, amanh
Entrementes, nem toda infrao ou ato talvez j no mais o seja. No oferece
faltoso configura justa causa para a a lei nenhum arqutipo, eterno e
resciso, sendo necessrio que esse imutvel, para ser aplicado
ato seja precedido de medidas automaticamente variedade
pedaggicas, que se revista de constante dos fatos humanos, seno
gravidade e que haja proporcionalidade seria fcil fazer-se justia com
entre a punio e o ato motivador da computador eletrnico. A justa causa
dispensa, dentre outros requisitos. deve ser avaliada subjetiva e
E, no dizer de Wagner D. Giglio, objetivamente ao mesmo tempo, e
no s de um desses dois prismas.
[...] ao se examinar a falta cometida, Devem ser levadas em conta as
h que faz-lo sempre sob dois condies pessoais dos contratantes,
pontos de vista: objetivamente, o passado de ambos, o momento
levando em considerao os fatos e psicolgico em que foi cometida a
circunstncias materiais que falta e assim por diante. Do ponto de
envolveram a prtica do ato faltoso, vista subjetivo, uma falta pode ser
tais como o local e o momento; e grave, mas em relao aos mritos
subjetivamente, considerando a particulares do empregado, com uma
personalidade do agente, isto , os prestao de servios longa,
antecedentes do faltoso, seu grau de laboriosa, honesta, pode igualmente
cultura etc. [...]. perder esse carter de gravidade.
289
Como se extrai da comunicao a princpio, achou que da forma que

de f. 245, o reclamante foi dispensado agiu no estaria dando prejuzo nem
por justa causa com fulcro nas alneas para a ECT e nem para a prefeitura;
b (mau procedimento), e (desdia) e que somente agora depois que
h (indisciplina), sendo incontroverso iniciou este processo que percebeu
que no h qualquer mcula anterior no que da forma que agiu, a ECT no
seu passado funcional de quase vinte e recebia pelos servios prestados [...]
quatro anos de prestao de servios, que sabe da gravidade da falta que
sendo o motivo alegado para a dispensa cometeu mas est arrependido do
o nico ato praticado passvel de que fez...
punio e que culminou por ensejar a Observa-se que, nos termos do
extino motivada do pacto. contido no Relatrio de Sindicncia
O reclamante exerceu durante o (f. 196), o superior hierrquico do
pacto cargo de confiana (gerente de autor (chefe da agncia), sr. Edgar
agncia) por mais de dez anos, sendo Messias Donizete de Sousa, disse
conhecido na cidade de Capitlio/MG, que, ao conferir o subcaixa do
localidade onde trabalhava, por Gilvan atendente no final do expediente,
dos Correios, segundo informaram as notou a sobra do valor de R$16,60,
testemunhas Alisson Santos Almada e em selos; que solicitou do atendente
Elias Antnio Chaves (f. 376/377). que efetuasse o pagamento de
Levando-se em conta os R$32,00, correspondente postagem
dissabores que a justa causa acarreta das 5 correspondncias no valor
vida profissional do empregado, unitrio de R$6,40 [...] que o atendente
podendo interferir em empregos futuros, pagou a diferena... (f. 196).
a falta que lhe deu origem deve revestir- Entendo que uma nica infrao
se de gravidade tal que autorize a praticada ao longo de vinte e quatro
adoo da pena mxima, situao que anos de servio, que sequer resultou
no se caracterizou nos autos, conforme em prejuzos graves para a
fundamentos lanados s f. 387/388: reclamada, ainda que condenvel,
poderia ter sido punida com
[...] advertncia e suspenso, tal como
Analisando o contexto dos autos, objetiva o direito trabalhista ou,
tenho que no restaram preenchidos ento, poderia a reclamada despedi-
os requisitos da adequao entre a lo sem justa causa, caso entendesse
falta e a pena aplicada; no mais conveniente a manuteno
proporcionalidade entre elas; carter do pacto laboral, nada autorizando,
pedaggico do exerccio do poder porm, a adoo do remdio extremo
disciplinar, com correspondente adotado na espcie.
gradao de penalidades. H que se De se ressaltar que a prpria
analisar todo o comportamento do reclamada no categorizou a falta
empregado e no apenas uma nica praticada pelo obreiro como ato de
falta. improbidade, considerando que
[...] consta do documento de f. 245 que
A respeito do ato praticado pelo a dispensa motivada indica a desdia,
autor, embora seu comportamento mau procedimento e indisciplina
no particular no seja recomendvel, como causas determinantes da
declarou ele no termo de f. 193, que, ruptura do pacto laboral.
290
O poder diretivo do empregador da sentena quanto ao indeferimento do

no o exime de exerc-lo pedido de nulidade da dispensa e
oportunizando ao empregado que reintegrao no emprego.
amolde sua conduta s normas da Dispe o item II da OJ 247 do
empresa. Essa oportunizao no foi TST o seguinte:
feita pela reclamada de forma
gradativa e educativa, que aplicou, A validade do ato de despedida
incontinente, a penalidade mxima, do empregado da Empresa Brasileira
sem proporcionar ao autor a de Correios e Telgrafos (ECT) est
oportunidade de analisar seu condicionada motivao, por gozar
comportamento e buscar solues a empresa do mesmo tratamento
para coibir a repetio dos erros destinado Fazenda Pblica em
cometidos, propiciando a ele o relao imunidade tributria e
retorno ao caminho do zelo funcional. execuo por precatrio, alm das
[sic, ...] prerrogativas de foro, prazos e
custas processuais.
Logo, mostra-se irrepreensvel a
leitura do acervo probatrio realizada Quanto impossibilidade de
pelo juzo sentenciante, pois, apesar de dispensa imotivada dos empregados da
ter sido apurado mediante inqurito reclamada, a SBDI-I do TST vem
administrativo que o reclamante agiu em reiteradamente decidindo:
desacordo com as normas gerais da
empresa, uma nica infrao praticada PROC. N. TST-E-RR-106/2003-042-
ao longo de vinte e quatro anos de 15-00.4
trabalho, que sequer resultou em ACRDO
prejuzo, como visto acima, poderia ter SESBDI-1
sido punida com advertncia ou
suspenso, medidas pedaggicas que RECURSO DE EMBARGOS
proporcionariam ao reclamante analisar INTERPOSTO NA VIGNCIA DA
seu comportamento e retornar ao LEI N. 11.496/2007 - EMPRESA
caminho do zelo funcional. BRASILEIRA DE CORREIOS E
Logo, alm de no ter sido TELGRAFOS - DISPENSA -
adotadas medidas pedaggicas que NECESSIDADE DE
proporcionariam ao reclamante analisar MOTIVAO -
seu comportamento e retornar ao REINTEGRAO. pacfico o
caminho do zelo funcional, houve entendimento de que a Empresa
desproporcionalidade entre a punio e Brasileira de Correios e
o ato motivador da dispensa motivada, Telgrafos goza dos mesmos
dando a ficha cadastral de f. 108 notcia privilgios direcionados aos
de que a ltima avaliao do reclamante entes pblicos para efeito de
no ano de 2007 foi satisfatria execuo e do disposto no
(Desempenho aproxima-se do Padro Decreto-lei n. 779/1969.
Esperado), o que contradiz a assertiva Conclui-se, assim, que a
patronal em sentido contrrio, decidindo equiparao da empresa
acertadamente o juzo monocrtico ao Fazenda Pblica, em relao
no convalidar a justa causa aplicada, imunidade tributria e
cumprindo agora perquirir sobre o acerto execuo por precatrio, alm
291
das prerrogativas de foro, prazos quanto ao tema - Empresa Brasileira

e custas processuais, deve de Correios e Telgrafos - Despedida
alcanar, tambm, as restries - Ato Administrativo - Necessidade de
a ela impostas quanto forma Motivao - Estabilidade -, por
de despedida imotivada ou entender que este no comporta
arbitrria. Nesse sentido, esta mais discusso, tendo em vista a
Corte firmou posicionamento por consonncia da deciso regional
meio da Orientao com a nova redao da Orientao
Jurisprudencial n. 247 da SBDI- Jurisprudencial n. 247 da SBDI-1 do
1 do TST (Resoluo n. 143, de TST, sendo incidente, como bice ao
13.11.2007), segundo a qual a conhecimento do recurso, a Smula
validade do ato de despedida de n. 333 desta Corte. Consignou que,
empregado da Empresa realmente, o empregado da Empresa
Brasileira de Correios e Brasileira de Correios e Telgrafos -
Telgrafos (ECT) est ECT - no detm estabilidade
condicionada motivao. prevista no art. 41 da Constituio
Aplicao do disposto no art. Federal nos termos do item I da
894, inciso II, in fine, da CLT. Smula n. 390 desta Corte, todavia
Com relao reintegrao a dispensa sem a devida motivao
determinada, esta tambm reverte-se em direito reintegrao.
encontra amparo no item II da Nestes termos encontra-se a
Orientao Jurisprudencial n. deciso proferida pela Turma:
247 da SBDI-1 do TST, tendo em
vista a equiparao da Empresa 1.2 - DISPENSA IMOTIVADA -
Brasileira de Correios e REINTEGRAO -
Telgrafos Fazenda Pblica, e, CONHECIMENTO
diante da impossibilidade de
dispensa sem motivao, a Sustenta a empresa que o
consequncia fica adstrita reclamante no est sujeito ao
determinao de reintegrao do regime estatutrio, mas sim celetista,
empregado dispensado sem no sendo tido como funcionrio
justa causa. Assim, afastada a pblico, mas sim empregado, sendo
contrariedade Smula n. 390 assim a estabilidade pretendida pelo
desta Corte, ante a aplicao recorrido um atributo pessoal do
especfica da orientao servidor pblico e no dos
jurisprudencial acima indicada empregados regidos pela CLT.
hiptese dos autos. Recurso de Aponta violao dos artigos 37, II, 41,
embargos no conhecido. caput e 173, 1, II, da Constituio
[...] Federal, 11 do Decreto-lei n. 509/69,
34 do Decreto n. 1.687/95,
1.1 - DISPENSA IMOTIVADA - contrariedade Smula/TST n. 390
ECT - POSSIBILIDADE - e dissenso pretoriano.
REINTEGRAO Quanto ao tema em exame,
consignou o Tribunal Regional do
A 2 Turma, mediante o acrdo Trabalho, in verbis:
s f. 201-2011, no conheceu do
recurso de revista da reclamada No controvertido que o
292
recorrente foi admitido em foco, a fim de ser declarado que a

18.12.1991, aps aprovao em dispensa do recorrente nula,
concurso pblico, e dispensado sem determinando sua reintegrao ao
justa causa em 09.01.2001. quadro de funcionrios da recorrida,
A dispensa do recorrente, na mesma funo, sendo devidas as
portanto, nula, embora ele no seja parcelas contratuais como se em
portador da estabilidade prevista no exerccio ele estivesse, desde
artigo 41 da Constituio Federal. 09.02.2001, considerada a projeo
Ressalte-se que por desfrutar do aviso prvio, at a efetivao da
dos mesmos privilgios concedidos reintegrao (f. 171/172).
aos entes pblicos, a recorrente est No prospera a alegao de
impedida de efetuar demisso sem violao aos artigos 41, caput, 37, II
justa motivao, ou seja, ela no e 173, da Constituio Federal, ou
deve ter tratamento hbrido: ou se lhe mesmo divergncia jurisprudencial,
d prerrogativa do ente pblico com seno vejamos.
nus do ente pblico, ou bem se lhe O tema em debate passou a ser
confere status de empresa privada novamente discutido na Corte, aps
e os deveres da atividade privada, o Supremo Tribunal Federal ter
conforme decidiu a Segunda Turma reconhecido os privilgios
do TST no julgamento do RR 22416/ assegurados ECT quanto forma
2002-900-02-00.1, relatado pelo de quitar seus dbitos trabalhistas,
Ministro Luciano de Castilho. que segue o rito do precatrio. A ECT,
Os princpios constitucionais em face da norma que o instituiu e
pertinentes aos atos administrativos, da sua natureza jurdica, tambm
portanto, devem ser observados, o adquiriu o direito imunidade
que no acontece, pois o ato de tributria quanto aos depsitos
dispensa do recorrente no foi recursais.
motivado. Esses privilgios resultaram na
Desse modo, h que ser mitigao do comando inserto na OJ
declarada a nulidade da dispensa do 247 da SBDI-1 e na construo do
recorrente, com sua consequente entendimento em virtude do qual a
reintegrao ao quadro de ECT no poder mais efetuar
funcionrios da recorrida, na mesma demisso de seus empregados sem
funo, sendo devidas as parcelas justa causa e sem motivao
contratuais como se em exerccio ele explcita do ato como se fosse mera
estivesse, at a efetivao da empresa privada no uso do seu
reintegrao. poder potestativo e amparada que
Na apurao dos reflexos estava nas regras do artigo 173 da
decorrentes desta deciso ser CF/88.
observado, no que couber, que a Com efeito, o Decreto-lei n. 509/
dispensa foi anulada. 1969 assegurou ECT privilgios,
Na forma do entendimento quer quanto imunidade tributria,
majoritrio da E. 4 Turma, fica direta ou indireta, impenhorabilidade
autorizada a compensao da multa de seus bens, rendas e servios,
de 40% do FGTS. quer no concernente a foro, prazos
Desse modo, a sentena h que e custas processuais, equiparando-
ser reformada quanto ao ponto em os Fazenda Pblica.
293
Entendo que, na esteira do de empresa pblica e fazendo uso

posicionamento desta Turma, foi da discricionariedade que reveste os
subtrada da ECT a essncia do atos administrativos, despedir o
poder potestativo, posto que a mesmo empregado, de maneira
equiparao ampla da empresa perfeitamente regular. Importa
Fazenda Pblica deve alcanar, considerar-se, assim, que a
tambm, as restries impostas aos imperiosidade da motivao, pela
Correios quanto forma de ECT, do ato de despedir seus
despedida imotivada ou arbitrria. empregados reconhecida pela
Destaco, ainda, que a ECT no jurisprudncia desta Corte no
pode ter tratamento hbrido. Em implica a estabilidade deste, mas,
outras palavras: ou se lhe d apenas, o seu direito de ser
prerrogativa do ente pblico com reintegrado, ante a nulidade do ato.
nus do ente pblico, ou bem se lhe Este foi o entendimento desta
confere status de empresa privada Corte no acrdo do E-ED-RR-587/
e os deveres da atividade privada. 2002-006-13-00, de relatoria do Min.
Dessa forma, inevitvel Vantuil Abdala, publicado no DJ -
reconhecer a equiparao da ECT s 18.03.2008, ao perfilhar o
entidades de direito pblico para os fundamento de que - uma vez que
efeitos da vedao da dispensa de concedidos ECT os mesmos
seus empregados estveis sem privilgios concedidos Fazenda
motivao, sob risco de nulidade do Pblica, esta deve observar os
ato. princpios constitucionais pertinentes
Importa considerar-se, por aos atos administrativos. Ainda que
oportuno, que o efeito gerado pela no se reconhea a garantia de
despedida imotivada, considerada emprego prevista na Constituio, o
como ato nulo no caso da ECT, ato de despedida do empregado no
limita-se a restabelecer o contrato est livre de motivao, nos termos
nas condies anteriores nulidade do art. 37, da Constituio da
concretizada. Repblica. Nestes termos, de se
Sob este ponto de vista, significa observar o item II da Smula n. 390
dizer que os empregados da ECT do TST, ao dispor que ao empregado
mantm-se em igualdade de de empresa pblica ou de sociedade
condies aos demais empregados de economia mista, ainda que
das empresas pblicas e sociedades admitido mediante aprovao em
de economia mista, na medida em concurso pblico, no garantida a
que a estabilidade no lhes estabilidade prevista no art. 41 da
garantida, mas, apenas, a proteo CF/1988.
contra despedida arbitrria, no Vale aqui considerar, no menos,
resguardada pela motivao do os fundamentos declinados pelo
respectivo ato administrativo, por Tribunal Pleno desta Corte (E-ED-RR
parte da ECT. - 1138/2003-041-03-00 PUBLICAO:
Ora, basta considerar-se a DJ - 22.02.2008, Rel. Min. Aloysio
hiptese de que, uma vez Correa da Veiga), que, ao apreciar
reintegrado, seria possvel ECT, incidente de uniformizao de
desde que motivadamente, no jurisprudncia quanto ao tema, assim
exerccio de seu direito potestativo proferiu ementa:
294
INCIDENTE DE UNIFORMIZAO E ainda, em sua fundamentao:

DE JURISPRUDNCIA.
DESPEDIDA IMOTIVADA. NATUREZA JURDICA DOS
POSSIBILIDADE. DEBATE CORREIOS - PRIVILGIOS
SOBRE A INAPLICABILIDADE CONCEDIDOS FAZENDA
DA ORIENTAO PBLICA DECISO DO E. STF.
JURISPRUDENCIAL N. 247 DA
SBDI-I EMPRESA DE O art. 12 do Decreto-lei n. 509,
CORREIOS E TELGRAFOS. A de 20 de maro de 1969, verbis: A
impossibilidade de demitir ECT gozar de iseno de direitos
imotivadamente empregado de de importao de materiais e
rgos da administrativa pblica equipamentos destinados aos seus
direta alcana a Empresa de servios, dos privilgios concedidos
Correios e Telgrafos, na medida Fazenda Pblica, quer em relao
em que o E. STF, em diversos imunidade tributria, direta ou
precedentes, vem assegurando indireta, impenhorabilidade de seus
empresa pblica privilgios bens, rendas e servios, quer no
inerentes Fazenda Pblica, por concernente a foro, prazos e custas
se tratar de ...pessoa jurdica processuais.
equiparada Fazenda Pblica, que O Ministro Carlos Velloso, ao
explora servio de competncia pacificar a jurisprudncia em relao
da Unio (CF, art. 21, X) . Deste imunidade tributria e fiscal dos
modo, merecendo os Correios Correios, ressalta:
tratamento privilegiado em
relao a tributos fiscais, iseno EMENTA: IMUNIDADE E
de custas e execuo por ISENO. CONSTITUCIONAL.
precatrio, conforme copiosa TRIBUTRIO. EMPRESA
jurisprudncia, de se vincular os BRASILEIRA DE CORREIOS E
seus atos administrativos aos TELGRAFOS: IMUNIDADE
princpios constitucionais que TRIBUTRIA RECPROCA: CF,
regem a administrao pblica ART. 150, VI, a. EMPRESA
direta, em especial o da PBLICA QUE EXERCE
motivao quando da despedida ATIVIDADE ECONMICA E
de empregado contratado por EMPRESA PBLICA
servio pblico. Incidente de PRESTADORA DE SERVIO
Uniformizao de Jurisprudncia PBLICO: DISTINO. I. As
provido para atribuir nova redao empresas pblicas prestadoras
Orientao Jurisprudencial 247 de servio pblico distinguem-se
da C. SDI, excepcionando a das que exercem atividade
Empresa Brasileira de Correios e econmica. A Empresa Brasileira
Telgrafos - ECT, quanto de Correios e Telgrafos
possibilidade de despedida prestadora de servio pblico de
imotivada de seus empregados, prestao obrigatria e exclusiva
cuja proposta ser apresentada do Estado, motivo por que est
pela Comisso de Jurisprudncia abrangida pela imunidade
da C. Corte a ser submetida tributria recproca: CF, art. 150,
aprovao do Tribunal Pleno. VI, a. II. R.E conhecido. Alm da
295
deciso acima transcrita, a postal, nos termos do art. 21, X,

jurisprudncia do E. STF da CF, integra o conceito de
reconhece aos Correios Fazenda Pblica. necessrio
imunidade tributria, transcrever a importante
impenhorabilidade de seus bens, distino do Relator Ex. mo
rendas e servios, alm de Ministro Maurcio Correia, que
privilgios de foro, prazos e conduziu o entendimento da
custas processuais, comuns maioria: Assim, a explorao de
Fazenda Pblica, alm do atividade econmica pela ECT -
pagamento de dbitos, Empresa Brasileira de Correios
trabalhistas inclusive, por meio e Telgrafos - no importa
de precatrios. A condio sujeio ao regime jurdico das
jurdica das empresas pblicas empresas privadas, pois sua
e das sociedades de economia participao neste cenrio est
mista, no h dvida, traduz-se ressalvada pela primeira parte do
em face da prpria caracterstica artigo 173 da Constituio
de pessoa jurdica de direito Federal (Ressalvados os casos
privado sob o controle do Estado. previstos nesta Constituio...),
Num primeiro momento, tem-se por se tratar de servio pblico
que por expressa estipulao do mantido pela Unio Federal, pois
art. 173, 1, II, da Constituio, seu oramento, elaborado de
a necessidade dessas empresas acordo com as diretrizes fixadas
quanto a sujeio ao regime pela Lei n. 4.320/64 e com as
jurdico prprio das empresas normas estabelecidas pela Lei n.
privadas, no s em relao a 9.473/97 (Lei de Diretrizes
direitos e obrigaes civis, como Oramentrias), previamente
tambm comerciais, trabalhistas aprovado pelo Ministrio do
e tributrias . Cabe frisar que h Planejamento e Oramento -
clara diferenciao em relao Secretaria de Coordenao e
constituio do capital da Controle das Empresas Estatais,
empresa pblica e da sociedade sendo sua receita constituda de
de economia mista, resumida no subsdio do Tesouro Nacional,
fato de que a lei no admite a conforme extrato do Dirio Oficial
presena da iniciativa privada no da Unio acostado contracapa
capital da empresa pblica, mas destes autos. Logo, so
no h dvida de que nos dois impenhorveis seus bens por
lados h interveno do Estado pertencerem entidade estatal
no domnio econmico. O que mantenedora. Ante o exposto,
determinou o entendimento do E. tenho como recepcionado o
STF, pela ampla leitura dos Decreto-lei n. 509/69, que
debates, brilhantes, travados estendeu Empresa Brasileira
pelos Ex.mos Ministros, quando do de Correios e Telgrafos os
leading case em que se privilgios conferidos Fazenda
determinou a execuo por Pblica, dentre eles o da
precatrio aos Correios, foi impenhorabilidade de seus bens,
exatamente o fato de que a ECT, rendas e servios, devendo a
em razo de explorar servio execuo fazer-se mediante
296
precatrio, sob pena de vincular o ente pblico, equiparado

vulnerao ao disposto no artigo Fazenda Pblica, estrita legalidade,
100 da Constituio de 1988. Por moralidade e impessoalidade que
conseguinte, conheo do recurso regem a Administrao Pblica.
extraordinrio e dou-lhe Assim sendo, em contraponto,
provimento. deve ser reforado o objetivo contido
na teoria da motivao, que
V-se, sem dvida, que se determina que a Administrao
encaminhou no fato de que por no Pblica indique as razes de
haver realizao de atividade qualquer ato por ela praticado.
econmica pelos Correios, ele se O que leva a jurisprudncia a se
equipara Fazenda Pblica, inclinar nesse sentido apenas e
inclusive em relao s obrigaes to-somente a solidificao do
trabalhistas. A deciso da Corte entendimento do E. STF de conceder
Maior, portanto, j acenou pelo privilgios aos Correios que so
tratamento privilegiado, incumbindo, direcionados apenas a ente pblico.
agora, saber se esse tratamento Realmente, como acenado pelos
privilegiado alcana a observncia Ministros daquela Corte, a
dos princpios relacionados jurisprudncia terminou por criar
essencialidade da observncia das vazios para se dirimir outras
formalidades inerentes aos atos questes advindas da deciso, como
administrativos, a que est vinculada a inexistncia de oramento da
a Administrao Pblica. Unio que pudesse fazer margem a
Alm de vinculados legalidade precatrio dos Correios, e que
e impessoalidade, os atos culminou por se resolver com o
administrativos tambm esto precatrio informal. O Presidente dos
vinculados moralidade, que, em Correios recebia um Ofcio do TRT e
observncia ao art. 37 da Constituio procedia ao lanamento. A
Federal, deve incidir sobre todos os contradio que surgiu, no
atos da Administrao Pblica. Ao examinada pelo E. STF na ocasio,
princpio da publicidade inserido no diz respeito jurisprudncia do C.
1 do art. 37 da Constituio Federal, TST que possibilita a despedida
veio acrescer um princpio mais imotivada do empregado de empresa
moderno, o da eficincia, que se pblica, e que se adequou
traduz na obrigatoriedade de a jurisprudncia do E. STF para
Administrao Pblica buscar o conceder aos Correios privilgios
melhor servio, com menor custo, vinculados Fazenda Pblica, sem
utilizando-se das ferramentas de que admitir que seus empregados no
dispe. Assim, no h dvida de que detm a estabilidade dos
sendo investida a Empresa de empregados pblicos. A dicotomia no
Correios e Telgrafos de privilgios tratamento determina ofensa ao
fiscais e tributrios, alm da execuo princpio constitucional da igualdade.
por precatrio, porque consagrada a Os Correios tm a execuo dos
impenhorabilidade de seus bens, a crditos trabalhistas atrelada a
jurisprudncia sedimentada na Corte precatrio, mas no do tratamento
Superior abre um novo debate, constitucional, conforme previsto no
relacionado necessidade de se art. 41 da Constituio Federal, como
297
os demais concursados do servio A validade do ato de despedida

pblico, que esto na mesma do empregado da Empresa
situao, tendo suas execues Brasileira de Correios e
trabalhistas por precatrio, mas no Telgrafos (ECT) est
tm o seu contrato de trabalho condicionada motivao, por
protegido contra demisso arbitrria. gozar a empresa do mesmo
A flagrante contradio exposta torna tratamento destinado Fazenda
necessrio revisar a Orientao Pblica em relao imunidade
Jurisprudencial 247 da C. SDI, cuja tributria e execuo por
nova redao se prope, com o fim precatrio, alm das
de excetuar os Correios da prerrogativas de foro, prazos e
possibilidade de despedida custas processuais.
imotivada de seus empregados. A
Comisso de Jurisprudncia desta C. Invivel, pois, o recurso de
Corte, diante dos precedentes revista, nos termos do 4 do artigo
citados, apresentar proposta de 896 da Consolidao das Leis do
redao OJ 247, para que seja Trabalho c/c a Smula/TST n. 333 e
submetida ao Tribunal Pleno, nos com a Orientao Jurisprudencial da
termos do Regimento Interno desta SBDI-1/TST n. 336, no havendo,
C. Corte. portanto, que se falar em violao
Quanto estabilidade dos infraconstitucional ou mesmo em
empregados dos Correios, todavia, divergncia jurisprudencial.
o C. Tribunal Pleno entendeu, por No conheo.
sua maioria, que no possvel Inconformada, a reclamada
garantir estabilidade, entendendo interpe o presente recurso de
pela no-aplicao do art. 41 da embargos. Sustenta, em sntese, ser
Constituio Federal queles plenamente possvel a despedida
empregados, prevalecendo a imotivada de concursado celetista,
redao atual contida no item II da no se havendo de falar na
Smula 390 do C. TST. estabilidade prevista no art. 41 da
Nesses termos que foi Carta Magna, sendo indevida a
aprovada a reviso da Orientao reintegrao. Aponta violao dos
Jurisprudencial 247 da C. SDI, com arts. 37, 41 e 173 da Constituio da
o fim de se garantir plena igualdade Repblica, contrariedade ao item II
de tratamento aos servidores da Smula n. 390 do TST e
contratados por servio pblico pela transcreve arestos a cotejo.
ECT e os empregados da De acordo com a nova redao
Administrao Pblica. do inciso II do art. 894 da CLT,
Dessa forma, inevitvel conferida pela Lei n. 11.496, de
reconhecer a equiparao da ECT s 22.06.2007, vigente a partir do dia
entidades de direito pblico para os 24.09.2007, somente so cabveis
efeitos da vedao da dispensa de embargos quando demonstrada
seus empregados estveis sem divergncia jurisprudencial entre
motivao. Turmas do Tribunal Superior do
Nesse sentido a Orientao Trabalho ou entre essas e a Seo
Jurisprudencial da SBDI-1/TST n. de Dissdios Individuais.
247, item II, a saber: O presente recurso de embargos
298
foi interposto pela reclamada contra no rene condies de se viabilizar,

deciso publicada no Dirio da por se apresentar a deciso
Justia j sob a gide da Lei n. revisanda em consonncia com o
11.496/2007. item II da Orientao Jurisprudencial
De pronto, fica afastada a n. 247 da SBDI-1 do TST, cujo teor,
verificao da mcula apontada aos conferido pela Resoluo n. 143, de
dispositivos constitucionais, pois no 13/11/2007, fixou o seguinte
albergado pelo inciso II do art. 894 posicionamento:
da CLT o conhecimento do recurso
de embargos por violao de SERVIDOR PBLICO -
dispositivo de lei federal e/ou da CELETISTA CONCURSADO -
Constituio. DESPEDIDA IMOTIVADA -
No recurso de embargos, a EMPRESA PBLICA OU
reclamada insiste em que, na SOCIEDADE DE ECONOMIA
qualidade de empresa pblica, pode MISTA - POSSIBILIDADE.
promover a dispensa imotivada de Inserida em 20.06.2001.
seus empregados, todavia, I - A despedida de empregados
reconhece que a Orientao de empresa pblica e de
Jurisprudencial n. 247 da SBDI-1 do sociedade de economia mista,
TST, com sua nova redao, exige a mesmo admitidos por concurso
motivao da dispensa destes. pblico, independe de ato
Contudo, argumenta que, no motivado para sua validade;
obstante a exigncia de motivao II - A validade do ato de
para dispensa, os empregados da despedida do empregado da
ECT no gozam da estabilidade Empresa Brasileira de Correios
garantida no art. 41 da Constituio e Telgrafos (ECT) est
Federal, encontrando-se a deciso condicionada motivao, por
da Turma em dissonncia com a gozar a empresa do mesmo
Smula n. 390 desta Corte e com tratamento destinado Fazenda
julgados que transcreve para o Pblica em relao imunidade
confronto de teses. Mesmo tributria e execuo por
destacando que o recurso somente precatrio, alm das
se viabiliza por divergncia, tendo em prerrogativas de foro, prazos e
vista sua interposio sob a gide da custas processuais.
nova redao do art. 894 da CLT,
conferida pela Lei n. 11.496/2007, Assim, superados afiguram-se
aponta violao dos arts. 37, caput, os julgados trazidos que tratam do
41 e 173 da Constituio da tema, sendo incidente a Smula n.
Repblica e contrariedade 333 desta Corte como bice ao
Orientao Jurisprudencial n. 247 da conhecimento do recurso sob tal
SBDI-1 do TST. aspecto.
A divergncia no autoriza o Com efeito, no caso, a turma, ao
conhecimento de embargos SBDI no conhecer do recurso de revista
lastreado no que se refere ao da reclamada, manteve a
inconformismo demonstrado com condenao a ela imposta de
relao necessidade de motivao proceder reintegrao reivindicada
da dispensa, pois, no caso, o recurso e ao pagamento, por consider-la em
299
sintonia com o entendimento recurso, pois no demonstrado o seu

pacificado nesta Corte, no sentido de enquadramento ao disposto no art.
que a Empresa Brasileira de Correios 894, inciso II, in fine, da CLT.
e Telgrafos, beneficiria das No conheo.
mesmas prerrogativas inerentes
Fazenda Pblica, em relao ISTO POSTO,
imunidade tributria e execuo por
precatrio, alm das prerrogativas de ACORDAM os Ministros da
foro, prazos e custas processuais, Egrgia Subseo I da Seo
deve arcar tambm com os encargos Especializada em Dissdios
dessa condio, dentre os quais o Individuais do Tribunal Superior do
de observar a motivao como Trabalho, por unanimidade, no
requisito de validade do ato de conhecer dos embargos.
dispensa de seus empregados.
A reintegrao foi determinada, Braslia, 27 de novembro de
tambm, com amparo no item II da 2008.
Orientao Jurisprudencial n. 247 da
SBDI-1 do TST, tendo em vista a MINISTRO VIEIRA DE MELLO
equiparao da Empresa de Correios FILHO
e Telgrafos Fazenda Pblica, e, Relator
diante da impossibilidade da
dispensa sem motivao, a Logo, no sendo convalidada a
consequncia fica adstrita justa causa aplicada ao reclamante, no
determinao de reintegrao do mais subsiste a motivao necessria
empregado dispensado sem justa para outorgar legalidade dispensa,
causa. Assim, fica afastada a conforme pacificado na Orientao
contrariedade Smula n. 390 desta Jurisprudencial alhures referida,
Corte, ante a aplicao especfica da impondo-se declarar a sua nulidade e
orientao jurisprudencial acima determinar a imediata reintegrao do
indicada hiptese dos autos. obreiro no emprego, nas mesmas
Com isso, fica tambm afastada condies de trabalho da data da
a divergncia com os arestos dispensa, sob pena de multa por dia de
transcritos que, por sua vez, no atraso no cumprimento dessa obrigao
apresentam a necessria de fazer de R$100,00, limitada a
especificidade com a deciso R$10.000,00 (aplicao do 5 do art.
recorrida, na medida em que tratam 461 do CPC), com o consequente
de forma genrica a questo de no pagamento dos salrios vencidos e
haver direito reintegrao em caso vincendos, observando-se, inclusive, a
de dispensa sem motivao de incorporao da gratificao de funo
empregado de empresa pblica, no deferida, garantidos todos os reajustes
particularizando a hiptese dos salariais e vantagens legais e
autos, em que o empregado normativas, incidindo juros, correo
contratado pela Empresa Brasileira monetria e os descontos fiscal e
de Correios e Telgrafos, cujo previdencirio j determinados na
tratamento diferenciado o afasta da sentena, devendo a reclamada retificar
tese geral. a CTPS para anular o registro do distrato
Ante o exposto, no conheo do e fazer as anotaes cabveis, restando
300
deferidos os pedidos formulados nas pagamento dos salrios vencidos e

letras B, C e E do rol de f. 10. vincendos, observando-se, inclusive, a
Por final, sendo determinada a incorporao da gratificao de funo
reintegrao, resta prejudicado o exame deferida em 1 grau, garantidos todos
das matrias relativas multa prevista os reajustes salariais e vantagens legais
no 8 do art. 477 da CLT, incidncia e normativas, incidindo juros, correo
do percentual de 70% sobre as frias monetria e os descontos fiscal e
indenizadas, entrega das guias para previdencirio j determinados na
recebimento do seguro-desemprego. sentena, devendo a reclamada retificar
Provejo parcialmente. a CTPS para anular o registro do distrato
e fazer as anotaes cabveis. Ao da
6. Honorrios assistenciais reclamada, para excluir da condenao
relativa ao pagamento da gratificao de
Preenchidos os requisitos funo pelo exerccio do cargo
previstos na Lei n. 5.584/70 e no item I comissionado de gerente de agncia o
da Smula n. 219 do TST (f. 22 e 405/ perodo compreendido entre 24.09.02 e
406), devido o pagamento dos 1.04.05. Mantenho o valor arbitrado
honorrios assistenciais no importe de condenao, por ainda compatvel.
15% sobre o valor bruto da condenao,
conforme deferido f. 395. Observa-se FUNDAMENTOS PELOS QUAIS,
que o valor lquido a que alude o 1
do art. 11 da Lei n. 1.060/50 diz, na O Tribunal Regional do Trabalho
verdade, respeito ao valor liquidado, da Terceira Regio, em sesso ordinria
mesmo porque o dispositivo em questo da Quinta Turma, julgou o presente
no trata e nem poderia tratar de processo e, unanimidade, conheceu
descontos a ttulo de imposto de renda dos recursos; sem divergncia, rejeitou
e contribuio previdenciria, porquanto as preliminares de inpcia da inicial e
inexistentes poca de sua edio. julgamento extra petita e, no mrito,
Nesse sentido dispe a recente OJ n. deu-lhes provimento parcial; ao do
348 da SBDI-I do TST. reclamante, para declarar a nulidade da
Provejo. dispensa e determinar a sua imediata
reintegrao no emprego, nas mesmas
ISSO POSTO, condies de trabalho da data da
dispensa, sob pena de multa por dia de
Conheo dos recursos, rejeito as atraso no cumprimento dessa obrigao
preliminares de inpcia da inicial e de fazer de R$100,00, limitada a
julgamento extra petita e, no mrito, R$10.000,00 (aplicao do 5 do art.
dou-lhes provimento parcial. Ao do 461 do CPC), com o consequente
reclamante, para declarar a nulidade da pagamento dos salrios vencidos e
dispensa e determinar a sua imediata vincendos, observando-se, inclusive, a
reintegrao no emprego, nas mesmas incorporao da gratificao de funo
condies de trabalho da data da deferida em 1 grau, garantidos todos
dispensa, sob pena de multa por dia de os reajustes salariais e vantagens legais
atraso no cumprimento dessa obrigao e normativas, incidindo juros, correo
de fazer de R$100,00, limitada a monetria e os descontos fiscal e
R$10.000,00 (aplicao do 5 do art. previdencirio j determinados na
461 do CPC), com o consequente sentena, devendo a reclamada retificar
301
a CTPS para anular o registro do distrato venda, bem antes que fossem
e fazer as anotaes cabveis e ao da includos no polo passivo da
reclamada, para excluir da condenao execuo trabalhista,
relativa ao pagamento da gratificao de inquestionvel a condio de
funo pelo exerccio do cargo adquirentes e possuidores de
comissionado de gerente de agncia o boa-f, de modo a afastar a
perodo compreendido entre 24.09.02 e hiptese de fraude de
1.04.05, mantendo o valor arbitrado execuo.
condenao, por ainda compatvel.
Vistos, relatados e discutidos
Belo Horizonte, 24 de maro de estes autos de agravo de petio,
2009. originrios da Vara do Trabalho de
Arax, em que figuram como
GISELE DE CSSIA VIEIRA DIAS agravantes: ANTONIO SADI E OUTRA;
MACEDO como agravado: CELIO JOS DA
Juza Convocada Relatora SILVA, como a seguir se expe:
RELATRIO
TRT-01183-2008-048-03-40-4-AP
Publ. no MG de 11.02.2009 Inconformados com a r. deciso
de f. 74 que julgou improcedentes os
AGRAVANTES: ANTONIO SADI E embargos de terceiro, interpem agravo
OUTRA de petio Antonio Sadi e Marlia de
AGRAVADO: CELIO JOS DA SILVA Oliveira Andrade Sadi s f. 75/81,
sustentando que adquiriram o imvel
EMENTA: FRAUDE DE penhorado em 10.04.2001 conforme
EXECUO - INOCORRNCIA instrumento pblico de cesso de
- AQUISIO REGULAR DO direitos hereditrios registrado em
IMVEL BEM ANTES DO cartrio, no restando evidenciada a
MANEJO DA EXECUO fraude de execuo.
CONTRA OS SCIOS DA Pedem provimento.
EMPRESA RECLAMADA - Contraminuta s f. 84/93.
ADQUIRENTES DE BOA-F. Dispensada a manifestao da
Provada pelos terceiros douta Procuradoria.
embargantes a regular o relatrio.
aquisio de imvel, que foi
objeto de penhora em VOTO
execuo trabalhista, atravs
de contrato de cesso de 1 - Admissibilidade
direitos hereditrios bem antes
do ajuizamento da ao Preliminar de no conhecimento
trabalhista que deu origem por inexistncia de preparo
execuo; e, ainda, que
efetivamente o adquiriram dos No h que se falar em desero
scios da empresa executada, do agravo pelo no-recolhimento das
atravs de competente custas, como alega o exequente em sua
escritura pblica de compra e contraminuta.
302
Os embargos de terceiro, na Ocorre que os agravantes,

sistemtica processual trabalhista, tm atravs de instrumento pblico de
carter de ao incidental execuo. cesso de direitos hereditrios lavrado
pacfico que, nessa fase processual, em cartrio em 10 de abril de 2001 (f.
as custas no so exigveis por ocasio 13/14), adquiriram o lote 25, da quadra
do recurso (agravo de petio), devendo 107, do Bairro Estoril, nesta Capital, dos
ser suportadas ao final, sempre pelo scios da executada, Carlos Roberto
executado. Confira-se o tratamento legal Leone e Maria Beatriz Rodrigues Pereira
da matria: Leone, que eram titulares do direito de
domnio sobre referido imvel.
Art. 789-A. No processo de execuo Mais adiante, atravs de
so devidas custas, sempre de competente instrumento pblico de
responsabilidade do executado e compra e venda, os agravantes, em
pagas ao final, de conformidade com 17.06.2003, de forma definitiva
a seguinte tabela: adquiriram a posse e o domnio sobre o
[...].(g.n.) referido imvel.
Assim, ficou comprovado nos
Rejeito. autos, seja pela escritura pblica de
Assim, conheo do agravo, cesso de direitos hereditrios, seja
interposto a tempo e modo, eis que pela posterior escritura de compra e
presentes os pressupostos de venda, que os embargantes adquiriram
recorribilidade. o imvel, primeiro, em data anterior ao
ajuizamento da ao trabalhista;
2 - Mrito segundo, bem antes que os scios da
empresa, antigos proprietrios do
Insurgem-se os agravantes imvel, fossem includos no polo
contra a deciso de origem que, passivo da execuo, o que se deu
declarando a existncia de fraude de apenas em 24.09.2004, conforme
execuo, deu chancela penhora deciso de f. 67. Da resulta que est
realizada sobre bem imvel, comprovada nos autos a posse e
supostamente de propriedade dos domnio sobre o imvel, por parte dos
scios da empresa executada. embargantes, de um lado, antes do
Sustentam que adquiriram dos ajuizamento da ao trabalhista que deu
executados o imvel objeto da penhora origem execuo; de outro, bem antes
em data anterior ao ajuizamento da que seus sucedidos nos direitos sobre
reclamatria atravs de instrumento o imvel fossem includos como
pblico de cesso de direitos executados no feito, em razo da
hereditrios, conforme documentos que execuo frustrada contra a empresa
juntam com a inicial, e que, executada. Sobram patentes a
posteriormente, vieram a adquiri-lo de legitimidade dos direitos de senhores e
forma definitiva atravs de escritura possuidores do bem e a boa-f dos
pblica de compra e venda, documento adquirentes, bem como qualquer
tambm encartado com a inicial. tentativa de fraude de execuo. So
fato incontroverso que a procedentes os embargos de terceiro.
demanda principal foi ajuizada em No possvel concordar com
14.08.2001 (f. 20), e que a empresa decises que se proferem no mbito da
executada insolvente. Justia do Trabalho em nome de
303
proteo de crdito de questionvel Nona Turma, hoje realizada, analisou o

finalidade alimentar, que atropelam presente processo e, unanimidade,
negcios jurdicos j h muito conheceu do agravo de petio; no
consolidados e entabulados por agentes mrito, sem divergncia, deu-lhe
de boa-f, com a utilizao do formalista provimento para julgar insubsistente a
fundamento de que somente com o penhora de f. 18, referente ao lote
registro se opera a efetiva transferncia nmero 25, quadra 107, localizado na
do bem. Se isso certo, a verdade avenida Engenheiro Carlos Goulart,
que os embargos de terceiro podem e Bairro Estoril.
devem ser manejados pelo senhor e
possuidor, e tambm por adquirente de Belo Horizonte, 03 de fevereiro
imvel que no tem relao com de 2009.
negcios fraudulentos do devedor.
Sabe-se perfeitamente da JOO BOSCO PINTO LARA
diferena abismal entre as situaes Juiz Convocado Relator
jurdicas da fraude contra credores e da
fraude de execuo, mas tambm esta,
como prelecionam as mais abalizadas TRT-HC-00101-2009-000-03-00-0
doutrina e jurisprudncia sobre a Publ. no MG de 13.03.2009
matria, s se caracteriza quando o
devedor dispe do bem j com o objetivo IMPETRANTE: GILMAR MOREIRA DA
de no cumprir ou no executar SILVA (PACIENTE)
obrigaes j litispendentes. E esse no IMPETRADO: JUIZ DA 2 VARA DO
o caso dos autos, pois, quando da TRABALHO DE POOS DE
transao de compra e venda, no se CALDAS
demonstrou tenha sido essa a inteno
do devedor. EMENTA: HABEAS CORPUS -
Assim, dou provimento para DEPOSITRIO INFIEL -
julgar insubsistente a penhora de f. 18, PRISO -
referente ao lote nmero 25, quadra INCONSTITUCIONALIDADE. O
107, localizado na avenida Engenheiro Excelso Supremo Tribunal
Carlos Goulart, Bairro Estoril. Federal alterou sua
jurisprudncia, ao julgar os
3 - Concluso processos HC 87.585/TO
(Relator Ministro Marco
Pelo exposto, conheo do agravo Aurlio), RE 349.703/RS (Rel.
de petio e, no mrito, dou-lhe Ministro Gilmar Mendes), RE
provimento, para julgar insubsistente a 466.343/SP (Rel. Ministro Cezar
penhora de f. 18, referente ao lote Peluso) e HC 92.566/SP (Rel.
nmero 25, quadra 107, localizado na Ministro Marco Aurlio), em
avenida Engenheiro Carlos Goulart, sesso realizada aos
Bairro Estoril. 03.12.2008, cancelando a
Smula n. 619 e firmando
MOTIVOS PELOS QUAIS, orientao no sentido de que
a priso civil por dvida tornou-
O Tribunal Regional do Trabalho se restrita hiptese de
da Terceira Regio, em sesso da sua inadimplemento voluntrio e
304
inescusvel de penso Salientou os aspectos nocivos da priso

alimentcia, conforme previsto por dvida e, ao final, requereu a
no art. 7, 7, da Conveno concesso de liminar, com expedio de
Americana sobre Direitos salvo-conduto, de modo a evitar a
Humanos, instituda pelo concretizao da perda da liberdade de
Pacto de So Jos da Costa locomoo.
Rica, a que o Brasil aderiu em A inicial e os documentos de f.
25.09.92, e que goza do status 07/14 foram apresentados por fac-
normativo supralegal (estando smile.
abaixo da Constituio mas Em 03.02.2009, foi deferida a
acima da legislao interna). liminar, ad cautelam e sem prejuzo de
Entendeu-se que, com a reexame posterior, conforme despacho
incluso do referido Pacto no de f. 15/16.
ordenamento jurdico O impetrante apresentou os
nacional, deixaram de existir originais da inicial e documentos que a
balizas visando eficcia do instruram (f. 18/30), alm de novas
inciso LXVII do art. 5 da cpias extradas no processo em que
Constituio da Repblica, foi cominada a pena de priso (f. 31/38).
ficando derrogadas as normas A d. autoridade impetrada
legais definidoras da custdia sustentou que o paciente foi nomeado
do depositrio infiel. depositrio e no se ops; que a
penhora sobre faturamento
Vistos, relatados e discutidos os autorizada, conforme OJ n. 93 da SDI-II
presentes autos de habeas corpus, em do TST; que no se trata de faturamento
que figuram: como impetrante, GILMAR futuro, mas de depsitos passados e
MOREIRA DA SILVA (paciente); como vencidos, que j deveriam ter sido
impetrado, JUIZ DA 2 VARA DO efetuados; e que a priso do depositrio
TRABALHO DE POOS DE CALDAS. infiel encontra amparo no inciso LXVII
do art. 5 da Constituio da Repblica
RELATRIO (f. 39/41 e 54/56). Anexou as peas de
f. 42/49 (fac-smile) e f. 57/63 (originais).
Gilmar Moreira da Silva impetrou Houve equvoco no
habeas corpus preventivo com pedido cadastramento do procurador do
de liminar contra ato do MM. Juiz da 2 paciente, o que foi alegado pela petio
Vara do Trabalho de Poos de Caldas, de f. 50/51 e corrigido, conforme
alegando que foi decretada sua priso despacho de f. 52/53.
nos autos do processo n. 00210-2008- O Ministrio Pblico do Trabalho,
149-03-00-1, em que foi nomeado em parecer da lavra do Dr. Eduardo
depositrio da penhora realizada sobre Maia Botelho, opinou pela concesso do
faturamento. habeas corpus (f. 64/65).
Sustentou no restar Tudo visto e examinado.
caracterizada a condio de depositrio
infiel, com amparo na Orientao VOTO
Jurisprudencial n. 143 da SDI-II do
Colendo TST, bem como a Trata-se de habeas corpus
inconstitucionalidade da priso civil do impetrado com o objetivo de livrar o
depositrio judicial tido por infiel. paciente Gilmar Moreira da Silva,
305
executado nos autos do processo n. Conforme informativo n. STF

00210-2008-149-03-00-1, da ameaa 531:
de priso contida no despacho cuja
cpia encontra-se f. 33 e que Entendeu-se que a circunstncia de
determinou a expedio de mandado de o Brasil haver subscrito o Pacto de
penhora sobre seu faturamento bruto So Jos da Costa Rica, que
mensal, limitado a 20%. restringe a priso civil por dvida ao
A questo da constitucionalidade descumprimento inescusvel de
da priso do depositrio infiel foi objeto prestao alimentcia (art. 7, 7),
de intensos debates no Supremo conduz inexistncia de balizas
Tribunal Federal, guardio da visando eficcia do que previsto no
Constituio da Repblica, no ano de art. 5, LXVII, da CF (no haver
2008. priso civil por dvida, salvo a do
Em 12.03.2008, o Ministro Cezar responsvel pelo inadimplemento
Peluso, na condio de Relator do voluntrio e inescusvel de
processo n. RE 562.051-4/MT, entendeu obrigao alimentcia e a do
que a questo (tambm objeto do Proc. depositrio infiel).
n. 466.343-1, cujo julgamento estava Concluiu-se, assim, que, com a
prestes a concluir) transcendia os limites introduo do aludido Pacto no
subjetivos da causa, cuja deciso ordenamento jurdico nacional,
deveria revestir-se de repercusso restaram derrogadas as normas
geral, o que foi acolhido pelo Tribunal estritamente legais definidoras da
Pleno em 14.04.2008. custdia do depositrio infiel.
Em 03.12.2008 foi realizada a Prevaleceu, no julgamento, por fim,
sesso plenria que decidiu de forma a tese do status de supralegalidade
definitiva a controvrsia, inclusive com da referida Conveno [...].
o cancelamento da Smula 619 do STF,
cujo contedo era o seguinte: E diversos so os julgamentos
proferidos pelas duas Turmas do
A priso do depositrio judicial pode Excelso STF no mesmo sentido (mesmo
ser decretada no prprio processo antes da referida sesso de
em que se constituiu o encargo, 03.12.2008), cabendo registrar, a ttulo
independentemente da propositura ilustrativo, a ementa extrada do
de ao de depsito. julgamento ocorrido em 11.11.2008,
relativo ao HC 95.967-9/MS, em que
Nesta data, a Suprema Corte figura como Relatora a Ministra Ellen
alterou sua jurisprudncia, ao julgar os Gracie:
processos n. HC 87.585/TO (Relator
Ministro Marco Aurlio), RE 349.703/RS DIREITO PROCESSUAL. HABEAS
(Rel. Ministro Gilmar Mendes), RE CORPUS. PRISO CIVIL DO
466.343/SP (Rel. Ministro Cezar Peluso) DEPOSITRIO INFIEL. PACTO DE
e HC 92.566/SP (Rel. Ministro Marco SO JOS DA COSTA RICA.
Aurlio), firmando orientao no sentido ALTERAO DE ORIENTAO DA
de que a priso civil por dvida tornou- JURISPRUDNCIA DO STF.
se restrita hiptese de inadimplemento CONCESSO DA ORDEM.
voluntrio e inescusvel de penso 1. A matria em julgamento neste
alimentcia. habeas corpus envolve a temtica da
306
(in)admissibilidade da priso civil do Vale tambm transcrever ementa

depositrio infiel no ordenamento proferida pelo Ministro Celso de Mello,
jurdico brasileiro no perodo a qual sintetiza voto que resultou de
posterior ao ingresso do Pacto de amplo estudo realizado sobre o tema,
So Jos da Costa Rica no direito relativo ao HC 90450/MG julgado em
nacional. sesso realizada aos 23.09.2008
2. H o carter especial do Pacto (publicado em 06.02.2009):
Internacional dos Direitos Civis
Polticos (art. 11) e da Conveno EMENTA: HABEAS CORPUS -
Americana sobre Direitos Humanos PRISO CIVIL - DEPOSITRIO
- Pacto de San Jos da Costa Rica JUDICIAL - A QUESTO DA
(art. 7, 7), ratificados, sem reserva, INFIDELIDADE DEPOSITRIA -
pelo Brasil, no ano de 1992. A esses CONVENO AMERICANA DE
diplomas internacionais sobre DIREITOS HUMANOS (ARTIGO 7, n.
direitos humanos reservado o 7) - HIERARQUIA CONSTITUCIONAL
lugar especfico no ordenamento DOS TRATADOS INTERNACIONAIS
jurdico, estando abaixo da DE DIREITOS HUMANOS - PEDIDO
Constituio, porm acima da DEFERIDO - ILEGITIMIDADE
legislao interna. O status JURDICA DA DECRETAO DA
normativo supralegal dos tratados PRISO CIVIL DO DEPOSITRIO
internacionais de direitos humanos INFIEL. No mais subsiste, no sistema
subscritos pelo Brasil torna normativo brasileiro, a priso civil por
inaplicvel a legislao infidelidade depositria,
infraconstitucional com ele independentemente da modalidade
conflitante, seja ela anterior ou de depsito, trate-se de depsito
posterior ao ato de ratificao. voluntrio (convencional) ou cuide-se
3. Na atualidade a nica hiptese de de depsito necessrio, como o o
priso civil, no Direito brasileiro, a depsito judicial. Precedentes.
do devedor de alimentos. O art. 5, TRATADOS INTERNACIONAIS DE
2, da Carta Magna expressamente DIREITOS HUMANOS: AS SUAS
estabeleceu que os direitos e RELAES COM O DIREITO
garantias expressos no caput do INTERNO BRASILEIRO E A
mesmo dispositivo no excluem QUESTO DE SUA POSIO
outros decorrentes do regime dos HIERRQUICA. - A Conveno
princpios por ela adotados, ou dos Americana sobre Direitos Humanos
tratados internacionais em que a (Art. 7, n. 7). Carter subordinante
Repblica Federativa do Brasil seja dos tratados internacionais em
parte. O Pacto de So Jos da Costa matria de direitos humanos e o
Rica, entendido como um tratado sistema de proteo dos direitos
internacional em matria de direitos bsicos da pessoa humana. -
humanos, expressamente, s Relaes entre o direito interno
admite, no seu bojo, a possibilidade brasileiro e as convenes
de priso civil do devedor de internacionais de direitos humanos
alimentos e, consequentemente, no (CF, art. 5 e 2 e 3). Precedentes.
admite mais a possibilidade de - Posio hierrquica dos tratados
priso civil do depositrio infiel. internacionais de direitos humanos no
4. Habeas corpus concedido. ordenamento positivo interno do
307
Brasil: natureza constitucional ou favorvel (que tanto pode ser aquela

carter de supralegalidade? - prevista no tratado internacional como
Entendimento do Relator, Min. a que se acha positivada no prprio
CELSO DE MELLO, que atribui direito interno do Estado), dever
hierarquia constitucional s extrair a mxima eficcia das
convenes internacionais em declaraes internacionais e das
matria de direitos humanos. A proclamaes constitucionais de
INTERPRETAO JUDICIAL COMO direitos, como forma de viabilizar o
INSTRUMENTO DE MUTAO acesso dos indivduos e dos grupos
INFORMAL DA CONSTITUIO. - A sociais, notadamente os mais
questo dos processos informais de vulnerveis, a sistemas
mutao constitucional e o papel do institucionalizados de proteo aos
Poder Judicirio: a interpretao direitos fundamentais da pessoa
judicial como instrumento humana, sob pena de a liberdade, a
juridicamente idneo de mudana tolerncia e o respeito alteridade
informal da Constituio. A humana tornarem-se palavras vs. -
legitimidade da adequao, mediante Aplicao, ao caso, do Artigo 7, n. 7,
interpretao do Poder Judicirio, da c/c o Artigo 29, ambos da Conveno
prpria Constituio da Repblica, se Americana de Direitos Humanos
e quando imperioso compatibiliz-la, (Pacto de So Jos da Costa Rica):
mediante exegese atualizadora, com um caso tpico de primazia da regra
as novas exigncias, necessidades e mais favorvel proteo efetiva do
transformaes resultantes dos ser humano.
processos sociais, econmicos e
polticos que caracterizam, em seus A questo j chegou ao Colendo
mltiplos e complexos aspectos, a TST, que acatou o novo posicionamento
sociedade contempornea. do STF e deferiu liminar requerida nos
HERMENUTICA E DIREITOS autos do HC 202401-2008-000-00-00-
HUMANOS: A NORMA MAIS 6, impetrado como substitutivo de
FAVORVEL COMO CRITRIO QUE recurso ordinrio contra deciso do TRT
DEVE REGER A INTERPRETAO desta 3 Regio, o qual havia denegado
DO PODER JUDICIRIO. Os a ordem (deciso proferida em
magistrados e Tribunais, no exerccio 10.12.2008, Ministro Relator: Emmanoel
de sua atividade interpretativa, Pereira).
especialmente no mbito dos tratados Tambm esta Primeira Turma j
internacionais de direitos humanos, se posicionou de acordo com a nova
devem observar um princpio orientao do Supremo Tribunal
hermenutico bsico (tal como aquele Federal, conforme acrdo 01739-2008-
proclamado no Artigo 29 da 000-03-00-8 HC da lavra do MM. Juiz
Conveno Americana de Direitos Jos Eduardo de R. Chaves Jnior (pub.
Humanos), consistente em atribuir em 04.03.2009), cuja ementa tem o
primazia norma que se revele mais seguinte teor:
favorvel pessoa humana, em
ordem a dispensar-lhe a mais ampla EMENTA: HABEAS CORPUS -
proteo jurdica. - O Poder Judicirio, PRISO CIVIL DO DEPOSITRIO
nesse processo hermenutico que INFIEL - IMPOSSIBILIDADE. A
prestigia o critrio da norma mais adoo da tese da supralegalidade
308
dos tratados internacionais sobre FUNDAMENTOS PELOS QUAIS,

direitos humanos provoca uma
mudana de paradigmas em relao O Tribunal Regional do Trabalho
aos padres ortodoxos clssicos do da Terceira Regio, pela sua Primeira
direito internacional, porque coloca Turma, preliminarmente,
o indivduo, e no mais o patrimnio, unanimidade, conheceu da medida
no centro das preocupaes do intentada; no mrito, sem divergncia,
Estado, enquanto agente confirmou a liminar deferida e concedeu,
responsvel pela tutela e em carter definitivo, a ordem de
salvaguarda dos direitos humanos e habeas corpus.
liberdades fundamentais. Por isso, o
STF entendeu no mais ser possvel Belo Horizonte, 11 de maro de
a priso por dvida, ressalvada a 2009.
hiptese do devedor voluntrio e
inescusvel de alimentos. MARIA LAURA FRANCO LIMA DE
FARIA
Cumpre acrescentar que, no Desembargadora Relatora
caso em exame, trata-se de penhora
sobre o faturamento bruto do executado,
a qual foi determinada antes que tal TRT-00866-2006-018-03-00-6-RO
faturamento estivesse concretizado, Publ. no MG de 08.06.2009
tratando-se, pois, de penhora sobre
coisa futura. Nessa hiptese, sequer se RECORRENTES: JULIANA BONFIOLI
pode ter como caracterizada a condio FREIRE (1)
de depositrio infiel, conforme ESTRADA VECULOS E PEAS
entendimento consubstanciado na LTDA. (2)
Orientao Jurisprudencial n. 143 da RECORRIDOS : OS MESMOS
SDI-II do Colendo TST:
EMENTA: PROVA DIGITAL -
HABEAS CORPUS. PENHORA GRAVAO DE CONVERSA
SOBRE COISA FUTURA. PRISO. POR UM DOS
DEPOSITRIO INFIEL. No se INTERLOCUTORES - LICITUDE
caracteriza a condio de depositrio - COMPROVAO DE ASSDIO
infiel quando a penhora recair sobre MORAL. admissvel no
coisa futura e incerta, circunstncia Processo do Trabalho, como
que, por si s, inviabiliza a meio de prova vlida, a
materializao do depsito no gravao de conversa, quando
momento da constituio do paciente realizada por um dos
em depositrio, autorizando-se a interlocutores, consoante
concesso de habeas corpus diante entendimento dominante na
da priso ou ameaa de priso que jurisprudncia. Na espcie, o
sofra. alegado assdio praticado pela
reclamada, quando do retorno
Com esses fundamentos, da autora ao trabalho aps a
confirmo a liminar deferida e concedo, licena-maternidade, somente
em carter definitivo, a ordem de poderia ser provado pelas
habeas corpus. gravaes juntadas aos autos.
309
Logicamente, o registro das Contrarrazes ofertadas s f.

referidas conversas no 902/905 e 968/983.
poderia ser feito com Dispensado parecer ministerial,
autorizao prvia dos demais nos moldes do inciso II do artigo 82 do
interlocutores, pois seria Regimento Interno deste Regional.
superficial, j que os o relatrio.
envolvidos no falariam o que
realmente estavam pensando, VOTO
ou, ento, ensaiariam um
dilogo, seja para se Conhecimento
protegerem, ou para
defenderem a autora ou a Conheo dos recursos, prprios,
empresa, configurando a regulares e tempestivos, bem como das
parcialidade. Sendo assim, contrarrazes oferecidas.
mostra-se razovel a gravao Preparo comprovado s f. 919/
efetivada pela reclamante, 920.
sendo a forma mais vivel de Inverto a ordem de apreciao
demonstrar suas alegaes; ao dos apelos.
revs, estaria impedida de Nas matrias comuns, sero
comprovar suas pretenses, o apreciados em conjunto.
que caracterizaria flagrante
cerceio ao direito de produo Preliminar de negativa de
de provas. prestao jurisdicional - Reflexos da
indenizao substitutiva do perodo
Vistos, relatados e discutidos os de estabilidade provisria nas demais
presentes autos em epgrafe, DECIDE-SE: verbas trabalhistas
RELATRIO A reclamada aduz que a

prestao jurisdicional encontra-se
Trata-se de recurso ordinrio incompleta, tendo em vista que o
interposto pela reclamante s f. 885/ magistrado primevo no se pronunciou
894, e pela reclamada, s f. 921/962, acerca do descabimento de reflexos da
em face da v. sentena de f. 877/884, indenizao substitutiva ao perodo de
proferida pelo Juzo da 18 Vara do estabilidade provisria nas demais
Trabalho de Belo Horizonte, que julgou parcelas trabalhistas, quais sejam:
improcedente o incidente de falsidade gratificao natalina, frias e FGTS +
suscitado pela r e declarou a 40%. Afirma que essa matria foi
autenticidade da gravao juntada aos suscitada em embargos declaratrios,
autos como prova; declarou a resciso no tendo o julgador se manifestado a
indireta do contrato de trabalho, a partir respeito.
de 23.08.2006, e julgou parcialmente No lhe assiste razo.
procedentes os pedidos articulados na Reportando-se deciso de
inicial, concedendo autora as verbas embargos declaratrios (f. 915/917),
discriminadas f. 884. nota-se que, ao contrrio da
Embargos de declarao aviados impugnao patronal, o juiz da Vara de
pela r s f. 896/905, parcialmente origem manifestou-se sobre a matria
providos pela deciso de f. 915/917. ora suscitada, nos seguintes termos:
310
No que tange alegada omisso impugnao transcrio de parte dos

relativamente indenizao dilogos gravados pela autora em pen
referente estabilidade provisria, drive (f. 84/127), ao argumento de que
sana-se o vcio para declarar o houve cancelamentos, o que teria
seguinte: bvio que tal indenizao alterado o sentido das conversas.
tem natureza indenizatria. Na sua Pleiteou realizao de percia para
composio, porm, devero ser cincia do real contedo da prova
computadas todas as parcelas que gravada em formato digital e certificao
seriam devidas autora no perodo quanto veracidade da transcrio
de 23.08.06 a 23.10.06, salariais e dessa gravao pela autora.
indenizatrias. (f. 915/916) Conforme se denota da prova
tcnica (f. 531/653), o perito judicial
Nesses termos, registra-se que transcreveu de forma completa as
o exame das argumentaes da conversas gravadas pela obreira, tendo
demandada pertence ao mrito e esclarecido, em relao a partes do
acarreta procedncia ou improcedncia dilogo dessa gravao, transcritos pela
da pretenso, no implicando, portanto, reclamante s f. 84/127, que houve a
declarao de nulidade da deciso. abreviao ou o resumo de alguns
Rejeito. trechos transcritos pela reclamante em
relao queles transcritos por este
Preliminar de negativa de perito, mas que no ocorreu a alterao
prestao jurisdicional - Incidente de ou substituio de palavras ditas pelos
falsidade interlocutores (f. 865). Ou seja, restou
claro que a autora no adulterou partes
A r afirma que, no tocante ao das conversas reproduzidas na petio
incidente de falsidade, a sentena impugnada pela demandada.
declarou a autenticidade da gravao Destarte, se o prprio perito, que
efetivada quando, conforme expert no assunto, declarou que teve
demonstram os autos, o objeto do dificuldades para fazer as transcries,
incidente no foi a gravao, mas sim em face da baixa qualidade das
os documentos de f. 84/127. Assim, gravaes, tendo sido necessria a
entende que houve evidente omisso do oitiva dos trechos por diversas vezes at
julgado em examinar a autenticidade que os dilogos pudessem ser
desses, o que, suscitado atravs de efetivamente digitados, tendo sido
embargos de declarao, no foi utilizados equipamentos profissionais de
aclarado pela respectiva deciso. reproduo de udio, o que aprimorou
Sem-razo. a qualidade dos sons e auxiliou os
Compulsando-se as razes de trabalhos periciais (f. 862), no crvel
embargos declaratrios (f. 896/905), que se exigisse que a reclamante, que
infere-se que a r sequer suscitou a no detm conhecimentos tcnicos e
presente matria, o que mostra que a cientficos para proceder correta
sentena, nesse particular, no se transcrio das gravaes efetuadas,
encontra omissa, tendo a prestao reproduzisse os dilogos na ntegra.
jurisdicional sido completa. Ademais, trata-se de extensa gravao,
Saliente-se que o incidente de tendo o experto esclarecido que foram
falsidade arguido pela reclamada s f. necessrias 6 (seis) horas de audio
135/136 consubstanciou-se em para cada 1 (uma) hora de gravao
311
contida nos arquivos de pen drive (f. pois, desde o momento em que a autora
535). reproduziu parte do dilogo gravado, a
Veja-se que o incidente de reclamada j tinha conhecimento do tipo
falsidade no se refere, na verdade, de prova que havia sido produzida.
somente mencionada transcrio feita Veja-se que a situao de cincia
pela autora, mas, sim, confunde-se com no se modificou aps a confeco do
o prprio contedo armazenado laudo pericial, que somente confirmou
digitalmente, que foi fielmente a veracidade do contedo dos dilogos
reproduzido pelo perito. Portanto, ainda e os reproduziu na integralidade. Ou
que fosse constatada adulterao na seja, aps a produo do laudo
petio de f. 84/127 (o que no ocorreu, inexistiram novas informaes sobre as
como j explicitado), a prova tcnica circunstncias em que se deram as
traria a realidade aos autos. gravaes. Portanto, a alegao
Sendo assim, a irresignao patronal de que s naquele momento
recursal mostra-se irrelevante, poderia arguir a ilicitude cai por terra.
inexistindo nulidade a ser declarada. Por outro lado, h de se salientar
Rejeito. que o artigo 5 da CR/88, em seus
incisos X e XII, garante a inviolabilidade
Preliminar de negativa de da intimidade e da vida privada das
prestao jurisdicional - Licitude da pessoas, bem como o sigilo da
prova digital correspondncia e das comunicaes
telegrficas, de dados e das
A reclamada aduz que a comunicaes telefnicas, salvo, no
sentena embargada deixou de ltimo caso, por ordem judicial, nas
examinar a arguio de violao do hipteses e na forma que a lei
disposto nos incisos X e LVI do artigo estabelecer para fins de investigao
5 da CR/88 e artigo 322 do CPC, criminal ou instruo processual penal.
apresentada aps o conhecimento do Quer dizer, em regra, a violao do sigilo
inteiro teor do pen drive. Asseverou, das comunicaes sem a autorizao
naquele momento, que a gravao de dos interlocutores proibida.
conversas por parte da autora foi obtida Entretanto, necessria a devida
de forma ilcita, sem o consentimento distino entre a gravao obtida por
dos interlocutores, tendo sido interceptao da conversao alheia -
direcionada para os prprios interesses essa considerada ato ilegal e abusivo,
da obreira. e, portanto, meio ilcito de prova - do
Sem-razo. registro de conversa prpria. A gravao
No se h falar em omisso da de conversa, quando realizada por um
deciso primeva, tendo em vista que a dos interlocutores, admissvel no
r no arguiu a ilicitude da gravao na Processo do Trabalho como meio de
defesa (f. 135/178), que seria o prova vlida, porque no afronta a
momento adequado para esse fim. Veio inviolabilidade e a vida privada,
a contestar a constitucionalidade da revelando lcito exerccio do direito de
prova digital somente na impugnao defesa.
prova tcnica (f. 663), quando j Na espcie, o alegado assdio
configurada a precluso. E nem se diga praticado pela reclamada, quando do
que somente nesta fase teve cincia retorno da autora ao trabalho aps a
sobre a forma como se deu a gravao, licena-maternidade, somente poderia
312
ser provado pelas gravaes juntadas investigao criminal, eventual

aos autos. Logicamente, o registro das interceptao no pode perpassar
referidas conversas no poderia ser feito aquela seara, posto que, embora a
com autorizao prvia dos demais rvore no esteja contaminada, os
interlocutores, pois seria superficial, j seus frutos estariam. Todavia, em
que os envolvidos no falariam o que alguns casos, diferentemente da
realmente estavam pensando, ou, interceptao, a gravao
ento, ensaiariam um dilogo, seja para clandestina, que a gravao de
se protegerem, ou para defenderem a conversao diretamente por um dos
autora ou a empresa, configurando a interlocutores, partcipe da conversa,
parcialidade. deve ser admitida. Se no houver a
Sendo assim, mostra-se participao ou a interceptao de
razovel a gravao efetivada pela terceiro, ainda que com o
reclamante, sendo a forma mais vivel conhecimento de apenas um dos
de demonstrar suas alegaes; ao interlocutores, a ilicitude se
revs, estaria impedida de comprovar despotencializa, porque o prprio
suas pretenses, o que caracterizaria interlocutor gravando diretamente
flagrante cerceio ao direito de produo conversa da qual agente. Apesar de
de provas. bastante restritiva, essa exceo deve
Nesse sentido, diversas ser admitida, pois vrias empresas j
jurisprudncias deste Regional, do TST adotam esse mtodo, apesar da
e STF reiteram a licitude da gravao comunicao ao interlocutor que a
de conversa feita por um dos conversa est sendo gravada.
interlocutores, como se constata das (Quarta Turma, 00035-2008-077-03-
transcries a seguir: 00-3 RO, Relator: Desembargador
Luiz Otvio Linhares Renault,
EMENTA: COMUNICAO publicado em 08.07.2008)
TELEFNICA - INTERCEPTAO -
VIOLAO DO SIGILO - MEIO DE EMENTA: MANDADO DE
PROVA INADMISSVEL NO SEGURANA - DEFERIMENTO DE
PROCESSO DO TRABALHO - PROVA - TRANSCRIO DE
EXCEO. Nos termos dos artigos GRAVAO DE CONVERSA FEITA
818 da CLT e 333, I, do CPC, compete POR UM DOS INTERLOCUTORES -
ao Autor a demonstrao da LICITUDE. Conforme estabelece o art.
ocorrncia dos fatos controvertidos, 131 do CPC, cabe ao juiz, verificando
que do origem ao direito a pertinncia, a adequao e a
reivindicado. [...] No contexto da legitimidade da prova, decidir sobre a
ressalva contida na parte final do necessidade de sua produo para a
inciso XII, assim como no art. 1, da formao de sua convico pessoal
Lei n. 9.296/96, combinados com o acerca da lide. Assim, no fere direito
art. 332, do CPC, no se afigura lquido e certo dos rus o ato judicial
possvel a interceptao telefnica que determina a transcrio, por um
para outros fins - inclusive trabalhistas perito, de fita magntica contendo
- que no os previstos gravao telefnica feita por um dos
expressamente: investigao criminal interlocutores da conversa, figurante
e instruo processual penal. Assim, no polo passivo da relao processual.
seja na origem, seja por derivao de Na espcie, no se verifica a violao
313
a princpio legal sobre prova, conforme gravao de conversa ou quebra de

jurisprudncia firmada pelo STF. sigilo bancrio. III. - A questo relativa
(1 Seo Espec. de Dissdios s provas ilcitas por derivao - the
Individuais, 01068-2006-000-03-00- fruits of the poisonous tree - no foi
3 MS, Relatora: Juza Convocada objeto de debate e deciso, assim
Adriana Goulart de Sena, publicado no prequestionada. Incidncia da
em 24.11.2006) Smula 282-STF. IV. - A apreciao
do RE, no caso, no prescindiria do
EMENTA: GRAVAO TELEFNICA. reexame do conjunto ftico-
A aceitao no processo Judicirio do probatrio, o que no possvel em
Trabalho, de gravao de dilogo recurso extraordinrio. Smula 279-
telefnico mantido pelas partes e STF. V. - Agravo no provido.
oferecida por uma delas, como prova (AI-AgR 503617/PR. Relator: Min.
para elucidao de fatos Carlos Velloso, Julgamento:
controvertidos em juzo, no afronta 01.02.2005, Segunda Turma,
suposto direito lquido e certo da outra publicao: DJ 04.03.2005)
parte, a inviolabilidade do sigilo das
comunicaes telefnicas, porque Portanto, rejeita-se.
essa garantia se d em relao a
terceiros e no aos interlocutores. Mrito
Recurso ordinrio a que se nega
provimento, para ser confirmado o Resciso indireta - Assdio
acrdo regional, que negou a moral - Danos morais
segurana requerida.
(TST-SDI-I ROMS n. 11134/90, A reclamada aduz que as faltas
Relator: MINISTRO ERMES PEDRO empresariais apontadas pelo juzo
PEDRASSANI, decidido em primevo como justificadoras da resciso
17.09.1991, publicado no DJ de indireta, ainda que existentes, no se
27.09.1991, PG 13394) revestem da gravidade necessria que
demande a ruptura de um contrato de
EMENTA: CONSTITUCIONAL - trabalho com supedneo no artigo 483
PENAL - GRAVAO DE da CLT.
CONVERSA FEITA POR UM DOS Alega que a reclamante foi lotada
INTERLOCUTORES - LICITUDE - em outra sala, totalmente equipada,
PREQUESTIONAMENTO - SMULA apenas em virtude de ampla reforma
282-STF - PROVA - REEXAME EM que se encontrava em andamento nas
RECURSO EXTRAORDINRIO - dependncias da r. Assevera que a
IMPOSSIBILIDADE - SMULA 279- Sra. Slvia foi contratada na qualidade
STF. I. - A gravao de conversa entre de supervisora de recursos humanos,
dois interlocutores, feita por um deles, cujas atividades nunca foram realizadas
sem conhecimento do outro, com a pela demandante, o que demonstra que
finalidade de document-la, aquela no foi admitida para realizar as
futuramente, em caso de negativa, mesmas tarefas desta. Assim, conclui
nada tem de ilcita, principalmente que a autora no foi rebaixada de
quando constitui exerccio de defesa. funo, tampouco sofreu qualquer
II. - Existncia, nos autos, de provas alterao lesiva em seu contrato de
outras no obtidas mediante trabalho.
314
Afirma que a alegao exordial conhecimento de seus superiores

de que no foram passadas atividades hierrquicos. Impugnou todas as
reclamante, aps o retorno da licena- alegaes exordiais, aduzindo que a
maternidade, sequer foi demonstrada. autora jamais foi submetida a qualquer
Pretende, enfim, que seja calvrio, nem humilhao por parte de
julgado improcedente o pedido de seus prepostos, tendo a empresa sido
resciso indireta e, consequentemente, at mesmo condescendente, pois,
seja declarado o abandono de emprego quando do retorno da licena-
ou, em ltima instncia, a ruptura do maternidade, ela apresentou diversos
contrato por pedido de demisso. atestados particulares, no lhe tendo sido
Por outro lado, a reclamada descontado um dia sequer de trabalho
assevera que tambm no foi ou aplicada qualquer punio. Afirmou
caracterizado o assdio moral que que a autora comeou a criar uma
serviu de base para o deferimento de situao de assdio moral no ambiente
indenizao por danos morais, de trabalho a tal ponto que surgiu a
inexistindo prova da alegada proposta de resciso do contrato sem
ociosidade, constrangimento ou coao pagamento do aviso prvio, o que foi
por parte da reclamada. recusado pela empregada. Negou
Sem-razo. qualquer conduta abusiva contra a
Na pea de ingresso, a empregada e argumentou as mesmas
reclamante relatou que, desde que teses aduzidas nas razes recursais.
entrou de licena-maternidade, veio Contou que a reclamante, aps o retorno,
sofrendo presso psicolgica, no mais compareceu regularmente
humilhao e desrespeito por parte da empresa, como nos dias de jogos do
empregadora, sendo resumidos da Brasil durante a copa do mundo. Assim,
seguinte forma: houve pedido pelo ela foi advertida por escrito em
gerente para que participasse de 28.07.2006, tendo sido enviado
processo seletivo no Hospital da Baleia; telegrama solicitando seu retorno. Diante
o gerente informou que j havia outra disso, sugeriu declarao de abandono
pessoa em seu lugar e que no do emprego, ou ruptura do contrato por
retornasse mais empresa; no retorno pedido de demisso.
ao trabalho havia outra funcionria de Examina-se.
nome Slvia em seu lugar, laborando em A resciso indireta do contrato de
sua sala; seus pertences pessoais e de trabalho merece aplicao cautelosa,
trabalho estavam acondicionados em preservando-se o vnculo de emprego,
duas caixas de papelo dentro da sala quando ocorrerem faltas patronais de
de treinamento; foi transferida para outra menor monta e passveis de
sala provisria, sem que lhe fossem recomposio.
passadas atividades especficas; foi-lhe De conformidade com o disposto
sugerido que fizesse acordo para no art. 483 da CLT, o empregado poder
dispensa, abrindo mo de verbas considerar rescindido seu contrato de
trabalhistas. trabalho e pleitear a respectiva
A defesa, por sua vez, asseverou indenizao quando o empregador
que a reclamante que no estava mais incorrer em uma das faltas ali previstas.
interessada na manuteno do emprego, No entanto, por considerar falta grave
chegando at mesmo a pleitear uma imputada ao empregador, necessrio
vaga em outra empresa do grupo sem o que se comprove a gravidade do fato
315
por este praticado, de maneira que se atividades laborais, ao se deparar com

torne impossvel ou desaconselhvel a situaes imprevistas e novo ambiente
continuidade do vnculo empregatcio. de trabalho, as relaes dela com seus
Logo, a fim de se caracterizar a superiores hierrquicos tornaram-se
resciso indireta do contrato de trabalho, tensas.
as faltas patronais devem decorrer de O exame da instruo
atos dolosos do empregador, devendo, processual permite aferir que a
tambm, revestirem-se de natureza demandante, antes da licena-
grave para inviabilizar a manuteno do maternidade, exercia cargo de
vnculo laboral, visto que os atos coordenadora de RH, com diversas
passveis de correo judicial no atribuies e tambm com
autorizam o reconhecimento da resciso subordinados. Ao retornar da referida
indireta, que pressupe a demonstrao licena, deparou-se com uma realidade
de gravame por parte do empregador, completamente diferente, desde o
suficiente para tornar insustentvel a ambiente fsico at a forma como
manuteno do vnculo laboral. passou a ser tratada, bem como as
A exemplo da justa causa, a falta atribuies que deixaram de ser
do empregador a ensejar a resciso repassadas a ela.
indireta prevista na alnea d do artigo Seus pertences pessoais
483 da CLT deve ser grave a ponto de estavam guardados em duas caixas de
se incompatibilizar com a continuidade papelo dentro da sala de treinamento,
da relao de emprego, pois, em direito, o que foi confirmado pela reclamada
h isonomia de tratamento e os mesmos (vide fotos s f. 45/46, no impugnadas).
requisitos exigidos do empregador para Havia outra funcionria laborando em
acatamento de uma falta grave sua sala, de nome Slvia, que era nova
configuradora de justa causa para a na empresa, e que assumiu cargo
dispensa dentre as previstas no artigo tambm novo, denominado supervisora
482 da CLT so tambm exigidos do de RH que, dentre vrias outras
empregado, quando queira enquadrar funes, passou a exercer as tarefas da
a conduta patronal nas hipteses do autora. Esta ficou completamente
artigo 483. deslocada, tendo sido lotada em uma
Assim, o Direito do Trabalho sala improvisada, junto ao
distingue-se por empenhar-se pela Departamento de Vendas para Frotistas,
continuidade do vnculo empregatcio, sem qualquer privacidade, j que o local
decorrente do princpio da preservao era utilizado pelos funcionrios de
da relao laboral. vendas para frotistas (vide fotos f. 48,
Todavia, a situao concreta que no impugnadas pela r).
se evidenciou nestes autos no deixou Com efeito, a testemunha
dvida de que a manuteno do contrato indicada pela reclamada, a Sr Lilian
de trabalho seria impossvel, tendo sido Ftima Gaia, declarou que
demonstrados atos gravosos por parte
da reclamada que justificam a [...] a depoente estava subordinada
manuteno da resciso indireta reclamante que era coordenadora
reconhecida em primeira instncia. de RH; que Slvia Cristiane foi
Restou incontroverso nos autos admitida em fevereiro/2006, quando
que a reclamante esteve de licena- a reclamante estava usufruindo de
maternidade e que, no retorno de suas licena-maternidade para exercer o
316
cargo de supervisora de RH, cargo cumpridas, ou seja, no tinha mais

inexistente antes na empresa; que atividade especfica para desenvolver.
Slvia Cristiane ocupou a sala que a Assim passou a solicitar,
autora ocupava anteriormente constantemente, Slvia, tarefas a
quando era coordenadora; que, serem realizadas, no que no foi
como ia haver uma reforma no andar atendida, pois a nova funcionria sequer
do RH, Slvia Cristiane ocupou a sala sabia quais atividades poderiam ser
que a reclamante ocupava antes da entregues a ela. Nesse diapaso, a
licena-maternidade como autora, sem funes, sem sala, e sem
coordenadora de RH e a autora foi prestgio, passou a perambular pelos
para o andar de baixo [...] que a corredores da empresa, espera de
autora, como coordenadora, alguma utilidade.
anteriormente s efetuava a logstica Isso que se infere claramente
das atividades supramencionadas; da reproduo das gravaes
que a reclamante ficou subordinada realizadas pelo perito judicial, como se
Slvia, assim como a depoente, denota dos seguintes trechos:
porque Slvia reformulou todos os Conversas entre Slvia e
processos do RH [...]. (f. 855) reclamante:
A testemunha ouvida a rogo da 11: Slvia. . Tudo bom? Tem alguma

reclamante, atravs de carta precatria, coisa para eu fazer?
o Sr. Pedro Ladeira Neto, informou que 18: Por enquanto eu ainda no dei
uma olhada no. Deixa eu s dar
[...] prestou servios para a uma olhada aqui e a eu te falo. Ainda
reclamada, tendo trabalhado com a no conversei com a Llian ainda
reclamante entre 2005 e 2006; que, no. Quando eu cheguei ela tava
quando o depoente deixou o servio, fazendo uma admisso. Deixa eu
a reclamante permaneceu conversar com ela e v aqui as
trabalhando, em sua funo de minhas coisas.
encarregada de RH; que, nesse 11: T. Esse a treinamento que t
perodo, a reclamante se afastou dos tendo de que?
servios para gozar de licena- [...]
maternidade; que, quando retornou 18: Comunicao aplicada ao
ao trabalho, a reclamante verificou trabalho.
que havia outra pessoa trabalhando 11: Eu no vou ter...pra nenhum
em seu lugar; que, a partir de ento, deles, no?
o depoente permaneceu na empresa 18: Por enquanto no. Que a gente
por aproximadamente 2 meses; que t mexendo com um monte de coisas
a reclamante foi colocada em outra aqui e a eu verifico pra voc pra
sala, em um setor relacionado a tentar te incluir em algum. (f. 691)
vendas diretas, sem que, no entanto,
a mesma tivesse qualquer atividade 13: [...] o Z Paulo me falou que no
especfica [...]. (f. 850) tenho te passado nada, ento eu
quero registrar isso tudo pra falar que
A reclamante foi forada a uma eu estou passando sim, porque t
situao de ociosidade, no lhe tendo acontecendo isso tudo, n.
sido definidas funes a serem [...]
317
13: [...] Ento eu vou passar, quero autora, no intuito de for-la a pedir
registrar, quero que vocs duas demisso, ou fazer acordo abrindo mo
anotem pra depois num falar que, pra do aviso prvio no valor de R$1.500,00,
eu num ser chamada a ateno atravs da assinatura de vale no valor
falando que eu num t passando, equivalente (conforme documento f.
ento eu t falando, eu vou querer 51, no impugnado pela demandada),
mostrar o que t sendo feito, e vou o que demonstra tambm a
cobrar tambm, ento, j que pra impossibilidade de continuidade do
ser assim, uma coisa certa pra todos vnculo e a conduta antijurdica dolosa
os lados, ento vou fazer tambm a patronal. A prpria defesa confessa essa
minha parte. (f. 593) atitude, sob alegao de que a obreira
era detentora de estabilidade provisria
O intuito de levar a reclamante por ser membro da CIPA e j iria receber
ao ostracismo, e o total descaso com a indenizao correspondente a trs
mesma j vinha sendo construdo desde salrios (defesa, f. 141).
o incio da gravidez; o que se denota Veja-se que o assdio moral,
da afirmao aposta em defesa no tambm conhecido como psicoterror
sentido que a autora, desde o incio da laboral ou mobbing, consiste em
sua gravidez, j no estava conseguindo comportamento arbitrrio, abominvel e
desenvolver todas as atividades reprimido pelo ordenamento jurdico e
prprias do seu cargo (f. 144). implica a existncia de ao reiterada,
Resta evidente a alterao insistente, prolongada no tempo,
unilateral lesiva do contrato de trabalho traduzida em ataques repetidos e
da autora, que passou a no ter mais vexatrios para a vtima, ou
funo especfica, sendo que as novas discriminatrios e constrangedores, ou
condies de trabalho que lhe foram seja, resumindo, um verdadeiro
impostas trouxeram prejuzos, o que terrorismo psicolgico, mas com o
vedado pelo ordenamento jurdico objetivo, ainda que velado, de
(artigos 9 e 468, ambos da CLT). A desestruturar a vtima, desestabiliz-la,
empregadora abusou do seu poder para, no fundo, forar-lhe a vontade,
diretivo, extrapolando os limites legais, como, por exemplo, para lev-la a pedir
agindo arbitrariamente. As alegadas demisso, transferncia, remoo,
faltas ao trabalho, justificadas pela autora aposentadoria precoce etc.
atravs de atestados mdicos (f. 61/62 Assim, tende a acarretar dano
e f. 64) e as faltas espordicas em dias dignidade ou integridade fsica ou
de jogo do Brasil na copa do mundo so psquica do trabalhador, causando a
insuficientes para configurao da degradao do meio ambiente de
desdia, que acarretaria a justa causa trabalho.
pretendida pela r em reconveno. Conforme a melhor doutrina, so
Coerente, portanto, a capitulao pelo caractersticas do assdio moral: a) a
juzo de origem da justa causa cometida abusividade da conduta; b) a natureza
pela empregadora como sendo a prevista psicolgica do atentado dignidade
na alnea d do artigo 483 da CLT. psquica do indivduo; c) a reiterao da
Porm, no s. conduta; d) a finalidade de excluso.
A reclamada no s agiu Vale acrescentar que, sendo
arbitrariamente, como praticou inegvel o valor social do trabalho
verdadeiro assdio moral contra a (princpio fundamental da Repblica
318
Federativa do Brasil, conforme inciso IV 119: Isso, isso.

do artigo 1 da CF/88), qualquer fato que 11: Ou ento voc fica a at outubro
conduza diminuio da sua utilidade e depois, N?
para o ser humano implica frustrao, 119: Essa foi a nossa primeira
angstia e ansiedade. Por outro lado, conversa.
tanto a higidez fsica como a mental, 11: Exatamente. A, voc saiu de
inclusive emocional, do ser humano so frias, tudo bem.
bens fundamentais de sua vida, privada 119: No, mas ns voltamos depois.
e pblica, de sua intimidade, de sua A voc pegou aquelas cpias da
autoestima e afirmao social e, nessa resciso, levou pr um advogado. Ele
medida, tambm de sua honra. So olhou, analisou...
bens, portanto, inquestionavelmente 11: Ele falou que os clculos estavam
tutelados, regra geral, pela Constituio corretos. A nica coisa que no
(artigo 5, V e X). Assim, agredidos em estava correta era aquela questo do
face de circunstncias laborativas, vale, que era de direito meu me dar
passam a merecer tutela ainda mais aquele aviso prvio. Ok.
forte e especfica da Carta Magna. 11: Ok. A voc at falou que o Luiz,
A presso e coao para que a que voc tinha tentado com ele
reclamante fizesse acordo de resciso vrias vezes, e ele tinha batido o p,
contratual, abrindo mo da quantia de que no aceitava, que no queria.
R$1.500,00 equivalente ao aviso prvio, 119: E disse que se voc briga ele
foi comprovada pelos dilogos gravados tambm briga. (f. 704)
pela obreira, como se denota de trechos
transcritos a seguir. 119: Ento, o Ju, eu vou falar com
Conversa entre reclamante e o voc o mesmo conselho que te dei.
funcionrio Jos Paulo: Conselho se fosse bom, a gente no
dava. A gente vendia, n? Na
11: Am ham. T. A primeira vez que primeira conversa nossa, que ns
a gente conversou voc me mostrou tivemos, naquela vez, oh Juliana, eu
as contas, n? acho que deveria chegar na Strada,
119: As contas, tudo mais. fazer um acordo...eu no esperava
11: Tinha aquela questo do vale. jamais a coisa chegar numa
119; Que eu at expliquei pr voc: proporo desse tamanho.
olha, Juliana, o Luiz est te fazendo [...]
uma proposta. No concordou...no 119: Principalmente, J, se vai brigar,
de voc estar pedindo mais um aviso voc sabe como que . T brigando
de cerca de R$1.500,00 e tal. T com uma pessoa. Ns somos
batendo isso aqui, voc teria que pequenos, a empresa grande. T
assinar um vale. T batendo a certo. Ento, voc quer brigar, vai
resciso, porque j est te brigar quatro anos, trs anos,
indenizando os outros meses. T entendeu? Ento so coisas assim.
achando que no seria vivel pagar Ah. Eu vou receber todos os meus
mais e tal, foi isso mesmo que te direitos, vou receber mais isso, mais
falei, no foi? aquilo, vou reclamar mais isso, mais
11: Foi. Voc falou assim: ou voc aquilo, ento fazer o seguinte, vai
aceita dessa forma, aqui, N, essas recorrendo, vai enrolando, vai
contas ou ento. recorrendo, vai enrolando. Ento eu
319
acho, J, que no vantagem pra A reclamante, por sua vez,

voc brigar por isso. Voc tem que pleiteia majorao do valor da
entender minha opinio. Voc t indenizao em tela, ao argumento de
vendo que a empresa se props a que a quantia arbitrada no alcanou o
pagar o que tem que pagar. Se eu necessrio e indispensvel carter
fosse voc, eu punha a mo nesse pedaggico que deve revestir tais
dinheiro. Isso opinio minha. Jos indenizaes.
Paulo. Pe a mo nesse dinheiro. T Com razo, em parte, a
falando pela Strada, por mim e por reclamada.
voc. Se eu fosse voc eu punha a A quantificao do dano moral
mo nesse dinheiro. (f. 715) sofrido por algum sempre uma rdua
tarefa que se afigura aos magistrados.
Por todo o exposto, e pela necessrio ter em mente a sua funo
constatao de que a reclamante sofreu educadora/corretiva, imposta ao
constrangimentos em seu ambiente de ofensor, no sentido de evitar que novos
trabalho, e esteve sujeita a atos danos se concretizem. Por outro lado,
antijurdicos dolosos e graves na viso do ofendido, impossvel que
praticados pelos prepostos da r, a se estabelea uma compensao
ponto de serem justificadores da aritmtica, ou matematicamente
resciso indireta mantida nesta mensurvel. O que se busca to-
instncia revisora, mormente a presso somente uma contrapartida ao mal
psicolgica para se demitir, configurado, sofrido, da denominar-se
claramente, o assdio moral ao qual compensao por danos morais.
esteve sujeita. E esse, obviamente, A fixao dessa compensao
causou danos morais obreira, deve levar em conta, ainda, o grau de
abalando sua dignidade, causando-lhe culpa do empregador, a gravidade dos
transtornos emocionais e repercusses efeitos do dano, a situao econmica
lesivas no mbito profissional e pessoal, das partes, alm da funo acima
pelo que plenamente cabvel a citada.
indenizao por danos morais Sopesando todos esses fatores,
concedida na origem. d-se provimento parcial ao recurso da
Dessa forma, no h nada a r para reduzir a indenizao por danos
prover. morais para a importncia de
R$35.000,00.
Quantificao dos danos
morais / matria comum a ambos Limite da condenao
litigantes
A reclamada pretende que toda
A reclamada discorda do e qualquer parcela deferida autora,
quantum indenizatrio a ttulo de danos seja a ttulo salarial ou a ttulo de
morais no importe de R$50.000,00, indenizao, fique restrita ao perodo
aduzindo que o respectivo valor deve posterior data da propositura da
ser calculado com base na ltima demanda, qual seja, 23.08.2006, em
remunerao e de acordo com a virtude da inrcia da demandante na
durao do contrato de trabalho e, busca da prestao jurisdicional.
consequentemente, jamais poder No h interesse recursal, tendo
ultrapassar a quantia de R$5.000,00. em vista que a resciso indireta do
320
contrato de trabalho considerou a data periciais no importe de R$6.000,00, na

de propositura da ao, qual seja, medida em que o perito no executou
23.08.2006, erro material devidamente nenhum trabalho complexo. Afirma que
retificado pela deciso de embargos de conhecimento de quem
declaratrios (f. 915/917). familiarizado com as novas tcnicas de
Nada a prover. informtica que, no caso, o perito
apenas liga dois computadores, lado a
Indenizao pelo perodo de lado, sendo um deles para a reproduo
estabilidade - Reflexos em dos arquivos de udio, e o outro, para a
gratificao natalina, frias e fundo efetiva transcrio dos dilogos.
de garantia Com razo.
Considerando o princpio da
A r alega que no se h falar razoabilidade e os valores normalmente
em incidncia da indenizao pelo arbitrados nesta Especializada ao ttulo
perodo de estabilidade em gratificao em comento, bem como o efetivo
natalina, frias e FGTS, pois a trabalho realizado pelo perito judicial,
condenao, nesse particular, teve foroso concluir que os honorrios
apenas carter indenizatrio, sendo periciais foram excessivos, devendo ser
indevidas as repercusses deferidas na reduzidos. Assim, d-se provimento ao
sentena. recurso da r para fixar os respectivos
Em relao s frias, acentua honorrios em R$3.000,00.
que tal pedido atrai o disposto no inciso
III do artigo 133 da CLT. FUNDAMENTOS PELOS QUAIS,
Sem-razo.
A sentena combatida, ao O Tribunal Regional do Trabalho
declarar a resciso indireta do contrato da Terceira Regio, em sesso da sua
de trabalho, concedeu autora Sexta Turma, hoje realizada,
indenizao pelo perodo de unanimidade, conheceu dos recursos,
estabilidade provisria como membro da sem divergncia, rejeitou as
CIPA. Em deciso de embargos preliminares eriadas; no mrito, sem
declaratrios, esclareceu que bvio divergncia, negou provimento ao
que tal indenizao tem natureza recurso da reclamante, e deu parcial
indenizatria. Na sua composio, provimento ao recurso da reclamada
porm, devero ser computadas todas para reduzir a indenizao a ttulo de
as parcelas que seriam devidas autora danos morais, fixando-a em
no perodo de 23.08.06 a 23.10.06, R$35.000,00, e tambm reduzir os
salariais e indenizatrias (f. 915/916). honorrios periciais, arbitrando-os em
Portanto, no se trata de R$3.000,00. Arbitrou a condenao em
reflexos, mas de pagamento das R$45.000,00, com custas, pela r, no
parcelas devidas no perodo. importe de R$900,00.
Nada a prover.
Belo Horizonte, 25 de maio de
Honorrios periciais - 2009.
Quantum
JORGE BERG DE MENDONA
Por fim, a reclamada impugna o Desembargador Relator
valor arbitrado a ttulo de honorrios
DECISES DE 1 INSTNCIA
323
ATA DE AUDINCIA - PROCESSO N. 00816-2008-050-03-00-9

Data: 29.06.2009
DECISO DA VARA DO TRABALHO DE BOM DESPACHO - MG
Juiz Titular: Dr. VALMIR INCIO VIEIRA
Aos vinte e nove dias do ms de junho do ano de 2009, s 10h56min, na

sede da MM. Vara do Trabalho de BOM DESPACHO/MG, tendo como titular o MM.
Juiz do Trabalho, Dr. VALMIR INCIO VIEIRA, realizou-se audincia de julgamento
da ao ajuizada por JOS RITA CORREIA em face de CALADOS ADDAN LTDA.,
relativa indenizao por danos morais de acidente do trabalho etc., no valor de
R$400.000,00.
Aberta a audincia, foram, de ordem do MM. Juiz Titular, apregoadas as
partes. Ausentes.
A seguir, o Juiz Titular prolatou a seguinte deciso:
Vistos etc.
I - RELATRIO existncia de labor em jornada

extraordinria; o acidente foi provocado
JOS RITA CORREIA ajuza por ato inseguro do prprio reclamante
reclamao trabalhista em face de que subiu na escada sem posicion-la
CALADOS ADDAN LTDA., ambos adequadamente e nem utilizou-se de
qualificados nos autos. Sustenta, em andaime para a realizao do servio;
suma, que: trabalhou para a reclamada a empresa fornece equipamentos de
em dois perodos, quais sejam, de segurana necessrios para a
01.09.1999 a 10.05.2005 e de realizao do trabalho, no havendo ato
01.11.2005 a 06.02.2008; recebia ilcito de sua parte; o INSS j liberou o
remunerao mensal de R$1.270,00 ao reclamante para suas atividades,
passo que sua CTPS era registrada estando ele trabalhando normalmente
constando salrio de R$760,00, como pedreiro; a reclamada custeia
devendo sua remunerao ser todos os tratamentos necessrios ao
acrescida das horas extras reclamante; no houve culpa da
habitualmente prestadas; no dia contestante no acidente; o reclamante
09.11.2005 sofreu acidente do trabalho, litiga de m-f; impugna os pedidos;
o que levou a fraturas no pulso e mo pugna pela improcedncia da
direita; no eram fornecidos EPIs. Em reclamao. Junta aos autos os
consequncia, postula o pagamento das documentos de f. 43/91.
parcelas que arrola s f. 12/14. Atribui O reclamante apresenta a
causa o valor de R$400.000,00. Junta impugnao de f. 99/103.
aos autos os documentos de f. 15/25. Realiza-se percia mdica (laudo
A reclamada, regularmente s f. 127/135 e esclarecimentos s f.
notificada, apresenta defesa escrita, nos 159/165).
termos de f. 32/42. Invoca a prescrio Colhem-se os depoimentos das
do primeiro perodo contratual do partes e de quatro testemunhas (f. 188/
reclamante e pondera, em suma, que: 193).
o salrio do obreiro foi corretamente Encerrada a instruo, as partes
registrado na CTPS, no havendo aduzem razes finais orais remissivas.
pagamento extrafolha e nem a No h acordo.
324
II - FUNDAMENTOS Apesar de a testemunha Hilton

Correia de Aguiar ter afirmado, f. 190,
1 - Prescrio que o reclamante recebia salrio
extrafolha, seu depoimento no h que
Considerando que o primeiro ser considerado para fins de retificao
contrato de trabalho do reclamante da CTPS do reclamante, tendo em vista
vigorou no perodo compreendido entre que seu primeiro contrato de trabalho
01.09.1999 a 10.05.2005 e que a foi declarado prescrito, conforme acima,
presente ao foi ajuizada em e no segundo contrato o reclamante
07.07.2008, impe-se pronunciar a sofreu acidente no nono dia de trabalho
prescrio total dos crditos do e no mais voltou s suas atividades.
reclamante relativos ao referido Desse modo, resta vaga a afirmao da
contrato, porque transcorridos mais de testemunha de que o reclamante
dois anos entre a extino contratual e recebia extrafolha, quase um salrio
o ajuizamento da presente reclamao. mnimo mensal e que via o reclamante
Inteligncia e aplicao do inciso XXIX receber salrio, tendo em vista o
do art. 7 da Constituio Federal em curtssimo perodo em que trabalhou
vigor. junto com o reclamante em seu segundo
Quanto ao segundo contrato de contrato (09 dias).
trabalho, vigente no perodo de Fixadas essas premissas,
01.11.2005 a 06.02.2008, no h, inelutvel reconhecer que os recibos de
evidentemente, prescrio a ser f. 67/68 correspondem ao valor
pronunciada. efetivamente recebido pelo reclamante,
razo pela qual se indefere o pedido de
2 - Remunerao - Retificao retificao da CTPS quanto ao salrio.
da CTPS
3 - Da indenizao por danos
O reclamante alega que recebia materiais e morais em decorrncia de
salrio mensal de R$1.270,00, que acidente do trabalho
acrescido das horas extras (R$476,00)
somaria uma remunerao de fato incontroverso nos autos
R$1.746,00, sendo que sua CTPS foi ter sido o reclamante vtima de acidente
registrada constando como ltimo do trabalho na data de 09.11.2005,
salrio o valor de R$760,00, o que lhe conforme CAT de f. 72, quando ele
traz prejuzos quanto ao benefcio sofreu queda de uma escada, o que lhe
previdencirio. causou uma fratura no punho direito.
A reclamada, em sua defesa, Ademais, diante do teor da
nega o pagamento extrafolha, bem concluso pericial de f. 135, no sentido
como a existncia de labor em jornada de que o reclamante est incapaz em
extraordinria, afirmando que o salrio grau mximo e definitivo para o trabalho
efetivamente recebido pelo reclamante de pedreiro e no para outras
o constante dos recibos de atividades laborativas, tem-se como
pagamento. sobejamente comprovada a reduo da
Pois bem. capacidade laboral do obreiro a partir
Os recibos de pagamento de f. do acidente.
67/68 comprovam o pagamento do Pois bem.
salrio registrado. O inciso XXVIII do art. 7 da Carta
325
Magna assegura ao trabalhador seguro Quanto culpa, apesar de o

contra acidente do trabalho, a cargo do perito oficial ter concludo que inexistiu
empregador (do qual decorrem os culpa da reclamada pelo acidente e que
benefcios pagos pelo INSS), sem este ocorreu por ato inseguro do
excluir a indenizao prevista no direito reclamante, o conjunto probatrio dos
civil a que este est obrigado quando autos aponta para horizonte
incorrer em dolo ou culpa. diametralmente oposto, ou seja, est
Enfatize-se que a reparabilidade demonstrada a culpa da empresa, ainda
de danos materiais decorrentes de que levssima.
acidente do trabalho tem fundamento na No aspecto, para a
teoria da responsabilidade civil segundo demonstrao da existncia de culpa da
a qual quem cause dano a outrem tem reclamada imprescindvel a anlise da
o dever de indeniz-lo e est prevista prova oral produzida:
em vrios textos legais, em especial na
Carta Magna (artigo 5, incisos V e X), - a testemunha Hilton Correia
com o objetivo precpuo de garantir que Aguiar afirmou s f. 189/190:
todos os seres humanos se respeitem
entre si. Ademais, segundo o art. 186 [...] trabalhou com o reclamante na
do Cdigo Civil em vigor Aquele que, obra do SINDINOVA; que era a
por ao ou omisso voluntria, construo de um auditrio; que nesta
negligncia ou imprudncia, violar obra no foram fornecidos cintos de
direito e causar dano a outrem, ainda segurana; que o depoente estava
que exclusivamente moral, comete ato presente no momento do acidente;
ilcito, ficando, pois, obrigado a reparar que, no momento do acidente, o
o dano. reclamante tinha que ter acesso a
Os pressupostos da cano de 100mm de passagem de
responsabilidade civil no pertinente a gua para colocar uma braadeira;
danos materiais decorrentes de acidente que o cano estava a uma altura de
do trabalho, caracterizando-o como ato 3,5 metros a 4 metros; que naquele
ilcito, como cedio em doutrina, so a local seria possvel colocar um
existncia de erro de conduta do agente andaime, se fosse colocada uma
(ao ou omisso injusta), a ofensa a um sapata; que o reclamante no colocou
bem jurdico ou dano (acidente ou a sapata, porque no existia sapata
doena que gera ferimento de na obra; que existia um andaime, mas
componente da esfera do patrimnio no estava sendo utilizado, porque o
moral ou material da vtima) e a relao local junto a parede tinha uma rampa,
de causalidade entre a antijuridicidade que dava mais ou menos 1,20 metros
da ao e o dano causado. de altura; que existia uma tesoura de
No caso dos autos, esto ferro na altura de 4 metros, onde
presentes esses pressupostos. Por poderia ter sido fixado um cinto de
partes: segurana, se existisse o cinto; que
O prejuzo financeiro decorre, o reclamante ia colocar 04
evidncia, da reduo da capacidade braadeiras e o acidente aconteceu
laborativa do obreiro a partir do acidente na ltima; que, na ocasio, o
do trabalho, demonstrada por meio dos engenheiro no estava na obra; que
subsdios probatrios que instruem os naquela obra a turma estava
autos. trabalhando aproximadamente 01 ano
326
e 07 meses; que era usado o andaime - a testemunha Leonardo

sem cinto de segurana e quando Marcelo Goulart de Castro, engenheiro
necessrio fazer algum ajuste, era responsvel pela obra, afirmou s f. 190/
colocado embaixo do andaime algum 191:
tijolo ou pedao de madeira; que esse
fato era do conhecimento do [...] que o depoente comparecia
engenheiro, sendo que ele via e nada referida obra uma ou duas vezes por
dizia; que era somente naquele local semana, para marcar o servio do
que havia rampa; que nem a empresa reclamante, ou seja, o que ele ia
nem o engenheiro alertavam para os fazer naquela semana; que o
riscos, ou para medidas a tomar para depoente passava as instrues de
evitar acidente do trabalho; que a servio sempre para o reclamante e
CIPA esteve no local uma semana ele distribua o servio para o resto
depois do acidente e antes disso do pessoal; que internamente no se
nunca; que o reclamante recebia usa cinto de segurana; que no
ordens do referido engenheiro; que o momento do acidente no existia
engenheiro comparecia obra uma cinto de segurana; que, no
ou duas vezes por semana; que, na momento do acidente, o reclamante
obra, no havia materiais suficientes ia fixar um tubo prximo cobertura,
para apoiar a base da escada no dia na altura de 3,5 metros e na ocasio
do acidente; que, para evitar o deveria ter montado um andaime de
acidente, poderia ter sido usada uma uns 2 ou 2,5 metros para a, sim,
escada menor, sendo que, na obra, pisando na plataforma desse
no existia uma, mas apenas aquela andaime, fazer o servio; que toda a
de 7 metros que foi utilizada pelo parte de tubulao area era feita
reclamante; que o local em que a com a utilizao de andaime e
escada ficou apoiada era plano; que nessas ocasies, por ser uma altura
a rampa ficava a 1,20 metros da pequena e por ser trabalho na parte
parede, na parte alta e uns 3,20 interna da obra, os trabalhadores no
metros na parte baixa; que a escada usavam cinto de segurana; que, no
ficou apoiada na parte baixa e, local, havia uma parte do piso
portanto, ficou bastante inclinada; que inclinada e a o andaime era calado,
foram pregadas na escada duas seja com madeira, seja com bloco
tbuas junto base para que ela de concreto, para existir o
permanecesse em p; que o nivelamento necessrio para a
reclamante era um trabalhador montagem do andaime; que, em
cuidadoso; [...] que existiam Belo Horizonte, existe sapata
andaimes mas no as sapatas; que, metlica que acoplada ao p do
quando o reclamante subiu na andaime e faz a mesma funo do
escada, e comeou a operar a calo de madeira ou do bloco de
furadeira, com o impacto as tbuas concreto; que, para o servio de furar
que estavam pregadas na escada a parede, que o reclamante ia fazer,
racharam e a escada caiu; que havia tinha que estar firmemente seguro e
cordas na obra; que o reclamante no em cima de um andaime; que o
poderia ter amarrado a escada com depoente acha que o reclamante
cordas, porque a tesoura de metal estava com pressa e por isso no
estava bem atrs dele; [...] montou o andaime; que, na obra, no
327
havia necessidade dessa pressa, e ferramentas reclamada; que, no

tanto que nem era por empreitada; dia do acidente, o trabalho era interno;
que o depoente acha que o que o depoente nunca usou o cinto
reclamante agiu com um pouco de de segurana em trabalho interno,
imprudncia; que disseram ao mas em trabalho externo sim, mesmo
depoente que, naquela ocasio, que a altura fosse a mesma; que o
algum disse ao reclamante para risco de queda no o mesmo
montar o andaime e ele se recusou nessas situaes, porque talvez no
e quis subir na escada; que os tenha lugar de amarrar; que o
materiais e ferramentas eram depoente viu o acidente acontecendo;
solicitados pelo reclamante para a que a base da escada usada pelo
reclamada comprar; que a escada reclamante estava em local plano;
estava apoiada no plano e a rampa que havia madeiras pregadas na
estava em frente escada; que o escada; que a escada no estava em
reclamante teria escorado a escada p, mas bastante inclinada, em razo
no declive, sendo que isso o de ser a escada muito alta, pela altura
depoente sabe por ouvir dizer; [...] da parede; que havia na obra uma
que o depoente sempre dizia que escada mais compatvel, mas o
trabalhar em altura com andaime; depoente no sabe por que o
que onde o reclamante foi fazer o reclamante no a usou; que a escada
servio no tinha onde colocar cinto mais compatvel seria uma de
de segurana, j que no havia local aproximadamente 3 metros e existia
onde amarrar a escada no tinha uma dessas na obra; [...] que o
local para amarrar o cinto de reclamante no pediu a ningum
segurana, a no ser que fosse ajuda para colocar a escada; que o
amarrado o cinto no andaime; que, reclamante colocou a escada da
se o servio fosse feito na parte forma que ela deu, mas o depoente
externa da obra, o depoente acha que a colocao da escada no
recomendaria o uso simultneo de foi correta; que o depoente colocaria
cinto e andaime. outra escada, talvez a menor que
estava l; que l teria condies de
- a testemunha Ansio Pedroso montar o andaime; que, na hora, o
dos Santos (f. 191/192) afirmou: depoente falou para o reclamante que
a escada estava perigosa e o
[...] estava presente no dia do depoente no se lembra de como ele
acidente; que os trabalhadores respondeu, mas o reclamante subiu
estavam na obra h uns 08 meses; na escada; [...] que a distncia entre
que o pessoal sempre utilizava a base da escada e a parede ficou
andaime quando era trabalho em aproximadamente em 3 metros em
altura; que o reclamante era pedreiro; razo da rampa; [...] que a CIPA no
que o engenheiro passava as funes explicava como fazer algum servio;
para o reclamante e o reclamante que o engenheiro dava as
passava para os demais coordenadas do servio.
trabalhadores; que o reclamante,
aps o horrio normal de trabalho, Tais depoimentos devem ser
no ficava na obra; que era o sopesados diante de normas jurdicas
reclamante quem solicitava materiais aplicveis espcie. Por partes:
328
A NR 18 dispe sobre as 18.28.4 Nos treinamentos, os

Condies e Meio Ambiente de trabalhadores devem receber cpias
Trabalho na Indstria da Construo, dos procedimentos e operaes a
destacando-se os seguintes itens que serem realizadas com segurana.
se aplicam ao presente caso:
Ocorre que, cotejados os referidos
18.15.11 proibido trabalho em depoimentos, verifica-se que no restou
andaimes apoiados sobre cavaletes provado que a reclamada tenha oferecido
que possuam altura superior a 2,00m ao reclamante os treinamentos
(dois metros) e largura inferior a estabelecidos na NR 18, sendo que o
0,90m (noventa centmetros). fato de o reclamante se declarar
[...] pedreiro experiente no exime, por si s,
18.23.3 O cinto de segurana tipo a reclamada de oferecer treinamento
pra-quedista deve ser utilizado em sobre as normas de segurana.
atividades a mais de 2,00m (dois de se acentuar, por essencial
metros) de altura do piso, nas quais ao deslinde da controvrsia, que a
haja risco de queda do trabalhador. reclamada, em seu aspecto
18.23.3.1 O cinto de segurana deve organizacional, adotou a cultura do
ser dotado de dispositivo trava- descuido com relao segurana,
quedas e estar ligado a cabo de deixando seus empregados entregues
segurana independente da prpria sorte.
estrutura do andaime. Nesse sentido, verifica-se pela
[...] prova testemunhal produzida que a
18.28.1 Todos os empregados cultura do descuido se materializa
devem receber treinamentos quando: a reclamada no exige o uso
admissional e peridico, visando a do cinto de segurana em trabalhos em
garantir a execuo de suas altura na parte interna da obra; permite
atividades com segurana. que se faa a sustentao de andaime
18.28.2 O treinamento admissional com bloco de concreto e pedaos de
deve ter carga horria mnima de 6 madeira (de modo que um simples
(seis) horas, ser ministrado dentro do movimento brusco pode ensejar uma
horrio de trabalho, antes de o queda de todo o andaime), ao passo que
trabalhador iniciar suas atividades, existe a venda no mercado de sapata
constando de: de metal prpria para tal sustentao; a
a) informaes sobre as condies CIPA no fez qualquer visita obra
e meio ambiente de trabalho; antes do acidente; o engenheiro
b) riscos inerentes a sua funo; passava as informaes necessrias
c) uso adequado dos Equipamentos apenas ao reclamante e no a todos os
de Proteo Individual - EPI; empregados, em conjunto.
d) informaes sobre os Ressalte-se que, quando o
Equipamentos de Proteo Coletiva engenheiro da obra, preposto do
- EPC, existentes no canteiro de empregador, aceita o chamado quebra-
obra. galho nas adaptaes de materiais e
18.28.3 O treinamento peridico improvisos na sustentao de andaime,
deve ser ministrado: tem-se que ele est aceitando, no
a) sempre que se tornar necessrio; contexto, o mesmo procedimento em
b) ao incio de cada fase da obra. todo o desenrolar da obra.
329
Ademais, a empresa no deu o suas capacidades de adaptao so

exemplo ao no comprar sapata infinitas; no correro riscos no seu
adequada sustentao segura de trabalho desde que respeitem as
andaimes, de modo que se pode normas de segurana e os modos
questionar legitimamente: como esperar operatrios prescritos (obra citada, p. 5).
que o reclamante tomasse uma atitude Ademais, as atitudes adotadas
de estrita segurana e montasse um por prepostos da empresa ao incentivar,
andaime para a execuo do servio? no plano da realidade ftica, uma cultura
A reclamada, no aspecto, eximiu-se de de descuido com relao segurana
gastar uma quantia pecuniria mnima correspondem a um tipo de
com o investimento em segurana. comunicao que tambm assimilado
No constitui demasia assinalar pelos trabalhadores.
que o trabalhador no poderia se A respeito, alis, da importncia
recusar a trabalhar utilizando-se de das comunicaes nas relaes
sapata improvisada, o que passa a ideia laborais cita-se Chanlat, que, ao
de que o objetivo primordial da empresa defender uma antropologia da condio
no era o da segurana, mas o trabalho humana nas organizaes e ensinar que
a ser realizado mesmo com a assuno o ser humano, dentre outras
de riscos desnecessrios. Nesse caractersticas, um ser de palavra, de
sentido, o reclamante nada mais fez que desejo e de pulso, destaca que, a par
seguir a filosofia do quebra-galho... do nvel individual, h o nvel da
teis, no aspecto, as lies de interao e o nvel organizacional,
Gurin et al (2001), segundo as quais sendo que, quanto ao nvel de interao,
no se pode, mesmo que implicitamente, salienta, no aspecto da interao e
considerar os trabalhadores como meios modo de comunicao, o seguinte:
de trabalho adaptveis, por si ss, aos
constrangimentos decorrentes de Como o ser humano dialoga, e todo
escolhas tcnicas e organizacionais, comportamento comunicao
sendo que so equivocadas as (BATESON, 1979), toda interao,
presunes de que eles possam: qualquer que seja, supe por
definio um modo de comunicao,
Seguir procedimentos bastante isto , um conjunto de disposies
estritos quando tudo vai bem ou, verbais e no verbais que se
ao contrrio, transgredi-los para encarregam de exprimir, traduzir,
acelerar uma cadncia, fazer um registrar, em uma palavra, de dizer o
conserto rpido, ou fazer andar uma que uns querem comunicar aos
fila de espera num guich. outros durante uma relao. Ao
(GURIN, F. Compreender o trabalho mesmo tempo locutor, ouvinte e
para transform-lo: a prtica da interlocutor, todo indivduo exprime no
ergonomia / F. Gurin...[et al]; traduo quadro da interao ao mesmo tempo
Giliane M. J. Ingratta, Marcos Maffei. o que ele , o que faz, o que pensa, o
So Paulo: Edgard Blcher:Fundao que sabe, o que deseja, o que gosta,
Vanzolini, 2001, p. 5) assim agindo, ele se coloca cada vez
mais como pessoa, como assinala
errado, segundo esses Benveniste (1966: 259) um ser
mesmos autores, entender-se, humano falando que ns
relativamente aos trabalhadores, que: encontramos no mundo, um ser
330
humano falando a outro ser humano Quanto ao tema interao e

e a linguagem explica sua prpria processos psquicos, diz o mesmo
definio. A comunicao verbal no estudioso:
, entretanto, o nico modo de
comunicao. A comunicao no Toda interao mobiliza processos
verbal constitui um outro modo ao psquicos. Estes processos que se
mesmo tempo particular, situam na origem do
complementar e simultneo da desenvolvimento cognitivo e afetivo
comunicao (Feyereisen e de do ser humano representam a parte
Lannoy, 1985). Segundo a distino imersa da interao, objetos
estabelecida por Cosnier e Brossard privilegiados de estudo da psicologia
(1984), este modo de comunicao e da psicanlise, processos que
envolve, ao mesmo tempo, elementos subentendem e acompanham toda
contextuais, isto , elementos palavra, todo discurso e toda ao.
mimogestuais (mmicas, movimentos Tanto em nvel interpessoal como
corporais etc.), que acompanham o intergrupal, os processos de
texto falado propriamente dito, e os identificao, de introspeco, de
elementos contextuais, que projeo, de transferncia, de contra-
reagrupam todos os marcadores e transferncia, de idealizao, de
ndices de contextualizao: espaos clivagem, de represso etc., para falar
corporais, distintivos de origem como os psicanalistas (Laplanche e
(vesturio, insgnias, uniformes etc.) e Pontalis, 1967), so onipresentes.
marcadores relacionados (signos Frequentemente imperceptveis, eles
hierrquicos, sobrenomes etc.). O so a base de numerosos problemas,
conjunto destes marcadores mal-entendidos, quiproqus e
associados s caractersticas conflitos que encontramos nas
espaciais e temporais do lugar onde organizaes. Alis, a presena
se situa o ato de comunicao, define destes mecanismos, na maioria das
o contexto situacional. Assim, texto vezes inconscientes, exerce maior ou
e contexto, como escrevem os dois menor influncia na qualidade da
autores, associam-se para constituir comunicao [...].
o enunciado total da linguagem [...]
heterognea formada pela sinergia Toda comunicao jamais
dos trs subsistemas - verbal, vocal totalmente enftica. A significao
e gestual. Este enunciado total s que se d a alguns gestos, a
ter significao em determinado algumas palavras, deve sempre ser
contexto organizacional. inserida nos quadros psquicos onde
(CHANLAT, Jean-Franois. Artigo surgiram. Agindo desta maneira,
intitulado Por uma antropologia da podemos apreender melhor alguns
condio humana nas organizaes. comportamentos que poderiam
In O indivduo na organizao: parecer primeira vista ambguos,
dimenses esquecidas. Oflia de paradoxais e mesmo totalmente
Lanna Sette Torres, organizadora; irracionais[...].
traduo e adaptao Arakcy Martins (Obra citada, p. 37-40)
Rodrigues et al; Reviso tcnica
Carlos O. Bertero. 3. edio, So E quanto ao nvel da
Paulo: Atlas, 1996, p. 37-40) organizao, o mesmo autor arremata:
331
Pelo seu quadro original de ao, o Essa culpa da reclamada enseja,

nvel organizacional introduz as em concreto, a responsabilizao
dimenses que lhe so apropriadas respectiva. No se deve esquecer, no
e que influenciam as condutas particular, de que o inciso XXVIII do art.
humanas observveis internamente. 7 da Constituio Federal prev a culpa,
As exigncias econmicas do em qualquer grau, como pressuposto da
ambiente, os modos de dominao indenizao a que est obrigado o
utilizados, a histria da organizao, empregador na hiptese de acidente do
os universos culturais que se cruzam, trabalho. Releva destacar, ainda acerca
as caractersticas sociodemogrficas do tema, que, na relao de emprego,
do pessoal do cada organizao constitui obrigao precpua do
uma configurao singular e empregador zelar pela sade e
influenciam os comportamentos integridade fsica dos seus empregados,
individuais e coletivos. em especial diante do disposto nos
(Obra citada, p. 37-40) incisos III e IV do art. 1 da CF. o
empregador, e no o empregado, que
Embora tais atitudes da escolhe o local de trabalho, os mtodos
reclamada no impliquem culpa grave de produo, o mobilirio, as ferramentas
ou leve, tem-se que se pode atribuir e os veculos utilizados, o ritmo da
empresa uma culpa levssima, em produo, a forma de treinamentos etc.
especial porque o artigo 157 da CLT e por isso tem ele o dever de garantir o
dispe em seu inciso I que cabe s direito ao ambiente de trabalho saudvel
empresas cumprir e fazer cumprir as e a reduo dos riscos inerentes ao
normas de segurana e medicina do trabalho, sendo que o pagamento do
trabalho. J o 1 do artigo 19 da Lei seguro social obrigatrio no o exime
n. 8.213/91 dispe que: desse dever. Deve ele, ainda, sob o
enfoque ora debatido, contratar, se no
A empresa responsvel pela estiver seguro a respeito, especialistas
adoo e uso das medidas coletivas habilitados para manter o ambiente de
e individuais de proteo e trabalho seguro e saudvel. A conduta
segurana da sade do trabalhador. exigida do empregador a de adotar,
com seriedade, medidas preventivas
A reclamada, pois, tambm neste efetivas para afastar os riscos inerentes
aspecto, foi omissa ao permitir a cultura ao trabalho, valendo-se dos
do descuido com relao segurana, conhecimentos tcnicos disponveis
no exigir o uso regular de EPIs, bem para eliminar as possibilidades de
como a ausncia de exigncia de acidentes do trabalho e doenas
montagem de andaimes para execuo ocupacionais. Da ilcita sua conduta
de servios a altura superior a dois quando se omite no particular.
metros na parte interna da obra, sendo Nesse passo, mister trazer a
omissa quanto fiscalizao respectiva. lume os ensinamentos ministrados por
No se olvide de que o Sebastio Geraldo de Oliveira:
empregador, ao no adotar a conduta
esperada por quem zela pela sade e Estudos recentes esto
segurana de seus trabalhadores, demonstrando que h uma tendncia
incorre em culpa por violao do dever consolidada no Brasil de atribuir a
legal de cautela. culpa dos acidentes a falhas
332
humanas ou a atos inseguros da de fiscalizao efetiva e continuada,

prpria vtima (culpabilizao da semelhana do que se espera de um
vtima), desprezando todo o contexto bonus pater familias. Tudo porque no
em que o trabalho estava sendo se pode considerar o empregado como
prestado. Quando ocorre um um rob que nunca falha, distante da
acidente, as primeiras investigaes, prpria natureza humana impregnada
normalmente conduzidas por da probabilidade normal do
prepostos do empregador, sofrem cometimento de deslizes.
forte inclinao para localizar um ato Como bem ensina Oswaldo
inseguro da vtima, analisando Michel:
apenas o ltimo fato desencadeante
do infortnio, sem aprofundar nos O empregador tem uma srie de
demais fatores da rede causal, at obrigaes com relao segurana
mesmo com receio das e medicina do trabalho, sendo que
consequncias jurdicas. as principais so as seguintes:
Essa viso j ultrapassada est a) o empregador fica obrigado a
impedindo que haja progresso nas cumprir e fazer cumprir as normas
polticas de segurana e sade do de segurana e medicina do
trabalhador, bastando mencionar que trabalho. Isto significa que no basta
os ndices de acidentes do trabalho que ele cumpra as referidas normas,
esto no mesmo patamar h mais ou mas deve, tambm, exigir que seus
menos dez anos, conforme anotamos empregados as cumpram. possvel
no captulo 1. Ora, se todos concluir-se que o empregador
adotssemos permanentemente um poder ser autuado pela fiscalizao,
nvel extraordinrio de ateno, caso fique constatado estar seu
praticamente no ocorreriam empregado desrespeitando uma
acidentes do trabalho ou mesmo norma de segurana do trabalho,
acidentes de trnsito. Nenhum pois nesse caso ele, empregador,
planejamento srio pode considerar no estava vigilante quela sua
o empregado como se fosse uma obrigao legal de fazer cumpri-la;
figura robtica que nunca comete b) o empregador fica obrigado a instruir
deslize, distante de sua natureza os empregados, atravs de ordens de
humana e falvel. servio, quanto s precaues a tomar
(Indenizaes por acidente do no sentido de evitar acidentes do
trabalho ou doena ocupacional. So trabalho ou doenas ocupacionais:
Paulo:LTr, 2005, p. 177/178) conveniente que a instruo aos
empregados se faa atravs de
inelutvel, pois, a seguinte ordens de servio por escrito, para
constatao: um empregador diligente evitar, no futuro, discusses acerca
teria orientado todos os trabalhadores da existncia ou inexistncia de uma
da obra, atravs de ordens de servio, orientao especfica sobre a medida
quanto s precaues a tomar no que deveria ter sido tomada para
sentido de evitar acidentes do trabalho. evitar o acidente do trabalho ou a
No se olvide de que, na matria doena ocupacional...
relativa sade e segurana do (In Acidentes do trabalho e doenas
trabalho, o legislador exige do ocupacionais. So Paulo: LTr, 2001,
empregador aes de orientao, alm 2 edio, p. 111)
333
Em matria de sade e a culpa pode ser verificada tanto por

segurana do trabalho, portanto, age meio de ao como de omisso, como
com culpa o empregador que deixa de o caso dos autos.
orientar e alertar continuadamente o O nexo causal, por sua vez, est
conjunto dos empregados para os riscos claramente demonstrado nos autos,
de acidente do trabalho, seja no os tendo em vista que, no momento do
preparando adequadamente para acidente, o reclamante estava
situaes de risco, seja deixando de exercendo suas atividades em benefcio
proibi-los clara e peremptoriamente da reclamada.
relativamente prtica de atos que De qualquer forma, releva
possam ensejar risco de acidente do destacar que, como cedio, o dever de
trabalho. O empregador quem tem a indenizar no exige nexo de causalidade
obrigao legal de adotar semelhantes exclusivo, sendo que a presena de um
medidas preventivas, criando em seus s elemento de responsabilidade do
empregados, tanto quanto possvel, empregador a causar dano suficiente
uma conscincia de segurana. O ao reconhecimento do nexo causal e do
empregador, nessa linha de raciocnio, dever de indenizar. No caso sub judice,
tem o dever de, dia a dia, adotar e fazer a atitude omissa da reclamada atuou,
cumprir, com a aplicao dos poderes evidncia, como causa para o acidente
hierrquico e disciplinar dos quais do trabalho verificado.
detentor, aes continuadas com o fito Fixadas essas premissas, ou
de garantir a segurana de seus seja, porque, no caso dos autos,
subalternos e reduzir os riscos existiram conduta omissiva e erro de
ocupacionais. conduta do agente (omisso injusta), a
Fixadas essas premissas, tem- ofensa a um bem jurdico (ferimento de
se que, mister repisar, a reclamada componente da esfera do patrimnio
obrou com culpa levssima por ter material da vtima, consistente na sua
permitido uma cultura de descuido com incapacidade laboral parcial e definitiva
relao segurana no trabalho, por - f. 108) e, finalmente, relao de
no ter exigido a confeco de causalidade entre a antijuridicidade da
andaimes para o trabalho em alturas na ao e o dano causado, procede o
parte interna da obra, bem como por pedido formulado pelo autor de
permitir o trabalho em alturas sem o uso pagamento de indenizao por danos
do cinto de segurana e, finalmente, por materiais, impondo-se, nessas
no ter, de forma preventiva, orientado circunstncias, fixar o valor respectivo.
e instrudo os trabalhadores da obra, o Pois bem: o quantum deve ser
reclamante inclusive, quanto s apurado com o fito predominante de
precaues a tomar no sentido de evitar satisfazer o prejuzo experimentado pela
acidente do trabalho ao executar as vtima (extenso do dano), tendo-se
tarefas, quando ali se poderia prever a presentes, porm, consoante o
possibilidade de acidente, tal qual entendimento doutrinrio e
aconteceu. jurisprudencial dominantes, as
E no se diga que, na presente peculiaridades do caso e a capacidade
deciso, teria sido adotada a tese da de prestao do responsvel. No caso
responsabilidade objetiva do sub judice a culpa da reclamada foi
empregador em acidentes do trabalho. levssima; a extenso do dano ou
No, absolutamente no, uma vez que prejuzo experimentado pelo autor,
334
mediana, tendo em vista a perda parcial do indivduo, como tambm ofensas

de sua capacidade laborativa, apenas honra, ao decoro, paz interior de
para as atividades de pedreiro ou outras cada um, s crenas ntimas, aos
que exijam fora do punho direito, sendo sentimentos afetivos de qualquer
que no mais dispe o obreiro das espcie, liberdade, vida,
mesmas condies que detinha antes integridade.
de sofrer o acidente, o que corresponde (Apud CAMPOS, Maria Luiza de
a fato que merece adequado tratamento Sabia. Publicidade: responsabilidade
jurdico diante do difcil e concorrido civil perante o consumidor. So Paulo:
mercado de trabalho brasileiro; quanto Cultural Paulista, 1996, p. 254)
capacidade de prestao da
reclamada, tem-se que mediana, no Tambm nas relaes laborais,
havendo subsdios nos autos que especialmente em razo do carter
comprovem que a empresa tenha uma duradouro do vnculo jurdico, qualquer
boa capacidade econmica, sendo que, uma das partes pode ofender
sopesados tais elementos, conclui-se lesivamente a outra em seus direitos
que resultam suficientemente imateriais, causando-lhe angstia e
remunerados os danos materiais com o desequilbrio em seu bem-estar.
pagamento de indenizao, no importe Cumpre acentuar, a propsito: a
de R$20.000,00, em cota nica, reparabilidade do dano moral est
atualizvel a partir de 09.11.2005 (data fundada tambm, como j exposto
do acidente), at a data do efetivo anteriormente, na teoria da
pagamento, acrescido de juros simples responsabilidade civil, sendo que no
a partir da data da citao. caso sub judice os pressupostos dessa
Noutro giro, cumpre salientar que, responsabilidade esto presentes.
segundo a doutrina e a jurisprudncia Com efeito, o sofrimento
dominantes, a reparao por danos psicolgico do autor no pode ser
materiais no supre aquela relativa aos colocado em dvida diante da concluso
danos morais, sendo que, segundo o pericial que instrui os autos, com
entendimento consubstanciado na reflexos altamente negativos para seu
Smula n. 37 do STJ, so cumulveis bem-estar e paz interior.
as indenizaes por dano material e dano No caso, o dano moral
moral, oriundos do mesmo fato, corresponde a essa leso a interesses
devendo buscar-se restabelecer o estado no patrimoniais do obreiro, sendo que,
anterior, inexistindo base para a embora se saiba que o sentimento do
afirmao de que os valores respectivos homem seja algo intangvel, a despeito
devam guardar correspondncia ou uma de no ser palpvel, tutelado pelo
deva ser maior ou menor que a outra. Direito (nos incisos V e X do art. 5 da
Em linhas gerais, pode-se dizer Constituio Federal, esto protegidos
que o dano moral viola direitos inerentes os valores da intimidade).
personalidade, sendo que, consoante Impera lembrar, no aspecto, que
ensina o mestre Caio Mrio da Silva a necessidade da reparao nasce uma
Pereira, dito dano consiste em vez verificado o evento danoso, no se
cogitando a comprovao do prejuzo,
[...] ofensa a direitos de natureza pois considerado derivado do prprio
extrapatrimonial - ofensas aos infortnio. Cita-se, a propsito, o
direitos integrantes da personalidade seguinte julgado:
335
Para caracterizar-se o dano moral, Impera, alis, a respeito: a) o

motivado por acidente do trabalho, princpio da responsabilidade
basta comprovar-se o fato do qual integral, consoante o qual se deve
decorre, pois se entende que, uma atender, na fixao da indenizao,
vez demonstrada a ofensa, ipso necessidade de plena satisfao
facto, estar demonstrado o dano do lesado, buscando-se no
moral. Ocorre que, considera-se o patrimnio dos lesantes valores que,
dano moral uma presuno natural, sem limites, a tanto correspondem;
oriunda das regras da experincia e b) a tcnica da atribuio de valor
comum. de desestmulo, ou de inibio, para
(AC 70009557729, Nona Cmara que se abstenha o lesante de novas
Cvel, TJRS, Relator: ris Helena prticas do gnero, servindo a
Medeiros Nogueira, julgado em condenao como aviso
08.09.2004) sociedade; com isso, ao mesmo
tempo em que se sancionar os
Por fim, resta apreciar a difcil lesantes oferecem-se exemplos
questo de definir o valor da indenizao sociedade, a mostrar-lhe que certos
por danos morais devidos ao autor. comportamentos, porque contrrios
A lei omissa acerca dos a ditames morais, recebem a repulsa
critrios que devam ser adotados a fim do Direito.
de que se fixe valor justo e razovel,
deixando ao prudente arbtrio do juiz No caso dos autos:
fixar tal valor, em cada caso concreto.
No se deve esquecer, no Considerando a dor moral
particular, de que a referida indenizao sofrida pelo autor, com a fratura do
no pode servir de pretexto para o punho direito e a reduo permanente
empobrecimento de um e enriquecimento de sua capacidade para o trabalho de
de outro. No obstante isso, dever ser pedreiro, com reflexos altamente
fixada da forma mais severa possvel, negativos para seu bem-estar e paz
com trs finalidades principais: a interior;
finalidade punitiva, uma vez que o dano Considerando que existiu culpa
moral um delito como qualquer outro, da reclamada no grau levssimo, o que
de modo que quem o praticou se sinta implica responsabilizao;
castigado pela ofensa que perpetrou; a Considerando o princpio da
finalidade preventiva, servindo para razoabilidade;
desestimular qualquer pessoa, Considerando o nvel econmico
independentemente de sua condio da vtima;
econmica, a praticar semelhante Considerando, por fim, a
ofensa; a finalidade compensatria, capacidade econmica da
tendente a constituir remdio para reclamada;
propiciar vtima um sentimento de que Impe-se arbitrar o valor da
a justia foi feita em seu favor. indenizao por danos morais sofridos
Nesse diapaso, ensina o em R$15.000,00, atualizvel a partir da
conceituado CARLOS ALBERTO data do evento danoso, ou seja,
BITTAR (in Reparao civil por danos 09.11.2005, at a data do efetivo
morais, 1994, p. 197 e seguintes), o pagamento, com o acrscimo de juros
seguinte: simples a partir da data da citao.
336
4 - Expedio de ofcios No caso dos autos, no est

demonstrado o preenchimento dos
Rejeita-se o pedido de expedio requisitos que configuram hiptese de
de ofcios ao INSS e Caixa Econmica cabimento da condenao ao
Federal porquanto no reconhecido que pagamento de semelhante verba, razo
a remunerao recebida fosse superior da improcedncia do pedido respectivo.
quela registrada na CTPS e constante
dos recibos de pagamento. 8 - Critrio de clculos
A Unio, entretanto, ser
intimada da presente deciso, conforme Para a apurao dos valores
dispe a legislao aplicvel espcie. pertinentes s parcelas deferidas na
presente, observar-se-o os critrios
5 - Justia gratuita legais de clculo, com a incidncia de
juros e correo monetria, na forma da
Porque preenchidos os lei, observando-se o entendimento
requisitos legais cabveis (declarao de consubstanciado na Smula n. 381 do
pobreza f. 25 e requerimento f. 14), C. TST.
impe-se deferir a favor do reclamante
o benefcio da gratuidade de justia. 9 - Contribuies previdencirias
Releva destacar, no aspecto, que o fato
de ter o obreiro contratado advogado No h recolhimento de
irrelevante, luz da legislao aplicvel contribuies previdencirias a ser
espcie para o deferimento dessa determinado, em razo da evidente
gratuidade. natureza indenizatria dos valores
deferidos na presente.
6 - Honorrios periciais
10 - Litigncia de m-f
Fixam-se em R$1.000,00 os
honorrios devidos ao perito mdico Dr. Cotejados os autos, verifica-se
Jorge Luiz Neto, tendo em vista a que no restaram preenchidos
complexidade dos trabalhos periciais quaisquer dos pressupostos legais
realizados, a serem satisfeitos pela previstos nos arts. 17 e ss. do CPC c/c
reclamada, sucumbente no objeto da art. 769 da CLT, sendo inelutvel o
percia (art. 790-B da CLT). indeferimento do pedido de aplicao de
multa por litigncia de m-f.
7 - Honorrios advocatcios
11 - Compensao
Consoante a inteligncia dos
entendimentos consolidados nas Por no preenchidos os
Smulas n. 219 e 329, ambas do C. TST, requisitos legais cabveis, no h
em conjunto com o art. 14 da Lei n. 5.584/ compensao a ser deferida.
70, os honorrios advocatcios so
devidos no mbito desta Justia III - CONCLUSO
Especializada quando o empregado, que
se encontre em estado de miserabilidade Ante o exposto:
presumida, estiver assistido por sindicato
de sua categoria profissional. a) pronuncio a prescrio total
337
dos crditos do reclamante relativos ao R$15.000,00, atualizvel a partir da data

perodo compreendido entre 01.09.1999 do evento danoso, ou seja, 09.11.2005,
a 10.05.2005; at a data do efetivo pagamento, com o
b) julgo PROCEDENTE, EM acrscimo de juros simples a partir da
PARTE, a reclamao, para condenar a data da citao.
reclamada a pagar ao reclamante,
observados os parmetros fixados na Fica deferido o benefcio da
fundamentao supra, em valores a gratuidade de justia ao reclamante.
serem apurados em liquidao de Custas, no importe de R$700,00,
sentena, com juros e correo calculadas sobre o valor ora arbitrado
monetria, na forma da lei: condenao em R$35.000,00, e bem
b.1) indenizao por danos assim honorrios periciais, arbitrados
materiais, no importe de R$20.000,00, em R$1.000,00, ao perito mdico Dr.
em cota nica, atualizvel a partir de Jorge Luiz Neto, pela reclamada.
09.11.2005 (data do acidente), at a Cumpra-se em 48 horas, aps o
data do efetivo pagamento, acrescido de trnsito em julgado e liquidao.
juros simples a partir da data da citao; Publicada em audincia. Cientes
b.2) indenizao por danos as partes (Smula n. 197 do C. TST).
morais sofridos, no importe de Nada mais.

Data: 24.06.2009
DECISO DA 1 VARA DO TRABALHO DE UBERLNDIA - MG
Juiz Substituto: Dr. MARCEL LOPES MACHADO
Aos 24 de junho de 2009, s 17h45min, na sede da 1 Vara do Trabalho de

Uberlndia - MG, na presena do Dr. Marcel Lopes Machado, Juiz do Trabalho, foi
submetida a julgamento a reclamao anulatria de eleies sindicais proposta
por Ronildo Cabral da Silva, Girlei Luis, Jos Damasceno de Lima e Carlos Humberto
da Silva em face de STTRU - Sindicato dos Trabalhadores em Transportes
Rodovirios de Uberlndia e Regio.
I - RELATRIO edital de convocao das eleies;

houve fundamentos para concesso
Ronildo Cabral da Silva, Girlei de medida liminar. Formularam os
Luis, Jos Damasceno de Lima e correspondentes pedidos. Atriburam
Carlos Humberto da Silva ajuizaram causa o valor de R$1.000,00.
reclamao anulatria de eleies Juntaram docs. de f. 14/67,
sindicais em face de STTRU - declaraes de f. 68/70 e f. 79,
Sindicato dos Trabalhadores em procuraes de f. 71/73, f. 78 e
Transportes Rodovirios de substabelecimentos de f. 80/81.
Uberlndia e Regio, alegando: eram Deciso f. 75 que indeferiu a
associados do sindicato que antecipao dos efeitos da tutela.
representa sua categoria profissional; Notificado, o reclamado
houve irregularidades praticadas pelo apresentou defesa escrita: arguiu
diretor presidente; houve nulidade no preliminares de ilegitimidade ativa;
338
impossibilidade jurdica do pedido; no Ademais, a anlise das

mrito, contestou todos os fatos e condies da ao se faz
pedidos e requereu a aplicao da abstratamente, in status assertione, uma
sano de litigncia de m-f. Juntou vez tratar-se de matria afeta
procurao de f. 101, docs. de f. 102/ pretenso de direito processual.
227. Por fim, a anlise da legalidade
Impugnao s f. 232/240. e/ou ilegalidade da convocao das
Parecer escrito do MPT s f. 248/ eleies sindicais no reclamado
254. matria de anlise do mrito, por se
Manifestaes do reclamado s tratar de pretenso de direito material,
f. 256/260 e f. 264/267. art. 524 da CLT.
Em audincia, encerrou-se a Rejeitam-se as preliminares.
instruo.
Razes finais orais dos II. 2 - Medidas saneadoras
reclamantes e escritas do reclamado,
acompanhadas dos docs. de f. 294/389. A - Protestos judiciais
Inconciliados.
Declarada a precluso da
II - FUNDAMENTAO produo de prova documental no
termo de audincia de f. 84, bem como
II. 1 - Preliminares encerrada a instruo processual no
termo de audincia de f. 268/269, no
A - Condies da ao se recebem os documentos
apresentados pelo reclamado aps o
parte legtima para figurar no encerramento da instruo processual,
polo ativo da demanda aquele que em face da precluso do ato
formula a pretenso de direito processual, art. 396 do CPC c/c
processual, uma vez que a anlise das inteligncia da Smula n. 08 e OJ n.
condies da ao se faz 20 da SDI-II do TST, uma vez que
abstratamente, in status assertione. defeso aos rgos da Justia do
Os docs. de f. 14, f. 30/31, f. 54/ Trabalho conhecer de questes a cujo
63 e f. 137/138 demonstram que os respeito operou-se a precluso lgica,
reclamantes compem o quadro de temporal e consumativa, art. 836 da
associados e dirigentes do reclamado, CLT c/c art. 473 do CPC.
e, via de consequncia, atribuem-lhes Devolvam-se os documentos ao
a pertinncia temtica para o contedo signatrio, certificando-se, mantendo-se
jurdico meritrio pretendido na apenas sua petio.
reclamao, alnea b do art. 525 da Mantm-se, ainda, a deciso do
CLT. termo de f. 268/269 que indeferiu a
No existe impossibilidade realizao de percia tcnica requerida
jurdica do pedido, uma vez que a pelo reclamado sobre o doc. de f. 254
pretenso processual deduzida, alm de apresentado pelo MPT, por se tratar de
no vedada pelo ordenamento jurdico, diligncia desnecessria ao resultado
expressamente autorizada por este, til da lide, art. 765 da CLT c/c art. 130
ante sua previso legal no art. 8 c/c do CPC.
Convenes n. 87 e 98 da OIT c/c arts.
513, c, e 524 da CLT. II. 3 - Mrito
339
A - Convocao de eleies do Brasil, pargrafo nico do art. 1 da

sindicais - Nulidade - Direito CR/88 1 , direito fundamental de 3
constitucional fundamental
democracia participativa - Direito
liberdade e participao democrtica
1
na entidade sindical - Aplicabilidade A consagrao de um Estado Democrtico
pretende, precipuamente, afastar a
e eficcia horizontal dos direitos
tendncia humana ao autoritarismo e
humanos fundamentais concentrao de poder. Como ensina
Giuseppe de Vergottini, o Estado
Com razo os requerentes e o autoritrio, em breve sntese, caracteriza-
Ministrio Pblico do Trabalho em sua se pela concentrao no exerccio do
pretenso e parecer escrito, poder, prescindindo do consenso dos
respectivamente, de declarao de governados e repudiando o sistema de
organizao liberal, principalmente a
nulidade do edital de convocao das
separao das funes do poder e as
eleies sindicais, art. 9 da CLT, e, via garantias individuais.
de consequncia, sua pretenso de O Estado Democrtico de Direito significa
determinao de edital para nova a exigncia de reger-se por normas
eleio sindical, com restituio de democrticas, com eleies livres,
prazo para inscrio de chapas de peridicas e pelo povo, bem como pelo
concorrncia aos cargos eletivos do respeito das autoridades pblicas aos
reclamado, art. 529 da CLT. direitos e garantias fundamentais. [...].
Como possvel verificar, a partir do Direito
Isso porque, a clusula 45 do
Constitucional comparado, modernamente
Estatuto Sindical, doc. de f. 16/26 e f. a soberania popular exercida em regra
103/113, cria injustificvel prerrogativa por meio da Democracia representativa,
unilateral da convocao de eleies no sem contudo descuidar-se da Democracia
perodo de antecedncia de 30 a 150 participativa, uma vez que so vrios os
dias das eleies, contrria ao caput mecanismos de participao mais intensa
do art. 532 da CLT, norma de ordem do cidado nas decises governamentais
(plebiscito, referendo, iniciativa popular),
pblica, carter cogente e imperativa,
bem como so consagrados mecanismos
que fixa o prazo de 30 a 60 dias. que favorecem a existncia de vrios
Chama a ateno o edital de grupos de presso (direito de reunio,
publicao e convocao das eleies direitos de associao, direitos de petio,
sindicais, Dirio do Comrcio, doc. de direito de sindicalizao).
f. 15 e f. 354, pgina 4, na data de Todavia, a representao poltica no deve
27.01.2009, com prazo imediato de 03 ser meramente terica, pois uma
Democracia autntica e real exige efetiva
dias para inscrio de chapas, para
participao popular nas decises
eleio designada para o dia governamentais e, em especial, na
18.06.2009, porquanto, conforme escolha de seus representantes. Mister se
registrado pelo MPT no seu parecer de faz a adequao de mecanismos que
f. 248/254, inviabilizou-se qualquer ampliem a eficcia da representatividade,
participao democrtica interna sejam preventivos, por meio de um maior
corporis para inscrio de chapas interesse do cidado nas eleies, sejam
concorrentes ao presidente, o que, na repressivos, por meio de prticas de
Democracia semidireta, pois, como
convico deste Magistrado, viola o
adverte Dalmo Dallari, a crise da
princpio constitucional da democracia Democracia representativa pode gerar
participativa que informa os regimes autoritrios, pois, se o povo no
fundamentos da Repblica Federativa tem participao direta nas decises
340
dimenso2, cuja aplicabilidade estende- Com efeito, predomina hoje a viso

se s relaes pblico-privadas de que a ideia de democracia no
(Estado-cidado) e privadas-privadas mais se circunscreve existncia de
(cidados/pessoas jurdicas - cidados), eleies peridicas com respeito do
em razo da eficcia horizontal dos princpio majoritrio. Afirma-se, hoje,
direitos humanos fundamentais3, STF - que a democracia pressupe a
2 T. - Votos dos Ministros Gilmar existncia de um espao pblico
Mendes e Joaquim Barbosa no RExt aberto, em que as pessoas e grupos
201.809-RJ - DJU 26.04.2005, In possam discutir sobre os temas
Informativos STF n. 385 e 405. polmicos, prontas ao dilogo,
reconhecendo-se reciprocamente
como seres livres e iguais. A
polticas e se, alm disso, no se interessa democracia exige deliberao
pela escolha dos que iro decidir em seu
pblica, e o seu objetivo no - ou
nome, isso parece significar que o povo
no deseja viver em regime democrtico, pelo menos no exclusivamente -
preferindo submeter-se ao governo de um o de solucionar divergncias
grupo que atinja os postos polticos por contando votos. Presume-se, pelo
outros meios que no as eleies. In contrrio, que no processo
MORAES, Alexandre de. Constituio do deliberativo as pessoas manifestem-
Brasil interpretada. Ed. Jurdico Atlas. 6 se buscando o entendimento e no
ed., p. 131/132.
2 a derrota do adversrio. Pretende-se
A histria dos direitos humanos - direitos
fundamentais de trs geraes sucessivas que, no espao pblico, os cidados
e cumulativas, a saber, direitos individuais, orientem-se pela busca do bem
direitos sociais e direitos difusos - a comum, e no pela defesa
histria mesma da liberdade moderna, da incondicional de seus interesses
separao e limitao de poderes, da pessoais ou de grupo. Almeja-se,
criao de mecanismos que auxiliam o enfim, que no debate franco de ideias
homem a concretizar valores cuja
inerente a este processo, as pessoas
identidade jaz primeiro na Sociedade e no
eventualmente revejam suas
nas esferas do poder estatal
(BONAVIDES, Paulo. Curso de direito posies originais, convencidas
constitucional. Malheiros. 7 ed., p. 528). pelas razes invocadas pelo outro.
3
A ideia de Drittwirkung ou de eficcia de Em suma, a democracia deve ser
directa dos direitos fundamentais na ordem mais dilogo do que disputa; mais
jurdica privada continua, de certo modo, comunicao do que embate. [...].
o projecto da modernidade: modelar a Portanto, o aprofundamento do
sociedade civil privada segundo os valores
projeto democrtico exige a
de razo, justia, progresso do Iluminismo.
Este cdigo de leitura - pergunta-se - no ampliao dos espaos em que seja
estar irremediavelmente comprometido assegurado s pessoas o direito
pelas concepes mltiplas e dbeis da participao na tomada de decises
ps-modernidade? [...] que as atingirem. Para Karl Larenz,
E, a partir de uma perspectiva racional, um dos princpios do direito justo,
cumpre insistir, mais e mais, na luta pela que condiciona a legitimidade dos
implementao dos grandes valores do
ordenamentos jurdicos, o princpio
Iluminismo, de liberdade, igualdade,
democracia e solidariedade. da participao, que, no mbito do
In SARMENTO, Daniel. Direitos fundamentais Direito Privado, significa que [...]
e relaes privadas. 2 ed., 2 tiragem, Lumen cada miembro de uma associacin
Juris Editora, 2008, p. 44/45. tiene um irrenunciable derecho [...]
341
a participar en los assuntos comunes Em suma, o ato, alm de violar

y en la formacin de la voluntad direito fundamental informao e
social. participao democrtica dos
Apreciando questo semelhante em associados e de toda uma categoria
Portugal, Canotilho e Vital Moreira profissional, visou beneficiar o seu
no hesitaram em reconhecer que o prprio autor, o atual presidente, o que
princpio democrtico [...] no um ilcito, art. 9 da CLT, porquanto
princpio poltico cujo mbito se nenhum interesse meramente individual
deva limitar esfera poltica se sobrepe em detrimento da ordem
estadual. A Constituio conforma-o pblica, constitucional e coletiva do
como princpio abrangente que, de trabalho, art. 444 da CLT.5
forma tendencial, se deve estender Verifica-se que esses fatos
a diferentes aspectos da vida ocorreram anteriormente, com idntica
econmica, social e cultural [...]. conduta do atual presidente, que, desde
Como princpio de legitimao e 1994, 1999, 2004, mantm-se
organizao, no releva apenas para presidente, com convocao de
o Estado ou para as coletividades eleies sem nenhuma possibilidade
polticas em geral. Vale tambm para plausvel de inscrio de chapas
as organizaes sociais, concorrentes, docs. de f. 353/354, f. 373/
designadamente para aquelas que, 375 e f. 383/384, porquanto sempre
pelo seu poder social, assumem um houve nica e exclusivamente a
particular relevo poltico.4 inscrio de sua prpria chapa, o que
Verifica-se, inclusive, que o

presidente da entidade sindical 5
Dante Alighieri, em feliz expresso, disse
reclamada sequer publicou a que o direito uma proporo real e
convocao e o prazo de inscrio para pessoal, de homem para homem, que,
chapas concorrentes nas eleies no conservada, conserva a sociedade;
informativo do sindicato, doc. de f. 27/ corrompida, corrompe-a. Interpretando
essa lio, esclarece Miguel Reale que a
29, utilizando-o apenas para fins
medida da proporo o homem em
polticos, mas no para informao de relao a outro homem porque o direito
direitos e interesses da categoria tutela as coisas somente em razo dos
profissional. homens.
Constata-se tambm que a O direito , portanto, uma ordenao
publicao do edital, em letras bilateral atributiva das relaes entre os
minsculas, sem qualquer titulao, homens, na busca do bem comum, o qual
visto modernamente como uma estrutura
com prazo imediato de 03 dias de
social na qual so possveis e necessrias
inscrio para chapas concorrentes se as formas de participao e de
deu no dia 26.01.2009, e que houve a comunicao de todos os indivduos e
inscrio de chapa nica, do prprio grupos porque a ordem estabelecida o
presidente, na data de 29.01.2009, doc. no para a satisfao individual, mas, na
de f. 224/227, mantendo-se como mira da realizao de uma convivncia
presidente, perpetuando-se no cargo. ordenada, traduzida na expresso bem
comum, admitida e reclamada pela
sociedade em um dado momento.
In MELO, Raimundo Simo de. Ao civil
pblica na Justia do Trabalho. 2 ed., So
4
Idem, Ibidem, p. 307, 311 e 312. Paulo: LTr, 2004.
342
contrrio, em sntese e em ltima B - Antecipao dos efeitos da

anlise, prpria noo de um Estado tutela - Juzo de cognio plena e
Democrtico de Direito.6 exauriente - Matria exclusivamente
Por fim, as prprias declaraes de direito - Fundado receio de
emitidas s f. 220, f. 240 e f. 254 pelo continuao do ato ilcito e dano
Jornal Dirio do Comrcio demonstram coletividade da categoria profissional
a impropriedade e falta de credibilidade
das informaes, porquanto seu Com razo os requerentes e o
contedo atendeu aos interesses de MPT em seu parecer escrito de f. 248/
cada um dos litigantes, sem, contudo, 254 a ttulo de antecipao dos efeitos
demonstrar a divulgao, informao e da tutela em sentena de mrito,
publicidade das eleies sindicais em porquanto constatada a verossimilhana
cada uma das 07 cidades que compem de suas alegaes e o fundado receio
a base territorial do reclamado. de dano ao seu patrimnio jurdico em
Razo pela qual, declara-se a juzo de cognio plena e exauriente,
nulidade do edital de convocao de f. art. 273, II, 6 e 7 do CPC c/c art.
15 e f. 354 e, via de consequncia, da 798 do CPC, inerente a direitos
eleio sindical com chapa nica constitucionais fundamentais de toda a
realizada na data de 18.06.2009. categoria profissional dos trabalhadores
quanto democracia participativa nas
eleies de seus representantes
6
O advento do Estado de Direito promoveu
sindicais.
profunda subverso nestas ideias A efetividade da entrega da
polticas, que eram juridicamente aceitas. prestao jurisdicional garantia
Ao afirmar a submisso do Estado, isto , constitucional inscrita no rol dos direitos
do Poder ao Direito e ao regular a ao fundamentais do cidado, inciso LXXVIII
dos governantes nas relaes com os do art. 5 da CR/88 c/c art. 8 da
administrados, fundando assim o Direito Declarao Universal dos Direitos
Administrativo, este ltimo veio trazer, em
Humanos c/c art. 8 da Conveno
anttese ao perodo histrico precedente -
o do Estado de Polcia - justamente a Americana sobre Direitos Humanos,
disciplina do Poder, sua conteno e uma vez que compete ao Poder
inaugurao dos direitos dos, j agora, Judicirio assegurar a todos a razovel
administrados - no mais sditos. durao do processo e os meios que
Em outra passagem da mesma obra, o garantam a celeridade de sua
professor Bandeira de Mello traz a clssica tramitao.
lio de Montesquieu quanto ao Estado
H, portanto, o fundado receio de
Democrtico de Direito:
Afirmava Montesquieu, como dantes se dano para que a tutela processual
anotou, que todo aquele que detm o efetiva7 seja prontamente efetiva para
Poder tende a abusar dele e que o Poder
vai at onde encontra limites. [...].
Deveras, se o Poder vai at onde encontra
limites, se o Poder que se impe, o nico 7
Razoabilidade da durao do processo.
que pode deter o Poder o prprio Poder. A norma garante aos brasileiros e
Logo, cumpre fracion-lo para que suas residentes no Brasil o direito razovel
parcelas se contenham reciprocamente. durao do processo, judicial ou
In MELLO, Celso Antnio Bandeira de. administrativo. Razovel durao do
Curso de direito administrativo. 17. ed., processo conceito legal indeterminado
Malheiros, p. 40 e 42. que deve ser preenchido pelo juiz, no caso
343
remoo do ato ilcito de contedo A compreenso do direito de ao

continuado 8 , que constitui direito como direito fundamental confere ao
fundamental a admitir a antecipao intrprete luz suficiente para a
parcial dos efeitos da tutela pretendida complementao do direito material
segundo a tcnica de ponderao de pelo processo e para a definio das
valores constitucionais, art. 1, linhas deste ltimo na medida das
pargrafo nico c/c art. 8 c/c arts. 525, necessidades do primeiro. Ou seja,
b e 529 da CLT, como meio adequado a perspectiva do direito fundamental
de garantir a efetividade e celeridade da efetividade da tutela jurisdicional
tramitao processual, inclusive, permite que o campo da proteo
atravs de decises judiciais incidentes processual seja alargado, de modo
no curso da tramitao processual. a atender a todas as situaes
carecedoras da tutela jurisdicional.
[...]
Nesse caso, o ideal, diante do ato
contrrio ao direito, a ao de
remoo do ilcito. Essa ao
conduzir - obviamente que no caso
de procedncia - remoo do ilcito,
concreto, quando a garantia for invocada.
e no ao ressarcimento. NOTE-SE
Norma de eficcia plena e imediata (CF,
QUE REMOVER O ILCITO
art. 5, 1), no necessita de
regulamentao para ser aplicada. [...] SECAR A FONTE DOS DANOS. [...]
Aplicao imediata das normas sobre Lembre-se de que, na compreenso
direitos e garantias fundamentais. O texto dos direitos fundamentais, no se
constitucional por demais claro e evita a pode mais pensar apenas o velho
perenidade das normas programticas no direito de defesa, que objetivava
tocante aos direitos e garantias garantir o particular contra as
fundamentais. Todo e qualquer direito
agresses do poder pblico. Na
previsto na CF 5 pode ser desde j
invocado, ainda que no exista norma atualidade, o Estado tem um
infraconstitucional que o regule. [...]. verdadeiro dever de proteger os
In NERY JR., Nelson e ANDRADE NERY, direitos, e, para tanto, est obrigado
Rosa Maria de. Constituio federal a editar normas de direito material
comentada e legislao constitucional. que se dirigem sobretudo em relao
So Paulo: RT. 2006, p. 140. aos sujeitos privados. Ao lado disso,
8
A mais importante das tutelas especficas
o direito fundamental tutela
aquela que se destina a impedir ou a
remover o ato contrrio ao direito. Trata- jurisdicional efetiva concede ao
se de tutela anterior ao dano, e que assim procedimento (tcnica processual)
capaz de dar efetiva proteo ao direito, realmente capaz de atender aos
seja quando o ato contrrio ainda no foi direitos, seja perante o Estado, seja
praticado (tutela inibitria), SEJA perante os particulares. 9
QUANDO O ATO CONTRRIO AO
DIREITO J OCORREU, MAS, DIANTE
DE SUA EFICCIA CONTINUADA,
PRECISO REMOV-LO PARA EVITAR A
PRODUO DE DANOS (TUTELA DE
REMOO DO ILCITO). MARINONE,
Luiz Guilherme. In Tcnica processual e
9
tutela dos direitos. RT. 2004, p. 153. Idem, Ibidem, p. 30, 69 e 84.
344
Razo pela qual, em face da a) determinar ao sindicato

aplicao do princpio processual do reclamado, na pessoa de seu
poder geral de cautela10, art. 798 do diretor presidente que, no
CPC, este Magistrado rev a deciso de prazo de 15 dias de sua
cognio prvia, parcial e sumria de f. intimao desta deciso,
75, para, em juzo de constatao plena proceda publicao de
e exauriente, art. 273, II, 6 e 7 do edital para nova eleio
CPC, conceder a antecipao dos sindical, com restituio de
efeitos da tutela pretendida para: prazo razovel de 15 dias
para inscrio de chapas de
concorrncia aos cargos
10
Diante, porm, do poder geral de cautela, eletivos, art. 529 da CLT;
a atividade jurisdicional apoia-se em
b) dever o novo edital e o prazo
poderes indeterminados, porque a lei, ao
prev-los, no cuidou de preorden-los a de inscrio das chapas ser
providncias de contedo determinado e publicado em jornais de
especfico. [...] circulao local de maior
Apreciando o tema, observa Galeno movimento que o Dirio do
Lacerda que, no exerccio desse imenso Comrcio, em todas as 07
e indeterminado poder de ordenar as cidades que compem a
medidas provisrias que julgar adequadas,
base territorial do sindicato,
para evitar o dano parte, provocado ou
ameaado pelo adversrio, a discrio do bem como no prprio Boletim
juiz assume propores quase absolutas. Informativo da Categoria
Estamos em presena de autntica norma Profissional, para ampla
em branco, que confere ao magistrado, cincia e divulgao a todos
dentro do estado de direito, um poder puro, os interessados da categoria
idntico ao do pretor romano, quando, no profissional;
exerccio do imperium, decretava os c) tratando-se de obrigao de
interdicta.
In THEODORO JNIOR, Humberto. Curso
fazer, art. 461 do CPC, o
de direito processual civil. Forense. Vol. descumprimento da
III, 31 ed., p. 344/345. obrigao, aps o prazo de
15 dias imediatos sua
O poder geral de cautela, tanto quanto o intimao, acarretar ao
processo cautelar em geral, tem origem reclamado a incidncia de
na CF. Os autores dizem que se trata de multa diria de R$2.000,00
um poder integrativo da eficcia global da
(dois mil reais), a favor dos
atividade jurisdicional, e explicaremos,
adiante, o que isso significa. [...] reclamantes, incidente at a
Concretamente, o poder geral de cautela data do efetivo cumprimento
fez nascer a possibilidade de a parte que da obrigao;
consegue demonstrar fumus boni iuris e d) ainda, a multa diria possui
periculum in mora pleitear proteo ao seu natureza de sano
provvel direito por meio de ao cautelar processual, expressamente
inominada, ou seja, por meio de ao
prevista no art. 461, 4 e
cautelar cujos contornos no estejam
ntida e precisamente descritos em lei. 6 do CPC, razo pela qual,
In WAMBIER, Luiz Rodrigues; ALMEIDA, em caso de descumprimento
Flvio Renato Correia de; TALAMINI, da determinao de fazer,
Eduardo. Curso avanado de processo poder a mesma ser
civil. RT, vol. 3, 5 ed., p. 38. majorada de ofcio, a
345
qualquer momento, no se Poder Judicirio, inciso XXXV do art. 5

vinculando ao valor da da CR/88, para obter a declarao deste
obrigao principal, por quanto existncia ou inexistncia da
no se tratar de clusula relao jurdica material deduzida em
penal, instituto de direito juzo, o que seu direito constitucional
material, previsto no art. fundamental.
412 do CC/2002. Essa garantia constitucional
insere-se no rol dos direitos humanos
C - Honorrios advocatcios de fundamentais, no havendo tipificao
sucumbncia por litigncia de m-f parte que se
vale do Poder Judicirio para deduzir e
Tratando-se de lide decorrente pleitear os direitos a que se acha
de relao sindical, inciso III do art. 114 investida.
da CR/88, so devidos os honorrios Ademais, o direito de acesso ao
advocatcios de sucumbncia, Smulas Poder Judicirio no se confunde e
n. 219 e 329 c/c art. 5 da Instruo sequer impe o direito sentena de
Normativa n. 27/2005 do TST. mrito favorvel, garantindo-se, pois, aos
Fundamentos pelos quais so litigantes seu direito ao devido processo
devidos aos reclamantes os honorrios legal em sentido procedimental, inciso
advocatcios de sucumbncia, art. 20, LIV do art. 5 da CR/88.12
3, c, e 4 do CPC11, arbitrados no Assim, ausente, no presente
valor de R$5.000,00 (cinco mil reais), caso, uma tipificao dos atos
considerada a natureza dos direitos processuais praticados pelos
fundamentais em litgio, e a ausncia de reclamantes com qualquer das
contedo econmico imediato, hipteses do art. 14 c/c art. 17 do CPC,
porquanto a pretenso da tutela no procede a aplicao da pena de
jurisdicional processual de contedo litigncia de m-f.
declaratrio, anulatrio e mandamental.
III - DISPOSITIVO
D - Litigncia de m-f
Ante o exposto, e por tudo mais
Os reclamantes utilizaram-se da que consta da fundamentao, rejeitada
promessa constitucional de acesso ao a preliminar de carncia de ao, no
mrito, julgam-se PROCEDENTES os
pedidos formulados por Ronildo Cabral
11 da Silva, Girlei Luis, Jos Damasceno
A regra do art. 20, 3, h de ser
temperada no seu rigor, em cada caso, sob de Lima e Carlos Humberto da Silva em
pena de os honorrios advocatcios serem face de STTRU - Sindicato dos
fixados com exagero, com o que a Trabalhadores em Transportes
administrao da Justia faltaria ao seu
objetivo primordial e prpria seriedade
dos seus julgamentos. (1 TACSP - AP
12
270.205 - In O novo CPC nos tribunais de O devido processo legal - (CF 5 LIV) -
alada cvel de So Paulo, p. 39, LEX exerce-se de conformidade com a lei. No
1975) caso, a deciso observou o que dispe a
In TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo. Cdigo lei processual. (STF - 2 T. - Ag. Rg. Ag.
de processo civil anotado. 6. ed., Saraiva, 211.551-7 - Rel. Min. Carlos Velloso - DJU
p. 26/27. 26.06.1998, p. 06).
346
Rodovirios de Uberlndia e Regio, d) tratando-se de obrigao de

para: fazer, art. 461 do CPC, o
descumprimento da
a) declarar a nulidade do edital obrigao, aps o prazo de
de convocao de f. 15 e f. 15 dias imediatos sua
354, e, via de consequncia, intimao, acarretar ao
da eleio sindical com reclamado a incidncia de
chapa nica realizada na multa diria de R$2.000,00
data de 18.06.2009. (dois mil reais), a favor dos
reclamantes, incidente at a
Em face da aplicao do data do efetivo cumprimento
princpio processual do poder geral de da obrigao;
cautela, art. 798 do CPC, bem como da e) ainda, a multa diria possui
leso de carter continuado aos direitos natureza de sano
constitucionais fundamentais da processual, expressamente
categoria profissional constatada em prevista nos 4 e 6 do art.
juzo de constatao plena e exauriente, 461 do CPC, razo pela qual,
art. 273, II, 6 e 7, concede-se a em caso de descumprimento
antecipao dos efeitos da tutela da determinao de fazer,
pretendida para: poder a mesma ser
majorada de ofcio, a
b) determinar ao sindicato qualquer momento, no se
reclamado, na pessoa de seu vinculando ao valor da
diretor presidente que, no obrigao principal, por no
prazo de 15 dias de sua se tratar de clusula penal,
intimao desta deciso, instituto de direito material,
proceda publicao de previsto no art. 412 do CC/
edital para nova eleio 2002.
sindical, com restituio de
prazo razovel de 15 dias E, condenar o sindicato
para inscrio de chapas de reclamado a pagar aos requerentes:
concorrncia aos cargos
eletivos, art. 529 da CLT; f) honorrios advocatcios de
c) dever o novo edital e o prazo sucumbncia, art. 20, 3,
de inscrio das chapas ser c, e 4 do CPC c/c art. 5
publicado em jornais de da Instruo Normativa n.
circulao local de maior 27/2005 do TST, arbitrados
movimento que o Dirio do no valor de R$5.000,00
Comrcio, em todas as 07 (cinco mil reais).
cidades que compem a
base territorial do sindicato, A correo monetria, para
bem como no prprio Boletim clculo dos honorrios de
Informativo da Categoria sucumbncia, incidir a partir da
Profissional, para ampla data da publicao desta deciso,
cincia e divulgao a todos uma vez que o valor arbitrado
os interessados da categoria encontra-se atualizado nesta data,
profissional; aplicao extensiva e analgica da
347
Smula n. 362 do STJ c/c Enunciado declaratrios visando reapreciao de

n. 52 da 1 Jornada de Direito fatos, provas e teses jurdicas ou
Material e Processual do Trabalho - alegao de prequestionamento em 1
TST/ANAMATRA. instncia, porquanto este ltimo
Os juros de mora, no percentual pressuposto processual objetivo dos
de 1% a.m., nos termos do art. 39 da recursos de natureza extraordinria aos
Lei n. 8.177/91, sero devidos desde a Tribunais Superiores (RExt ao STF, RR
inicial, CLT, art. 883, e incidiro sobre a ao TST e REsp ao STJ), e, porquanto
importncia corrigida, Smula n. 200 do eventual recurso ordinrio devolve ao
TST. TRT toda a matria ftica e jurdica
A correo monetria e os juros objeto da controvrsia, em razo da
incidiro at a data da efetiva quitao amplitude e profundidade do seu efeito
do crdito, Smula n. 15 do TRT da 3 devolutivo, 1 do art. 515 do CPC c/c
Regio. Smula n. 393 do TST.
Tornada lquida a conta, ao final, Intimem-se as partes, e, aps, o
intime-se a Procuradoria-Geral Federal, MPT, este com as prerrogativas do art.
3 do art. 879 da CLT c/c 3 do art. 18, II, h da LC n. 75/93, bem como
16 da Lei n. 11.457/2007. oficie-se de imediato a DRT, com cpia
Custas, pelo reclamado, no da presente deciso.
importe de R$110,00, calculadas sobre Cumpra-se a intimao da
R$5.500,00, valor arbitrado antecipao dos efeitos da tutela, na
condenao. pessoa do diretor presidente do
Atentem as partes que a deciso sindicato, por mandado atravs de
adotou tese explcita sobre todos os oficial de justia, com as
temas de contedo meritrio e prerrogativas do 2 do art. 172 do
relevantes da lide, e que no sero CPC.
admitidos eventuais embargos Nada mais, encerrou-se.

Data: 22.06.2009
DECISO DA VARA DO TRABALHO DE ITAJUB - MG
Juiz Titular: Dr. MARCELO MOURA FERREIRA
Aos 22 dias do ms de junho do ano de 2009, s 16h59min, na sala de

audincias da 3 Vara do Trabalho de Contagem, esteve presente o Juiz do Trabalho,
Dr. MARCELO MOURA FERREIRA, para julgamento da ao de cumprimento
ajuizada por SINDICATO DOS TRABALHADORES NAS INDSTRIAS
METALRGICAS, MECNICAS E DE MATERIAL ELTRICO DE BELO
HORIZONTE E CONTAGEM em face de FERROSIDER PARTICIPAES S/A,
FERROSIDER INDUSTRIAL LTDA. e SINDICATO DOS EMPREGADOS EM
EMPRESAS DISTRIBUIDORAS DE PRODUTOS SIDERRGICOS DO ESTADO
DE MINAS GERAIS - SEEDSIDER.
Aberta a audincia, foram apregoadas as partes, por ordem do Juiz do
Trabalho. Ausentes estas, proferiu-se a seguinte deciso:
348
RELATRIO diverso do sindicato-autor a

representatividade dos seus
SINDICATO DOS empregados, levou perda de diversos
TRABALHADORES NAS INDSTRIAS direitos dos empregados, gerando
METALRGICAS, MECNICAS E DE indignao dos trabalhadores.
MATERIAL ELTRICO DE BELO Pelo que exps, formulou os
HORIZONTE E CONTAGEM, pedidos e requerimentos de itens a at
qualificado f. 03, ajuizou ao de u das f. 30/33 da inicial, atribuindo
cumprimento em face de FERROSIDER causa o valor de R$500.000,00
PARTICIPAES S/A, FERROSIDER (quinhentos mil reais). Requereu a
INDUSTRIAL LTDA. e SINDICATO DOS condenao das rs no pagamento de
EMPREGADOS EM EMPRESAS honorrios assistenciais. Juntou
DISTRIBUIDORAS DE PRODUTOS documentos e procurao f. 204.
SIDERRGICOS DO ESTADO DE Juntada de documentos novos
MINAS GERAIS - SEEDSIDER, tambm pelo sindicato-autor, relativos sentena
qualificados, alegando, em sntese, que prolatada em ao declaratria de
legtimo substituto processual da representao sindical que tramitou
categoria dos empregados das perante o juzo da 25 Vara do Trabalho
empresas rs; que as rs desenvolvem de Belo Horizonte s f. 212/218.
atividade ligada indstria, Conciliao recusada, a primeira
transformao e beneficiamento de r apresentou defesa escrita de f. 221/
produtos siderrgicos; que celebrou 226. Documentos s f. 236/267. Alegou
conveno coletiva de trabalho para a que o objeto social da r a participao
categoria que abrange os empregados acionria em outras empresas por ela
das empresas rs, cujas clusulas as controlada (holding), no se inserindo
rs vm se negando a cumprir sob na categoria representada pelo
alegao de que seus empregados so sindicato-autor, asseverando que no
representados por sindicato diverso; possui qualquer empregado. Sob esses
que o sindicato que as empresas rs argumentos, impugna os documentos
alegam representar seus empregados acostados inicial, refutando todos os
no se encontra legitimado a firmar pedidos do mrito e de honorrios
normas coletivas de trabalho para os advocatcios.
trabalhadores representados pelo A segunda r tambm
sindicato-autor; que houve reunio de apresentou defesa escrita de f. 227/235,
mediao na DRT para a qual as rs alegando, em sntese, que a atividade
foram chamadas a participar quando o preponderante da empresa a
SEEDSIDER esclareceu que a entidade comercializao e no a industrializao
resultou de desmembramento da dos produtos siderrgicos, sendo esta
categoria de comercirios e que no ltima atividade realizada por terceiros
pretende representar trabalhadores fora da sede da empresa. Impugna, sob
metalrgicos; que a maioria dos essa alegao, a legitimidade do
empregados das rs exerce atividade de sindicato-autor para representar a
metalrgicos e no de distribuio de categoria de seus empregados, pedindo
produtos (comercirios); que a pela improcedncia de todos os pedidos
imposio das rs na alterao da da inicial e refutando o pedido de
representao sindical de seus condenao em verba honorria. Juntou
empregados, atribuindo a sindicato documentos s f. 268/321.
349
Impugnao do autor s f. 325/ manifestou-se sobre o laudo s f.

360 (e-mail) e f. 361/394 (original). 1519/1525 (e-mail) e 1526/1533
O Sindicato dos Empregados em (original). O assistente adesivo
Empresas Distribuidoras de Produtos manifestou-se s f. 1542/1548.
Siderrgicos do Estado de Minas Gerais Manifestao das rs s f. 1549/1550.
- SEEDSIDER, at ento terceiro na O perito prestou esclarecimentos s f.
lide, requereu sua incluso na lide como 1554/1598, sobre os quais o autor
litisconsorte, uma vez que se diz terceiro manifestou-se s f. 1602/1605 e 1606/
interessado no deslinde da demanda, 1609, as rs, s f. 1615/1618, e o
s f. 396/397, com documentos s f. terceiro interessado, s f. 1619/1623.
398/419. Concedida vista ao terceiro, o Autos do processo 1155/08
mesmo se manifestou nos termos de f. reunidos aos presentes autos s f.
423/430, juntando documentos de f. 1624/1803, devido conexo das
431/488. aes, conforme determinado em
Instado, o autor manifestou-se audincia, f. 1744.
sobre os documentos juntados s f. Audincia para encerramento da
492/509 (e-mail) e 510/525 (original). instruo realizada conforme termo de
Designada a prova pericial f. 1819. Partes dispensadas do
requerida pelo autor, em sua comparecimento. Sem mais provas, foi
impugnao, com vistas dilucidao encerrada a instruo processual.
da controvrsia que se estabeleceu Razes finais orais e conciliao
quanto ao enquadramento sindical da prejudicadas.
categoria respectiva, bem como para se o relatrio.
apurar a correo ou no do
procedimento das rs no tocante ao FUNDAMENTOS
cumprimento de conveno coletiva
diversa daquela firmada com o Assistncia litisconsorcial -
sindicato-autor, conforme Interveno de terceiro na lide
fundamentao do termo s f. 527/528.
Deferido, na oportunidade, o O SEEDSIDER, Sindicato dos
ingresso de terceiro interessado na lide Empregados em Empresas
na condio de assistente adesivo dos Distribuidoras de Produtos Siderrgicos
rus, f. 527. do Estado de Minas Gerais, terceiro
As partes apresentaram quesitos estranho ao processo, dizendo ser o
para a percia tcnico-administrativa s ldimo representante da categoria dos
f. 530/531, 534/535, 543/544, 545/547. empregados da segunda r, Ferrosider
Requerida pelo perito a Industrial Ltda., sustenta ter uma
delimitao das empresas a serem contenda judicial, trnsita em julgado,
periciadas e determinada a diligncia com o sindicato-autor, dos metalrgicos,
em relao a todas as empresas na qual discutiram a representao
pertencentes ao grupo econmico das sindical da categoria, em vista do que
rs, conforme deciso de f. 559. Juntada se explica o seu alto interesse -
de documentos pelas empresas palavras suas - na causa, pelo que
integrantes do grupo econmico, requereu sua incluso nesta como parte
conforme determinao, s f. 573/1385. integrante na condio de litisconsorte
Laudo pericial, com documentos, necessrio (petio de f. 396/397).
s f. 1405/1514. O sindicato-autor Terceiro teve sua pretenso, ao
350
menos em parte, por mim atendida. pela MM. juza substituta da 25 VT de

Assim foi que, embora no o Belo Horizonte, e que transitou em
considerando litisconsorte necessrio, julgado, dirimiu a questo, obstando o
porque ausentes os supostos legais de sindicato ora assistente, o SEEDSIDER,
formao de um litisconsrcio, sem o a participar de negociao coletiva
que a relao processual no se forma representando a categoria dos
validamente, tampouco por no ser ele, metalrgicos. Porm, no lhe obstou de
terceiro, parte, porque no foi desejo do atuar, enquanto entidade sindical, na
autor inclu-lo no processo, consenti, condio de ldimo representante da
no obstante, no seu ingresso na lide. categoria dos trabalhadores das
Pontuei, no examinar a questo empresas distribuidoras de produtos
incidente em audincia, que esse siderrgicos, categoria que surgiu, a par
ingresso dar-se-ia na condio de da prova dos autos, de um dissenso e
assistente adesivo (v. termo de f. 527/ consequente desmembramento da
528). categoria dos trabalhadores
Repensando a ideia, pela comercirios e sindicato respectivo. Ao
amplitude do interesse de terceiro na contrrio, a deciso de primeiro grau
causa, que pretendia, pareceu-me, deixou isso quando menos implcito, ao
desde o incio, assistir a um dos rus, o distinguir, no corpo da precisa e bem
segundo deles, por consider-lo seu posta fundamentao, as atividades de
afiliado enquanto entidade sindical, metalurgia e distribuio. Da a ilao,
entendo eu, agora, que a hiptese, tanto a que d a transparecer a MM.
conquanto no se amolde figura juza prolatora quanto a que eu estou a
jurdico-processual do litisconsrcio externar de que o SEEDSIDER, ora
necessrio, no , outrossim, de mera assistente processual do segundo ru,
assistncia adesiva, como at ento pode e deve representar a categoria dos
vinha pensando, mas de assistncia trabalhadores nas empresas de
litisconsorcial, o que, na conformidade distribuio. E em os representando, o
do disposto no caput do art. 54 do CPC, resultado do embate jurdico travado nos
torna, de fato, o assistente um autos entre uma das empresas que est
litisconsorte da parte assistida. E isso a assistir processualmente, em razo da
se explica facilmente, tendo em vista a afinidade que entende ter com seus
manifesta influncia da sentena a se empregados em matria de
proferir nestes autos na relao jurdica enquadramento sindical, e o outro
entre ele, assistente, que um sindicato sindicato contra quem tem interesse
de classe, e o adversrio do assistido, oposto, de tal magnitude que vai,
que o autor na ao vertente e outro inexoravelmente, influir na relao
sindicato de classe, os dois que vm jurdica que tem com este ltimo de no
contendendo h algum tempo na ingressar em sua seara e, portanto, no
disputa da representatividade de toda a representar, em juzo ou fora, os
categoria, nesta se compreendendo os trabalhadores das indstrias
trabalhadores das indstrias metalrgicas, pois que a obrigao de
metalrgicas e os a servio das no fazer, vazada neste exato sentido,
empresas distribuidoras de produtos foi-lhe impingida por deciso judicial de
siderrgicos. que no cabe mais recurso.
bem verdade que, em tese, a A questo, ento, concluindo a
deciso de primeira instncia, proferida exposio, a de se saber se o
351
assistido, Ferrosider Industrial Ltda., no em que ele, SEEDSIDER, contende com

s ele como as demais empresas do o autor da ao presente, o sindicato
grupo Ferrosider, so empresas dos metalrgicos arguiu a coisa julgada
metalrgicas ou de distribuio de material e consequente extino deste
produtos siderrgicos ou, processo sem resoluo do mrito (v.
eventualmente, dedicada a ambos os petio de f. 423/429).
ramos. Em vingando a primeira Sem qualquer razo, entretanto.
hiptese, o assistente passa a no mais No se subsume a coisa julgada,
deter a representao sindical dos material ou formal, na espcie, seja em
respectivos trabalhadores. Em vingando seus limites subjetivos ou objetivos. A
as outras duas, essa representao se comear pelas partes de uma e outra
lhe reconhece sem ou com restries, contendas, que no so as mesmas. Na
nessa ordem. ao precedente, partes foram as
Com efeito, a assistncia entidades sindicais, enquanto que, na
reconhecida a terceiro interveniente ao vertente, apenas uma delas. A
litisconsorcial e no apenas adesiva, a outra, a arguente, parte nesta ao no
ele se aplicando as disposies contidas , figurando como assistente processual
nos arts. 54, caput e pargrafo nico, e de outra parte, o que, conforme exposto
55, ambos do CPC. A propsito deste em captulo anterior, figura processual
ltimo preceptivo, tenho a esclarecer ao diversa. No h, portanto, identidade de
assistente e mesmo s partes em litgio sujeitos em ambas as relaes
que, malgrado no venha aquele a processuais. A arrematar pelo pedido,
suportar, neste processo, os efeitos que tambm diverso. Enquanto na
processuais desta deciso, por no ser ao precedente um sindicato vindicava
ele parte na acepo jurdico-processual tutela inibitria, pura e simplesmente,
do termo, no havendo tutela em face da conduta do outro, na ao
jurisdicional invocada em face dele, fica vertente, a tutela requerida no se
ele, assistente, obstado de rediscutir a resume a isso, indo alm, revestindo-
deciso, em processo posterior, em se de contedo em boa parte
seguida ao trnsito em julgado. condenatrio em obrigaes de dar e
Insurge-se o autor contra a de fazer. O que h de comum numa e
legitimidade de terceiro, ora assistente, noutra aes a representatividade
como entidade sindical, alegando no sindical, mvel de uma e de outra, s
haver registro seu junto ao MTE. Sem- que naquela, disputada entre os
razo, assertiva que se lana com esteio sindicatos, e nesta, entre um sindicato
em prova material dos autos, e as empresas.
demonstrando exatamente o contrrio. Rejeito.
O registro foi definitivamente obtido pelo
sindicato, naquele rgo, aps deciso MRITO
judicial final.
Enquadramento sindical -
Coisa julgada Ao de cumprimento de CCT
Antes mesmo de ter o seu pedido O mvel da ao presente,

de ingresso na lide apreciado, terceiro, conforme expus no tpico anterior, o
o SEEDSIDER, invocando a deciso mesmo que levou, num primeiro
trnsita em julgado, proferida nos autos momento, dois sindicatos a uma disputa
352
judicial em torno da representatividade esse, enfim, o sumrio do

de uma categoria profissional, a dos dissdio. Vamos agora aos fatos,
metalrgicos, e est levando, no coligidos da prova dos autos,
momento presente, um desses eminentemente material.
sindicatos a demandar as empresas, Comeo pelo contrato social da
cujos trabalhadores, todos eles, a seu empresa Ferrosider Indstria e
ver, integram a categoria respectiva, o Comrcio de Produtos Siderrgicos, que
reconhecimento dessa representao e no parte, mas pertencente ao grupo
o cumprimento das disposies insertas econmico dos rus, em cuja clusula
num dos instrumentos normativos que quarta consta o seu objeto social, a
lhe prprio, a saber, a conveno saber, indstria, beneficiamento e
coletiva de trabalho da data-base de comrcio de tubos, chapas, sucatas,
2006/2007, com vigncia no perodo de perfis laminados de ao, prestao de
01.10.2006 a 30.09.2007, de cuja servios no ramo dos aos planos... (sic)
negociao foram partes o sindicato importao e exportao de produtos
autor, dos metalrgicos, como siderrgicos (docs. de f. 101/109). Essa
representante da categoria obreira, e a empresa funciona no endereo do
FIEMG, como representante da primeiro ru, Ferrosider Participaes
categoria patronal na qual os rus se S.A., sendo uma das empresas do grupo
inserem. O autor funda-se na premissa responsveis pela contratao dos
de que todos os empregados do grupo empregados do primeiro ru. Eis,
econmico empresarial Ferrosider, portanto, a razo de o primeiro ru no
integrado pelos res, atuam na ter, formalmente, trabalhadores a seu
produo e transformao prprias da servio. O fato aqui declinado foi
indstria metalrgica, pelo que apurado em percia tcnico-
metalrgicos so. administrativa.
Os rus se defendem. O primeiro, Prossigo pela ata de reunio
Ferrosider Participaes S.A., alega ser realizada no MTE, da qual participaram
uma holding, no tendo empregados, o sindicato-autor e o sindicato-
no sendo empresa do ramo assistente, o SEEDSIDER, em cuja ata
metalrgico, tendo por objeto social a consta a informao, colhida junto ao
participao em outras sociedades do representante do SEEDSIDER, de que
grupo como scio ou acionista, o referido sindicato resultou de um
cumprindo, em razo disso, as desmembramento do sindicato da
disposies normativas prprias do categoria dos comercirios (docs. de f.
sindicato dos empregados no comrcio 115).
de Belo Horizonte e regio metropolitana. Passo pela sentena proferida
Junta defesa GRCSs, comprovando o pela MM. juza do trabalho substituta da
alegado. O segundo, Ferrosider 25 VT de Belo Horizonte, em ao
Industrial Ltda., adota idntica linha de promovida pelo sindicato-autor em face
argumentao, dizendo que sua do sindicato-assistente do ru, o
atividade preponderante no SEEDSIDER, no bojo da qual se decidiu
metalrgica, mas mercantil, terceirizando que o ru naquela ao, o SEEDSIDER,
a atividade industrial. A contribuio devesse se abster de celebrar normas
sindical sua recolhida em favor do coletivas de trabalho que compreendam
SEEDSIDER, que acabou vindo a ser a categoria dos trabalhadores
seu assistente processual nesta ao. metalrgicos, representados pelo
353
sindicato-autor, tambm autor na ao daqueles pertencentes s categorias

vertente (docs. de f. 214/218). diferenciadas, devem ser representados
Vejo, agora, a stima alterao pelo sindicato dos trabalhadores nas
contratual, em dezembro de 2005, do indstrias metalrgicas, mecnicas e de
segundo ru, Ferrosider Industrial, material eltrico de Belo Horizonte e
constando como objeto social, alm da Contagem (laudo de f. 1405 e segs.,
atividade mercantil pela empresa especialmente f. 1410).
exercida, a industrializao. No mesmo Seguindo pelo laudo, ao
compasso, o seu CNPJ, constando, a responder determinado quesito sobre a
tal ttulo, a produo de ferroligas (docs. atividade funcional exercida pelos
de f. 276/282 e 283). trabalhadores das empresas do grupo
Partindo rumo ao laudo pericial Ferrosider, lotados nas dependncias
tcnico-administrativo, de extrema valia do primeiro ru, Ferrosider
como meio de prova, tem-se o seguinte: Participaes, se a mesma guarda
primeiro, a confirmao de que os similitude com as atividades dos
contratos de trabalho dos empregados trabalhadores comerciais, o perito
de um dos rus, a Ferrosider tcnico-administrativo admitiu a
Participaes, so assinados, similitude em carter excepcional,
aleatoriamente ao que parece, por trs restrita aos trabalhadores do
outras empresas do grupo. O grupo departamento de vendas da referida
Ferrosider compe-se de onze empresa (respostas aos quesitos h e j,
empresas, sendo que trs delas, f. 1424). A seguir, o perito, ao listar o
Ferrosider Participaes S.A., BGC objeto social de todas as empresas do
Participaes S.A. e CG Administraes grupo, cita, alm do processo de
e Consultoria Ltda., so as industrializao prprio de cada qual, a
controladoras do grupo. exceo comercializao dos seus produtos,
dessas trs, cujo objeto social restrito inclusive operaes de exportao e
participao noutras empresas, as importao (resposta ao quesito 2, s f.
demais tm em comum o fato de 1432/1434).
pertencerem indstria de Com efeito, a par do arcabouo
transformao, produzindo tubos de ao de provas aos autos trazido colao e
com costura, tubos aluminizados, tubos minha apreciao, concluo sem
com rosca, chapas, peas para tratores, hesitao, na esteira do que concluiu o
escavadeiras e retroescavadeiras, perfis perito judicial, que no s os rus, como
de ao para construo civil e material as demais empresas que integram o
congnere. Ao final, a oportuna, precisa grupo econmico empresarial
e sucinta concluso do perito que, por Ferrosider, exceo das trs citadas
esses predicamentos, vale a pena pelo perito - Ferrosider Participaes
transcrever (in verbis): No restam S.A., BGC Participaes S.A. e CG
dvidas de que as empresas do grupo Administraes e Consultoria Ltda. - tm
econmico ru esto enquadradas como atividade preponderante a
como indstria de transformao, produo e a transformao de produtos
pertencentes ao setor metal mecnico. do setor metal mecnico, atividade
Por consequncia, os seus tipicamente metalrgica. A distribuio
empregados, pela similitude das junto ao pblico consumidor do ramo,
condies em situao de emprego na atacadista e varejista, de sua produo
mesma atividade econmica, exceo no atividade econmica, mas
354
operao mercantil por excelncia. Para judicialmente, na condio de substituto

aclarar o raciocnio jurdico, tenho como processual da categoria, os
plausvel a indagao que se deva trabalhadores das indstrias
formular quanto ao que essas empresas metalrgicas, ocupem estes esta ou
fazem, o que produzem, e no o que aquela funo, exceo s se fazendo,
vendem. A venda, no caso delas, uma na forma da lei, s categorias
contingncia da produo, o que vai lhes diferenciadas, e sendo um dos rus,
ensejar o lucro. Mas o lucro, fazendo Ferrosider Industrial Ltda., como de
coro com a pertinente exposio do resto as demais empresas s quais ele,
autor na inicial, no o escopo da segundo ru, atrela-se em razo de um
empresa tal ou qual, dedique-se ela ao grupo econmico, empresas do setor
comrcio, indstria ou prestao de metal mecnico ou, numa s palavra,
servios, mas de todas, sem o que o empresas metalrgicas, jungidos esto
capital no circula e, todos e no apenas o segundo ru -
consequentemente, no se gera exceo se fazendo ao primeiro ru,
trabalho. diferente da atividade Ferrosider Participaes S.A. e s duas
mercantil stricto sensu, em que o outras empresas do grupo, BGC
empresrio no produz, mas revende o Participaes S.A. e CG Administraes
que comprou, muitas das vezes no de e Consultoria Ltda., por no exercerem
quem produziu o produto final para atividade metalrgica - a cumprirem as
consumo, mas indiretamente de um disposies normativas entabuladas
atravessador, outro comerciante. Com entre a entidade sindical maior que os
certeza que esse empresrio do representa, a FIEMG, e o autor, o
comrcio vive a expensas de suas Sindicato dos Trabalhadores nas
vendas, como delas sobrevivem os Indstrias Metalrgicas, Mecnicas e de
trabalhadores empregados no ramo, Material Eltrico de Belo Horizonte e
pois que nada produzem ou Contagem. E a incluso delas,
transformam, s vendem. A se tem, no empresas do grupo, em que pese
h como negar, atividade econmica, ao alheias relao processual, no pode
reverso da situao anterior, em que a causar espcie, no havendo de se
venda consiste em operao de mero cogitar de error in procedendo deste
escoamento da produo. De prolator, na medida em que, em seara
considerar-se, ainda, o fato de a trabalhista, so empresas integrantes
atividade metalrgica abarcar, no grupo de um mesmo consrcio empresarial, do
empresarial integrado pelos rus, um ramo industrial metalrgico, pelo que
expressivo nmero de trabalhadores, responsveis, umas e outras, em
incomparavelmente maior do que carter solidrio, para com os contratos
aquele dedicado operao mercantil. de trabalho dos incontveis empregados
Com certeza que o elemento seus, ora processualmente substitudos,
quantitativo da mo-de-obra, se por si ex vi do disposto no 2 do art. 2 da
s no define, contribui sobremodo para CLT. A no pensar assim seria, ento, o
definir o critrio de preponderncia da caso de se chamar lide no dois dos
atividade econmica empreendida pelas rus, mas os onze integrantes do grupo,
empresas do grupo. cada qual com seus argumentos,
Dito isso, no vislumbrando nos sujeitos de direito que so ao
autos controvrsia quanto legitimidade contraditrio, pelo que podendo cada
do sindicato-autor para representar qual produzir sua contestao e provas
355
em juzo. Mais do que um tumulto, seria constatao do perito, uma e outra muito
uma balbrdia processual. Imagine-se, prprias da realidade de um grupo
ento, a situao de o grupo empresarial, que todas as empresas do
empresarial no ser constitudo de onze, grupo seriam periciadas porque, em
mas de cem empresas... O que seria do verdade, tudo o que alegado e deduzido
processo, das partes e do juiz? Talvez na petio de ingresso a elas se
em um ano no houvesse espao para estendia, no podendo se circunscrever
outra contenda. Tambm por esse lado, aos rus, at porque constatado a
puramente pragmtico, o legislador posteriori pelo i. louvado que as duas
consolidado foi sbio ao atribuir aos empresas rs detinham um nmero
empregadores que se insiram no insignificante de trabalhadores, se
contexto a responsabilidade solidria, comparado ao das outras nove
indiferentemente ao fato de um, alguns empresas do grupo que ficaram de fora
ou todos figurarem na relao do processo (petio de f. 553/555,
processual. o caso dos autos. despacho de f. 559 e laudo e anexos de
Passo agora anlise de per se f. 1405/1514). O aqui articulado vai,
das parcelas do pedido que, em portanto, em complemento ao que por
verdade, tm incio no item d do rol mim alinhavado em linhas transatas
dos pedidos de f. 30/33. para, a par de todas essas
O pedido de letra d o primeiro circunstncias de fato e de direito,
a se acolher. Se bem interpretado e em concluir, em reforo ao que por mim h
consonncia com a exposio clara da pouco afirmado, que o sujeito das
inicial em sua fundamentao que, s obrigaes que venham a ser
para ilustrar, faz referncia empresa reconhecidas nesta deciso no
do grupo Ferrosider que no parte na apenas o segundo ru, Ferrosider
relao processual - Ferrosider Indstria Industrial Ltda., mas tambm as demais
e Comrcio de Produtos Siderrgicos empresas integrantes do mesmo grupo
Ltda. - juntando aos autos os seus atos econmico, exceo, repito, do
constitutivos, o rol de pedidos foi primeiro ru, Ferrosider Participaes
deduzido, todo ele, em face no apenas S.A., e empresas BGC Participaes
dos rus, mas de todas as empresas S.A. e CG Administraes e Consultoria
que formam o grupo econmico Ltda.
respectivo. E no podia mesmo ser Com efeito, o sindicato-autor
diverso, pois que o perito judicial, antes est legitimado, em sua base territorial,
de iniciar o seu trabalho, em diligncia a representar os trabalhadores do grupo
por ele envidada junto a uma das econmico integrado pelos rus,
empresas rs, constatou que cinco quaisquer que sejam as funes por
empresas do grupo se encontravam aqueles desempenhadas nas referidas
instaladas no endereo de uma delas, empresas, exceo s se fazendo s
a Ferrosider Participaes S.A., esta trs empresas antes citadas e aos
sim, parte na lide. Da em diante, para trabalhadores pertencentes s
que se obviasse a percia, o louvado categorias diferenciadas na forma da lei.
suspendeu a diligncia, ficando no Pedido procedente em parte.
aguardo de um pronunciamento judicial O pedido de letra e
sobre as empresas a serem periciadas. consequncia do anterior. Declarada a
Foi quando decidi, atento parte legitimidade do autor para representar
expositiva da inicial e sobretudo ante a com exclusividade a categoria dos
356
metalrgicos, com as ressalvas j com a declarao da representatividade

citadas, fica o ru - grupo econmico - respectiva pelo sindicato-autor. Em face
obstado de entabular negociao disso, a condenao ao reconhecimento
coletiva com o SEEDSIDER. e cumprimento das clusulas
Procedente. contratuais coletivas correspondentes a
O pedido de letra f segue igual cada qual dos pedidos aqui expresso
sorte. Legitimado que est o sindicato- obrigao que se lhe impe.
autor a negociar em nome da categoria, Procedente.
como legitimado estava em outubro de O pedido de letra r no segue
2006, quando transacionou direitos e igual sorte de prosperidade. Com efeito,
obrigaes com a categoria econmica o tal desconto negocial de que cogita a
do ru, este - grupo econmico - deve clusula 84 da CCT de 2006/2007
cumprir o avenado no particular, para acontecer na folha de pagamento
reajustando os salrios em dos trabalhadores, indistintamente,
conformidade com o que redundando o procedimento em
convencionado na CCT respectiva, reduo salarial. bem verdade que o
lanando os novos valores nas CTPSs. pargrafo primeiro da clusula faz
Procedente. meno a um prazo nfimo, de cinco
Os pedidos de letras g e h dias, para que o trabalhador se oponha
so, igualmente, consequncias do ao desconto, mas sem a garantia
anterior. Como de fato, em se expressa de que ele v ser restitudo do
reajustando os salrios na data-base desconto. Ao contrrio, nas 48 horas
prpria, geram-se diferenas salariais, seguintes ao fluxo desse prazo, que
pelo principal e reflexos, a contar de mnimo, o sindicato envia s empresas
ento e at o momento do efetivo a lista de oponentes, mas estas nem
cumprimento da obrigao. Procedente. aquele nada fazem no sentido de
O pedido de letra i de se ressarcir os que no concordaram, indo
acolher parcialmente e em sua parte parar o dissenso, se for da vontade dos
final como pedido sucessivo. O abono opositores, nas barras desta Justia
nico especial ser, ento, concedido, que, em condenando as empresas ao
tomando-se como parmetro de clculo ressarcimento, sero elas e no eles,
o nmero de empregados do ru - grupo trabalhadores, ressarcidos pelo
econmico - em 30.09.2006, consoante sindicato, porque assim acordado entre
o disposto em clusula especfica da eles, empresas e sindicato. essa a
CCT respectiva. Procedente em parte. dico do pargrafo segundo da
Os pedidos de letras j a q, um indigitada clusula. No mais, no h
deles ensejando obrigao de fazer e sequer meno na clusula, em seu
os demais de dar, tm todos amparo na caput, pargrafos e diversos incisos,
CCT de que estou a falar, da data-base sobre o significado desse desconto, a
de 2006/2007. No tem por que o ru - que ttulo ele se refere, s se tendo
grupo econmico - no ter cumprido as notcia, pelo caput do dispositivo, de que
disposies respectivas, a no ser o fato ele defluira de um TAC celebrado com
de, a contar de ento, ter-se limitado s o MPT. Mas os termos desse TAC no
disposies normativas de outra CCT de constam, sequer resumidamente, da
categoria profissional diversa da que de redao da clusula, tampouco tendo o
fato representa os seus empregados, documento vindo aos autos. Concluso,
equvoco que s agora restou reparado o tal desconto est, segundo penso, na
357
contramo de direo do princpio CCT de 2006/2007, o que redunda em

constitucional da liberdade de pagamento de uma multa, prevista na
associao sindical, no valendo clusula 90, por cada infrao. Como
sequer, pelas razes aqui expostas, clusula convencional descumprida,
para os empregados associados ao entenda-se aquela que veio a ser
sindicato-autor, que dir, ento, para os acolhida no rol dos pedidos da inicial.
no associados. Improcedente. Procedente em parte.
O pedido de letra s, segundo O pedido de letra u o de
penso, deve ser interpretado como o honorrios assistenciais e custas
que no constou, expressa e sucumbenciais. Ambos so de se
especificamente, do rol dos pedidos. atender. O primeiro, no percentual
Seu teor no sentido de que os rus vindicado, incidente sobre o valor lquido
cumpram de imediato todas as normas da condenao, a se apurar em
previstas na CCT celebrada pelo execuo, em proveito do sindicato-
sindicato-autor. Considero-o, todavia, autor. O segundo, conforme parmetro
vago e incerto. Ademais, em que mais adiante arbitrar-seno
considerando que o rol dos pedidos dispositivo da deciso, em proveito da
adstrito negociao coletiva Unio. Procedente.
entabulada na data-base de 2006/2007 Todos os pedidos deduzidos em
e que a pretenso em comento, face do primeiro ru, Ferrosider
genericamente formulada, vai de Participaes S.A., so improcedentes.
encontro a direitos, muitos deles que se
traduzem em obrigaes de fazer que Honorrios periciais
ficam ao sabor das partes renov-los ou
suprimi-los nas negociaes coletivas Sucumbente que foi o ru - grupo
posteriores, tenho que o seu econmico - no objeto da percia, arcar
atendimento feriria o princpio da livre com o pagamento dos honorrios
negociao, impondo a uma das partes respectivos que, em vista da qualidade
obrigaes que ela no ajustou e estava do laudo produzido, a considerar-se a
ao seu alcance no ajustar. Deixo claro preciso e o zelo envidados pelo perito
que a situao aqui descrita bem em sua elaborao, ficam arbitrados em
distinta das anteriores, retratadas pelos R$3.000,00 (trs mil reais).
pedidos especificamente deduzidos,
certos, que vieram a ser acolhidos, Reunio de processos -
porque ao alcance dos empregadores Processo n. 1155/08 - Ao de
que, assim como os rus, formam um cumprimento de CCT
grupo econmico, deveriam ter
cumprido as obrigaes normativas a O processo em epgrafe foi, por
que se obrigaram na data-base determinao minha, reunido ao
respectiva, por intermdio da federao processo principal que acabo de
que os representa, e, no obstante, no analisar - processo n. 976/07 - em face
cumpriram. Improcedente. da conexo que vislumbrei entre uma e
O pedido de letra t o de multa outra aes, ambas de cumprimento
convencional, justificando-se a par do (ata de audincia, de f. 1744, 9 vol.).
descumprimento pelo ru - grupo A ao voltada contra uma das
econmico - das clusulas empresas do grupo empresarial
convencionais a que se obrigou pela Ferrosider, a Ferrosider Indstria e
358
Comrcio de Produtos Siderrgicos. dos metalrgicos, l tambm autor, e

Em seu bojo, o sindicato-autor, dos algumas das empresas do grupo
metalrgicos, o mesmo que demanda econmico do qual o ora ru faz parte.
na ao principal, aduz ser o legtimo E as pretenses l deduzidas eram de
representante da categoria profissional tal ordem mais abrangentes do que as
correlata categoria econmica a que que aqui se discutem, que o processo
pertencente o ru, razo pela qual principal s podia ser mesmo o outro,
postula a condenao deste ao at porque j em trmite nesta
pagamento de contribuies especiais, jurisdio, territorialmente competente,
a saber, desconto negocial e muito antes de a ao vertente vir a ser
mensalidade, previstas na CCT de distribuda neste Foro.
2006/2007, bem como as contribuies Comeo por rejeitar a exceo
sindicais do mesmo perodo, alm de de ilegitimidade ad causam ativa, sem
honorrios advocatcios e iseno de ter que me alongar, pois que tudo que
custas. tinha a dizer sobre a representatividade
O ru se defende. Sustenta, sindical das partes em conflito em
preliminarmente, a ilegitimidade ativa do ambos os processos, vale dizer,
autor, ao argumento de que ele no enquadramento sindical, j o disse no
detm a representatividade da categoria processo n. 976/07, autos principais,
profissional, que se d a par da aqui tambm sentenciado. No preciso,
representao da categoria econmica portanto, considerando que a sentena
que, de seu turno, define-se pela a mesma para os dois processos,
preponderncia de sua atividade, sendo voltar tona com aquilo que foi
esta, no caso, de distribuio, exaustivamente apreciado na outra
comercializao de produtos ao. A representatividade, l disse e
siderrgicos, e no metalurgia, razo aqui reitero, do sindicato-autor, dos
pela qual o sindicato profissional metalrgicos.
legitimado a representar a categoria No mrito, quanto ao desconto
respectiva o SEEDSIDER. No mrito, negocial, valem, igualmente, os
rebate as alegaes da inicial, argumentos por mim expendidos ao
sustentando que as contribuies examinar, nesta mesma sentena,
sindicais do perodo postulado foram idntico pedido deduzido na outra ao,
recolhidas em favor do sindicato quando externei as minhas razes de
legitimado, que no o autor, e que as fundo, segundo as quais entendia e
demais contribuies, se devidas forem continuo entendendo que a pretenso
em razo da representatividade, o so no faz sentido de ser acolhida sequer
em face dos trabalhadores associados, restritamente, de modo a aproveitar os
apenas eles. empregados associados ao sindicato-
V-se, para logo, da exposio autor. Quanto mensalidade, no
da matria litigiosa uma identidade vislumbro sequer sua previso no
quase que plena quanto ao que instrumento normativo inicial carreado.
discutido na outra ao, cujo tema Ambos os pedidos so, portanto,
central era do enquadramento sindical. improcedentes.
Da a prejudicialidade e a reunio de um J as contribuies sindicais,
processo ao outro em razo do estas sim, so devidas, amparadas que
incidente. Afinal, na outra ao, esto pela Consolidao, devendo
discutiam a mesma questo o sindicato reverter em proveito do sindicato
359
representante da categoria profissional. Participaes S.A., Ferrosider Industrial

Como esta representao, conforme Ltda. e Ferrosider Indstria e Comrcio
aqui decidido no processo em que de Produtos Siderrgicos - processos de
figuram como rus empresas do mesmo n. 976/07 e 1155/08 - para declarar a
grupo do ora ru, a quem tambm l se representatividade sindical dos
fez referncia, recai na pessoa do empregados do Grupo Ferrosider,
sindicato dos metalrgicos, autor em integrado pelos ora rus, a cargo do
ambas as aes, ele o credor dessas sindicato-autor, com as ressalvas feitas
contribuies. O fato de o ru ter s categorias diferenciadas e s
recolhido o imposto em favor de terceiro, empresas do grupo no exercentes da
entidade sindical no legitimada, no o atividade metalrgica, condenando-se
isenta da obrigao, sendo de todo os rus na forma seguinte: 1) no
imprpria a alegao de bis in idem. processo de n. 976/07, o atendimento,
Vale aqui invocar o brocardo de que no todo ou em parte, conforme
quem paga mal paga duas vezes. A fundamentos desta deciso, pelas
no ser assim, a opo seria de empresas do grupo econmico
prescindir do direito em favor da torpeza, Ferrosider, das parcelas dos itens d a
o que, obviamente, no se concebe. q, t e u do rol dos pedidos; 2) no
Pedido de n. 3, procedente. processo de n. 1155/08, o atendimento,
No h razo para expedio de no todo ou em parte, conforme idnticos
ofcio a nenhum rgo, ante a fundamentos, pela empresa Ferrosider
constatao, que dos autos se tem, seja Indstria e Comrcio de Produtos
pelo teor da defesa ou da prova material, Siderrgicos, das parcelas dos itens 3
de no ter havido reteno sem repasse e 6 do rol de pedidos respectivo.
de valores, a ttulo de contribuies, ao A ao ajuizada no processo de
sindicato-autor. Houve, sim, reteno e n. 976/07, em face do ru Ferrosider
repasse dos valores respectivos ao Participaes S.A., IMPROCEDENTE.
outro sindicato, o que no vai eximir o Honorrios periciais, pelas
ru de recolher a contribuio sindical empresas do grupo Ferrosider.
em favor do autor, sem que ele, ru, Sobre as parcelas pecunirias
possa reter o equivalente dos salrios dos pedidos deferidos incidiro juros e
de seus empregados. atualizao monetria na forma da lei.
Honorrios advocatcios, Igualmente, sobre as mesmas
arbitrados em 10% (dez por cento) sobre parcelas e na forma da lei, incidiro os
o valor lquido da condenao. Pedido descontos previdencirios e fiscais. A
de n. 6, procedente em parte. Unio ser intimada da deciso, nos
termos e para fins do disposto no 5
CONCLUSO do art. 832 da CLT.
Custas pelos rus, no caso,
Tudo isso posto, julgo quaisquer das empresas do Grupo
PROCEDENTES EM PARTE as aes Ferrosider, no importe de R$8.000,00,
de cumprimento de CCT propostas pelo calculadas sobre R$400.000,00, valor
Sindicato dos Trabalhadores nas arbitrado condenao.
Indstrias Metalrgicas, Mecnicas e de Publique-se, intimando-se as
Material Eltrico de Belo Horizonte e partes.
Contagem em face dos rus Ferrosider Encerrou-se.
- ORIENTAES JURISPRUDENCIAIS DAS 1 E 2
SEES ESPECIALIZADAS DE DISSDIOS
INDIVIDUAIS DO TRT DA 3 REGIO
- SMULAS DO TRT DA 3 REGIO

363
ORIENTAES JURISPRUDENCIAIS DA 1 SEO ESPECIALIZADA DE

DISSDIOS INDIVIDUAIS (1 SDI) DO TRT DA 3 REGIO
01 - PREVENO. DISTRIBUIO POR DEPENDNCIA. (Nova redao DJMG

22.08.2006)
Para os fins do artigo 253, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, considerar-
se- prevento o juzo onde se processou a desistncia da ao, seu
arquivamento ou a extino do processo sem exame do mrito.
PUBLICAO: DJMG 17.07.2004, 20.07.2004 e 21.07.2004; DJMG
22.08.2006, 23.08.2006, 24.08.2006
02 - MANDADO DE SEGURANA. APREENSO DE DINHEIRO OU CRDITO.

CABIMENTO.
Penhora, bloqueio ou qualquer outro tipo de apreenso judicial de
dinheiro ou de crdito passvel de exame por meio de mandado de
segurana.
PUBLICAO: DJMG 22.08.2006, 23.08.2006, 24.08.2006
03 - MANDADO DE SEGURANA. APREENSO DE DINHEIRO OU CRDITO.

INDEFERIMENTO DA INICIAL PELO RELATOR. POSSIBILIDADE.
Ainda que verificada penhora, bloqueio ou outro tipo de apreenso judicial
de dinheiro ou crdito (OJ n. 02/1 SDI/TRT da 3 Regio), poder o relator
indeferir, de plano, o processamento do mandado de segurana, caso
detectado defeito processual grave ou seja manifestamente incabvel o
pedido.
PUBLICAO: DJMG 22.08.2006, 23.08.2006, 24.08.2006
04 - MANDADO DE SEGURANA. INDEFERIMENTO DA PETIO INICIAL.

EXAME DO MRITO. POSSIBILIDADE.
Em face do disposto no art. 8 da Lei n. 1.533/51, pode o juiz relator,
no exame da admissibilidade do processamento do mandado de
segurana, verificar, alm de outros requisitos formais, a existncia
de direito lquido e certo do impetrante, bem como a existncia de
ilegalidade do ato impugnado ou de abuso de poder da autoridade
impetrada.
PUBLICAO: DJMG 22.08.2006, 23.08.2006, 24.08.2006
05 - BEM PENHORADO. REMOO. POSSIBILIDADE.

Em face do que dispem os arts. 765 e 878 da CLT, o juiz da execuo pode
determinar a remoo do bem penhorado, a requerimento do credor, e at
mesmo de ofcio (CPC, art. 666).
PUBLICAO: DJMG 22.08.2006, 23.08.2006, 24.08.2006
364
06 - SUBSTITUIO DE BENS PENHORADOS. POSSIBILIDADE.

Em face do que dispem os arts. 765, 878 e 889 da CLT, e o art. 15, II, da
Lei n. 6.830/80, o juiz da execuo pode determinar a substituio dos bens
indicados penhora ou penhorados, principalmente por dinheiro, at mesmo
de ofcio, respeitada, em caso de execuo provisria, a restrio quanto
penhora de dinheiro.
PUBLICAO: DJMG 22.08.2006, 23.08.2006, 24.08.2006
07 - MANDADO DE SEGURANA. VALOR DA CAUSA. INALTERABILIDADE.

O valor dado causa pelo autor no pode sofrer modificao, uma vez que
a ao mandamental no se insere na regra contida no art. 259 do CPC,
mas, sim, naquela estabelecida no art. 258, porquanto, na maioria das vezes,
no tem contedo econmico imediato.
PUBLICAO: DJMG 22.08.2006, 23.08.2006, 24.08.2006
08 - MANDADO DE SEGURANA. BLOQUEIO DE CONTA BANCRIA.

VALORES RESULTANTES DE SALRIO OU BENEFCIO
PREVIDENCIRIO.
Fere direito lquido e certo da pessoa fsica impetrante a determinao de
penhora ou bloqueio de valores existentes em sua conta bancria, quando
resultantes de salrio ou benefcio previdencirio, por lei considerados
absolutamente impenhorveis (incisos IV e VII do artigo 649 do CPC).
PUBLICAO: DJMG 22.08.2006, 23.08.2006, 24.08.2006
09 - MANDADO DE SEGURANA. LITISCONSRCIO PASSIVO DE

AUTORIDADES COATORAS. NO CABIMENTO.
Em caso de multiplicidade de processos ajuizados contra devedor comum,
no se processa mandado de segurana nico impetrado contra atos
praticados por Juzes de Varas do Trabalho distintas, por ensejar incabvel
litisconsrcio passivo de autoridades coatoras, ainda que impugnada
penhora, bloqueio ou outro tipo de apreenso judicial de dinheiro ou crdito.
PUBLICAO: DJMG 04.08.2007, 08.08.2007 e 09.08.2007
365
ORIENTAES JURISPRUDENCIAIS DA 2 SEO ESPECIALIZADA DE

DISSDIOS INDIVIDUAIS (2 SDI) DO TRT DA 3 REGIO
01 - NOTIFICAO POSTAL. PROVA DO NO RECEBIMENTO.

Em face da presuno referida na Smula n. 16/TST, cabe ao destinatrio
comprovar o no recebimento da notificao postal, ainda que tenha sido
remetida sem comprovao do SEED.
PUBLICAO: DJMG 04.05.2007, 05.05.2007 e 08.05.2007
02 - AO RESCISRIA. REPRESENTAO PROCESSUAL. PROCURAO

SEM ESPECIFICAO DE PODERES PARA O AJUIZAMENTO DA AO
RESCISRIA. JUNTADA DE CPIA DA PROCURAO OUTORGADA
PARA A RECLAMATRIA.
Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito, quando o autor, instado
a juntar a procurao com poderes especficos para o ajuizamento da ao
rescisria, deixa de faz-lo, remanescendo nos autos, to-somente, a
procurao com poderes para o foro em geral conferida na ao cuja
sentena se pretende rescindir.
PUBLICAO: DJMG 04.05.2007, 05.05.2007 e 08.05.2007
03 - AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS,

DECORRENTES DE ACIDENTE DE TRABALHO. NULIDADE DA
SENTENA RESCINDENDA POR VCIO DE INCOMPETNCIA
ABSOLUTA. NO OCORRNCIA.
No padece de nulidade a sentena rescindenda que declara a competncia
da Justia do Trabalho para instruir e julgar as aes sobre indenizao por
danos morais e materiais decorrentes de acidente de trabalho, aps a
Constituio Federal de 1988, considerando principalmente que a matria
era controvertida.
PUBLICAO: DJMG 04.05.2007, 05.05.2007 e 08.05.2007
04 - AO RESCISRIA. ACORDO HOMOLOGADO. CERTIDO DE

TRNSITO EM JULGADO. DESNECESSIDADE.
desnecessria a juntada de certido de trnsito em julgado, quando se
pretende rescindir a prpria sentena homologatria do acordo.
PUBLICAO: DJMG 04.05.2007, 05.05.2007 e 08.05.2007
367
SMULAS DO TRT DA 3 REGIO
01 - CORREO MONETRIA - NDICE - PARCELAS SALARIAIS. (CANCELADA)

Aplica-se o ndice aps o 5 (quinto) dia til do ms seguinte ao trabalhado.
Inteligncia da Orientao Jurisprudencial n. 124 da Seo de Dissdios
Individuais - Subseo I do E. Tribunal Superior do Trabalho.
(Res. Adm. n. 199/2000/TRT 3 R./STP, DJMG de 25, 29 e 30.11.2000 e
01.12.2000)
(Cancelada pela Res. Adm. TRT 3 R. n. 89/2005, 05.08.2005 - DJMG de
11,13 e 17.08.2005)
02 - TURNOS ININTERRUPTOS DE REVEZAMENTO - HORAS EXTRAS.

Independe da forma de contratao do salrio, as horas trabalhadas, alm
da 6 (sexta) diria, no turno ininterrupto de revezamento, devem ser pagas
tomando-se o valor do salrio-hora, apurado pelo divisor 180 (cento e oitenta)
e acrescidas do adicional de horas extras.
01.12.2000)
03 - APOSENTADORIA ESPONTNEA - EXTINO DO CONTRATO DE

TRABALHO. (CANCELADA)
A aposentadoria espontnea extingue o contrato de trabalho. Permanecendo
o empregado trabalhando forma-se novo contrato, que no se comunica
com aquele anterior, extinto pela jubilao.
01.12.2000)
20, 21 e 23.12.2006 e 16.01.2007)
04 - HORA NOTURNA REDUZIDA - TURNOS ININTERRUPTOS DE

REVEZAMENTO.
devida a reduo da hora noturna em turnos ininterruptos de revezamento.
01.12.2000)
05 - INTERVALO PARA ALIMENTAO E DESCANSO NO GOZADO.

O intervalo para alimentao e descanso no concedido, ainda que no
tenha havido elastecimento da jornada, deve ser remunerado como trabalho
extraordinrio, com o adicional de 50% (cinquenta por cento). Inteligncia
do art. 71, 4 da Consolidao das Leis do Trabalho.
01.12.2000)
368
06 - HORAS EXTRAS - COMPENSAO.

vlido o acordo individual para compensao de horas extras, desde que
observada a forma escrita. Inteligncia do art. 7, XIII da Constituio da
Repblica.
01.12.2000)
07 - PETROBRS - PETROS - COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA -

SALRIO CONTRIBUIO - PARTICIPAO NOS LUCROS - PL/DL
1971/82.
No compe a base de clculo do salrio contribuio, para fins de
complementao de aposentadoria devida pela PETROS, a parcela de
participao nos lucros que, por fora do Decreto-lei 1.971, de 30.11.1982,
passou a ser paga pela PETROBRS, ms a ms, sob a rubrica PL/DL
1971/82.
(Res. Adm. n. 12/2001/TRT 3 R./STP, DJMG de 15, 21, 22 e 23.03.2001)
08 - HORAS EXTRAS - MINUTOS - CARTES DE PONTO - ORIENTAO

JURISPRUDENCIAL 23 DA SEO DE DISSDIOS INDIVIDUAIS DO E.
TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO - PROVA EM CONTRRIO PELO
EMPREGADOR. (CANCELADA)
Inaplicvel a Orientao Jurisprudencial 23, da Seo de Dissdios
Individuais do E. Tribunal Superior do Trabalho, quando o empregador
demonstra, por qualquer meio de prova, que o empregado no se encontra
trabalhando ou sua disposio.
(Res. Adm. n. 34/2001/TRT 3 R./STP, DJMG de 10, 11 e 12.04.2001)
16, 17 e 18.12.2004)
09 - MINERAO MORRO VELHO LTDA. - ACORDO COLETIVO - VALIDADE

- ADICIONAL DE PERICULOSIDADE - TEMPO DE EXPOSIO.
D-se validade clusula do acordo coletivo firmado entre a Minerao
Morro Velho Ltda. e a categoria profissional, que limita o pagamento
do adicional de periculosidade ao tempo de exposio ao agente
perigoso.
10 - TELEMAR - HORAS EXTRAS - BASE DE CLCULO - ANUNIOS.

Para fins de apurao do valor das horas extras, os anunios
pagos pela TELEMAR compem a base de clculo do salrio hora
normal.
369
11 - TELEMAR - CESTA BSICA - NATUREZA INDENIZATRIA.

Ao custo compartilhado e no fixando a norma coletiva a natureza jurdica da
cesta bsica paga pela Telemar a seus empregados, no detm essa parcela
carter salarial, no se integrando aos salrios para nenhum fim legal.
(Res. Adm. n. 47/2001/TRT 3 R./STP, DJMG de 31.05.2001, 01 e
02.06.2001)
12 - RELAO DE EMPREGO CONTROVERTIDA - APLICAO DA MULTA

PREVISTA NO ART. 477, 8 DA CLT. (CANCELADA)
Mesmo havendo sria controvrsia sobre a existncia de vnculo
empregatcio e sendo este reconhecido apenas em juzo, aplica-se ao
empregador a multa por atraso no pagamento das verbas rescisrias.
(Cancelada pela Res. Adm. TRT 3 R. n. 68/2007, 23.08.2007 - DJMG de 30
e 31.08.2007 e 01.09.2007)
13 - HONORRIOS PERICIAIS - JUSTIA GRATUITA. (CANCELADA)

A Gratuidade Judiciria concedida parte considerada pobre em sentido
legal no abrange os honorrios periciais por ela eventualmente devidos.
(Cancelada pela Res. Adm. TRT 3 R. n. 159/2002, 24.10.2002 - DJMG 01,
05 e 06.11.2002)
14 - PRESCRIO - INTERRUPO - AJUIZAMENTO ANTERIOR DE AO.

A interrupo da prescrio pelo ajuizamento anterior de demanda trabalhista
somente produz efeitos em relao s pretenses referentes aos direitos
postulados naquela ao.
15 - EXECUO - DEPSITO EM DINHEIRO - ATUALIZAO MONETRIA E JUROS.

A responsabilidade do executado pela correo monetria e juros de mora
incidentes sobre o dbito exequendo no cessa com o depsito em dinheiro
para garantia da execuo, mas sim com o seu efetivo pagamento.
16 - MULTA DE 40% DO FGTS - DIFERENA - PLANOS ECONMICOS -

EXPURGOS INFLACIONRIOS - RESPONSABILIDADE DO EMPREGADOR.
O empregador responsvel pelo pagamento da diferena da multa de
40% do FGTS decorrente da aplicao sobre o saldo da conta vinculada
dos ndices inflacionrios expurgados pelos Planos Econmicos do Governo
Federal e reconhecidos ao trabalhador aps a resciso contratual.
370
17 - MULTA DE 40% DO FGTS - DIFERENA - EXPURGOS

INFLACIONRIOS - PLANOS ECONMICOS - PRESCRIO -
PRINCPIO DA ACTIO NATA.
O prazo da prescrio para reclamar diferena da multa de 40% do FGTS,
em decorrncia dos expurgos inflacionrios, conta-se do reconhecimento
ao empregado do direito material pretendido (complementos de atualizao
monetria do FGTS), seja por deciso judicial transitada em julgado, seja
pela edio da Lei Complementar n. 110/01. Irrelevante a data da resciso
contratual.
(Res. Adm. n. 189/2003/TRT 3 R./STP. DJMG de 30.09, 01 e
02.10.2003)
18 - TELEMAR NORTE LESTE S/A - REDES DE TELEFONIA - ADICIONAL DE

PERICULOSIDADE - LEI N. 7.369/85.
O trabalho habitualmente desenvolvido em redes de telefonia no
integrantes do sistema eltrico de potncia, mas prximo a este,
caracteriza-se como atividade em condies de periculosidade, nos termos
do Decreto n. 93.412/86.
(Res. Adm. n. 218/2003/TRT 3 R./STP. DJMG de 05, 06 e 07.11.2003)
19 - EMPREGADO DOMSTICO - FRIAS PROPORCIONAIS - ART. 7,

PARGRAFO NICO, DA CONSTITUIO DA REPBLICA.
As frias so um direito constitucional do empregado domstico, sendo-lhe
aplicveis as disposies da CLT que preveem o seu pagamento
proporcional.
(Res. Adm. n. 217/2003/TRT 3 R./STP, DJMG de 05.11.2003, Rep. DJMG
06, 07 e 08.11.2003)
20 - INTERVALO INTRAJORNADA - REDUO - NEGOCIAO COLETIVA -

VALIDADE. (CANCELADA)
vlida a reduo, mediante negociao coletiva, do intervalo mnimo para
repouso e alimentao previsto no artigo 71, caput, da CLT.
11,13 e 14.08.2004)
21 - INTERVALO INTRAJORNADA - DURAO - HORAS EXTRAS.

A durao do intervalo intrajornada para repouso e alimentao
determinada pela jornada legal ou contratual do empregado,
independentemente da prestao de horas extras.
371
22 - CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA - EXECUO - COMPETNCIA -

VNCULO DE EMPREGO RECONHECIDO EM SENTENA OU ACORDO
JUDICIAL. (CANCELADA)
Reconhecido o vnculo de emprego em juzo, a competncia da Justia do
Trabalho para executar a contribuio previdenciria abrange todo o perodo
contratual objeto da deciso judicial, no se restringindo s parcelas salariais
constantes da condenao ou acordo.
(Res. Adm. n. 178/2004/TRT 3 R./STP, DJMG de 16,17 e 18.12.2004)
15 e 16.12.2005)
23 - CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA - BASE DE CLCULO - ACORDO

JUDICIAL FIRMADO ANTES DO TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA
- PROPORCIONALIDADE COM OS PEDIDOS INICIAIS.
A fixao das parcelas integrantes do acordo judicial constitui objeto de
negociao, em que as partes fazem concesses recprocas para a soluo
do litgio. Inexigvel, para fins de clculo da contribuio previdenciria, a
observncia de proporcionalidade entre as verbas acordadas e as parcelas
salariais e indenizatrias postuladas na inicial, sendo possvel que apenas
parte do pedido seja objeto da avena.
24 - CONTRIBUIES DEVIDAS A TERCEIROS - EXECUO -

INCOMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO - ART. 114 DA CR/1988.
A Justia do Trabalho incompetente para executar as contribuies
arrecadadas pelo INSS, para repasse a terceiros, decorrentes das sentenas
que proferir, nos termos do art. 114 da Constituio da Repblica.
25 - CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA - INCLUSO NO PROGRAMA DE

RECUPERAO FISCAL - REFIS - EXTINO DA EXECUO.
A comprovada incluso do dbito previdencirio exequendo no Programa
de Recuperao Fiscal - REFIS, institudo pela Lei 9.964/00, extingue a sua
execuo na Justia do Trabalho.
26 - HONORRIOS ADVOCATCIOS - SUBSTITUIO PROCESSUAL. No

so cabveis honorrios advocatcios em favor do sindicato vencedor da
ao, nos termos da Lei n. 5.584/70, quando figurar como substituto
processual.
(Res. Adm. n. 67/2007/TRT 3 R./STPOE, DJMG de 30 e 31.08.2007 e
01.09.2007)
372
27 - INTERVALO INTRAJORNADA PARA REPOUSO E ALIMENTAO -

CONCESSO PARCIAL - PAGAMENTO DO PERODO INTEGRAL. A
concesso parcial do intervalo intrajornada mnimo gera para o empregado
o direito ao pagamento, como extraordinrio, da integralidade do perodo
destinado ao repouso e alimentao, nos termos do 4 do artigo 71 da
CLT e da Orientao Jurisprudencial n. 307 da SBDI-I/TST.
(Res. Adm. n. 108/2007/TRT 3 R./STPOE, DJMG de 31.10.2007, 01 e
06.11.2007)
28 - PARCELAMENTO DO DBITO FISCAL/PREVIDENCIRIO - LEIS N.

10.522/02, 10.684/03 E MP N. 303/06 - EXTINO DA EXECUO. A
comprovada incluso do dbito executado em parcelamento institudo pelas
Leis n. 10.522/02, 10.684/03 e Medida Provisria n. 303/06 enseja a extino
de sua execuo na Justia do Trabalho.
(Res. Adm. n. 91/2009/TRT 3 R./STPOE, DEJT 13, 14 e 17.08.2009)
29 - JORNADA DE 12 X 36 - ADICIONAL NOTURNO - SMULA N. 60, II, DO

TST. No regime acordado de 12 horas de trabalho por 36 de descanso,
devido o adicional noturno sobre as horas laboradas aps as 5h da manh,
ainda que dentro da jornada normal, em sequncia ao horrio noturno
cumprido, nos termos do item II da Smula n. 60 do TST.
(Res. Adm. n. 134/2009/TRT 3 R. / DEJT 10, 11 e 12.011.2009)
30 - MULTA DO ART. 475-J DO CPC. APLICABILIDADE AO PROCESSO

TRABALHISTA. A multa prevista no artigo 475-J do CPC aplicvel ao
processo do trabalho, existindo compatibilidade entre o referido dispositivo
legal e a CLT.
(Res. Adm. n. 135/2009/TRT 3 R. / DEJT 10, 11 e 12.11.2009)
NDICE DE DECISES DE 1 INSTNCIA
375
DECISES DE 1 INSTNCIA
- ACIDENTE DO TRABALHO - INDENIZAO POR DANOS -

RESPONSABILIDADE
Walmir Incio Vieira ....................................................................................... 323
- ELEIO SINDICAL - NOVA ELEIO - PUBLICAO DE EDITAL

Marcel Lopes Machado .................................................................................. 337
- SINDICATO - SUBSTITUIO PROCESSUAL - INTERVENO DE

TERCEIRO - ASSISTNCIA LITISCONSORCIAL
Marcelo Moura Ferreira .................................................................................. 347
NDICE DE ACRDOS DO TRT DA 3 REGIO
379
ACRDOS
- ACORDO COLETIVO DE TRABALHO - COMISSO DE EMPREGADOS

- RECUSA DO SINDICATO NEGOCIAO - VALIDADE
Marcus Moura Ferreira .................................................................................. 255
- CONTRATO A PRAZO - VALIDADE - COPASA - SOCIEDADE DE

ECONOMIA MISTA - CONCURSO PBLICO
Deoclecia Amorelli Dias ................................................................................. 263
- DIREITO DE AO COLETIVA PELO SINDICATO - DIREITO

INDISPONVEL - CLUSULA CONVENCIONAL IMPEDITIVA
Jlio Bernardo do Carmo .............................................................................. 269
- EMBARGOS EXECUO - CONHECIMENTO - GARANTIA DO JUZO

INSUFICIENTE - EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE
Antnio Fernando Guimares ....................................................................... 280
- EMPRESA BRASILEIRA DE CORREIOS E TELGRAFOS - DISPENSA

IMOTIVADA - IMPOSSIBILIDADE
Gisele de Cssia Vieira Dias Macedo ........................................................... 282
- FRAUDE DE EXECUO - INOCORRNCIA - AQUISIO REGULAR

DO IMVEL - ADQUIRENTES DE BOA-F
Joo Bosco Pinto Lara .................................................................................. 301
- HABEAS CORPUS - DEPOSITRIO INFIEL - PRISO -

INCONSTITUCIONALIDADE - PACTO DE SO JOS DA COSTA RICA
Maria Laura Franco Lima de Faria ................................................................ 303
- PROVA DIGITAL - GRAVAO DE CONVERSA - LICITUDE

Jorge Berg de Mendona .............................................................................. 308

Rev 79

Caricato da

Informazioni sul documento

Titolo originale

Copyright

Formati disponibili

Condividi questo documento

Condividi o incorpora il documento

Opzioni di condivisione

Hai trovato utile questo documento?

Questo contenuto è inappropriato?

Copyright:

Formati disponibili

Rev 79

Caricato da

Copyright:

Formati disponibili

A REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 3 REGIO indexada nos

seguintes rgos, publicaes e Bibliotecas:

- ACADEMIA NACIONAL DE DIREITO DO TRABALHO - BRASLIA/DF

- FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DE LISBOA - PORTUGAL

Repositrio autorizado da Jurisprudncia do

BELO HORIZONTE SEMESTRAL

CAPA: Patrcia Melin - Assessoria de Comunicao Social

REDAO: Rua Goitacases 1475 - 15 andar

EDIO: Rettec Artes Grficas

Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio,

O contedo dos artigos doutrinrios publicados nesta Revista, as afirmaes e os conceitos

Esta Revista impressa encontra-se disponvel em formato eletrnico no site

1. COMPOSIO DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA

- A EFETIVIDADE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS SOCIAIS: UMA

- ANLISE DA JURISPRUDNCIA DO TRIBUNAL SUPERIOR DO

- A PRISO CIVIL DO DEPOSITRIO JUDICIAL INFIEL

- AS LACUNAS DO DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO E O

- AUSPCIOS DE INTEGRAO SISTEMTICA DO PROCESSO DO

- DA GREVE AO BOICOTE: OS VRIOS SIGNIFICADOS E AS NOVAS

- O CONTRATO DE TRABALHO DO SCULO XXI E O ESQUECIDO

- O DIREITO DO TRABALHO COMO INSTRUMENTO DE EFETIVAO

- O ESPAO JUDICIAL EUROPEU: A COOPERAO JUDICIRIA

- O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA COMO BASE

- SUBSTITUIO PROCESSUAL E EXECUO NO PROCESSO DO

4. DECISO PRECURSORA ............................................................................ 239

Deciso proferida no Processo n. 1773/92 da 14 Junta de Conciliao

ACRDOS DO TRT DA 3 REGIO ........................................................... 255

6. DECISES DE 1 INSTNCIA ...................................................................... 323

7. ORIENTAES JURISPRUDENCIAIS DAS 1 E 2 SEES

8. NDICE DE DECISES DE 1 INSTNCIA .................................................. 375

9. NDICE DE ACRDOS DO TRT DA 3 REGIO ........................................ 379

A Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio j se tornou

A Revista optou, a partir deste nmero, por no oferecer o tpico Ementrio,

O presente nmero rene artigos cujo contedo oferece ao leitor densas e

Abordagens de patente atualidade, como os direitos fundamentais sociais,

A Revista oferece, ainda, comunidade jurdica decises que, como a

MRCIO FLVIO SALEM VIDIGAL

TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO

PAULO ROBERTO SIFUENTES COSTA

TURMA RECURSAL DE JUIZ DE FORA

SEO ESPECIALIZADA DE DISSDIOS COLETIVOS (SDC)

Desembargadora Emlia Facchini

1 SEO ESPECIALIZADA DE DISSDIOS INDIVIDUAIS (1 SDI)

2 SEO ESPECIALIZADA DE DISSDIOS INDIVIDUAIS (2 SDI)

Diretor-Geral: Lus Paulo Garcia Faleiro

01 Vara de Belo Horizonte Joo Alberto de Almeida

Vara de Aimors Leonardo Passos Ferreira

1 Vara de Divinpolis Sueli Teixeira

1 Vara de Passos Paulo Eduardo Queiroz Gonalves

JUZES DO TRABALHO SUBSTITUTOS

Adriana Farnesi e Silva

zio Martins Cabral Jnior

Maria Irene Silva de Castro Coelho

A EFETIVIDADE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS SOCIAIS:

Marco Aurlio Marsiglia Treviso*

Segundo JOS ANTONIO RIBEIRO DE OLIVEIRA SILVA1,

Os direitos humanos, abstratamente considerados, so aqueles direitos que

Talvez, o maior problema existente no conceito clssico de direitos humanos

[...] apresentados como direitos naturais pertencentes ao homem nica e

Os direitos humanos, na verdade, segundo pensamos, devem ser entendidos

* Juiz Auxiliar da 2 Vara do Trabalho de Uberlndia (MG) e Ps-Graduando em Teoria

[...] caracterizada particularmente pela influncia recproca entre as esferas

Ainda que se reconhea a diferena apontada por SARLET, pensamos que