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17000009421338
Zona
T Juzgado 10
Fecha de emisin de la Cdula:12/mayo/2017
Copias: N
17000009421338
Tribunal:JUZGADO NACIONAL DE 1RA INSTANCIA DEL TRABAJO NRO. 10 - sito en Diagonal Roque Senz Pea 760 Piso 8
VISTOS:
Interponen la presente accin de amparo UNION INFORMATICA (UI), DANIEL CATARUZZA, CHRISTIAN GARCIA,
IGNACIO GONZALEZ LONZIEME y JUAN MINETTI contra IBM ARGENTINA SRL, a fin que se ordene que esta ltima acte
como agente de retencin de los importes que en concepto de cuota de afiliacin sindical tributen los trabajadores de
su empresa afiliados a la UI (Unin Informtica) consignndose tal descuento -en concepto de cuota sindical UI - en sus
recibos de haberes, declarando la inconstitucionalidad del art. 38 de la ley 23.551 y se condene a la empresa a abonar
una suma en concepto de daos y perjuicios originados en su conducta. Refiere que obtuvo inscripcin gremial en
28/10/2013 (Res. MTE y SS Nro. 1073/13) con zona de actuacin en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, Municipios
de Esteban Echeverra, San Isidro y Vte. Lpez de la Pcia. de Buenos Aires y la ciudad de Crdoba y que el 27/4/2015
( Res. MTE y SS Nro. 315) se le reconoce la ampliacin del mbito territorial en la ciudad de Rosario; que IBM
ARGENTINA SRL desde hace dos aos se niega a realizar las retenciones correspondientes a las cuotas sindicales de los
trabajadores pese a que los mismos empleados le han solicitado en forma verbal y por telegrama esta retencin; que
en respuesta a ello contest IBM en 4/9/2015 que tal peticin no responde a las expresas disposiciones contenidas
en la normativa legal vigente ley 23551 y concordantes. Contina relatando el intercambio telegrfico. Plantea la
inconstitucionalidad del art. 38 de la ley 23551 en cuanto dispone que slo los sindicatos con personera gremial
puedan constituir en agentes de retencin a los empleadores. Afirma que cuenta con inscripcin gremial, que no existe
en su mbito otra organizacin con personera gremial ni tampoco simplemente inscripta, que el mximo rgano de la
entidad ha establecido el monto de la cuota sindical en el 2% de las remuneraciones de los afiliados mediante Asamblea
General Extraordinaria lo cual fue debidamente informado a la autoridad de aplicacin y que la Direccin de
Asociaciones Sindicales del Ministerio de Trabajo ha emitido dictamen en el que se especifica que la Unin Informtica
se encuentra habilitada a actuar solicitando el cdigo de descuento de cuota sindical a los empleadores si los
trabajadores afiliados expresamente lo solicitan .
A fs. 94/95 se desestim la medida cautelar peticionada, resolucin confirmada por la Sala II de la
Excma. Cmara (S.I. Nro. 70800 del 27/6/2016, ver fs. 110).
La demandada IBM ARGENTINA.S.A contesta la accin a fs. 133/149. Sostiene que se trata de una empresa
que brinda servicios informticos complejos y que no existe en el pas un sindicato de informtica con personera
gremial que represente a la empresa ni a sus trabajadores, que no tiene obligacin en derecho de actuar de agente de
retencin de las cotizaciones respecto de un sindicato sin personera gremial. Contesta el planteo de
inconstitucionalidad formulado por la parte actora del art. 38 de la L.A.S. Niega los hechos denunciados en la demanda
Poder Judicial de la Nacin
Cdula de Notificacin *1700000942133
8* ,
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Zona
T Juzgado 10
Fecha de emisin de la Cdula:12/mayo/2017
Y CONSIDERANDO:
Ha quedado acreditado en autos que el Ministerio de Trabajo Empleo y Seguridad Social en 28 de octubre
de 2013 resuelve Inscrbase en el registro de Asociaciones Sindicales de Trabajadores a la UNION INFORMATICA con
carcter de Asociacin Gremial de Primer Grado para agrupar a los trabajadores que se desempeen bajo relacin de
dependencia con empresas del mbito privado cuya actividad sea la informtica (Res. MTE y SS Nro. 1073, ver fs.
191/195). Obra un Dictamen de la Direccin Nacional de Asociaciones Sindicales a fin de analizar la peticin efectuada
por la UNION INFORMATICA respecto del requerimiento efectuado por la empresa NCR ARGENTINA SRL en relacin a la
manifestacin voluntaria de los trabajadores de efectuar un aporte a favor de la entidad sindical, en el cual se destaca
que la entidad no posee Personera Gremial sino que goza de simple Inscripcin Gremial registrada por lo que no
corresponde el dictado de una disposicin homologatoria conforme la normativa vigente en los trminos del art. 38 de
la ley 23551 y advierte que aun en el supuesto de que la entidad no posea tal atributo, el empleador puede cumplir
con el rol de agente de retencin cuando medie autorizacin de los trabajadores (ver fs. 245/246). Que en 9 de enero
de 2017 el Ministerio de Trabajo -frente a la consulta efectuada por la Unin Informtica en cuanto a la obligatoriedad
del empleador de actuar como agente de retencin de la cuota sindical- se pronuncia en el sentido que si bien la
obligatoriedad del empleador de actuar como agente de retencin se rige por las disposiciones del art. 38 de la ley
23.551 que exige el goce de Personera Gremial, debe destacarse que no existe ninguna norma que vede al empleador
a cumplir con el rol de agente de retencin de los aportes que deban tributar los trabajadores cuando medie expresa
autorizacin de los mismos y aunque la entidad no posea aquel atributo (Res. 23/1/2017, fs. 314/315 admitida como
hecho nuevo a fs. 323); extremo que se verific respecto de ciertos trabajadores (ver fs. 291/310 e informe Correo fs.
311).
La parte actora plantea la inconstitucionalidad del art. 38 de la ley 23.551. En este sentido cabe sealar que
nuestro pas adhiri a la Organizacin Internacional del Trabajo y ratific el Convenio Nro. 87 de Libertad Sindical y que
los rganos de control, Comit de Libertad Sindical y la Comisin de Expertos en aplicacin de convenios y
Recomendaciones de la OIT se han expedido en forma reiterada formulando reiteradas observaciones al art. 38 de la
ley 23551 expresando que la personera gremial confiere a la entidad que la posee, considerables privilegios, como
el hecho de que slo las asociaciones sindicales que disfrutan de la personera gremial pueden cobrar a sus afiliados
cuotas, directamente desde sus salarios agregando que lo que est en el tapete es el principio de igualdad de
tratamiento entre las organizaciones sindicales gremiales y registradas (cfr .Tratado de Derecho del Trabajo- Mario
Ackerman Tomo VII-Mario Ackerman. Edit. Rubinzal Culzoni).
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en la causa Asociacin de Trabajadores del Estado c/
Ministerio de Trabajo s/ ley de Asociaciones sindicales del 17-11-08 (Fallo 331:2499), afirm que el Convenio nro. 87
de la OIT tiene rango superior a las leyes y que la interpretacin de la Comisin de Expertos en la aplicacin de
convenios y Recomendaciones es vinculante para el Derecho Nacional tanto como lo puede ser el texto mismo del
convenio. Asimismo en torno a la retencin en nmina de las cuotas sindicales se ha expedido el Comit de Libertad
Sindical de la OIT respecto a que la mayor representatividad no debera implicar privilegios que excedan de una
prioridad en materia de representacin en las negociaciones colectivas y consultas con los gobiernos en materia de
designacin de los delegados ante los organismos internacionales.
Si bien la C.S.J.N. reiteradamente ha sealado que por la gravedad de sus implicancias en el orden jurdico
vigente, la declaracin de inconstitucionalidad o de alguna de sus partes, constituye un acto de suma gravedad
institucional y que debe ser considerada ltima ratio del orden jurdico (Fallos 288:325; 324:3345); 325:645), entre
otros, al que solo corresponde llegar una vez establecida su contradiccin con los preceptos de la Ley Fundamental
(Fallos 296:117) , no es menos cierto que en este caso en particular, conforme las consideraciones vertidas, el art. 38 de
la ley 23551 vulnera el derecho a la libertad de asociacin sindical amparado por el art. 14 bis de la Constitucin
Nacional a la par que resulta contrario a los principios y derechos fundamentales consagrados en el convenio Nro. 87 de
la O.I.T.
En orden a tales consideraciones no cabe sino concluir que la disposicin del art. 38 de la ley 23551
implica un privilegio que excede de una prioridad en materia de representacin en la negociacin colectiva, en la
consulta por las autoridades y en la designacin de delegados ante los organismos internacionales (CNAT Sala I S.D.
88026 del 30/8/2012 Sindicato de Trabajadores de Salud del Hospital Posadas c. Secretaria de Hacienda del Ministerio
Poder Judicial de la Nacin
Cdula de Notificacin *1700000942133
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Fecha de emisin de la Cdula:12/mayo/2017
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