Formas de Financiamiento de La Sociedad Anónima

Derecho Comercial II Lorena Carvajal
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FORMAS DE FINANCIAMIENTO DE LA SOCIEDAD ANNIMA
Desenvolvimiento de la actividad comercial propia de su giro
Se produce un desfase entre la produccin de bienes y servicios y la demanda

de dichos bienes y servicios. La adquisicin no es inmediata y, aunque lo sea,
en ocasiones los adquirentes pagan mediante crdito.
Emisin de ttulos de deudas
Estos son los bonos. Quien adquiere los bonos los tomadores de bonos es
acreedor de la sociedad (NO SOCIO!) luego de colocar dinero a cambio de
dicho bono. Luego de un perodo de tiempo, se reembolsa el dinero con un
inters. Con todo, es posible que transformen sus bonos en acciones, con lo
que s se transforman en socios.
Tambin se pueden emitir pagars de empresas ttulos de deudas inferiores a

un ao.
Crdito de terceros
Generalmente, se trata de un banco u otra institucin financiera.
Emisin de acciones de pago instrumentos de inversin.
Hay quienes les interesa ser parte de la sociedad annima y ser controladores
de ella. Se les denomina accionistas-empresarios. Otros, en cambio, son
llamados por la doctrina accionistas-inversionistas o inversionistas de
riesgo, a los cuales no les interesa tener participacin en el control de la
sociedad, sino el rdito que pueden generar las acciones.
Para los accionistas controladores es posible perder la mayora accionaria y

mantener el control de la compaa.
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CAPITAL DE UNA SOCIEDAD
Es el fondo que determinan los estatutos y que normalmente difiere del

patrimonio efectivo existente conforme a la contabilidad.
Artculo 4 La escritura de la sociedad debe expresar:
5) El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es dividido

con indicacin de sus series y preferencias si los hubiere y si las
acciones tienen o no valor nominal; la forma y plazos en que los
1
Apuntes de Paulina Madariaga C.
accionistas deben pagar su aporte, y la indicacin y valoracin de todo

aporte que no consista en dinero. Se trata de una clusula
esencialsima de la sociedad annima.
Artculo 10. El capital de la sociedad deber ser fijado de manera

precisa en los estatutos y slo podr ser aumentado o disminuido por
reforma de los mismos.
Se dice por algunos autores que el capital constituira una garanta para los
acreedores, pues viene a ser como el derecho de garanta general del
Cdigo Civil. Sin embargo, se cuestiona esta idea, porque los grandes
acreedores piden los balances y cuentas de resultados, es decir, se fijan en es
el patrimonio efectivo y no el capital de los estatutos.
Por otro lado, los pequeos acreedores proveedores bsicos tambin se

fijarn en el patrimonio y muy raramente piden los balances o cuentas de
resultados, sino que simplemente se valen de instrumentos inmediatos, como
pagars o facturas.
Ahora bien, el capital legal es garanta en la medida que impide el

vaciamiento de la sociedad. Es decir, el capital es la cifra que los
accionistas no se pueden distribuir este monto salvo una disminucin legal del
capital.
No existen lmites en orden a que el capital guarde relacin con la magnitud de

la empresa. Por lo tanto, en Chile no se da el problema de la infracapitalizacin.
AUMENTO DEL CAPITAL
Implica una reforma de estatutos, que debe ser aprobada por la Junta
extraordinaria de accionistas. Se rigen de acuerdo a las solemnidades propias
de toda la reforma de estatutos.
MODALIDADES
1 Aporte de nuevos bienes dinero u otros.
La Junta de accionista aprueba el aumento de capital y la emisin de acciones

de pago, o bien, el aumento del valor nominal de las acciones.
Artculo 18 del Reglamento. Los acuerdos de las juntas de accionistas

sobre aumentos de capital no podrn establecer un plazo superior
a tres aos, contado desde la fecha de los mismos, para la emisin,
suscripcin y pago de las acciones respectivas, cualquiera sea la
forma de su entero. []
2
Vencido el plazo establecido por la junta de accionistas sin que se haya

enterado el aumento de capital, ste se reducir en la parte no suscrita
hasta esa fecha.
Promesa de acciones: Respecto de las acciones suscritas y no pagadas,

vencido el plazo antes indicado, el directorio deber proceder al cobro de los
montos adeudados, salvo que la junta de accionistas lo autorice para
abstenerse del cobro con el voto conforme de dos tercios de las acciones
emitidas, caso en el cual el capital quedar reducido de pleno derecho a la
cantidad efectivamente pagada.
Si hay un aumento de capital por la va de la promesa y se emiten nuevas

acciones, existe el DERECHO DE OPCIN PREFERENTE por parte de los
accionistas que ya estn en la sociedad.
El accionista es el titular del derecho de opcin y la manifestacin del

ejercicio de este derecho es de 30 das desde la publicacin de la opcin. El
gerente de la sociedad debe dejar constancia en un certificado. Artculo 30
del Reglamento.
Artculo 25. Las opciones para suscribir acciones de aumento de capital

de la sociedad y de debentures convertibles en acciones de la sociedad
emisora, o de cualquiera otros valores que confieran derechos futuros
sobre estas acciones, debern ser ofrecidas, a lo menos por una vez,
preferentemente a los accionistas a prorrata de las acciones que
posean. []
Este derecho es esencialmente renunciable y transferible. Sin embargo, el

artculo 24 del Reglamento establece un lmite a este ofrecimiento.
Artculo 24 del Reglamento. Las opciones para suscribir acciones de

aumentos de capital de la sociedad o de cualquiera otros valores
convertibles en acciones o que confieran derechos futuros sobre estas
acciones, debern ser ofrecidas, a lo menos por una vez,
posean inscritas a su nombre a la medianoche del quinto da
hbil anterior a la fecha de inicio del perodo de suscripcin
preferente.
El aumento de capital correspondiente a una fusin por absorcin, no da

derecho de suscripcin preferente a los accionistas de la sociedad
absorbente y todas las acciones de dicho aumento se destinarn a ser
asignadas y distribuidas entre los accionistas de las sociedades
absorbidas.
3
Ahora bien, el artculo 29 del Reglamento establece que las acciones no

suscritas no podrn ser ofrecidas a terceros en condiciones ms ventajosas de
las que se las ofrecieron a ellos.
Artculo 29. Las acciones no suscritas por los accionistas no podrn ser
ofrecidas a terceros a valores inferiores o en condiciones ms ventajosas
que a aqullos.
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2 Capitalizacin de utilidades
Existe la obligacin de repartir por lo menos el 30% de las utilidades. En las

sociedades annimas cerradas, se reparten de acuerdo a los estatutos y, si
nada dicen, de acuerdo a esta norma del 30%. Con todo, puede haber reparto
de utilidades adicionales. Sin embargo, puede que la sociedad decida no
repartirlas y capitalizarse.
Existen dos opciones
Emitir acciones liberadas cras de acciones. Estas se distribuirn entre

los accionistas a prorrata de las acciones inscritas en el registro
respectivo el quinto da hbil anterior a la fecha del reparto.
Artculo 65. En caso que se aumentare el capital social mediante la

emisin de acciones liberadas de pago y, una vez cumplidas las
formalidades de inscripcin y publicacin del extracto al cual se redujere el
acta respectiva, la sociedad annima deber asignar y distribuir las nuevas
acciones a todos los accionistas en las proporciones que corresponda,
inscribiendo a su nombre dichas acciones con fecha de la escritura pblica
respectiva.
Aumento del valor nominal de las acciones. No se emiten nuevas

acciones, pero aumenta el capital por la capitalizacin de las utilidades.
Como la accin es una parte alcuota del capitall, aumenta su valor
nominal.
Para que tenga lugar este aumento de capital por concepto de capitalizacin,
se requieren dos juntas de accionistas:
a Junta ordinaria, donde se decide que se capitalicen las utilidades de

acuerdo al artculo 56, n 2.
b Junta extraordinaria que reforme los estatutos y aumente el capital con
cargo a esa parte de utilidades de acuerdo al artculo 57, n 1.
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3 Aumento de capital de pleno derecho
Se trata de un aumento por revalorizacin del capital propio. Esto permite

actualizar el capital y reflejar su valor efectivo frente a la inflacin. Por otro
lado, el artculo 26, inciso segundo de la ley regula la capitalizacin por
mayor precio de colocacin cuando se emiten acciones.
Artculo 26, inciso segundo. El mayor valor que se obtenga en la

colocacin de acciones de pago por sobre el valor que resulte de dividir
el capital a enterar por el nmero de acciones emitidas, aumentar el
capital de la sociedad y no podr ser distribuido como dividendo entre
los accionistas. Si, por el contrario, se produjere un menor valor, ste
constituir una disminucin del capital a enterar. Estas diferencias
debern reconocerse en la prxima modificacin que se haga al capital
social.
Este incremento sobre el capital Estados Unidos: stated capital es una

cuenta de capital que no requiere junta de accionistas para que tenga lugar,
pues es una situacin fctica, pero debe ser reconocido por la junta
sucesiva. La norma por lo dems, tambin se pone en el caso de una
disminucin del capital ipso iure.
DISMINUCIN DEL CAPITAL
1 Ipso iure
Si las acciones no se suscriben y pagan dentro del plazo de tres aos contados
desde la fecha de la escritura de constitucin, el capital se reduce por el solo
ministerio de la ley al monto efectivamente pagado.
Artculo 11, inciso segundo. El capital inicial deber quedar

totalmente suscrito y pagado en un plazo no superior a tres aos. Si as
no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social quedar
reducido al monto efectivamente suscrito y pagado.
Hoy la disminucin del aumento de capital se diferencia del artculo 11,

porque no son emisiones en el momento de la constitucin, sino a lo largo de la
vida de la sociedadacordado en una junta extraordinaria no obra
automticamente: requiere que el directorio, una vez vencido el plazo de
suscripcin y pago, inicie el cobro de los saldos impagos, salvo que la junta por
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dos tercios de las acciones con derechos a voto ordene abstenerse del cobro. Si
se abstienen del cobro, hay una reduccin de pleno derecho.
Artculo 16, inciso tercero. Los pagos parciales del saldo insoluto de
las acciones suscritas y no pagadas, se abonarn a las respectivas
acciones impagas de acuerdo a su antigedad de emisin, de una en
una, hasta completar el pago de la totalidad de ellas.
Los abonos deben imputarse en el orden de antigedad de la emisin. Es una

manifestacin de la efectividad del capital.
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Artculo 17. Cuando un accionista no pagare oportunamente el todo o

parte de las acciones por l suscritas, la sociedad podr vender en una
Bolsa de Valores Mobiliarios, por cuenta y riesgo del moroso, el nmero
de acciones que sea necesario para pagarse de los saldos insolutos y de
los gastos de enajenacin, reduciendo el ttulo a la cantidad de acciones
que le resten. Lo anterior es sin perjuicio de cualquier otro arbitrio que,
adems, se pudiere estipular en los estatutos.
Esta reduccin de pleno derecho del capital suscrito y no pagado que establece
el artculo 11 se enfrenta con el artculo 17, que establece que la sociedad
tiene la posibilidad de sacar a remate dichas acciones, es decir, de venderlas
en una Bolsa de Valores. Por tanto se reduce en caso de que las acciones no
hayan sido suscritas por nadie. Es decir, lo que produce la extincin de la
accin y la reduccin del capital es la NO SUSCRIPCIN de la accin.
Si alguien ha suscrito una accin y no ha pagado la sociedad tiene un

crdito en contra del accionista, pudiendo ejecutarlo o sacar a remate la
accin.
Esta reduccin ipso iure del capital puede conducir a la disolucin de la

sociedad si de ello resulta que quede un solo accionista o ninguno y no se
subsane dicha situacin dentro del plazo de diez das desde que se renan
todas las acciones en una misma mano, con el arreglo al artculo 103, n 2.
2 Reduccin del capital por adquisicin de acciones de propia

emisin
Se da en dos situaciones:
La sociedad adquiere acciones de propia emisin por haber operado el

derecho a retiro de un accionista
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La sociedad adquiere acciones de propia emisin con motivo de la

absorcin de una sociedad propietaria de sus acciones.
En ambos casos la sociedad tiene un plazo legal y fatal de un ao para

enajenarlas en bolsa y si no lo hace, se disminuye de pleno derecho el
capital de la sociedad en el valor de dichas acciones artculo 27, inciso
tercero.
Tambin se produce este fenmeno si las acciones son adquiridas por acuerdo
de junta conforme a los artculos 27 A y siguientes, caso en el cual tambin
deben enajenarse dentro de un plazo mximo de 24 meses, so pena de quedar
de derecho disminuido el capital en el valor de las acciones no enajenadas
oportunamente artculo 27 C.
3 Disminucin por el menor valor de la colocacin
El menor valor incide en las cuentas de patrimonio e importa una disminucin

ipso iure del capital que debe quedar reflejada en la prxima modificacin que
se haga del capital social artculo 26.
Artculo 20 del Reglamento. La junta que acuerde un aumento de

capital existiendo acciones pendientes de suscripcin, podr acordar en
forma previa a aumentar el capital que se deje sin efecto el capital
estatutario en la parte no suscrita, con la respectiva cancelacin de las
acciones que correspondan si stas hubieren sido emitidas, lo que para
todos los efectos no se considerar una disminucin de capital,
debindose expresar esta circunstancia en el acta de la junta de
accionistas respectiva.
Existen una serie de formalidades posteriores a la disminucin del

capital de pleno derecho:
Artculo 49. Todo acuerdo de reduccin de capital requerir del voto

conforme de las dos terceras partes de las acciones emitidas con
derecho a voto, y no podr procederse al reparto o devolucin de capital
o a la adquisicin de acciones con que dicha disminucin pretenda
llevarse a efecto, sino transcurridos treinta das desde la fecha de
publicacin en el Diario Oficial del extracto de la respectiva
modificacin.
Artculo 50. Dentro de los 10 das siguientes a la publicacin referida

en el artculo anterior, deber publicarse adems un aviso destacado en
un diario de circulacin nacional y en el sitio de internet de las
sociedades annimas abiertas que dispongan de tales medios, en el que
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se informe al pblico del hecho de la disminucin de capital y de su

monto.
Artculo 51. La disminucin de capital afectar a todos los accionistas

por igual, sin necesidad de cancelar acciones. Si las acciones tuvieren
valor nominal, a consecuencia de la disminucin de capital se reducir
dicho valor en forma proporcional.
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LA FORMA DE LAS ACCIONES
Son valores mobiliarios. Los ttulos de acciones pueden representar una o

muchas acciones y deben cumplir con las formalidades que establece la ley. El
Reglamento ordena una regularidad formal del ttulo.
a Deben contar por escrito.

b Son nominativas
c Deben contener las menciones de los artculos 12 de la Ley de
Sociedades Annimas y del artculo 11 del Reglamento.
Si una sociedad annima decide emitir ttulos en papel, tiene que regirse por
esta normativa. Sin embargo, la Superintendencia puede autorizar a las
sociedades annimas abiertas para establecer sistemas que sustituyan la
obligacin de emitir ttulos o que simplifiquen en casos calificados la forma de
efectuar las transferencias de acciones, siempre que dichos sistemas
resguarden debidamente los derechos de los accionistas.
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Valor que se emite desmaterializado: Es una anotacin o asiento de

la titularidad y otras circunstancias del valor en cierto registro, de modo
que la circulacin opera merced a nuevas anotaciones o asientos a
nombre de otros titulares.
Los artculos 14 y 15 del Reglamento facultan a las sociedades annimas

cerradas para no emitir ttulos fsicos. Basta la anotacin en cuenta en el
Registro de Accionistas y el cumplimiento de los requisitos del artculo 15,
inciso primero.
Artculo 14. Los estatutos de las sociedades annimas cerradas podrn

establecer que la sociedad no estar obligada a imprimir lminas fsicas
de los ttulos de acciones, sino que a llevar nicamente un sistema de
anotaciones en cuenta en el Registro de Accionistas, siempre que se
resguarden debidamente los derechos de los accionistas.
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Artculo 15. En caso que la sociedad mantenga nicamente un sistema

de anotaciones en cuenta o mientras no se hayan impreso y entregado
los ttulos a los accionistas, stos tendrn derecho a obtener de la
sociedad un certificado que acredite la cantidad de acciones inscritas a
su nombre en el Registro de Accionistas de la sociedad. Estos
certificados sern nominativos, intransferibles y no negociables y
debern indicar la fecha de su otorgamiento 1.
Para los efectos de las formalidades necesarias para la constitucin de

prenda u otro derecho real sobre las acciones de la sociedad, el
certificado reemplazar al ttulo representativo de las acciones de que
se trate. A solicitud del accionista, y para facilitar la constitucin de
prenda u otros derechos reales sobre menos de la totalidad de sus
acciones, el accionista podr solicitar que el certificado se restrinja a
slo parte de las acciones inscritas a su nombre, debiendo el certificado
indicar dicha circunstancia.
ENTIDADES PRIVADAS DE DEPSITO Y CUSTODIA DE VALORES
La Ley 18.876 de 1981 estableci el marco legal para la constitucin y

operacin de entidades privadas de depsito y custodia de valores. Esta
normativa permite que estas entidades se constituyan como Sociedades
Annimas en Chile solo existe una: El Depsito Centralizado de Valores.
Su funcin es recibir en guarda valores de oferta pblica inscritos en el Registro
de Valores a cargo de la Superintendencia de Valores y Seguros, o emitidos por
los bancos, incluido el Central de Chile, o emitidos o garantizados por el Estado
y, en general, cualquier otro valor que autorice la Superintendencia mediante
norma de carcter general.
Los depositantes en nombre de sus dueos son los corredores de bolsa o un

banco. La empresa depositaria tiene el deber de registrar los ttulos
recibidos en una cuenta individual a nombre de cada depositante.
En general, toda la normativa anteriormente mencionada pretende ponerse al

da con el desarrollo moderno. En Chile, los ttulos de acciones son un
instrumento en extincin en las sociedades annimas. Las acciones son
nominativas, por lo tanto se requiere un contrato que contemple la cesin
de las mismas y no se requiere la materialidad de la accin.
La accin no se identifica con el ttulo, el cual tiene una funcin meramente

certificatoria, cada da ms en desuso.
1 Porque se trata de un certificado y no un ttulo de transferencia.
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Principal clasificacin de las acciones artculo 20 de la ley 18.046
i Ordinarias: Conceden plenitud de derechos a los accionistas

respecto de la sociedad annima.
ii Preferentes o privilegiadas: En comparacin con las ordinarias
gozan de un rgimen diferente. Algunos de los derechos son
alterados o suprimidos.
Artculo 20. Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas.
Las preferencias debern constar en los estatutos sociales y en los

ttulos de las acciones deber hacerse referencia a ellas. No podr
estipularse preferencias sin precisar el plazo de su vigencia. Tampoco
podr estipularse preferencias que consistan en el otorgamiento de
dividendos que no provengan de utilidades del ejercicio o de utilidades
retenidas y de sus respectivas revalorizaciones. Los estatutos de las
sociedades annimas abiertas podrn contener preferencias que
otorguen a una serie de acciones preeminencia en el control de la
sociedad, por un plazo mximo de cinco aos, pudiendo prorrogarse por
acuerdo de la junta extraordinaria de accionistas.
Los privilegios pueden consistir en diversas cosas no siempre constituyen

una ventaja para quien las posee; por ejemplo, se puede crear una serie
preferente de acciones sin derecho a voto. Se paga antes el reparto de las
utilidades, se restituye de forma preferente en caso de liquidacin; otras
preferencias estatuarias.
Los privilegios deben emanar del TTULO de la accin artculo 20; de lo

contrario no es preferencia. No constituye privilegio un acuerdo entre
accionistas. Ejemplo: No obstante ser minoritario, tenga derecho a designar
un nmero superior de directores del que le correspondera aplicando las reglas
generales
Los estatutos sociales son la fuente de creacin de las preferencias si se

crean preferencias posteriormente, implicar una reforma de los estatutos.
Adems, se da derecho a retiro al accionista disidente.
Se debe determinar el plazo de la vigencia de la preferencia. No pueden

estipularse preferencias que consistan en el reparto de dividendos que no
provengan de utilidades del ejercicio o retenidas de lo contrario, se atentara
contra el principio de conservacin del capital. Se pueden alterar o
suprimir algunos derechos, pero nunca todos.
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Tampoco se puede establecer una preferencia que consista en un derecho a

voto mltiple artculo 21, inciso segundo.
Artculo 21, inciso segundo. No podrn establecerse series de

acciones con derecho a voto mltiple.
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Accionistas titulares de acciones ordinarias
Las acciones ordinarias son las que gozan de plenitud de derechos:
a Derecho econmicos
b Derechos polticos
c Derecho de informacin.
PREMISA
Viene dada por el artculo 104 del Reglamento. Los derechos sociales
pertenecen a los accionistas inscritos en el registro de accionistas, con
cinco das hbiles anteriores a aqul desde el cual intenta ejercerse el derecho.
DERECHOS ECONMICOS
1 Derecho a percibir el dividendo artculo 79.
Artculo 79. Salvo acuerdo diferente adoptado en la junta respectiva,

por la unanimidad de las acciones emitidas, las sociedades annimas
abiertas debern distribuir anualmente como dividendo en dinero a sus
accionistas, a prorrata de sus acciones o en la proporcin que
establezcan los estatutos si hubieren acciones preferidas, a lo menos el
30% de las utilidades lquidas de cada ejercicio. En las sociedades
annimas cerradas, se estar a lo que determine en los estatutos y si
stos nada dijeren, se les aplicar la norma precedente.
En todo caso, el directorio podr, bajo la responsabilidad personal de los

directores que concurran al acuerdo respectivo, distribuir dividendos
provisorios durante el ejercicio con cargo a las utilidades del mismo,
siempre que no hubieren prdidas acumuladas.
2 Derecho a participar en las devoluciones de capital disminucin o

liquidacin de la sociedad.
3 Derecho a opcin de suscripcin preferente de acciones (de nueva
emisin o de propia emisin adquiridas por la sociedad) artculo 27.
En el supuesto de aumento de capital puede ser por endeudamiento o
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por tenencia de bonos, se emitirn nuevas acciones y deber ofrecerse

de manera preferente a los propios accionistas por treinta das.
4 Derecho de retiro artculo 69. Se da en los supuestos en que la junta
de accionistas acuerde algo que afecte de manera sustancial el
funcionamiento de la sociedad.
5 Derecho de comerciar sus acciones artculo 14. En las sociedades
annimas abiertas no se puede limitar este derecho.
Artculo 14. Los estatutos de las sociedades annimas abiertas no

podrn incluir limitaciones a la libre disposicin de las acciones.
6 Derecho a demandar la responsabilidad civil de los directores. En

relacin a esto, veremos el tema de los seguros de responsabilidad civil
de los directores, asuntos propios de los gobiernos corporativos y los
deberes fiduciarios de los directores.
DERECHOS POLTICOS
1 Derecho a voz y voto en las juntas de accionistas artculo 21. Es un

derecho de la naturaleza de la accin, pues podra limitarse.
Artculo 21, inciso primero. Cada accionista dispondr de un voto por

cada accin que posea o represente. Sin embargo, los estatutos podrn
contemplar series de acciones preferentes sin derecho a voto o con
derecho a voto limitado.
2 Derecho a provocar la celebracin de juntas de accionistas artculo

58, n 3. Es un derecho que establece una serie de requisitos.
Artculo 58. Las juntas sern convocadas por el directorio de la

sociedad.
El directorio deber convocar:
3) A junta ordinaria o extraordinaria, segn sea el caso, cuando as lo

soliciten accionistas que representen, a lo menos, el 10% de las acciones
emitidas con derecho a voto, expresando en la solicitud los asuntos a
tratar en la junta;
3 Derecho a impugnar los acuerdos de los rganos de la sociedad.

4 Derecho a formular comentarios y proposiciones sobre el andamiento de
los negocios artculo 136 del Reglamento.
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DERECHOS DE INFORMACIN
1 Derecho a informarse sobre el estado y marcha de los negocios sociales

artculo 7 de la ley y artculo 135 del Reglamento
Artculo 7, inciso primero. La sociedad deber mantener en la sede

principal y en la de sus agencias o sucursales, as como en su sitio en
Internet, en el caso de las sociedades annimas abiertas que dispongan de
tales medios, a disposicin de los accionistas, ejemplares actualizados de
sus estatutos firmados por el gerente, con indicacin de la fecha y notara
en que se otorg la escritura de constitucin y la de sus modificaciones, en
su caso, y de los datos referentes a sus legalizaciones. Deber, asimismo,
mantener una lista actualizada de los accionistas, con indicacin del
domicilio y nmero de acciones de cada cual.
2 Derecho a informarse sobre la contabilidad de la sociedad artculo

54.
Artculo 54, inciso primero. La memoria, balance, inventario, actas,

libros y los informes de los auditores externos y, en su caso, de los
inspectores de cuentas, quedarn a disposicin de los accionistas para su
examen en la oficina de la administracin de la sociedad, durante los
quince das anteriores a la fecha sealada para la junta de accionistas. Los
accionistas slo podrn examinar dichos documentos en el trmino
sealado.
3 Derecho a ser debidamente informado y citado a la junta de accionistas,

tanto ordinaria como extraordinaria.
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REVISIN DE ALGUNOS DERECHOS ESPECIALES
I SUSCRIPCIN PREFERENTE DE ACCIONES artculo 25. Se les ofrece a

prorrata del ncleo de acciones que ya tienen.
Artculo 25. Las opciones para suscribir acciones de aumento de capital de

la sociedad y de debentures convertibles en acciones de la sociedad
emisora, o de cualquiera otros valores que confieran derechos futuros sobre
estas acciones, debern ser ofrecidas, a lo menos por una vez,
preferentemente a los accionistas a prorrata de las acciones que posean.
En la misma proporcin sern distribuidas las acciones liberadas emitidas
por la sociedad.
Este derecho es esencialmente renunciable y transferible.
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El derecho de preferencia de que trata este artculo deber ejercerse o

transferirse dentro del plazo de 30 das contado desde que se publique la
opcin en la forma y condiciones que determine el Reglamento.
Se aplica en caso de:
a Aumento de capital emisin de acciones de pago.

b Adquisicin de accin de propia emisin. Los establece el artculo 27,
en aquellas situaciones, por ejemplo, en que un accionista ejerce su
derecho a retiro, se produce la absorcin de una sociedad poseedora de
acciones suya por utilidades retenidas.
No son supuestos ilimitados o abiertos, porque, de ser as, se afectara el

principio efectividad del capital. El fundamento de este derecho se
encuentra en la necesidad del accionista de mantener la misma proporcin
entre el importe nominal de las acciones y el capital social. No olvidar la
importancia del nmero de acciones tenencia accionaria para el ejercicio
de derechos polticos La preferencia dura 30 das desde que se publica la
opcin.
La divisin entre acciones ordinarias y preferentes suele hacerse para atraer

a accionistas de bajo riesgo. Estos inversionistas entregan su capital y
obtienen dividendos superiores, pero se les limita el derecho a voto, pues los
accionistas mayoritarios no quieren que estos nuevos inversionistas se
transformen en controladores. Adems, muchas veces estos inversionistas no
desean participar en el directorio ni en el control. Por ello se emplean las
acciones preferidas.
En el mismo mbito, los derechos de informacin son de orden pblico y no

pueden limitarse. Son irrenunciables. Tampoco es posible limitar el derecho
a retiro y la libre cesibilidad de las acciones artculo 14 de la Ley de
Sociedades Annimas.
Artculo 14. Los estatutos de las sociedades annimas abiertas no

podrn incluir limitaciones a la libre disposicin de las acciones.
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II DERECHO A RETIRO artculos 69 y siguientes.
Este derecho proviene del derecho comercial italiano y se regul por

primera vez en el Cdigo de Comercio, que luego fue sustituido por el Cdigo
Civil de 1942 artculo 2437, que unifica normas de derecho civil y normas
comerciales.
La forma normal en que un socio debera desvincularse de la sociedad es

vendiendo sus acciones. Sin embargo, la ley chilena lo faculta para
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ahorrarse ese paso y exigir a la sociedad que adquiera sus acciones en

supuestos en que se han adoptado acuerdos por parte del a Junta de
Accionistas que habran determinado que el accionista no comprara acciones
de la sociedad annima de manera original.
En otras palabras, el derecho a retiro es una facultad para renunciar a su

calidad de tal, previo pago por la sociedad del valor de sus acciones. Las
causales se encuentran en la ley y se pueden establecer en los
Estatutos.
Su fundamento es proteger a las minoras accionarias, pues estas no

pueden influir en las decisiones de la sociedad annima. Debido a ello, si no
estn de acuerdo con dichas decisiones, tienen derecho a abandonar la
sociedad, previo pago por parte de la sociedad de sus acciones. Este
derecho adems ES DE CARCTER INDIVISIBLE, es decir, se ejerce por la
totalidad de las acciones.
Irrenunciable
Indivisible
De orden pblico
Generalmente, este derecho a retiro tiene lugar en virtud de un acuerdo

adoptado por la Junta Extraordinaria de Accionistas, que implique una
modificacin sustancial al contrato de sociedad. Ejemplo: La fusin con otra
sociedad.
OPORTUNIDAD
Es en la misma Junta de Accionistas que acuerda esta modificacin sustancial

de la sociedad. Si no est presente el accionista, tiene un plazo de treinta das
luego de dicha Junta artculo 70.
Artculo 70. El derecho a retiro en virtud de lo dispuesto en el artculo

69, deber ser ejercido por el accionista disidente dentro del plazo de 30
das contado desde la fecha de celebracin de la junta de accionistas
que adopt el acuerdo que lo motiva, en la forma que determine el
Reglamento.
PRECIO DE LAS ACCIONES
El artculo 69, inciso tercero, determina el precio que debe pagar la

sociedad annima por las accionistas.
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Artculo 60, inciso tercero. El precio a pagar por la sociedad al accionista

disidente que haga uso del derecho a retiro ser, en las sociedades
annimas cerradas, el valor de libros de la accin y en las abiertas, el valor
del mercado de la misma, determinados en la forma que fije el Reglamento.
Sociedades annimas cerradas: Deben pagar el valor contable.

Sociedades annimas abiertas: Deben pagar el valor burstil
determinado en la forma que seala el Reglamento.
El artculo 71, inciso segundo establece:
El precio de las acciones se pagar sin recargo alguno dentro de los

sesenta das siguientes a la fecha de la celebracin de la junta en que se
tom el acuerdo que motiv el retiro. Si no se pagare dentro de dicho
trmino, el precio deber expresarse en unidades de fomento y
devengar intereses corrientes a contar del vencimiento del plazo antes
sealado.
CADUCIDAD DEL DERECHO
Se produce cuando la sociedad, una vez anunciado el retiro de un accionista,

decide revocar el acuerdo que motiv el retiro del accionista artculo
71. Es la reconsideracin de los acuerdos adoptados por la Junta.
Artculo 71. El directorio podr convocar a una nueva junta que deber
celebrarse a ms tardar dentro de los treinta das siguientes al
vencimiento del plazo sealado en el artculo 70, a fin de que sta
reconsidere o ratifique los acuerdos que motivaron el ejercicio del
derecho a retiro. Si en dicha junta se revocaren los mencionados
acuerdos, caducar el referido derecho a retiro.
ACUERDOS QUE PUEDEN DAR ORIGEN AL DERECHO DE RETIRO
1 Transformacin de la sociedad, lo que implica una modificacin del

tipo social.
2 Fusin de la sociedad. La fusin est regulada en los artculos 99 y
siguientes.
3 Enajenacin del 50% o ms del patrimonio social, sea que se incluya o
no su pasivo.
4 Enajenacin del 50% o ms de una filial, siempre que esta represente el
menos el 20% de la sociedad.
5 Cualquier otro tipo de enajenacin que implique que la matriz pierda su
carcter de controladora.
16
6 Otorgamiento de garantas de carcter real o personal que impliquen

comprometer su patrimonio en ms del 50% de su activo social, siempre
que estas garantas se den a terceros y no de sociedades filiales.
7 Creacin, modificacin o prrroga de preferencia de una serie de
acciones o el aumento, prrroga o la reduccin de los ya existentes. En
esos casos, el accionista de las series afectadas tienen derecho a retiro.
8 Si la sociedad entra en proceso de saneamiento de la nulidad por vicios
formales. No se entiende cmo puede afectarse a los accionistas con
este saneamiento.
CAUSALES ANEXAS
1 Artculo 69bis.
El Estado participa en una sociedad annima como controlador sea

directamente o a travs de una entidad del Estado. Se disminuye la
clasificacin de riesgo de la sociedad annima, lo que implica que es menos
rentable.
Una de las causales es cuando se dictan normas en materia tarifaria o de

precios de los servicios y bienes que ofrezcan o produzcan la sociedad
respectiva, o relativas al acceso a los mercados o se modifiquen las normas
existentes. Donde el Estado es un controlador y es el regulador del mercado, si
se dan estas causales, el accionista pude ejercer su derecho a retiro, pues
se entiende que el Estado est imponiendo normas que disminuye la
rentabilidad de las acciones.
2 Artculo 119bis de la Ley de Mercado de Valores
El accionista que pretende tomar el control de la sociedad de annima no hizo

la OPA de manera tempornea.
3 Artculo 71bis
El controlador adquiere ms del 95% de las acciones de una sociedad annima

abierta. El resto de los accionistas pueden ejercer su derecho a retiro.
4 Los dems caso conforme a los Estatutos.
***
CONSECUENCIAS DEL RETIRO
1 Derecho a recibir el valor de sus acciones. El valor a pagar depender

del tipo de la sociedad.
17
2 Las acciones se inscriban a nombre de la propia sociedad. Quedarn

temporalmente en su patrimonio. Se ha de concordar el artculo 69
con el artculo 27.
Artculo 27. Las sociedades annimas slo podrn adquirir y poseer

acciones de su propia emisin cuando la adquisicin:
1) Resulte del ejercicio del derecho de retiro referido en el artculo 69;
3 El ejercicio de derecho a retiro puede significar disminucin del capital,

porque las acciones deben enajenarse en el plazo de un ao a contar de
la adquisicin de la sociedad. Si no logra enajenarlas, va a producirse la
disminucin de capital ipso iure.
***
OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDAD DE LOS ACCIONISTAS
El nico deber que tiene el accionista es pagar el valor de sus acciones y

no abusar de sus derechos de acuerdo al artculo 30. La sociedad, frente
al moroso, puede ejecutar al accionista, vender sus acciones o emplear
cualquier otro arbitrio que se establezca conforme a los Estatutos.
El accionista responde por el pago de las accionistas ante la sociedad con

todo su patrimonio. Ante terceros, responde hasta el monto de sus
aportes.
***
LMITES AL ESTABLECIMIENTO DE PREFERENCIAS
No es sencillo determinar estos lmites, salvo los casos que se prohben por ley,
como la prohibicin del voto mltiple artculo 21, inciso segundo. 2
1 En el caso de las sociedades annimas abiertas que hacen oferta pblica

de sus valores
Se pueden emitir acciones privilegiadas que tengan el control de
la compaa, pero con un plazo mximo de 5 aos para la
preferencia, que puede prorrogarse sin lmites por acuerdo de
la junta extraordinaria de accionistas. Ejemplo: Poder elegir 5 de
los 7 directores artculo 20, inciso segundo.
2 Las acciones preferentes siguen las normas de los artculos 78 y
siguientes de la Ley de Sociedades Annimos sobre distribucin de
utilidades
2 No podrn establecerse series de acciones con derecho a voto mltiple.
18
No pueden pactarse preferencias que consistan en el pago de

dividendos que no provengan de utilidades.
3 No pueden estipularse acciones sin derecho a dividendo artculo 79.
4 No pueden establecerse acciones de distinto valor dentro de una misma
serie artculo 11.
Los accionistas afectados podran ejercer su derecho a retiro.
5 Algunas sociedades annimas especiales no pueden emitir acciones
preferentes o privilegiadas. Ejemplo: Bolsas de Valores y Bancos.
Interesante: El artculo 21, inciso tercero establece que el derecho a voto

est supeditado al cumplimiento de la preferencia econmica. Esto se conoce
en doctrina y en derecho comparado como mutatis mutandi.
Artculo 21, inciso tercero. En los casos en que existan series de

acciones preferentes sin derecho a voto o con derecho a voto limitado,
tales acciones adquirirn pleno derecho a voto cuando la sociedad no
haya cumplido con las preferencias otorgadas en favor de stas, y
conservarn tal derecho mientras no se haya dado total cumplimiento a
dichas preferencias.
***
CLASES DE ACCIONES PREFERENTE O PRIVILEGIADAS
1 Acciones con voto limitado o sin derecho a voto artculo 21.
La contrapartida es que gozan de mayores derecho econmicos, como la

garanta de un dividendo mnimo anual o un pago prioritario con las primeras
utilidades lquidas.
Las acciones sin derecho a voto o con derecho a voto limitado artculo 62
conservan su derecho a voz y tienen derecho a que quede en acta su
intervencin artculo 72.
Ahora bien, en Chile no existe restriccin en cuanto al porcentaje de

acciones privilegiadas. Sin embargo, el nmero es importante para la
proteccin de los minoritarios en cuanto al control y de aquellos que no
tienen derecho a voto. Se puede invocar el artculo 30, que constituye la
principal obligacin del accionista.
Artculo 30. Los accionistas deben ejercer sus derechos sociales

respetando los de la sociedad y los de los dems accionistas.
19
2 Acciones con derecho a elegir directores o contralores de la

administracin
Puede establecerse que solo una serie de acciones puede elegir al directorio.
Ejemplo: Una serie elige 5 directores y otra serie las dos restantes.
Un grupo de acciones = control de la administracin

Un conjunto minoritario de acciones tenga acceso al directorio = sin esta
preferencia no tendr derecho a silln alguno.
***
3 Privilegios de tipo econmicos: sin derecho a devolucin de capital (al

terminar o disminuir el capital), de dividendo fijo, de dividendo
preferente.
El artculo 79 no abre a la posibilidad de acciones sin dividendos. Pueden

establecerse acciones que lleven un dividendo mayor del que les
correspondera sin la preferencia.
Tambin pueden existir acciones sin derecho a participar en la devolucin de

capital. Puga. En Chile la validez de esa preferencia no nos parece
cuestionable, en la medida que esas acciones s hayan tenido beneficios
especiales en el mbito de los dividendos.
***
PRIVILEGIOS RECONOCIDOS UNIVERSALMENTE
A Distribucin mnima asegurada o a un dividendo fijo reajustable

B Dividendo fijo y nico contra utilidades
C Derecho a recibir dividendos preferentemente a los accionistas de otra
serie o de las acciones ordinarias no dejan de ser accionista, por lo que
debe existir utilidades + en caso de que haya acreedores, se pagan
preferentemente.
D Derecho a ser reembolsados en los aportes producto de la liquidacin de
la sociedad o de la devolucin de capital por disminucin del mismo, con
preferencia a las acciones de otra serie.
E Derecho a un reembolso mnimo asegurado con preferencia a otras
series.
F Derecho a un pago inicial prioritario en el dividendo y solo por una vez.
G Derecho a suscribir con preferencia a las acciones ordinarias las nuevas
emisiones de acciones, sean estas ordinarias o preferentes.
H Acciones con tasas variables de participacin en los dividendos,
dependiendo de factores exgenos o endgenos a la sociedad.
20
I Pago de dividendos superiores a una serie sobre otra, no obstante el

mismo valor libro de las acciones.
J Otros como la creacin de descuentos sobre productos que la Sociedad
Annima produce solo para los accionistas de una o ms series.
ACCIONISTAS CONTROLADORES: Estos controladores pueden tener paquete

pequeos de acciones, pero estratgicamente muy efectivos para colocar la
mayora de los directores en el cuerpo de administracin y muchas veces para
regentar las juntas de accionistas.
***
ADQUISICIN DE ACCIONES DE PROPIA EMISIN
En Chile, la adquisicin de acciones de propia emisin es excepcional y muy

restringida.
Regla general: Las sociedades annimas NO pueden adquirir sus

ttulos. A estas acciones se les denomina acciones de tesorera.
Se permite cuando:
o Resulte del ejercicio del derecho de retiro referido en el artculo
69. Un ao para ofrecer.
o Resulte de la fusin con otra sociedad, que sea accionista de la
sociedad absorbente. Un ao para ofrecer.
o Permita cumplir una reforma de estatutos de disminucin de
capital, cuando la cotizacin de las acciones en el mercado fuere
inferior al valor de rescate que proporcionalmente corresponda
pagar a los accionistas.
o Permita cumplir un acuerdo de la junta extraordinaria de
accionistas para la adquisicin de acciones de su propia emisin,
en las condiciones establecidas en los artculos 27 a 27 D. Esta
adquisicin de acciones no implica disminucin de capital. El
objetivo es llevar a cabo programas econmicos mediante el
recurso de adquisicin de acciones. Solo se aplica a
sociedades de transaccin burstil abiertas que hacen oferta
pblica.
EFECTOS
1 Obligacin de enajenar dentro de un plazo fatal
Si las acciones se adquirieron merced al ejercicio del derecho de retiro o

porque la sociedad absorbi una sociedad entre cuyos activos haba acciones
suyas, la ley obliga a la sociedad, abierta o cerrada, a enajenar esas acciones
en bolsa dentro del plazo de un ao.
21
En el caso del artculo 27, n 3 la sociedad no tiene que vender sus

acciones, porque ellas fueron adquiridas precisamente para hacer disminuir el
capital.
En el caso del artculo 27 n 4 el plazo es de 24 meses o 5 aos en

diferentes supuestos.
Art. 27. Las sociedades annimas slo podrn adquirir y poseer acciones
de su propia emisin cuando la adquisicin:
4) Permita cumplir un acuerdo de la junta extraordinaria de accionistas

para la adquisicin de acciones de su propia emisin, en las condiciones
establecidas en los artculos 27 a 27 D.
2 Opcin preferente de los accionistas sobre las acciones
Para enajenar las acciones y para evitar alteraciones en la posicin de los

accionistas, la ley ordena que en primer lugar se ofrezcan a los accionistas
de la sociedad a prorrata de sus acciones, en los trminos del artculo
25. Es un derecho irrenunciable.
Art. 25. Las opciones para suscribir acciones de aumento de capital de la

sociedad y de debentures convertibles en acciones de la sociedad
emisora, o de cualquiera otros valores que confieran derechos futuros
sobre estas acciones, debern ser ofrecidas, a lo menos por una vez,
posean. En la misma proporcin sern distribuidas las acciones liberadas
emitidas por la sociedad.
Este derecho es esencialmente renunciable y transferible.
El derecho de preferencia de que trata este artculo deber ejercerse o

transferirse dentro del plazo de 30 das contado desde que se publique
la opcin en la forma y condiciones que determine el Reglamento.
Si los accionistas no hacen ejercicio de la opcin preferente, la enajenacin de

las acciones debe siempre hacerse en bolsa de valores, aun tratndose de
ttulos emitidos por una sociedad annima cerrada artculo 27 y 27C.
Interesante es el caso de los llamados Redeemable shares, que nacen para

extinguirse. Son una figura similar a los bonos propia de Estados Unidos. Se
asemeja al derecho a retiro, pues la sociedad annima debe pagar un rescate
despus de un tiempo determinado.
ADQUISICIN, TRANSFERENCIA Y CIRCULACIN DE LAS ACCIONES
22
LA SUSCRIPCIN
La suscripcin de acciones es siempre un contrato del accionista con la

sociedad. En el caso de que la suscripcin se celebre antes de que exista la
sociedad inscripcin y publicacin del extracto de la escritura de constitucin
o antes de que existan las acciones, es un contrato que est sujeto a la
condicin suspensiva de que existan la sociedad y las acciones. Con
todo, algunos dicen que la suscripcin sera un acto unilateral.
Las prestaciones a que es obliga el suscriptor solo pueden ser exigidas por
la sociedad.
SOLEMNIDADES
Estn establecidas en el artculo 12 de la Ley de Sociedades Annimas

y artculo 33 del Reglamento.
Artculo 12. Las acciones sern nominativas y su suscripcin deber

constar por escrito en la forma que determine el reglamento.
Artculo 33 del Reglamento. La suscripcin de acciones deber

constar en instrumento pblico o privado firmado por las partes, en el
que se exprese el nmero de las acciones que se suscriben, la serie a
que pertenezcan, en su caso, la fecha de entrada de los ttulos
respectivos y el valor y la forma de pago de la suscripcin.
Cuando las acciones se suscriben en la constitucin aparecen en la misma

escritura pblica de constitucin de la sociedad. La lgica indica que es
necesaria la suscripcin en el Reglamento de Accionistas, pese a que no se
especifica. Esto se hace, porque solo quien se registra puede participar en las
juntas de accionistas y obtener los dividendos.
Por lo dems, la Junta de accionistas es soberana para determinar el

precio de las acciones.
Artculo 26. La sociedad podr emitir acciones de pago y se ofrecern

al precio que determine libremente la junta de accionistas.
EFECTOS
La suscripcin de acciones de una sociedad annima es un acto jurdico

doble, porque es ttulo traslaticio y modo adquirir las acciones de pago
de nueva emisin.
***
23
LA CESIN DE ACCIONES
La cesin de acciones es el nico modo plausible de adquirir acciones por acto

entre vivos que no sea la suscripcin de acciones. Su naturaleza se identifica
con la de la tradicin y no con la cesin de crditos, porque la cesin de
acciones transmite el dominio sobre una cosa: la accin.
La cesin NO SE BASTA A S MISMA. Debe ir precedida de un ttulo traslaticio

de dominio: compraventa, donacin, dacin en pago. Su regulacin se
encuentra en los artculos 40, 41 y 42 del Reglamento.
Artculo 40. A la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la

transferencia de las acciones y est obligada a inscribir sin ms trmite
los traspasos que se le presenten, a menos que stos no se ajusten a las
formalidades que establecen los artculos precedentes.
EFECTOS
A Entre las partes: La cesin de acciones produce efectos por la sola

celebracin del acto jurdico entre las parte, y por lo tanto desde
entonces respecto del cedente el adquirente es el accionista de la
sociedad y el titular de los derechos que emanan de la accin.
B Respecto de terceros: Para que la cesin produzca efectos respecto
de la sociedad y de terceros que no han sido concurrente al acto jurdico,
es menester su toma de razn en el Registro de Accionistas.
LMITES A LA LIBRE CESIBILIDAD DE LAS ACCIONES
Es un rasgo fundamental de las acciones, pues estimula a los inversionistas a

dedicar su dinero en sociedades annimas. La sociedad annima tiene su
nombre, porque existe una relacin entre el accionista y la sociedad y no con
los dems socios. Es parte de la esencia de la Sociedad Annima. Esto
est reforzado en las sociedades annimas abiertas, pues tranzas las acciones
en la Bolsa.
El principio jurdico fundamental es que las acciones de una sociedad annima,

abierta o cerrada, son siempre cedibles y la sociedad no pueden negarse a
tomar razn de dichas cesiones, ni aun cuando en su caso los estatutos sujeten
la cesin de acciones a limitaciones legtimas.
Artculo 14, inciso primero. Los estatutos de las sociedades annimas

abiertas no podrn incluir limitaciones a la libre disposicin de las
acciones.
24
Artculo 12, inciso segundo. A la sociedad no le corresponde

pronunciarse sobre la transferencia de acciones y est obligada a
inscribir sin ms trmite los traspasos que se le presenten, siempre que
stos se ajusten a las formalidades mnimas que precise el Reglamento.
Es por ello que se prohben las limitaciones, ya que de permitirse, se podran

incluir en pactos de accionistas o en los estatutos sociales. Con todo, si se
produce:
Las limitaciones a la libre cesin de acciones NO acarrean como sancin

la nulidad o inoponibilidad de los traspasos que se ejecuten en infraccin
a los pactos de accionistas o, en su caso, a los estatutos sociales.
Es decir, si hay una limitacin que se establece en el pacto o en los estatutos,

igualmente esa transferencia tiene valor, porque es algo de la esencia de
la sociedad annima.
La sancin ser la indemnizacin de perjuicios entre las partes. Se

estila insertar en el pacto una clusula penal clara y precisa en sus
montos artculos 1535 y siguientes del Cdigo Civil. Los pactos de
accionistas son contratos y se rigen en todo por las normas y principios
de los actos jurdicos en general y de los contratos en particular
artculo 14, inciso segundo.
LA TRANMISIN DE LAS ACCIONES
Es una transmisin o adjudicacin por causa de muerte. Se hace inscribir las

acciones previa exhibicin del testamento escrito, si lo hubiere, de la
inscripcin del auto de posesin efectiva de la herencia y del acto de
adjudicacin se toma nota en el Registro de Accionistas.
La sociedad no se pronuncia sobre la transmisin. Simplemente la inscribe.
La sociedad annima debe llevar un registro de accionistas, en que debe

consignarse:
Identificacin del accionista

N de acciones que es titular
Fecha en que las acciones se han inscrito a su nombre
Clculo de las promesas de acciones, o sea, forma y oportunidad de
pago acciones suscritas y no pagadas.
Constitucin de gravmenes y derechos distintos del dominio artculo
7, inciso segundo del Reglamento.
Transferencia de acciones.
25
Artculo 14. [meeh]
***
LA OPERACIN DEL SIGLO
CASO CHISPAS
En 1997 ENERSIS fue vendida a ENDESA Espaa EE. Protagonistas y

principales beneficiados de la operacin comercial destinada a materializar el
ingreso de la sociedad espaola ENDESA SA como nuevo accionista controlador
de ENERSIS: 7 de 14 ejecutivos a la cabeza ENERSIS, los llamados gestores
clave.
El lder fue Yurazseck, quien obtuvo una ganancia de alrededor de 66.000.000.

Negoci la venta de Las Chispas, cuyo principal activo era el 29,4% del
patrimonio de ENERSIS. Ahora bien, el activo de las Chispas era de propiedad
de ENERSIS.
Todas las sociedades Chispas Chispas uno, Chispas dos, Luz y Fuerza, Los
Almendros y Luz tenan la misma estructura corporativa.
a Serie de acciones B pertenecientes a Yuraszeck y otros 8 ejecutivos.

A pesar de representar solo el 0,06% del capital de esas sociedades
tenan el control de la administracin, pues designaban cinco de los
nueve miembros del directorio.
b Serie de acciones clase A que representaban el 99,94 % del capital,
pero tena poco que decir en la administracin, ya que solo nombraba a
una minora de los directores solo dos de ellos.
Quien adquiri el control sobre las Chispas, en la prctica, adquira gran parte
del control en la administracin de ENERSIS.
Por qu el negocio del siglo?
Los 7 accionistas de la serie B de Chispas obtendran el 33,3 % del precio total

de la operacin, es decir, US$500.000.000 a pesar de que sus acciones solo
representaban en 0,06% del capital social. El precio de esas acciones era
desproporcionado respecto de su representacin econmica artculo 30.
Desde el punto de vista de los gobiernos corporativos, qu circunstancias

permitieron la ocurrencia de estos hechos? La asimetra en la
representacin econmica de la serie A y B de las acciones Chispas
respecto de su poder en la designacin de administradores. Este caso dio
origen a la dictacin de la Ley de OPAS. Adems, haba una asimetra de
26
informacin entre los administradores de las Chispas y el resto de los

accionistas.
Las sanciones se aplicaron en razn de::
a Mltiples conflictos de inters envueltos en la negociacin

b Confusin de intereses particulares con los de las sociedades en las
cuales se desempeaban como directores.
Artculo 20 Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas.
Las preferencias debern constar en los estatutos sociales y en los

ttulos de las acciones deber hacerse referencia a ellas. No podr
estipularse preferencias sin precisar el plazo de su vigencia. Tampoco
podr estipularse preferencias que consistan en el otorgamiento de
dividendos que no provengan de utilidades del ejercicio o de utilidades
retenidas y de sus respectivas revalorizaciones. Los estatutos de las
sociedades annimas abiertas podrn contener preferencias que
otorguen a una serie de acciones preeminencia en el control de la
sociedad, por un plazo mximo de cinco aos, pudiendo
prorrogarse por acuerdo de la junta extraordinaria de
accionistas.
Eel caso Chispas, la preferencia relativa a la eleccin de los 5 directores

duraba por estatuto hasta el 2100, por lo que estos accionistas tenan un
poder inmenso.
***
ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA
EL DIRECTORIO
El directorio es un rgano colegiado de la sociedad cuya funcin primordial es

la administracin superior de la misma. No es un mandatario de los accionistas
o de la junta o de la sociedad annima. Es un rgano de la sociedad.
Fija las polticas legales, econmicas y financieras de la sociedad y que se

involucra en la ejecucin de determinados actos y contratos relevantes que
celebra la sociedad.
27
NATURALEZA ORGNICA
A partir de diversos artculos de la Ley de Sociedades Annimas, se pueden

indicar una serie de caractersticas en relacin a su naturaleza jurdica.
a Artculo 1 + artculo 31: La administracin la ejerce un directorio.

b Artculo 38: Permanencia o revocacin colectiva en el cargo.
c Artculo 39: Las funciones del director se ejercen colectivamente en
sala legalmente constituida.
d Artculo 40: Representa judicial y extrajudicialmente a la sociedad.
Hoy toda la doctrina nacional coincide en el carcter orgnico del

directorio, inescindible de la sociedad.
CONSECUENCIAS DEL CARCTER ORGNICO DEL DIRECTORIO
Cada director no tiene facultades de administracin de la sociedad

No es relevante la voluntad de cada director para los efectos de la
voluntad social.
Cada director no es un mandatario de los accionistas.
En caso de conflictos de intereses entre un accionista y la sociedad, el
director elegido por este accionista debe inclinarse en la defensa de los
intereses sociales.
Contrapartida: Los accionistas no son responsables del actuar de los

directores en general, pero en particular no lo son tampoco por las acciones u
omisiones del director elegido por ellos, pues nunca puede decirse que un
director sigui instrucciones u rdenes de un accionista, ya que por expreso
mandato legal no est obligado ms que a velar por el beneficio de la sociedad
y no se debe en nada al mandato legal no est obligado ms que a velar por el
beneficio de la sociedad y no se debe en nada a los accionistas merced de
quienes es director.
***
Salvo en aquellas materias sociales que son de exclusiva competencia de la

junta de accionistas, el directorio es la principal instancia del gobierno de
la empresa. Los directores deben ejercer la administracin de la compaa en
representacin de todos los accionistas deber de lealtad y cuidado y
sus decisiones deben buscar la creacin sostenible de valor en la empresa.
El problema que se genera es la alta concentracin de la propiedad en la

empresa, especialmente en Chile. Casi la totalidad de las compaas chilenas
tienen directorios con una estrecha relacin con los accionistas
controladores, por lo que las decisiones se toman para favorecerlos a ellos y
28
no para favorecer a la sociedad. Esto se acrecienta con las estructuras

piramidales de las sociedades.
***
GOBIERNO CORPORATIVO
Ha sido conceptualizado tanto en los Principios de Gobierno Corporativo

de la OCDE en 2004 como en la literatura especializada. Con todo, en la ley
no se habla de gobierno corporativo, pues su desarrollo se ha radicado
ms en pases anglosajones.
La definicin del prembulo de los Principios OCDE:: Serie de

relaciones entre el cuerpo directivo de una empresa, su consejo, sus
accionistas y otras partes interesadas.
Definicin del Centro de Gobierno para la Empresa UC: El

conjunto de instancias y prcticas institucionales, en el proceso de toma
de decisiones de la empresa, que contribuyen a la creacin sostenible de
valor en un marco de transparencia y responsabilidad empresarial,
alineando incentivos y promoviendo el respeto a los derechos de los
accionistas y grupos de inters que participan directa o indirectamente
en la empresa.
En Chile se ha dado una solucin institucional, a travs de modificaciones

legales que regulen el tema. La ley 19.705 de Mercado de Capitales II ya tena
normas sobre el gobierno corporativo antes de que se dictara la Ley sobre
Gobiernos Corporativos 20.382.
Otros pases han preferido soluciones contractualistas ms afines con

conceptos de autorregulacin.
a Grandes emprendimientos con importantes aportes de capital de los

ahorrantes basados en la responsabilidad limitada de la compaa.
Produce el divorcio entre la propiedad y la administracin.
b The Moderns Corporation and Private Property (1932) Se llama la
atencin sobre el factor que los accionistas ya no controlan a los
administradores profesionales, quienes tienen poder econmico,
sociedad y poltico. A partir de este texto surge la t de los gobiernos
corporativos.
29
El gobierno corporativo debe hacerse cargo de este problema: que la propiedad

de la empresa es comn, es decir, est en manos de muchos, junto con el
hecho de que la responsabilidad es limitada. Debe atender el hecho de que
las sociedades annimas dependen de la afluencia de aportes de diversos
accionistas que compartirn la propiedad de los activos de la empresa.
La propiedad est en manos de muchos y dispersa, por lo que para que la

administracin sea eficiente es necesario delegarla en otros. All se da un
problema de agencia, pues hay una asimetra de informacin. Los
directores son profesionales y estn al tanto de manera directa del andamiento
del Mercado, por lo que el riesgo es que tomen decisiones que beneficien a los
controladores y perjudiquen los minoritarios.
Un buen gobierno corporativo permite resguardar los derechos de todos

los accionistas y los grupos de inters o stakeholders. Los directores
deben actuar informadamente con el cuidado y la diligencia para impulsar la
creacin de valor en la empresa en un marco de responsabilidad
empresarial y dentro de la normativa vigente. En Chile las empresas
estn directa o indirectamente controladas por un grupo econmico.
Por eso surge la figura del Director independiente en el artculo 50bis.
Artculo 50 bis. Las sociedades annimas abiertas debern designar al

menos un director independiente y el comit de directores a que se
refiere este artculo, cuando tengan un patrimonio burstil igual o
superior al equivalente a 1.500.000 unidades de fomento y a lo menos
un 12,5% de sus acciones emitidas con derecho a voto, se encuentren
en poder de accionistas que individualmente controlen o posean menos
del 10% de tales acciones.
***
Las facultades del directorio estn establecidas en la ley en el artculo 40.

Ahora bien, los estatutos pueden modificar limitadamente dichas potestades.
Jams podran aniquilar o limitar las facultades que son propias del directorio
en virtud del artculo 1 y el artculo 38 de la Ley de Sociedades Annimas.
RELACIN ENTRE EL DIRECTOR Y LA SOCIEDAD
La relacin de cada uno de los directores integrantes del directorio,

individualmente considerados, es contractual mandato. Puede o no ser
remunerada.
El vnculo del directorio con la sociedad no es contractual, porque el

directorio es parte orgnica de la sociedad misma. Su relacin no es
contractual, es orgnica.
30
CONFORMACIN
a Sociedad annima cerrada: No menos de 3.

b Sociedad annima abierta: No menos de 5
c Sociedad con patrimonio abultado: Son siete.
TITULARES Y SUPLENTES
Los estatutos podrn establecer la existencia de directores suplentes, cuyo

nmero deber ser igual al de los titulares artculo 32 LSA.
Artculo 32. Los estatutos podrn establecer la existencia de directores

suplentes, cuyo nmero deber ser igual al de los titulares. En este caso
cada director tendr su suplente, que podr reemplazarle en forma
definitiva en caso de vacancia y en forma transitoria, en caso de
ausencia o impedimento temporal de ste.
En las sociedades que tengan directores titulares y suplentes, se deber

postular conjuntamente al titular y a su respectivo suplente. La
eleccin se har en una misma y nica votacin y los votos que favorezcan a
un determinado director titular, necesariamente favorecern al director
suplente que postule conjuntamente con este. Los suplentes tienen derecho
a voz, pero solo tendrn derecho a voto en caso de ausencia del titular.
ELECCIN DEL DIRECTORIO
1 Existe un directorio provisorio. Viene en la escritura social de acuerdo

al artculo 4, n 11.
2 Existe tambin la figura de los reemplazantes de acuerdo al artculo 32,
inciso cuarto.
3 La forma normal de designar al Directorio en su totalidad es la siguiente:
a travs de un acuerdo de la junta general ordinaria de accionistas
conforme al artculo 56, n 3. Excepcionalmente pueden ser
nombrado por una junta extraordinaria de acuerdo al artculo 55,
inciso final y el artculo 38.
El directorio se designa en bloque artculo 38 para poder proteger a los

accionistas minoritarios.
Artculo 38. El directorio slo podr ser revocado en su totalidad por la

junta ordinaria o extraordinaria de accionistas, no procediendo en
31
consecuencia la revocacin individual o colectiva de uno o ms de sus

miembros.
DURACIN EN EL CARGO
Los directores duran en sus cargos lo que prescriben los estatutos, pero
dicho plazo no puede exceder de 3 aos. A falta de norma expresa en los
estatutos, se presume que el directorio se ha de renovar totalmente ao a
ao. En Chile, con todo, los directores pueden ser reelegidos
indefinidamente.
Mientras no se produce la renovacin, los directores en ejercicio siguen siendo

responsables del ejercicio de sus funciones salvo renuncia expresa de un
director.
***
EL PRESIDENTE DEL DIRECTORIO
Est regulado en el artculo 83 del Reglamento. En Estados Unidos se

denomina CEO y tiene funciones de representacin y ejecucin muy
importantes. En cambio, en Chile es ms limitada salvo en el caso de
CODELCO dado su carcter de empresa del Estado.
Artculo 83. En su primera reunin despus de la junta ordinaria de

accionistas en que se haya efectuado su eleccin, el directorio elegir
entre sus miembros un presidente, que lo ser tambin de la sociedad.
En caso de empate, decidir la suerte.
Por lo dems, el cargo de gerente es incompatible con el de Presidente,

auditor o contador de la sociedad y en las sociedades annimas abiertas,
tambin con el de director, de acuerdo al artculo 49, inciso final de la
ley.
***
FACULTADES DEL DIRECTORIO
Existen dos tipos de facultades:
a Facultades de administracin
b Facultades para convocar a la junta de accionistas.
32
***
A Facultades de Administracin
Estn reguladas en el artculo 40.
Artculo 40. El directorio de una sociedad annima la representa

judicial y extrajudicialmente y para el cumplimiento del objeto social, lo
que no ser necesario acreditar a terceros, est investido de todas las
facultades de administracin y disposicin que la ley o el estatuto no
establezcan como privativas de la junta de accionistas, sin que sea
necesario otorgarle poder especial alguno, inclusive para aquellos actos
o contratos respecto de los cuales las leyes exijan esta circunstancia. Lo
anterior no obsta a la representacin que compete al gerente, conforme
a lo dispuesto en el artculo 49 de la presente ley.
El directorio podr delegar parte de sus facultades en los ejecutivos

principales, gerentes, subgerentes o abogados de la sociedad, en un
director o en una comisin de directores y, para objetos especialmente
determinados, en otras personas.
LMITES
rbita social: El lmite es el cumplimiento del objeto social artculo

4, n 3. La sancin es que el acto que incurra en ultra vires, es decir,
que sobrepase el objeto social, es inoponible a la sociedad. Puga dice
que los actores y contratos seran nulos de nulidad absoluta,
Asuntos privativos de la junta de accionistas. Ejemplo: La fijacin de la
remuneracin de los miembros del directorio o el reparto de utilidades
del ejercicio anterior, la emisin de bonos, el otorgamiento de cauciones,
etctera.
Autorizacin implcita de delegacin de la administracin y disposicin a
la junta de accionistas. Hay que siempre analizar el giro social.
***
B Facultad de convocar a juntas de accionistas artculo 58.
Lo importante es determinar qu ocurre si el directorio no convoca a

asamblea. Respecto a ello, debemos distinguir
Sociedades sujetas a control de la Superintendencia

o Puede multar a los directores artculo 27 del DL n 3.538 que
crea la Superintendencia de Valores y Seguros
o Convocar directamente a junta de accionistas, ordinaria o
extraordinaria.
Sociedades annimas cerradas
33
o Reunirse los accionistas sin convocatoria echando mano a la

facultad que les concede el artculo 60 de la Ley.
o Si no es posible lo anterior, de acuerdo a la Ley 20.382, el 10%
de las acciones con derecho a voto pueden convocar a una junta,
sea ordinaria o extraordinaria, si el directorio no accede a su
peticin. SI no renen ese qurum, no hay ms alternativas.
DELEGACIN DE FACULTADES
El artculo 39 de la ley establece:
Artculo 39. Las funciones de director de una sociedad annima no son

delegables y se ejercen colectivamente, en sala legalmente
constituida.
El artculo 40 previene que el directorio podr delegar parte de sus facultades

en los ejecutivos principales, gerentes, subgerentes o abogados 3 de la
sociedad, en un director o en una comisin de directores y, para objetos
especialmente determinados, en otras personas.
PRINCIPIO: La calidad de directorio y la funcin general de administrar no es

delegable.
a El directorio es un rgano obra por medio de mandatarios que cumplen

funciones de gestin o representacin
b Primer mandatario que deber designar ser naturalmente el gerente
general, que es de designacin obligatoria artculo 49. Le
corresponder la representacin judicial de la sociedad.
c La ley admite otras delegaciones parciales: Directores, comisin de
directores, gerentes, principales ejecutivos, subgerentes o abogados de
la sociedad dice la ley y delegacin especficas para personas externas a
la sociedad.
***
EL GERENTE
Es un agente de administracin como la junta de accionistas y el

directorio. Es una persona fsica que tiene una relacin de mandatario con
la sociedad. A este mandatario se le aplican las reglas del Cdigo de
Comercio, pues el gerente es un factor.
3 Abogados corporativos.
34
Artculo 234 del Cdigo de Comercio. Hay tres especies de mandato

comercial:
La comisin, El mandato de los factores y mancebos o dependientes de

comercio,
La corredura, de que se ha tratado ya en el Ttulo III del Libro I.
Artculo 237 del Cdigo de Comercio. Factor es el gerente de un

negocio o de un establecimiento comercial o fabril, o parte de l, que lo
dirige o administra segn su prudencia por cuenta de su mandante.
En la prctica, hay muchos gerentes dentro de una misma empresa. El

gerente general, desde el punto de vista jurdico, es el que se identifica con
el artculo 237, pues tiene una relacin directa con la sociedad a travs de su
directorio. En trminos estrictamente jurdicos, este factor-mandatario es EL
GERENTE GENERAL. Por esta razn, otros cargos al interior de la empresa, no
sern gerentes aunque se denominen como tales.
Puede existir cohabitacin de contrato, entre un contrato de mandato y un

contrato de trabajo. ste ltimo se celebra para efectos previsionales y de
salud.
Son nombrados por el directorio y sus atribuciones y deberes pueden ser

sustituidas al arbitrio del mismo de acuerdo al artculo 49 de la ley. Esto es
propio del mandato.
FACULTADES DEL GERENTE
Las fija el directorio. En este sentido, el directorio no tiene limitaciones para

fijar atribuciones y facultades a los gerentes. Son de carcter
contractual. Ahora bien, el directorio no puede entregar una delegacin
total de sus facultades en el gerente general, pues sera contrario a la
ley. El propio artculo que autoriza a delegar facultades en el gerente establece
que debe ser una delegacin parcial.
Artculo 40, inciso segundo. El directorio podr delegar parte de sus

facultades en los ejecutivos principales, gerentes, subgerentes o
abogados de la sociedad, en un director o en una comisin de directores
y, para objetos especialmente determinados, en otras personas.
Hay poderes y facultades que estn establecidos por ley.
35
1 Representacin judicial de la sociedad artculo 49, inciso segundo.

2 Derecho a voz en las reuniones del directorio. Ahora bien, si no se opone
a acuerdos perjudiciales para la sociedad y las acciones, responde con
los directores de dichos perjuicios. Su oposicin, para evitar esta
consecuencia, debe quedar registrada en el acta. Es una
responsabilidad solidaria.
3 Los poderes del gerente deben constar por escrito artculo 339 del
Cdigo de Comercio. No basta la atribucin de palabra.
4 Existen ciertos poderes implcitos artculo 340 del Cdigo de
Comercio.
5 Deben obrar responsablemente y son responsables hasta la culpa
leve artculo 328, inciso segundo y 329.
DEBERES Y OBLIGACIONES
Su deber principal al igual que el del director es de LEALTAD, que se

traduce en velar siempre por el inters de la sociedad y no de los
intereses personales o de algunos directores.
Tiene el deber de informar al directorio artculo 39, inciso segundo. Se

puede concordar con el artculo 46. Existen Seguros de Responsabilidad Civil
D&O (Directors and Officers) que tambin les afectan a los gerentes.
Artculo 39, inciso segundo. Cada director tiene derecho a ser

informado plena y documentadamente y en cualquier tiempo, por el
gerente o el que haga sus veces, de todo lo relacionado con la marcha
de la empresa. Este derecho debe ser ejercido de manera de no afectar
la gestin social.
Artculo 46. El directorio deber proporcionar a los accionistas y al

pblico, las informaciones suficientes, fidedignas y oportunas que la ley
y, en su caso, la Superintendencia determinen respecto de la situacin
legal, econmica y financiera de la sociedad.
RESPONSABILIDAD DE LOS GERENTES
El artculo 50 es clave en materia de responsabilidad de los gerentes, pues es

igual a la de los directores. Tambin tienen deber de reserva sobre los
negocios sociales. Esto se relaciona con la Ley de Mercado de Valores
artculo 164 y siguientes: No abusar de la informacin privilegiada.
Adems, existen medidas para lidiar con los conflictos de intereses y hay
regulacin sobre las inhabilidades.
36
Artculo 50. A los gerentes, a las personas que hagan sus veces y a los
ejecutivos principales, les sern aplicables las disposiciones de esta ley
referente a los directores en lo que sean compatibles con las
responsabilidades propias del cargo o funcin, y en especial, las
contempladas en los artculos 35, 36, 37, 41, 42, 43, 44, 45 y 46, segn
el caso.
Anlisis
a Artculo 36. No pueden ser directores o gerentes los condenados a

pena aflictiva, los fallidos y dems del artculo 203 y 204 de Quiebra,
entre otros mencionados.
Una forma en que puede caer un directorio es la siguiente: Los gerentes como
los directorios deben presentar los balances frente a la junta de
accionistas. Si son rechazados, deben presentarlos nuevamente. Si
nuevamente son rechazados, cae el directorio.
b Artculo 37: El gerente notificara al presidente del directorio.

c Artculo 41: Se refiere a la responsabilidad civil y la culpa leve. Este es
un canon objetivo, por lo que el gerente no puede alegar que en su
negocio personal no acta con tal diligencia o algo similar. Se trata del
cuidado o diligencia media.
Algunos postulan que debera cambiarse esta frmula de responsabilidad leve

al cuidado que emplean los profesionales medios.
d Artculo 42. Se refiere lo que no pueden hacer los directores. El

fundamental es el n 14, porque es la contrapartida del deber de
lealtad.
e Artculo 43. Se refiere al deber de reserva. Ahora bien, si la reserva
lesiona el inters social, debe primar este.
f Artculo 44. Se refiere a los conflictos de intereses. Tambin establece
cundo se entiende que hay inters.
Artculo 44, inciso segundo. Se entiende que existe inters de un

director en toda negociacin, acto, contrato u operacin en la que deba
intervenir en cualquiera de las siguientes situaciones: (i) l mismo, su
cnyuge o sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o
afinidad; (ii) las sociedades o empresas en las cuales sea director o dueo,
4 Artculo 42. Los directores no podrn:1) Proponer modificaciones de estatutos y

acordar emisiones de valores mobiliarios o adoptar polticas o decisiones que no
tengan por fin el inters social;
37
directamente o a travs de otras personas naturales o jurdicas, de un 10%

o ms de su capital; (iii) las sociedades o empresas en las cuales alguna de
las personas antes mencionadas sea director o dueo, directo o indirecto,
del 10% o ms de su capital, y (iv) el controlador de la sociedad o sus
personas relacionadas, si el director no hubiera resultado electo sin los
votos de aqul o aqullos.
g Artculos 45 y 46 en relacin al artculo 39, inciso segundo.

Recogen el deber de informar y las presunciones de culpabilidad
que afectan a los directores.
LA RESPONSABILIDAD DEL GERENTE
Es la misma que la del director, pero en el caso del gerente la prueba del dolo
va a ser mucho ms gil, pues tiene una relacin directa da a da con la
sociedad. El director tiene una relacin ms macro, de establecer polticas de
gestin, etc. El gerente se preocupa de la ejecucin real. Esto independiente de
que se aplican las presunciones anteriormente dichas.
El artculo 133, inciso tercero, establece la solidaridad como regla de

responsabilidad. Por lo dems, no hay que olvidar que, de acuerdo al
artculo 50, los gerentes responden hasta de culpa leve. Los gerentes, a su
vez, pueden ser objeto de multas por la Superintendencia correspondiente.
***
DEBERES Y PROHIBICIONES LEGALES DE LOS DIRECTORES
Ahora bien, los deberes de los directores se traducen en sus

responsabilidades civiles y penales por infraccin a los mismos en
tanto que los deberes del directorio se traducen en la responsabilidad civil
de la sociedad.
1 Velar por los intereses de la sociedad
Es el deber fundamental de los directores y se traduce en la consecucin

del lucro para la misma. Por ello, la principal prohibicin para los
directores es la del artculo 42, n 1 de la Ley de Sociedades annimas
que les prohbe proponer modificaciones de estatutos y acordar emisiones de
valores mobiliarios o adoptar polticas o decisiones que no tengan por fin el
inters social.
Las sociedades annimas se conforman para financiar grandes

emprendimientos, por lo que se produce una gran inversin de capital. Dado
que se produce el divorcio entre la propiedad y la administracin, se crean y
38
regulan mecanismos de gestin corporativa. Adems, para incentivar, se

produce el pago con acciones de la sociedad a sus altos ejecutivos e incentivos
en bonos. Adems, se cre la figura del Non Executive Director, es decir, un
director que tiene una funcin de contralor.
En la legislacin chilena, un directorio conformado solo por directores

independientes castigara la propia gestin, pues quizs seran ms
especialistas, pero estaran ms alejados de la propia marcha de la sociedad en
s, preocupados solo de la supervigilancia. Lo ideal sera tener un equilibrio
en el directorio.
2 Deber de informarse de los negocios sociales
Ahora bien, los directorios confan en la informacin que proveen los gerentes y
administrativos. Deben estar pendientes de los mercados y de las
oportunidades econmicas para poder cumplir con el deber de velar por el
inters social y obtener el lucro deseado.
Su infraccin determina tambin un incumplimiento del deber de cuidado del

artculo 41 de la Ley de Sociedades Annimas. Esto va aportado con el
artculo 39, inciso segundo respecto de la informacin que debe
obtenerse por va del gerente general. Se trata de vas oficiales o
institucionales.
Debe informarse de la situacin medioambiental y su regulacin, de la

situacin de los trabajadores. Se relaciona con la responsabilidad social
empresarial.
3 Deber de diligencia o cuidado
Est reconocido en el artculo 41 de la Ley de Sociedades Annimas y el

artculo 44 del Cdigo Civil. Es importante reconocer que el cargo de
director es permanente, por lo que siempre debe estar atento a la marcha
social. Por otro lado, existen seguros de Responsabilidad Civil para
Directores y Ejecutivos.
Artculo 41, inciso primero. Los directores debern emplear en el

ejercicio de sus funciones el cuidado y diligencia que los hombres
emplean ordinariamente en sus propios negocios y respondern
solidariamente de los perjuicios causados a la sociedad y a los
accionistas por sus actuaciones dolosas o culpables.
En Estados Unidos se ha dado la Business Judgement Rule, que establece que

un director no puede ser sancionado civilmente por las decisiones adoptadas
sobre informacin razonable y con cierta racionalidad, aunque dichas
39
decisiones resulten en grave o desastroso prejuicioso para la compaa, salvo

que se acredite que el director obr con conflicto de intereses.
Ahora bien, el inciso segundo del artculo 41 establece que es nula toda
restriccin a la responsabilidad media.
Artculo 41, inciso segundo. Es nula toda estipulacin del estatuto

social y todo acuerdo de la junta de accionistas que tienda a liberar o a
limitar la responsabilidad de los directores a que se refiere el inciso
anterior.
Podra estimarse que hay un contrasentido al momento de contratar por la

propia sociedad un seguro para el director, porque en los hechos, este
seguro rebaja los cnones de responsabilidad. Esto no aplica a los
gerentes, en virtud del artculo 50.
Por otra parte, el director no tiene horario de trabajo ni das feriados. Si bien la
funcin de director se ejerce en sala legalmente constituida, esto es, en las
sesiones de directorio artculo 47, ello no lo excusa de estar siempre
atento a lo que ocurre en la sociedad y en su mercado relevante.
4 Deber de informacin
Debe informar al directorio, a los contralores, accionistas, autoridades y

pblicas en general sobre la marcha de los negocios y sobre determinados
hechos esenciales. Se regula en el artculo 46.
Artculo 46. El directorio deber proporcionar a los accionistas y al

pblico, las informaciones suficientes, fidedignas y oportunas que la ley
y, en su caso, la Superintendencia determinen respecto de la situacin
legal, econmica y financiera de la sociedad.
Esto tiene expresin en una serie de reglas:
Debe hacer la entrega anual de la memoria sobre la marcha de los

negocios sociales de acuerdo con el artculo 54, n 1 en
concordancia con el artculo 74
ES responsabilidad del directorio la custodia y tenedura de los libros
contables y de actas de las sociedades annimas conforme al inciso
segundo del artculo 7.
En virtud del artculo 44, el directorio es tambin obligado a informar a
la junta en los actos o contratos o negociaciones en que uno de sus
miembros haya tenido inters, en los trminos indicados ese artculo.
El directorio est obligado a dar cuenta en la prxima junta ordinaria de
accionistas de las oposiciones de uno o ms miembros del directorio a
40
los acuerdos del mismo que figuren en el libro de actas del directorio, en
razn del artculo 48, inciso cuarto.
Los gastos del directorio deben ser informados en la memoria anual de
acuerdo al artculo 39 inciso cuarto.
Debe informar a la junta de accionistas de las inversiones en las
sociedades coligadas o filiales y los balances y memoria explicativa de
dichas sociedades en razn del artculo 90.
***
5 Deber de reserva
Est establecido en el artculo 43. Lo anterior no es un derecho a informacin

irrestricto.
Artculo 43. Los directores est obligados a guardar reserva respecto

de los negocios de la sociedad y de la informacin social a que tengan
acceso en razn de su cargo y que no haya sido divulgada oficialmente
por la compaa.
Adems, hay una reserva especial en el artculo 54, inciso tercero y en el

artculo 10 de la Ley 18.045.
Artculo 54, inciso tercero. No obstante lo dispuesto en los incisos

anteriores, con la aprobacin de las tres cuartas partes de los directores
en ejercicio, podr darse el carcter de reservado a ciertos documentos
que se refieran a negociaciones an pendientes que al conocerse
pudieran perjudicar el inters social. Los directores que dolosa o
culpablemente concurran con su voto favorable a la declaracin de
reserva, respondern solidariamente de los perjuicios que ocasionaren.
Artculo 10, inciso tercero. No obstante lo dispuesto en el inciso

anterior, con la aprobacin de las tres cuartas partes de los directores en
ejercicio podr darse el carcter de reservado a ciertos hechos o
antecedentes que se refieran a negociaciones an pendientes que al
conocerse puedan perjudicar el inters social. Tratndose de emisores
no administrados por un directorio u otro rgano colegiado, la decisin
de reserva debe ser tomada por todos los administradores.
Con la aprobacin de las 3/4 partes de los Directores pueden darse el carcter
de reservado a hechos o negociaciones pendientes en razn del inters social.
***
LA JUNTA DE ACCIONISTAS
41
Es un rgano administrativo de la Sociedad Annima en el cual reside la

facultad de decisin de los accionistas es el rgano soberano, se eligen los
administradores, se aprueban las cuentas, se reforman los estatutos. Toman las
decisiones ms importantes para la marcha de la sociedad.
Es un rgano deliberante y funciona en la forma y condiciones previstas en

la ley y en los estatutos en reunin de accionistas convocados legalmente para
tratar materias de su competencia.
De acuerdo al artculo 55, pueden ser:
Ordinarias
Sus materias estn reguladas en el artculo 56.
Extraordinarias
Sus materias estn establecidas en el artculo 57.
La junta de accionistas se integra dentro de la estructura de rganos de la

sociedad annima. No representa la voluntad de los accionistas, sino la
voluntad social. Es un rgano de funcionamiento ocasional que debe aprobar
determinados asuntos que la ley o los estatutos entregan a su voluntad.
***
JUNTAS ORDINARIAS Y EXTRAORDINARIAS
La diferencia bsica entre las juntas ordinarias y extraordinarias y que explica

su diversa reglamentacin son los objetos o materias propias de la
respectiva junta.
Las acciones deben reunirse al menos una vez al ao para resolver asuntos de
necesaria u ordinaria ocurrencia en la vida de la sociedad, como lo son
pronunciarse sobre las cuentas de resultado, repartos de dividendos o
capitalizaciones, elegir los administradores y fiscalizadores y otras materias del
mismo carcter que se sealan en la ley o los estatutos.
Materias de junta ordinaria artculo 56.
Artculo 56. Son materias de la junta ordinaria:
1) El examen de la situacin de la sociedad y de los informes de los

inspectores de cuentas y auditores externos y la aprobacin o rechazo
de la memoria, del balance, de los estados y demostraciones financieras
presentadas por los administradores o liquidadores de la sociedad;
42
2) La distribucin de las utilidades de cada ejercicio y, en especial, el

reparto de dividendos;
3) La eleccin o revocacin de los miembros titulares y suplentes del

directorio, de los liquidadores y de los fiscalizadores de la
administracin, y
4) En general, cualquiera materia de inters social que no sea propia de

una junta extraordinaria.
El nmero uno del artculo 51 se concuerda con el artculo 41, inciso

final. En la memoria se revelan las operaciones que ha ejecutado la sociedad
durante el ao y su proyeccin. El balance dice relacin con los resultados
contables de la sociedad en su ejercicio. La ley establece que la junta debe
pronunciarse sobre la memoria y el balance. Si se rechaza el balance, de
acuerdo al artculo 77, el directorio debe presentar uno nuevo dentro de los
60 das siguientes. Si lo vuelve a rechazar, cae el directorio en su totalidad.
Por lo dems, un acpite importante es que el artculo 56, n 2 que establece

la funcin de determinar la forma de reparticin de los dividendos encuentra
una concordancia con el artculo 79, que establece el rgimen supletorio.
La junta puede o no estar conforme con la gestin de la administracin o ser

objeciones sobre determinados puntos. Ello puede ser motivo para rechazar la
memoria, pero no el balance o un estado financiero.
Materias de junta extraordinaria artculo 57.
Artculo. 57. Son materias de junta extraordinaria:
1) La disolucin de la sociedad;
2) La transformacin, fusin o divisin de la sociedad y la reforma de sus

estatutos;
3) La emisin de bonos o debentures convertibles en acciones;
4) La enajenacin del activo de la sociedad en los trminos que seala el

N 9) del artculo 67;
5) El otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar

obligaciones de terceros, excepto si stos fueren sociedades filiales, en
cuyo caso la aprobacin de directorio ser suficiente, y
6) Las dems materias que por ley o por los estatutos, correspondan a
su conocimiento o a la competencia de las juntas de accionistas.
43
Las materias referidas en los nmeros 1), 2), 3) y 4) slo podrn

acordarse en junta celebrada ante notario, quien deber certificar que el
acta es expresin fiel de lo ocurrido y acordado en la reunin.
La distincin no se encuentra en la mayor o menos importancia de las

materias, sino en cuanto a si existe necesidad o conveniencia de un
pronunciamiento peridico de la junta sobre ellos.
Funciones ms importantes
1 Modificar los estatutos o ley interna de la sociedad

2 Pronunciarse peridicamente sobre los resultados de la gestin social
efectuada por el directorio, en especial sobre la memoria y balances
sociales, reparto de dividendos y destino de los fondos sociales.
3 Nombrar y remover a los directores, inspectores de cuentas, auditores
externos y liquidadores de la sociedad.
4 Acordar la disolucin, transformacin, fusin y divisin de la sociedad.
5 Resolver sobre cualquier otro asunto de inters social, que de acuerdo a
la ley o al estatuto no corresponda a otro rgano social.
***
LIMITACIONES
No se pueden delegar materias que la ley o los estatutos reservan a otros

rganos sociales, en especial, las facultades de administracin y
representacin que la ley radica en el directorio. Sera nulo de nulidad absoluta
y desnaturalizara la funcin de administracin.
El ejercicio de sus atribuciones no puede afectar derechos individuales de

los accionistas y tampoco el inters social. Se deduce del artculo 30. No
se toma la decisin en la junta de accionista de afectar a uno o ms accionistas
determinados. Con todo, siempre puede suceder que la decisin de la junta
pueda afectar a algunos accionistas de forma inevitable.
Desde el punto de vista formal, los acuerdos de juntas de accionistas solo

tienen valor en cuanto se ajusten a las formalidades estatutarias y legales
respecto a:
a Citacin artculo 59 y 104 del Reglamento.
Tienen derecho a asistir a las juntas de accionistas:
Los titulares de acciones inscritas con cinco das de anticipacin a aquel

que vaya a celebrarse la respectiva junta, aunque se trate de acciones
sin derecho a voto o con voto restringido.
Los directores de la compaa, sean titulares o suplentes.
44
El gerente general, los auditores externos, los inspectores de cuentas.

El Superintendente de Valores y Seguros o su delegado, en caso de
sociedades annimas sujetas a su fiscalizacin.
Debe asistir a una junta extraordinaria un notario pblico si ella versa
sobre determinadas materias artculo 57, inciso final. [Ver artculos
61, inciso final; 62, 63, inciso final]
Por lo dems, los accionistas podrn hacerse representar en las juntas por
medio de otra persona, aunque sta no sea accionista. La representacin
deber conferirse por escrito, por el total de las acciones de las cuales el
mandante sea titular a la fecha sealada en el artculo 62.
***
b Convocatoria artculo 58.
Quien convoca, por regla general, es el directorio de la sociedad. A la junta

ordinaria debe hacerlo para que se celebre dentro del cuatrimestre siguiente a
la fecha del balance cerca de marzo.
El profesor Puga, con todo, pone de manifiesto que la mayora de las

sociedades annimas cerradas no realizan juntas de accionistas y sus
accionistas no tienen realmente inters en la administracin. En las sociedades
annimas abiertas, sucede muchas veces que los accionistas no entienden los
balances o un estado financiero. En esos casos, debera informarse
previamente o hacerse representar.
Est obligado tambin a convocar a una junta en caso de
i Insolvencia artculo 101 por cesacin de pagos o quiebra.

ii En Sociedades Annimas sujetas a la supervisin de la SVS, cuando
esta lo requiera.
iii Si a juicio del Directorio los intereses sociales lo justifican
El directorio tambin est obligado a citar a junta ordinaria o extraordinaria, si

lo solicitan accionistas que representen al menos el 10% de las
acciones con derecho a voto, que expresen en la solicitud el objeto de la
convocatoria. Adems, segn el artculo 60, no es necesario cumplir con los
trmites de citacin, si a la junta asisten todos los accionistas con derecho a
voto. Es una autoconvocatoria.
Artculo 60. Podrn auto convocarse y celebrarse vlidamente aquellas

juntas a las que concurran la totalidad de las acciones emitidas con derecho
a voto, aun cuando no hubieren cumplido las formalidades requeridas para
su citacin.
c Qurums
45
Depender si se refiere al qurum para poder sesionar o para establecer

acuerdos.
Para sesionar: Estn establecidos por ley. Los estatutos solo pueden
aumentarlos.
o Se constituirn en una 1 citacin por la mayora de las
acciones emitidas con derecho a voto.
o Se constituir en 2 citacin con la asistencia de las acciones
presentes o representadas cualquiera sea su nmero.
Para acuerdos: La norma general es la mayora de las acciones
presentes o representadas con derecho a voto de acuerdo al
artculo 61, inciso primero.
o Qurum especial de 2/3 de las acciones con derecho a voto para
adopcin de acuerdo sobre determinadas materias de importancia
para la sociedad artculo 67, inciso segundo.
El n 9 del artculo 67, inciso segundo contiene una imprecisin, ya que lo

all mencionado es materia de directorio, pues l es quien formula o modifica
los planes de negocios. Una vez presentado, la junta se pronuncia sobre ello,
pero quien lo formula es el directorio. La mencin del 50% es una modificacin
de la Ley de Gobiernos Corporativos para proteger a los accionistas
minoritarios.
o Qurum especial de 2/3 de las acciones de una serie preferente

cuando se trate de la modificacin de estas acciones preferentes.
Si la totalidad de los miembros se rene, pese a no cumplir las normas sobre

las materias antes dichas, esa junta es vlida. Todas las decisiones que sigan
formalmente las normas relativas a citacin, convocatoria y qurum y que
estn en concordancia con el inters social son oponibles a los accionistas
disidentes o ausentes.
Formalidades
El artculo 57, inciso final exige la asistencia de notario para tratar de las
materias que la misma disposicin establece. El artculo 72 establece adems
la importancia del ACTA.
Artculo 57, inciso final. Las materias referidas en los nmeros 1), 2),
3) y 4) slo podrn acordarse en junta celebrada ante notario, quien
deber certificar que el acta es expresin fiel de lo ocurrido y acordado
en la reunin.
RELACIN JUNTA-DIRECTORIO
46
La vinculacin de los directores con la junta de accionistas es muy fuerte. Son

elegidos y pueden ser removidos en cualquier momento por la junta. Con todo,
el directorio debe velar por el inters social y no ser representantes de los
intereses de los accionistas que los eligieron.
La junta y el directorio tienen mbitos diversos de actuacin definidos

esencialmente por ley y que no pueden alterarse sustancialmente a voluntad
de los accionistas. Hay aspectos que decide el directorio y aspectos que decide
la junta.
La gran autoridad que tienen los accionistas sobre el directorio es su facultad

de designarlo y revocarlo y designar a los contralores de la administracin.
***
DERECHO A VOTO DEL ACCIONISTA
El voto es un acto unilateral del accionista a travs del cual manifiesta su

voluntad frente a una mocin presentada en una junta de accionistas. Se
refieren al derecho a voto del accionista los artculos 21, 62 y 66.
Deducciones
Una accin, por regla general, corresponde a un voto; se prohbe en

forma expresa que los estatutos contengan disposiciones que otorguen a
la accin un voto mltiple.
Los estatutos, solo tratndose de acciones preferentes, pueden
establecer acciones sin derecho a voto o limitar el derecho a voto a
determinadas materias.
La ley de Sociedades Annimas en su artculo 66 permite al accionista
tratndose de elecciones en las juntas, acumular sus votos en una sola
persona o distribuirlos en varios candidatos en la forma que estime
conveniente.
Sin embargo no hay normas expresa que permita o prohba la dispersin de

votos, tratndose de asuntos distintos de las elecciones para llenar cargos
sociales. Sin embargo, se considera que no es posible de acuerdo a las
reglas generales de derecho tambin por lgica. Implicara una divisin
de la voluntad doy parte de mis votos para la postura A y luego la otra
parte de los votos para la postura B.
***
EL CONTROL DE LA ADMINISTRACIN
47
El control de la Sociedad Annima tiene fuentes formales e informales, ya

que es ejercido por la junta de accionistas, por un lado, cuando el directorio se
presenta con su estado de cuentas y los balances, y por el pblico en
general, por otro lado, a travs del mercado de valores. Este ltimo sera un
control informal.
Adems, existen rganos de control propiamente tal establecidos en la

propia de Ley de Sociedades Annimas. En este sentido, estos rganos de
control, se diferencian si se trata de sociedades annimas abiertas o
sociedades annimas cerradas.
A Sociedades annimas cerradas: Los rganos estn establecidos en el

artculo 51 de la Ley. Deben nombrarse inspectores de cuentas o
auditores externos independientes dos titulares y dos suplentes. Estos
son nombrados por la junta ordinaria de accionistas.
Artculo 51. Las juntas ordinarias de las sociedades annimas cerradas

debern nombrar anualmente dos inspectores de cuentas titulares y dos
suplentes, o bien auditores externos independientes, con el objeto de
examinar la contabilidad, inventario, balance y otros estados financieros,
debiendo informar por escrito a la prxima junta ordinaria sobre el
cumplimiento de su mandato. Los inspectores de cuentas podrn, adems,
vigilar las operaciones sociales y fiscalizar las actuaciones de los
administradores y el fiel cumplimiento de sus deberes legales,
reglamentarios y estatutarios. Sin embargo, los estatutos podrn eximir a la
sociedad de la obligacin sealada en este artculo o establecer un
mecanismo diverso de control.
El objeto del mandato de los inspectores o de los auditores es examinar la

contabilidad, el inventario, el balance y otros estados financieros, debiendo
informar por escrito a la prxima junta ordinaria sobre el cumplimiento de su
mandato. El informe anual que elaboren los fiscalizadores, conforme al
artculo 54 de la Ley, debe quedar a disposicin de los accionistas en la
oficina de la administracin de la sociedad para su examen durante los 15 das
anteriores a la fecha de la celebracin de la junta ordinaria de accionistas.
Los rganos de control tienen deber de reserva y confidencialidad. Con

todo, existe un deber de denuncia en el caso de delitos o irregularidades en
la contabilidad que se detecten en la revisin de acuerdo al artculo 100.
Ahora bien, se prev la posibilidad de prescindir del sistema legal en cuyo

caso el control se llevar a cabo por los propios accionistas o de crear un
sistema de control distinto al supletorio. En ambos casos, debe quedar
plasmado en los Estatutos. As, el artculo 90 del Reglamento
concordado con el ya mencionado artculo 51 establece que la sociedad
48
annima cerrada puede establecer que la administracin no ser fiscalizada

ni su contabilidad, libros y registros examinados, salvo por los accionistas. Si
nada se dice, el rgimen supletorio es el legal.
Artculo 90. Los estatutos de las sociedades annimas cerradas no

sujetas a fiscalizacin por parte de la Superintendencia, podrn contener
el sistema de fiscalizacin de la administracin que los accionistas
estimen conveniente, pudiendo incluso establecer que la administracin
no ser fiscalizada ni su contabilidad, libros y registros examinados,
salvo por los accionistas. En caso que dichos estatutos establezcan como
sistema de fiscalizacin el de inspectores de cuentas o auditores
externos, stos y aqullos debern cumplir con los requisitos
establecidos en este reglamento.
Por lo dems, de acuerdo al artculo 93 del Reglamento, los inspectores y

auditores pueden fiscalizar las actuaciones de los administradores que se
relacionen con las materias que le fueron encomendadas para supervisar es
decir, siempre relativo a los estados financieros.
Artculo 93. Los inspectores de cuentas y auditores externos tendrn

aquellas facultades y funciones que les otorguen los estatutos de las
sociedades que los requieran para los sistemas de fiscalizacin
mencionados en el artculo anterior, debiendo al menos contar con
facultades para examinar la contabilidad, inventario, balance y otros
estados financieros de la sociedad. Adems, podrn disponer de las
facultades necesarias para revisar las operaciones sociales y el fiel
cumplimiento de los deberes legales, reglamentarios y estatutarios por
parte de los administradores, que se relacionen con las materias que le
fueron encomendadas para supervisar.
B Sociedades annimas abiertas: La administracin se controla desde

tres frentes
i Control privado externo
ii Control privado interno
iii Control pblico por parte de la SVS, la SBIF o la SAFP.
En la prctica, en las sociedades annimas grandes siempre existe un

Departamento de Auditoras que forma parte de la estructura social. En el
caso de sociedades annimas ms pequea, este rol lo cumplen en conjunto el
gerente de administracin y finanzas, el contador y, en su caso, el tesorero de
la sociedad.
Conforme a la Ley chilena, la Sociedad Annima debe designar anualmente

una empresa de auditora externa regida por el Ttulo XXVIIII de la ley n
18.045.
49
1 EMPRESAS AUDITORAS EXTERNAS
Estas empresas estn definidas en el artculo 239 de la Ley de Mercado de

Valores. Estn obligadas a denunciar las anomalas que detecten y que no se
solucionen conforme a los artculos 242 y 246 de la Ley de Mercado de
Valores. Es importante recalcar que la SVS mantiene un registro de Empresas
de Auditora Externa y puede consultarse en su pgina web.
Adems, la EAE no pueden:
i Realizar auditoras internas

ii Desarrollar o implementa de sistemas contables y de presentacin
de estados financieros
iii Realizar tenedura de los libros contables y otros
iv Efectuar tasaciones o valorizaciones que afecten a los registros
contables
v Realizar asesora de contratacin y administracin de personal y
recursos humanos
vi Patrocinar y representar en asuntos distintos a fiscalizaciones y
juicios tributarios y siempre que estos sean inmateriales de
acuerdo a criterios de auditoria generalmente aceptado y quienes
lo hagan por la EAE no pueden adems participar en los
procedimientos de auditoras.
Dado que la ley exige este control externo a travs de las EAE, si un cliente
representa el 15% o ms de su facturacin, la EAE debe ponerlo en
conocimiento de la sociedad, pues la EAE al revisar los estados financieros
debe velar por los intereses de los accionistas en general. Por eso las empresas
auditoras son contratadas por la sociedad annima, pero se deben a los
accionistas. La sociedad solo puede renovar los servicios de la auditoria solo
si ello es aprobado en junta ordinaria de accionistas por 2/3 de las acciones
emitidas con derecho a voto en tanto la incidencia de estos servicios en los
ingresos de la auditora superen dicho margen. Esto significa que los accionistas
siguen confiando en la empresa auditora y desestiman la posibilidad de
conflicto de intereses. Si la empresa auditora est auditando a un cliente
que le reporta una gran cantidad de su presupuesto, podran existir riesgos de
colusin; dado eso, la ley obliga a la empresa auditora a informar a la sociedad
sobre esta situacin de porcentaje. artculo 246, inciso final de la Ley de
Mercado de Valores.
Las EAE son mandatarias de los accionistas y no de la sociedad, aunque

sea la sociedad la que contrate a estas empresas. Deben guardar la reserva y
confidencialidad sobre los libros y estados financieros que examinan artculo
247 de la LMV. Por lo anteriormente dicho, son responsables hasta de la
culpa leve por los perjuicios que causaren derivados de sus servicios de
auditora no solo a los accionistas, sino en general a cualquier
50
inversionista por ejemplo, los tenedores de bonos, de acuerdo al artculo

249 de la Ley de Mercado de Valores.
RESPONSABILIDAD PENAL
De acuerdo al artculo 134 de la Ley de Sociedades Annimas, los peritos,

contadores o auditores externos que con sus informes, declaraciones o
certificaciones falsas dolosas, indujeren a error a los accionistas o a los terceros
que hayan contratado con la sociedad, fundados en dichas informaciones o
declaraciones falsas o dolosas, sufrirn la pena de presidio o relegacin
menores en sus grados medios a mximo y multa a beneficio fiscal por valor de
hasta una suma equivalente a 4.000 UF.
RESPONSABILIDAD CIVIL
La regla general es la responsabilidad contractual en relacin a la sociedad

y responsabilidad extracontractual respecto a los accionistas y terceros.
***
2 LOS INSPECTORES DE CUENTAS
Artculo 52. La junta ordinaria de accionistas de las sociedades annimas

abiertas deber designar anualmente una empresa de auditora externa
regida por el Ttulo XXVIII de la ley N 18.045 con el objeto de examinar la
contabilidad, inventario, balance y otros estados financieros de la sociedad,
y con la obligacin de informar por escrito a la prxima junta ordinaria de
accionistas sobre el cumplimiento de su mandato.
Los estatutos podrn establecer, adems, en forma permanente o

transitoria, la existencia de inspectores de cuentas, para los fines y con las
facultades indicadas en el artculo anterior.
Son complementarios a las empresas de auditora externa. Son distintos a los

departamentos de auditora interna, ya que estos son parte de la estructura
orgnica de la sociedad. No son trabajadores de la sociedad, sino que tienen un
mandato especfico. Son las EAE quienes ejercen el control; estos inspectores
son un recurso poco utilizado.
Artculo 53. Los inspectores de cuentas y auditores externos que no se

encuentren regidos por el Ttulo XXVIII de la ley N 18.045, no estarn
sometidos a la fiscalizacin de la Superintendencia, excepto para efectos de
su incorporacin o exclusin del Registro de Inspectores de Cuenta y
51
Auditores Externos que dicha entidad establecer. El Reglamento

determinar los requisitos de idoneidad profesional o tcnica, as como las
inhabilidades o causales en virtud de las cuales dichos inspectores de
cuentas y auditores externos podrn ser incorporados y excluidos del
mencionado registro, o bien rechazada su inscripcin en el mismo. De las
decisiones que al respecto tome la Superintendencia, se podr reclamar
ante el juez de letras conforme a lo previsto en el artculo 30 del decreto ley
N 3.538, de 1980, en lo que fuere aplicable. El tribunal podr suspender la
ejecucin de lo resuelto por la Superintendencia, cuando su aplicacin en el
intertanto pueda provocar un dao irreparable al reclamante.
3 Control pblico por organismos fiscalizadores
Este tema est regulado por el DL n 3.538 de 9 de diciembre de 1980, es

decir, la Ley Orgnica de la SVS. De acuerdo al artculo 3, letra e) a la
SVS le corresponde la superior fiscalizacin de las sociedades annimas y en
comandita por acciones que la ley sujete a su vigilancia. Estas son conforme
a la LMV y la LSA las sociedades annimas abiertas y especiales. Pueden
serlo tambin las cerrada en tanto emitan valores de oferta publica bonos o
debentures conforme al artculo 3 letra a) del mismo decreto.
Su fiscalizacin consiste en velar por que las entidades fiscalizadas cumplan

con leyes, reglamentos, estatutos y otras disposiciones que las rijan.
La SVS tiene la facultad de examinar las operaciones, bienes, libros, cuentas,

archivos y documentos de los sujetos y actividades fiscalizados y requerir de
ellos o de sus administradores, asesores o personal, los antecedentes y
explicaciones que juzgue necesario para su informacin.
Para el cumplimiento de las funciones de fiscalizacin la SVS est dotada de

herramientas muy poderosas:
a Puede solicitar el cumplimiento forzado de sus resoluciones en contra de

los fiscalizados en lo que a entrega y correccin de estados financieros
se refiere y a la publicidad de los mismos recurriendo a la justicia
ordinaria mediante el procedimiento de apremio de los artculos 93 y 94
del Cdigo Tributario para las que adems puede requerir el auxilio de la
fuerza pblica directamente del gobernador de provincia respectivo. El
auxilio de fuerza pblica suele ser propio del imperio de los jueces,
por lo que esta facultad es poderosa.
b Puede aplicar apremio tambin a las personas citadas a declarar que no
concurran. Adems, se reputa que existe delito de perjurio o falso
testimonio del artculo 210 del Cdigo Penal si las declaraciones de los
citados son falsas.
c Pueden sancionar con multas muy significativas y hasta con la
revocacin de la autorizacin de existencia a la sociedad infractora.
52
d Puede aplicar censuras y multas tambin muy elevadas a los directores

y gerentes de las sociedades fiscalizadas.
***
C Sociedades annimas del artculo 50bis: El control se lleva a cabo

en comits de directores.
a Filtran los informes de los auditores externos
b Tienen opinin en la poltica de remuneraciones de los altos
ejecutivos
c Tienen que ser odos en los actos y contratos que celebre la
sociedad con sus propios ejecutivos o personas relacionadas;
d Deben ser escuchados para ampliar los servicios que le presta la
auditoria externa a la sociedad.
Estos comits son obligatorios para las grandes sociedades annimas. Adems,
so admitidos por la ley para las sociedades ms pequeas, y si estas los
adoptan deben ceirse en todo a lo que previene el artculo 50bis. No solo
pueden adoptar lo que le conviene.
53

Formas de Financiamiento de La Sociedad Anónima

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Derecho Comercial II Lorena Carvajal

FORMAS DE FINANCIAMIENTO DE LA SOCIEDAD ANNIMA

Desenvolvimiento de la actividad comercial propia de su giro

Se produce un desfase entre la produccin de bienes y servicios y la demanda

Emisin de ttulos de deudas

Tambin se pueden emitir pagars de empresas ttulos de deudas inferiores a

Generalmente, se trata de un banco u otra institucin financiera.

Emisin de acciones de pago instrumentos de inversin.

Para los accionistas controladores es posible perder la mayora accionaria y

CAPITAL DE UNA SOCIEDAD

Es el fondo que determinan los estatutos y que normalmente difiere del

Artculo 4 La escritura de la sociedad debe expresar:

5) El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es dividido

accionistas deben pagar su aporte, y la indicacin y valoracin de todo

Artculo 10. El capital de la sociedad deber ser fijado de manera

Por otro lado, los pequeos acreedores proveedores bsicos tambin se

Ahora bien, el capital legal es garanta en la medida que impide el

No existen lmites en orden a que el capital guarde relacin con la magnitud de

AUMENTO DEL CAPITAL

1 Aporte de nuevos bienes dinero u otros.

La Junta de accionista aprueba el aumento de capital y la emisin de acciones

Artculo 18 del Reglamento. Los acuerdos de las juntas de accionistas

Vencido el plazo establecido por la junta de accionistas sin que se haya

Promesa de acciones: Respecto de las acciones suscritas y no pagadas,

Si hay un aumento de capital por la va de la promesa y se emiten nuevas

El accionista es el titular del derecho de opcin y la manifestacin del

Artculo 25. Las opciones para suscribir acciones de aumento de capital

Este derecho es esencialmente renunciable y transferible. Sin embargo, el

Artculo 24 del Reglamento. Las opciones para suscribir acciones de

El aumento de capital correspondiente a una fusin por absorcin, no da

Ahora bien, el artculo 29 del Reglamento establece que las acciones no

Existe la obligacin de repartir por lo menos el 30% de las utilidades. En las

Existen dos opciones

Emitir acciones liberadas cras de acciones. Estas se distribuirn entre

Artculo 65. En caso que se aumentare el capital social mediante la

Aumento del valor nominal de las acciones. No se emiten nuevas

a Junta ordinaria, donde se decide que se capitalicen las utilidades de

3 Aumento de capital de pleno derecho

Se trata de un aumento por revalorizacin del capital propio. Esto permite

Artculo 26, inciso segundo. El mayor valor que se obtenga en la

Este incremento sobre el capital Estados Unidos: stated capital es una

DISMINUCIN DEL CAPITAL

Artculo 11, inciso segundo. El capital inicial deber quedar

Hoy la disminucin del aumento de capital se diferencia del artculo 11,

Los abonos deben imputarse en el orden de antigedad de la emisin. Es una

Artculo 17. Cuando un accionista no pagare oportunamente el todo o

Si alguien ha suscrito una accin y no ha pagado la sociedad tiene un

Esta reduccin ipso iure del capital puede conducir a la disolucin de la

2 Reduccin del capital por adquisicin de acciones de propia

La sociedad adquiere acciones de propia emisin por haber operado el

La sociedad adquiere acciones de propia emisin con motivo de la

En ambos casos la sociedad tiene un plazo legal y fatal de un ao para

3 Disminucin por el menor valor de la colocacin

El menor valor incide en las cuentas de patrimonio e importa una disminucin

Artculo 20 del Reglamento. La junta que acuerde un aumento de

Existen una serie de formalidades posteriores a la disminucin del

Artculo 49. Todo acuerdo de reduccin de capital requerir del voto

Artculo 50. Dentro de los 10 das siguientes a la publicacin referida

se informe al pblico del hecho de la disminucin de capital y de su

Artculo 51. La disminucin de capital afectar a todos los accionistas

LA FORMA DE LAS ACCIONES

Son valores mobiliarios. Los ttulos de acciones pueden representar una o

a Deben contar por escrito.

Valor que se emite desmaterializado: Es una anotacin o asiento de