Ttulo: CONVIVNCIA FAMILIAR: DIREITO HUMANO FUNDAMENTAL
DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
Autor: Wesley Carlos da Rocha Ribeiro, Bacharel em Direito, Servidor Pblico
Estadual, Secretrio Auxiliar do Ministrio Pblico do Estado de Gois.
Resumo
A convivncia familiar direito preceituado na Constituio Federal de 1988,
no artigo 227, que deve ser assegurado criana, bem como ao adolescente. O cumprimento eficaz de tal premissa far-se- primeiramente por meio da famlia, em seguida pela sociedade e pelo Estado. Por tratar-se de pessoa em desenvolvimento, sob todos os aspectos, verifica-se que o direito convivncia familiar um direito humano fundamental, pela prpria condio humana em que se encontram inseridos esses seres, que precisam de toda a proteo possvel para que possam se desenvolver em um ambiente equilibrado e saudvel, acima de tudo.
O direito convivncia familiar um direito humano fundamental da criana e
do adolescente, como seres em desenvolvimento, luz da Constituio Federal de 1988, bem como dos princpios que norteiam o Estado Democrtico de Direito. Ante a complexa discusso deste tema, apesar de exaustivamente debatido, no se consegue exaurir as dificuldades que ele reflete na sociedade atual. Vrios problemas assolam nossas cidades, sobretudo os grandes centros urbanos, como a falta de educao pblica de qualidade, altos ndices de violncia, trfico de entorpecentes etc. Quem mais sofre com tais problemas so nossas crianas e nossos adolescentes, que so atrados para a criminalidade cada vez mais cedo por no terem um modelo de lar que lhes possa transmitir bons exemplos de conduta e amor para reproduzirem quando atingirem a idade adulta. O nosso objetivo maior no a repetio dos inmeros dispositivos legais que se encontram no bojo de nossa legislao no caso, a Constituio Federal de 1988, o Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) e o Cdigo Civil , mas fazer uma anlise sob a gide humanstica do tema que, ao nosso ver, no se encontra no rol de prioridades de grande parte dos operadores do Direito. O Brasil conta com polticas para se fazer cumprir o direito convivncia familiar, como por exemplo a colocao da criana em famlia substituta, mas o que se denota que tais polticas no esto alcanando o objetivo para as quais foram concebidas. Talvez isso se d em funo da grande burocracia instituda por essas polticas, ou mesmo pela falta de disposio de todos de cumprirem tais premissas, independente de se tratar do Estado ou do cidado comum, o fato que existem muitos jovens, crianas e adolescentes sem um lar no qual possam se desenvolver e tornarem-se seres humanos melhores, sob todas as formas. 2. O que famlia.
Para compreendermos o conceito de famlia, devemos analis-lo
particularmente sob a gide de novos paradigmas que o compreendem como um conjunto de todas as pessoas unidas pelos laos do parentesco, com descendncia comum, englobando igualmente os afins, tios, primos, sobrinhos, entre outros. Em sentido mais restrito, famlia considerada a unidade formada pelos pais e os filhos, por um dos pais e os filhos, pelo homem e a mulher em situao de unio estvel, ou apenas pelos irmos. De acordo com a Carta Magna (art. 226), a proteo famlia garantida por meio de trs espcies de entidades familiares, quais sejam: a constituda pelo casamento civil ou religioso com os efeitos civis, a que se constitui por intermdio da unio estvel entre homem e mulher e a comunidade que determinada por qualquer um dos pais e seus descendentes. Ainda no artigo 227, tambm da Constituio Federal de 1988, enumera-se de forma taxativa a obrigao da famlia, em primeiro plano, de assegurar criana e ao adolescente, com primazia, inmeros direitos, entre os quais o direito convivncia familiar. No podemos deixar de observar que os demais direitos elencados no dispositivo constitucional em comento no devem ser considerados menos importantes. notrio que um jovem que vive em famlia, em um lar saudvel e harmnico, ter maiores condies, tanto psicolgicas quanto materiais, de alcanar outros direitos tambm considerados fundamentais para a sua existncia e seu desenvolvimento, inclusive. , portanto, nesse contexto que se insere o direito convivncia familiar inerente criana e ao adolescente, como seres humanos em formao que so, e, dessa maneira, quando em situao de abandono, tornam-se frgeis perante as dificuldades que lhes so impostas pela prpria sociedade, a qual, como podemos verificar, tem o dever e a responsabilidade de proteger os futuros cidados de nosso pas.
3. O direito convivncia familiar no mbito da Constituio Federal.
A norma se baseia em orientaes maiores para sustentar o Direito de Famlia,
haja vista que tal instituto tornou-se mais evidente com o advento da Constituio Federal de 1988, a Constituio Cidad. Ressalta-se que os princpios relativos ao Direito de Famlia, contidos no bojo de nossa Constituio, esto compreendidos como possuidores de fora normativa e no meros ornamentos supletivos, pois a constitucionalizao dos direitos humanos fundamentais por parte do legislador constituinte no significa mera enunciao formal de princpios, mas a plena positivao de direitos e que qualquer indivduo parte responsvel para exigir a efetiva solidificao da democracia. O fundamento jurdico, bem como sociolgico, do direito convivncia familiar parte e condio de elemento indispensvel ao pleno desenvolvimento da pessoa humana e consolidao da prpria cidadania. Assim, os Direitos Humanos fundamentais tornam-se imprescindveis a todos, no intuito de eleger o respeito dignidade da pessoa humana, resguardar a limitao do poder do Estado lutando contra possveis ilegalidades e abusos cometidos e primar pelo pleno desenvolvimento da pessoa humana, como nos ensina Alexandre de Moraes (2006).
4. Convivncia familiar, base da formao da criana e do adolescente.
O direito de ser criado e educado no seio de uma famlia, natural ou substituta,
constitui verdadeiro direito humano fundamental da criana e do adolescente. Nesse sentido, a Constituio Federal, bem como o ECA, reforam este direito como um dos aspectos do direito liberdade, quando institui e protege o direito convivncia familiar. Entendemos que esta convivncia no seio da famlia que ir preparar, especialmente no mbito psicolgico, o jovem para as adversidades vindouras e evitar sua sada s ruas, contribuindo para no se perderem os vnculos e as referncias familiares e, consequentemente, como se tem notado, que passem a viver em situao de abandono, seja material, seja afetivo, ficando merc de criminosos que os recrutam cada vez mais jovens. Deduz-se que, quando o direito convivncia familiar negado ou, em outras palavras, no efetivado, tanto pelo Estado quanto pela sociedade como um todo, origina-se uma gama de outros problemas que sujeitam as crianas e os adolescentes, quais sejam: uso de drogas, fome, desabrigo, violncia fsica e sexual, bem como prtica de atos infracionais, entre tantos outros. O direito convivncia familiar a base da formao da criana e do adolescente. A nossa legislao assevera que a criao e educao devem se dar no seio da famlia, local em que a criana e o adolescente, como seres em formao, garantem sua formao moral e educacional. nesse momento que recebem as primeiras manifestaes de afeto, carinho e amor, seja em uma famlia natural, tambm chamada de biolgica, seja em uma famlia substituta. O importante que este ambiente seja harmonioso e onde o jovem tenha garantidos sua sobrevivncia e seu desenvolvimento saudvel. Entende-se que a doutrina da proteo integral famlia o principal dispositivo de garantia dos direitos humanos fundamentais da criana e do adolescente, devendo-se primar sempre pela possibilidade de estes seres permanecerem no convvio de suas famlias naturais (biolgicas) e, no sendo possvel, verificar a possibilidade de coloc-los em famlia substituta, por meio de uma das possibilidades existentes em nosso ordenamento. Deve-se lembrar sempre que esta uma medida de exceo. Prevendo ser obrigao de todos lutar pela dignidade da criana e do adolescente, colocando-os a salvo de qualquer tratamento desumano, aterrorizante, vexatrio ou constrangedor, entendemos que uma das formas de dar efetividade ao direito de convivncia familiar a colocao desta criana ou deste adolescente em situao de abandono ou qualquer outra circunstncia em uma famlia substituta, notadamente por intermdio da adoo, mesmo que de forma tardia. Para tanto, considera-se que a famlia natural seja a comunidade ou o grupo de pessoas formado pelos pais ou qualquer um deles e seus dependentes (artigo 25 do ECA). Importante ressaltar que, com o advento da Constituio Federal de 1988, o conceito de famlia natural foi deveras ampliado, incluindo, neste mbito, um dos cnjuges ou aqueles que vivem em situao de unio estvel, e os filhos. A famlia substituta a que se dispe a colocar, dentro dos limites da prpria casa, uma criana ou um adolescente que por qualquer motivo tenha sido privado da famlia natural. A colocao em famlia substituta medida excepcional, que se d mediante deciso judicial, no podendo haver transferncia da criana e do adolescente a terceiros ou a entidades governamentais ou no governamentais sem que a mesma autoridade se manifeste em cuidar da criana ou do adolescente, garantindo-lhes proteo, segurana e um desenvolvimento sadio. A famlia substituta dever, dentro do possvel, cumprir o papel que no pde ser exercido pela famlia natural, e, na grande maioria das vezes, com o mesmo xito. A colocao em famlia substituta poder se dar por intermdio da guarda, tutela ou adoo. Esta ltima se efetiva por ato solene em que se assume o compromisso de bem e fielmente desempenhar o encargo assumido com a guarda ou a tutela da criana ou do adolescente, passando este jovem a integrar definitivamente a famlia. neste instituto, a adoo, que temos uma das formas de colocao da criana e do adolescente em famlia substituta e uma possibilidade de dar efetividade ao direito convivncia familiar por parte deste ser humano em desenvolvimento.
5. A dificuldade para a concretizao das polticas de adoo no Brasil e a
consequente afronta ao direito convivncia familiar.
Em nosso pas, bem como em grande parte do mundo ocidental, as crianas
abandonadas e rejeitadas pelos pais biolgicos tm um destino cruel: grande parte cresce e se educa nos limites de uma instituio, quase sempre mantida pelo Estado ou por associaes no governamentais e religiosas. Algumas crianas umas poucas privilegiadas, diga-se de passagem , so adotadas por casais e famlias. Entretanto, grande parte delas, os de fato excludos social e economicamente pelo sistema, mora nas ruas. A adoo deve apresentar vantagens ao adotando e ser fundada em motivos legtimos, sendo obrigatrio o consentimento dos pais ou responsvel para a sua aprovao. Os efeitos da sentena so produzidos a partir do seu trnsito em julgado, momento aps o qual se tornam irrevogveis. Ressalte-se que a morte dos adotantes no restabelece o ptrio poder dos pais naturais. A poltica nacional de adoo no suficiente para atender aos anseios dos jovens, crianas e adolescentes que se encontram em abrigos mantidos pelo Estado ou mesmo em organizaes no governamentais, algumas de cunho religioso, em razo da prpria cultura que temos no Brasil, que estigmatiza, marginaliza e exclui os mais velhos. Isso dificulta os processos de adoo, ou seja, o fato de a lei garantir o direito da criana e do adolescente convivncia em famlia no lhes garante um lar, uma famlia de fato. Em nosso sistema, d-se prioridade para os recm-nascidos, o que cria um grande transtorno para os demais jovens com idade avanada, que ficam fadados a permanecerem nos abrigos, quando no abandonados prpria sorte nas ruas, vtimas fceis da criminalidade. Essa preferncia pelos recm-nascidos, tendo em vista as expectativas criadas pelos possveis adotantes, coloca as crianas de idade mais avanada e, por conseguinte, os adolescentes no final da fila de espera por uma famlia substituta. A adoo cria um vnculo permanente de parentesco civil, dando ao adotado a condio de filho biolgico para todos os efeitos. A Carta Magna, no artigo 227, 6, preceitua esta condio de igualdade entre os filhos biolgicos, havidos ou no da relao de casamento, e os advindos da adoo. Excluem-se, em consequncia , as terminologias antes utilizadas de filhos legtimos ou ilegtimos. O ECA (art. 40 e seguintes) traz regras objetivas para se cumprir o instituto da adoo, das quais podemos enunciar as seguintes: o adotando deve ter no mximo 18 anos na data do pedido, salvo se j estiver sob a guarda ou tutela dos adotantes; a adoo atribui a condio de filho ao adotado, com os mesmos direitos e deveres, inclusive sucessrios, desligando-o de qualquer vnculo com pais e parentes, salvo impedimentos matrimoniais; podem ser adotantes os maiores de 18 anos de idade, independentemente do estado civil, devendo ter pelo menos 16 anos a mais que o adotando; so impedidos de adotar os ascendentes e os irmos do adotando; poder ocorrer a adoo aps a morte do adotante, no caso em que este vier a falecer no curso do processo, antes de prolatada a sentena, se tiver manifestado sua vontade de adotar. Importante ressaltar que a lei brasileira no permite a emisso imediata da certido de adoo plena do adotando famlia substituta, pensando justamente no bem estar e na segurana desta criana, pois o que est em voga o futuro de uma pessoa em formao, um futuro cidado. O direito convivncia familiar, conforme preceituado no artigo 227, caput, da Constituio Federal de 1988, no vem sendo cumprido de forma eficiente, demonstrando verdadeira afronta ao direito humano fundamental da criana e do adolescente de terem um lar, bem como uma famlia que os crie em segurana e bem estar, em todos os aspectos. As consequncias so desastrosas para os jovens, pois, se todos os que tivessem condies, sobretudo econmicas, se dispusessem a adotar uma criana ou um adolescente e lhe dessem amor e segurana, abrir-se-ia a possibilidade para a melhoria das condies de vida de milhares de crianas e adolescentes e dos recm nascidos, inclusive, que vivem em situao de abandono tanto psicolgico, quanto material. 6. Por que a poltica de adoo no permite alcanar melhores resultados no Brasil e o que podemos fazer para alcan-los?
Dentre as dificuldades de se alcanar melhores resultados no que concerne
adoo, no esquecendo de enaltecer os esforos emanados do poder pblico, bem como da sociedade civil organizada, podemos destacar algumas pelas quais a nossa poltica de adoo no se desenvolve de forma a obter melhores efeitos, pois, mesmo com os resultados atingidos, fica bem aqum do que se precisa e pode ser alcanado. Seno, vejamos: o medo de que a criana de idade mais avanada, que passa determinado perodo em instituies, no consiga se adaptar realidade da nova famlia definitiva, acreditando ento j ter esta criana formado uma personalidade; a insegurana de que a criana no conseguir estabelecer vnculo com os adotantes, em funo das inmeras rejeies j vividas; o medo de que a criana ou o adolescente ao longo do tempo desenvolva o desejo de conhecer a famlia biolgica; o processo burocrtico, que se instaura como uma das barreiras mais difceis de serem transpostas, em virtude das exigncias a serem cumpridas, as quais aumentam o tempo de espera nas filas pela adoo. No poderamos deixar de frisar que as filas para adoo so coordenadas pelos juizados da infncia e juventude com o escopo maior de primar pelo bem estar das crianas, sejam recm-nascidas, sejam adolescentes. Pelo fato de o jovem permanecer por um perodo de um a dois anos sob guarda provisria, durante este tempo ainda permanece judicialmente ligado famlia natural, e os adotantes muitas vezes no aceitam a guarda provisria, temendo que, aps o surgimento do vnculo afetivo com a criana, esta tenha que ser levada de volta famlia natural, o que os leva a desistirem de adotar. A convivncia familiar deve ser considerada um direito humano fundamental da criana e do adolescente, haja vista a condio de pessoa em desenvolvimento, que prima por condies de harmonia, afeto e, ainda, materiais para se desenvolver plenamente. Cuidar para que as nossas crianas e nossos adolescentes tenham um desenvolvimento tranquilo, protegidos de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso, obrigao de todos ns, conforme consta na Constituio Federal de 1988, no artigo 227, e, assim, cabe a cada um de ns uma parcela de responsabilidade pelo cumprimento deste mister. preciso que a sociedade se despoje de toda a forma de hipocrisia e passe a enxergar as crianas e os adolescentes como cidados do futuro e se conscientize de que o tratamento que lhes dispensado hoje ter reflexo direto no que iro se tornar quando atingirem a idade adulta, caso consigam, pois, como podemos ver cotidianamente, os jovens esto cada vez mais cedo perdendo suas vidas para a criminalidade ou ainda passando a juventude encarcerados nesse sistema, que gasta mais dinheiro para punir que para educar. 7. Referncias.
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SILVA, M. de F. A. da. Direitos fundamentais e o novo direito de famlia. Porto