Libro-Concordancias CC Argentino PDF

GODIGO CIVIL
DE RE ~HO ~IVI1
CONCORDANCIAS Y COMENTARIOS
DEL
CDIGO CIVIL ARGENTINO
BALDOMERO LLERENA
TOMO TERCERO
BUENOS AIRES
-
CIlI.llB CASAV.U.u:-EDITOIl
IIIlIWl~lIla y Lihrcria de MAYo, Per 191 illlt(\; 1151
188S
BIBtlllTECA DE LA
CORTE SUPIIE...
I
tl a , DE CRD"~ 'iQ.G1B
~~~- ic'-~i'\i9 I __
ADVERTENCIAS
Habiendo notado que se hace cierta confusion en las citas entre los fallos
de los Tribunales de la Capital de la Repblica con los de la Capital de la
Provincia de Buenos Aires, advertimos al lector:
1 Cuando citamos los F. de los T. de lo. C., nos referimos los fallos colec-
cionados por el Dr. Manuel Ponce.
2 Fallos .de las T. de Buenos Aires, nos referimos los coleccionados con
anterioridad 1877.
Fallos de los T.,de la C. Federal, son los fallos dictados por el Superior Tri-
bunal de la ciudad de Buenos Aires despues de ser Capital definitiva de la.
Repblica.
CODIGO CIVIL ARGENTINO
TTULO VIII
De las donaciones
I 789-Habl'j donacin, cuando una persona pOI' un acto entre vivos
trasfiera de su libre voluntad gratuitamonte ou-a, la propiedad de una
cosa. (Concuerda con los arts. 1139, ultima pal'lc-14:n-1790-li91-
1803-1822-1826 ~828-1834.)
CONCORDAXCIAS
(L. 1, Tit. 4, Parto 5"-L. 1, Tit. i, Lib. 10, Nov. Rec.-L. 2<J, Tit. 5-Lib. o!:l,
Dig.s--Cd, Frunces, arto 894-Napolitano, 814-Holandes, li03-Savigny, en el
tomo 4 del Derecho Romano, destina el 176 comparar las legisla.ciones
principales de Europa sobre las donaciones, que en verdad son muy diferentes
las unas de las otras.)-Goyena, !l40-Frcytns, 211!J-Cd. de Chile, 138G.
I 7~tO-Si alguno prometiese bioues .~I'atuil:unente. con la coudicion

de no producir efecto la promesa sino dcspues de su ullccimicnto, tal
dcclaracion de voluntad SCI' nula como contrato, y valdr solo como
testamento, si est hecha COII las fOI'lnalillarles de c",lo", actos jur-dicos.
(Concuerda con los m-t-. 947-1217, inc. 1-liHU-180:1-181O-198:1-
:n43.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 213B-Cd. de Chile, lOOO-Cd. de California, ::!7?0-Aubry y Rau,

644 Y 645, nota. 1".
Lo dispuesto en el presente arto es sin perjuicio del derecho de

reversin de que hablan los arts. 1841 y siguientes.
Valdr solo como testamento: La liberalidad, en tal caso,
es un legado, y su validez se determinar por las disposiciones
8 CONCORDANCIAS DEL CDIGO CIVIL
del tt. "De los legados" y su forma por el tt. "De la forma de
los testamentos,"
179. -No son donaciones: (Vasc :3477.)

lo La I'cpudiacion de una herencia 6 legado, con miras dc beneficiar
un tercero;
20 La reuuncia de una hipoteca, la fianza de una deuda no paga-
da, aun1luc el deudor est iusol vcntc;
3" El dejar de cumplir una eoridicion que est subordiuudo un
derecho eventual, aunque en la omisin se tenga la. mira de beue-
ficiar a alguno;
4 La omisiou voluutariu pur-a dejnr perder una ser-vidumbre pOI' 01
no u...o dc clla;
50 El dejar do interr-umpir una prcscripciou para favorecer al p.'o-
pietario:
6 El pago dc lo que no se debe, con miras de beneficiar al que se
llame aCI'cel101'; (Vaso 95~-3480.)
7 El ser-vicio personal gratuito, pOI' el cual el que lo hace acostum-
hru pedir un precio; (Vase 1627-162~-1~11.)
8 Todos aquellos actos pOI' los quc las cosas &C enu-cgau l se rcci-
bcn gratuitamente; p':lI'Ono con el fin de trusfci-ir do adquirir el
dominio de ellas.
CONCORDA:-lCIAS
(Savigny, Derecho Romano, tomo 4, desde lo. pg. 28 hasta la 53, y desde el
105 hasta el lOS inclusive-c-Dernolombe, tomo 20, nms, 36 y siguientes, y
nrns. 82 y siguientesj-e-Freytcs, 2122-(;d. de Chile, 13lJ4-1395 1399-Lau-
rent, tomo 12, nms, 63 y siguientes-Nota 8 del Dr. Segovia-i-Laurent, tomo
12, nms, 333 y siguientes.
I 79~-Pal'a quc la rlonacion tenga cfccto-, lcralcs , debe ser accp-

tuda por el donauu-io , espr.is.i tcitamente, recibiendo la cosa clonada.
(Concuerda con los nrts , 10-1145 1147-1151-1154-12:i5-1793 1798.
Nota del codifir-ador al art. 1795-HHI-1814-35W.)
CONCORDANCIAS
(Proemio de la Part. 5")-Cljd, Fraucos, U32-Goyena., !H5-La necesidad <le

la aceptacion es impuesta por todos los Cdigos -Vase sobre las donaciones
manuables, Cd. de Portugal, 145~.
Recibiendo la cosa arrendada: En tal caso no se nece-

sita la aceptacion espresa; pero habiendo aceptacion espresa no
se necesita tradicion y que el donante tenga la posesion actual
de la cosa donada. La S. C. de la Nacion (S. 2, tomo 9, p. 85)
ha declarado cn principio general que no hay donacion sin tra-
DE LAS DO~ACION~:S (ARTS, 17HI 1794)
dicion, Pensamos que hay en esto un error; la sola aceptacion

hace perfecto el contrato sin necesidad de la tradicion; prueba
de ello son los arts. 1833, 18:34 y 1836 que suponen el caso de
que, estando perfecto el contrato, el donante no ha hecho tradi-
cion de lo donado,
La aceptacion tcita que causa el recibo de la cosa, es apli-
cable las cosas muebles como las inmuebles.
17~.3-Antes que la donacion sea aceptada, el donante puede ,'CYO-

earla esprcsa lJ tcitamente, vcndicudo, hipotecundo i, dando otro-,
las cosas omprendidas cn la douuciou. (Concuerda con los arl--. 875-
1\4\)-\\50-1151--18\4-351O-:~H38-~R:l9-:l840,)
CONCOIWANCI AS
(Demolombe, tomo ~O. 11. liJO)-Vase las del art, 3tl.~"I.
Vendiendo, hipotecando, ete., etc.: Pero si la venta, hi-

poteca la trasmision por que se reboca la donacin se anulan
por vicio dc consentimiento como el error, la violencia, la dona-
cion no deber considerarse revocada; pero si se anula por otra
causa que el vicio del consentimiento, la donacion queda sin efecto
aunque, causa de esa anulacion vuelvan los bienes poder del
donante.
En el primer caso hay voluntad libremente manifestada, y esta
vuluntad de cnagenar importa voluntad de revocar la donacion;
peru cuando esa voluntad no se ha manifestado libremente, es
claro que el acto anulado no produce revocacion. (Vase 3 dc
la nota del codificador al art. 3838.)
7UI-Si la doua-ion se hace vm-ia-, 1'I'\''';Oll<lS separ-adamente, es
necesario que sea aceptada pOI' cada 111I0 do los douauu-ios, y ella ,",010
tendr clur-to respecto lus partes quc la hubiesen aceptado. Si es
hecha varias pcrsouns solidariumcute, la uceptaciou de uno alguno
de los donatnrios se aplica la douacion entera. PCI'o,.;i la nceptuciou
de los linos se hiciese impos iblo, pOI' su muerte li pOI' rcvocaciou del
douaute i-cspecto (\Il ellos, la rlonncion entera se aplicar los que la
hubiesen aceptado. (COIICllCI'c11l con los nrts. 1798-1811-3813 3822,)
(;ONCORDANCIAS
(Demorombe, tom.20, 11, 157)-Las citas de los concordantes citados con

los cuales se debe complement ,1' la presente disposicion-Laurent, tomo 12,
nms. 240 y 241.
Separadamente: Es decir, determinando la parte de cada

una. (Art. 3813.)
.795-Si el donante muere antes (Iue el donatario haya aceptado

la donacion, puede sto, sin embargo, aceptarln, ~. los herederos del
donante estn obligados entregar la cosa dada. (Concuerda con los
art <. 1149-1154-181 l.)
CONCORDANCIAS
(Demolombe, n, 1114-Garnicr, Seccion 1, Cap. l)-En contra, Cd. de Por-

tugal, 1465-Cd. F'rances, 9;$2,y demas Cdigos europeos.
Estn obligados entrecarla: Sobre el tiempo en que

se prescribe esta obligacion. (Vase comentario al art. 4023.)
.796-Si mucre el donatario ntes de aceptar la donaciou, queda

sta sin efecto, y sus herederos nada podrn pedir al donante. (Con-
cuerda con los arts. 1149-li92- 1811.)
CONCORDANCIAS
Laurent, tomo 12, n, 2a8 y las del arto anterior-Aubry y Rau, 563, nota 3.
Nada podrn pedir: Antes de la aceptacion la donacion

es solo un simple proyecto, y si el donatario muere ntes de
aceptarla, es claro que sus herederos no pueden tener ningun
derecho sobre la cosa donada, puesto que su causante no los
tena tampoco ~ tal es la razon del presente art. (Vase Laurent,
tomo 12, n. 239.)
Creernos que lo mismo deber aplicarse en caso de incapacidad
sobreviniente al donatario despues de hecha la donacion y ntes
de ser aceptada. (Aubry y Rau y los autores all citados.)
El art. 1797, ltima parte, solo tiene aplicacion en caso de que
la donacion se haga al incapaz, despues de ser tal.
Lo espuesto es para el caso en que el donante haya revocado
la donacion ntes de tener conocimiento de la aceptacion del
representante del incapaz. Cuando se trata de una aceptacion
hecha por el mismo donatario, no es necesario, para el efecto de
perfeccionarse el contrato, que la aceptacion llegue conocimiento
del donante (nota del codificador al art. 1705); pero tratndose
de los representantes del donatario que se ha hecho incapaz
despues de la donacion y ntes de su aceptacion, por lo rn.smo
1)/': LAS DONACIONES (ARTS. 1795 1798) 11
que sta queda sin efecto causa de la incapacidad sobreviniente,

es necesario un nuevo acuerdo de voluntades entre el donante y
los representantes del donatario para que la donacion pueda tener
efecto. El tal caso, se considera que la donacion es hecha despues
de la incapacidad, y recibe aplicacion lo dispuesto en el arto 1797,
ltima parte, y sus concordantes. Desde entnces se considera
que la donacion es un nuevo acto, y por lo mismo el donante
no puede revocarlo; el hecho de conocer la aceptacion de los
representantes del incapaz sin objecion por parte del donante, debe
considerarse como una prueba de que persiste en la voluntad de
beneficiar al donatario.
I 7tt7 -Narlie puedo aceptar donaciones, sino por si mismo c' pOI'
medio del (Iue tenga poder especial suyo al intento, poder general para

la adrninistracion de sus bienes. pOI' medio de ,.;11 representante leg-

timo. (Concuerda con los arts , 1161-188-IRII-1880-1881, inc, 7.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Fl'ances,:933 -Holanues, !i11-De Luisiana, 152<J)-Cd. de Chile, 1411-

Nuestros estudios sobre el Cd. Civil, p. 233-Goyena, 948-Cd. Italiano,
105R-Cd. de California, 37j()-Freytas, 2125, inc, 4-La,urent, tomo 12, n, 241-
Mourlon, tomo 2, n. 659-Nuestl'o comentario los arts. 1162 y 1808.
poder general para la R(lministraeion (le sus bienes:

Cuando en 1870 se trataba de agregar una fe de erratas al Cd.
Civil, propusimos que se cambiasen las palabras citadas por las
de Ci poder general para aceptar donaciones", conciliando as
este arto con el 1808, inc. 5, con el 1881, inc. 7 y con todos los
Cdigos y autores mas adelantados. De no interpretarse as, hay,
por lo mnos, que liminar las facultades del administrador gene-
ral la aceptacion de las donaciones de bienes muebles, pues
que el ine. 7 de 1881 legisla espresamente el caso de ser la do-
nacion de bienes inmuebles, y al caso puesto en el comentario al
arto 1808.
Si una persona acepta una donacin sin mandato al efecto, y
ratifica despues la aceptacion, sta producir efecto. (Art. 1162.)
.79N-Cuando la douaciou se haga dos mas beneficiados coujun-

tumcntc, ninguno de ellos tendr derecho do acrecer, menos que el

donante lo hubiese conferirlo csprcsamcntc. (Concuerda con los arts.
1264-1794--3HIH.) (Vase arts. 3HI2 3819.)
12 CONCORDANCIAS DEL C6DIGO CIVIL
CONCORDANCIAS
(Cd, de Baviera, Lib. 3, Cal)' H)-Freytas, 2176 -Cd. de California, 2739-

Cd. de Chile, 1415-Goyella, !:I55-Vase los concordantes citados.
Nin&DnO de ellos tendr derecho de acrecer: No de-

ben confundirse Postas palabras con lo dispuesto en el art. 1794
respecto la aceptacion de la donacion: all se trata de la vali-
dez de la aceptacion hecha por uno de los donatarios conjuntos,
por uno de los donatarios solidarios, independientemente del
derecho que los unos puedan tener por el fallecimiento incapa-
cidad del otro, Aqu solo se trata del derecho que cada uno de
los donatarios tiene por fallecimiento del otro.
Las notas puestas en los concordantes citados sirven de co-
mentario al presente art. y deben tomarse en cuenta para su
aplicacion prctica.
CAPITULO I
De las cosas que pueden ser donadas, y bajo qu
condiciones
'7UU-Las cosas que pueden S(l1' vendidas pueden SCI' donadas.
(Collcucnla con los arts. l170-1~27-l800-365I.)
CO~CORDANCIAS
Freytas, ~13(), 1- parte.
'''OO-Las douacioues no pueden comprcuder, sino los bienes IJI'c-

sente del donante, y si comprenden uunbicn bienes l'utUI'OS, sern nulas
c,.te I'C"'PCelo. Las donueioncs rle todos los bienes presentes subsis-
i iru si los donantes se I'C:-:CrvUl'CII el usufrur-o , una poi-cien COIIVC-
nieutc para suhveuir sus necesidades, y salvo los derechos de sus
acreedores \" de sus herederos, descendientes, ascendientes lcgimos.
(COIwlIcl'da' con los art, 800, inr-, 5-!:.l68-9r,9--1168-ll75-1176---1217,
iuc. 4-1321-l334-1830-1868-35IH-:~592 ~. siguiclllcs-3598-3!:.l53.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Frances, art, !J43-Napolitano, 1:lG7-Holandes, 1ill1-La L. H, 'I'it, 4,

Parto 5", supolle vlidas las donaciones de todos los biens: lo mismo la L.35,
Tit. 54. Lib. Ii, Cd. Romano-La L.7, Tit. 12, Lib, 3, F, R. no permite la dona-
cion de todos los bienes-e-La L. ~, 'I'it, 7, Lib. 10 de la Nov. Rac. prohibi la
DE LAS COSAS DO~ADAS (ARTS. 1790 1801) 13
donaeion de todos los bienes-Vase S:1vigny, Derecho Romano, tomo 4, desdo
la. pg'. 14G-Demolombe, torn, 20, n. 4(9)-Goyeno., 9.53-Th. Huc. tom.T-, p.2411
-Cd. de California, 2731-CM. de Chile. 141lH y 1409.
BieneM fotoro8: No se refieren estas palabras los frutos

productos que se esperan de tales cuales bienes. Aunque la

donacion de tales bienes sea una promesa, corno dice el DI'. Velez
en la nota del presente art., nada impide que puedan donarse v-
lidamente tales bienes. (Vase Huc, lugar citado-Auhry y Rau,
~ 67;') Y 676, nota 4 y Mourlon, tomo 2, n. 707.)
Ser.an nolas " este l'especto: Es decir, no sern nulas en
el todo, sino que sern vlidas respecto los bienes presentes y
nulas respecto los futuros: utilc Pcy iuntiie 1l01 tntiatnr .
O una porcion con,eniente. etc, : Porque no es posible
permitir que el mismo donante determine su mendicidad. La can-
tidad que se deje para subvenir las necesidades del donante debe
ser determinada; de lo contrario sera dar al donante la facultad
de dejar indirectamente sin efecto la donacion. (Vcase Mourlon,
sobre el art. 945 Frunces, tomo 2, p. :H4.)
Sal vo 10M clel'ecilos ele HOM aCI'eedoreM: Estos no tienen
accion directa contra el donatario (art. 1839), pero la tienen para
impedir que los bienes donados pasen poder del donatario antes
de ser pagados de sus crditos.
La donacion de todo.: los bienes sin la condicin de ser paga-
dos por el donatario las deudas del donante, debe considerarse
como un acto hecho en fraude de los derechos de los acreedores,
y como tal nulo con respecto los acreedores yen proporcion
sus crditos.
Satisfechos stos, la donacin quedaria subsistente por el resto,
lfiOI-El donnnte puede I~;.;el'\al'';(' su 1':1\'01" ' disponer en favor

de UIl tCI'CCI'O dol usufructo de los bienes donados. (Concuerda ron I()~
al'ts.1800-H:l-lO-2814.)
COXCORDAXCIAS
(Cd. Frailees, !B!) -)"apolito.do, R7il-HolandC's. l1(0)-Goycno., fI;,R )' su ('0-
mentario-c-Cd de California, 2131 y 21:1S.
Poecle I'esel""arse so favol', etc., etc.: Y deber ha-

cerlo, por lo mnos en una parte, si la donacin es de todos sus
bienes (art. 1800).
La reserva de usufructo no perjudica el derecho de los acree-

dores para ejecutar los bienes donados; por consiguiente no se les
puede obligar que se conformen con pagarse medida que el
donante reciba el usufructo. (Vase Cd. de Chile, 1419,)
18n~-E1 donante puede imponer la dnnncion las eondieioncs (IUC

juzgue couvcuicntos, ('On tul quc sean posibles y licitas. 1'\0 podr, sin
clllbal'go, bajo pena do nulidad de la riouuciou, suhor-dinm-la una condi-
cion suspensiva rosnlutoi-ia, quc le deje directa indirectamente el
poder de revocarla, de ucutrulizae de I'C,;l\'ing-il' SlIS efectos. (Coucucrrlu
con los arts. 21-530-531-532-542-1839-3517.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Francos, arto 944-Demolombe, tomo 20, n. 41G-Pothier, Donat., S. 2,

arto 2-Troplong-, n. 1201;y siguientes-e-Toullier, tomo 5, 11. 21R Y siguientes-o
Aubry y Rau, GnUy las notas 5 y 7)-Lament, tomo 12, nms, 409-430 y si-
g-uientes.
Posibles y lcitas: Acerca de esto se estar lo dis-

puesto en el tt. de las Obligaciones condicionales.
que le deje directa imUrectanlente la facultad de
.'evocarla: Esto no impide que la donacin pueda ser bajo
condicion suspensiva resolutoria; siempre que el hecho que
se subordine la adquisicion la resolucion no dependa de la vo-
luntad del donante, la donacion ser perfectamente vlida.
En el primer caso, es decir, cuando es bajo condicion suspen-
siva, no se viola el principio de que el donante debe despren-
derse actualmente de la propiedad de la cosa donada, puesto que
el derecho que se acuerda en la donacion bajo condicion sus-
pensiva es mas que una esperanza, "es UA derecho, dice Lau-
rent, tomo 12, n. 431, que entra en el dominio del donatario y
que puede trasmitir sus herederos. Si la condicion se cumple,
se retrotrae al dia del acto; desde ese dia el donatario habr
adquirido. Si la condicion falta, la donacion caduca, no por la
voluntad del donante, sino en virtud de la ley del contrato." Por
nuestras leyes, la donacion bajo condicion suspensiva tiene el mismo
carcter, lo cual es una excepcion al principio del arto 558.
En el segundo caso, el principio de la irrevocabilidad de la do-
nacion, no queda abolido por la condicion resolutoria, puesto que
si la donacion se resuelve, no es el donante quien la opera, sino
la condicion, independientemente de la voluntad de las partes.
I La condicion puede veces consistir, no en un aconteci-
(J
DE LAS COSAS DONADAS (ART. 1802) 15
miento que suceder no independiente de fa voluntad de las

partes, sino en ciertos cargos que el donatario debe cumplir, como
el caso del art. 1839, por ejemplo. En estos casos es donde con
mas frecuencia se puede violar el principio de la irrevocabilidad
de la donacion. Examinaremos algunos de ellos.
2 Puede hacerse una donacion bajo condicion de que el do-
natario pague las deudas futuras del donante? Indudablemente
que no: esto importaria dejar al donante la facultad de reducir
la nada la donacion, contrayendo deudas que absorbiesen com-
pletamente el valor de lo donado. Una donacion hecha bajo se-
rnejante condicion sera irremisiblemente nula, dicen Ricar, tom, 1,
p. 261-Aubry y Rau, 699, nota 10.
3 Semejante donacion deber considerarse inexistente, es de-
cir, absolutamente nula, simplemente anulable? Creemos que
ser simplemente anulable-Laurent, tomo 12, n. 438 propone esta
misma cuestion y dice: "Las solas condiciones requeridas para
la existencia de una donacion son: el consentimiento, un objeto,
una causa lcita y las formas legales. En el caso propuesto (que
es el mismo propuesto por nosotros), solo se puede invocar la tercer
condicion, considerando la revocabilidad como ilcita. Esto nos
parece difcil admitir. La verdadera causa de la donacion es el
espritu de liberalidad que anima al donante. No se puede decir
que el donante que hace una donacion que indirectamente puede
revocarla, no tenga la intencion de gratificar al donatario; hay
entnces una causa, y esta causa es indudablemente lcita. Lo
nico que hay es que el donante ha puesto una" condicion que
vicia su intencion. Esto quiere decir que la donacion existe, pero
que est sujeta ser anulada."
De suerte que el donatario, desde que acepta la donacion hecha
en la forma debida, adquiere la propiedad de lo donado; pero si
la muerte del donante ntes de ella, ve que este ltimo ha
abusado, ha usado del medio indirecto de revocar la donacion
creando obligaciones que por el contrato de donacion estn su
cargo, podr pedir la exoneracion de dichas obligaciones pidiendo
la nulidad de la donacin, la cual deber decretarse infaliblemente
aunque se sostenga que las obligaciones creadas por el donante
no absorben el valor de los bienes donados. La nulidad en este
caso no se funda en lo que ha sucedido sino en lo que puede su-
ceder, lo que es lo mismo, en la condicion que deja indirec-
tamente al donante la facultad de revocar la donacion. Esto es

lo nico que se tendr en mira, y no si cuando se pide la nuli-
dad ha usado no el donante de este medio indirecto de revocar
su liberalidad.
Resulta, pues, que una donacion en los trminos indicados,
puede en cualquier tiempo ser anulada solicitud del donatario,
siempre que ste vuelva los bienes recibidos por la donacion.
4 0 Si el donante impone la obligacion de pagar sus deudas,
presentes futuras, determinndose su monto, tal donacion ser

vlida, pues que estando determinadas unas y otras, no hay el

peligro de que ella sea indirectamente revocada. En tal caso, el
donatario deber pagar estas deudas. (Vase nuestro arto 18a9-
Cd. de Chile, 1418, y Cd. de California, 2742.
jo Puede hacerse vlidamente una donacion bajo la condicion
de que el donatario pagar una renta anual mensual determi-

nada por un nmero de aos determinados tambien, durante la

vida del individuo. (Vase contrato de renta vitalicia.)
Respecto las condiciones cargos impuestos, se aplicar lo

dispuesto en los arts. 558 ;)nf>, especialmente el ;)()2 y, en gene-

ral, las reglas sobre las obligaciones condicionales.
Illf83-No se I'C~OlloeCII otras donaciones pOI' enusa de muerte, que

la,., (IUC ,,(!hacen bajo las coudir-ioncs "iguielltP": (Vusc liH\:l.)
1" (..!uc (!I douaun-io restituirlos hieues donudos, si el donante 110
tallccicr.. (~II un lance 1II,.~vi,.;to; (VI~a,.; :U'1. G~3-:.u-123:~-12:H
-179U-IM44.)
~o Que las cosas douadas "'(~ I'CSliluil'n al donante, s i l~"Le sohrevi-
viere al donatario. (V('~a,.;e arts. G4:{-55;)-55(j-:57-IK41-3i-l3,l
(:ON(:ORDA~r.I'\S
Freytas, 213'1.
Estas donaciones no son sino bajo clusula de reversin.
CAPITULO 11
De los que pueden hacer y aceptar donaciones
Illj ,I.-Ti(~IICII eupacidud paru IJU(~CI' y U(:(\l'llll' donaciono-, los (IUC
puerlen contrutui-, salvo los (:a!o'os CII (I'W ('''IJI'(~!o'UIIII'nte las I(~ycs disl'lI-
sic"clI lo eoun-nrio. (Coucuerdu ('011 los urt s. I:H-llliO-lHOli-1807-
180H y lo,.: r-onr-ordantes 111' ullalllJs-180U.)
LOS QUE PUEDEN IIACER DONACIONES (ARTS. 1803 1807) 17
CONCORDANCIAS
Freytas, 2123-Cd. de California, 2746 y 2747-Goyena, 944 y 949-Cd, de

Chile, 1387 . 1389-Cd. Francas, 902.
ISO-El padre y la madre, ambos juntos, pueden hacer donacio-

ne . ; sus hijos d~ cualquiera edad quc stos sean. Cuando no se espre-
sare qu cuenta debe imputarse la donacion, ontindcse quc es hecha
como un adelanto de la legtima. (Vase arts, 279-397, inc, 10 - 3 4 7 6 -
3484-3524-3525. )
CONCORDANCIAS
Freytas, 2123.
180G-No puede hacerse donacion . persona que no exista civil

naturalmente. Puede, sin embargo, hacerse corporacionc..; que no
tengan el carcter de personas juridicas, cuando se hiciese COII el fin
de fundarlas, y requerir despus la competente autorizacion. (Concuerda
con los a ..ts. 45-47-1804-1848-3290-3734-3735.)
COXCORDANCIAS
(Demolombe, tomo 18,' nms, 321 y siguientes)-Cd. de Chile, 1390-Freytns,

2127-Laurent, tomo 12, n. 255 y nm. all citado-e-Fullos del Dr. Drago, p,314-
Goyena, 944.
y requerir despues la competente autorizacion: Pero

si sta no llega efectuarse creemos que la donacion volver
poder del donante sus herederos.

'IS07 -No pueden hacer don~ciones:

1" Los esposos el uno al otro durante el matrimonio, ni uno de los
cnyuges los hijos que el otro cnyuge tenga de diverso matri-
monio, las personas de quien ste sea heredero presunto al
tiempo do la donacion; (Concuerda con los arts. 868-1217, incs.
3 v 4-1219-1230--1231-1804-1820-3738-37-11.)
2 El marido, sin el consentimiento do la mujer, autorizacion su-
plementa r ia del Juez, de los bienes races d~ matrimonio; (Con-
cuerda con los arts. 1277-1284.)
30 Los padres, de los bienes de los hijos quc estn bajo su patria
potestad, sin cspresa uutorizacion judicial; (Concuerda con el
art.297.)
40 Los tutores, de los bienes de sus pupilos, sino cn los casos de-
signados en el art. 450, nmero 5;
50 Los curadores, de los bienes confiados su udmiuistracion; (Con-
cuerda con los arts, 475-488.)
(Jo Los mandatarios, sin poder especial para el caso, con designa-
T. JJI 2
18 CONCORDA~CIAS DEL CDIGO CIVIL
cion dc los bienes determinados I(UC puedan donar: (Concuerda

con los arts. li97-1881, inc. 8.)
70 Los hijos dc familia, sin licencia de los padres. Pueden sin cm-
bargo, hacer donaciones de lo IluC adquieran por el ejercicio de
alguna profesin indusu-ia: (Concuerda con los arts, 54-134-
275-287, incs, 1 3.)
COXCOUDANCIAS
(Ley 1, tito 4, Parto 5')-Freytas, 2124-Cd. Francos, 903 905-CI1. de

Chile, 1392-Laurent, tomo 12, n. 234.
o las personas de quien ste sea he.'edero: Es decir,

las personas de quien el cnyuge donatario sea heredero,
Por consiguiente, puede hacerse donacion las personas de
quienes sean herederos los hijos del cnyuge que no es el do-
nante.
De los bienes races del matrimonio: Se refiere, tanto
los de la mujer como los gananciales. El arto 1277 dice que
el esposo puede hacer donacion de los bienes adquiridos durante
el matrimonio con arreglo. las disposiciones del presente ttulo;
y como este inciso es el nico que se refiere la donacion de
dichos bienes, tenemos que los gananciales entran tambien en la
prohibicion.
1808-~0 pucdcn aceptar donaciones:

l La mujer casada, sin licencia del marido l del Juez; (Vase
arts.55, inc, 2-189-1043-1804-3334.)
2 0 Los tUtOI'CS, en nombre de sus pupilos, sin autorizacion ospresa
del Juez; (Vasc arts. 443, inc. 4-1797-3333.)
3 Los curador-es, en nomln-o dc las pCI'.s onas quc tienen su cargo,
sin autorizucion judicial; (Vase 475 -1797.)
4 Los tutores y curadores, do los bienes do las personas que han
tenido su cargo, ntcs de la rondiciou dc cuentas, y dcl pago
del saldo que contra ellos resultare; (Vase arts. 465-3736-
3737-3738.)
50 Los mandatarios, sin poder especial pal'a el caso, general J}/lI'a
aceptar donaciones. (Vase, art. 1797-1881, inc, 7.)
CONCORDANCIAS
(L. 2, tito 4, Po.rt. 5- -CM. Francs. !134)-Freytas, 212ii-Cd. de Chile, 1411-

Ud. de California, 2i48-Vase nuestro comentario al arto 1197-Cd. Fran-
ces, !J07-Laurent, tomo 12, nrns, 241 y siguientes, 2iiHy 2ii9-Mourlon, tom.2,
nms, r.:>9 {L Gil.
LOS QUE PUEDEN HACER DONACIONES (ART. 1808) 19
La mujer ~a8ada: La nulidad de la aceptacion hecha por

la mujer casada, puede ser alegada por el donante sus here-
deros? Indudablemente que s; la aceptacion por parte del dona-
tario es esencial para la existencia de la donacion; sin esa acep-
tacion vlida la donacion es absolutamente nula, es decir, no existe
a los ojos de la ley y por lo mismo el donante puede revocarla;
(art. 1739-Vase Laurent, tomo 12, n. 259) es una nulidad abso-
luta que puede ser alegada por cualquiera de las partes (art. 1047).
Mas que todo, la donacion no existe, puesto que una aceptacion
nula no produce efecto alguno; siendo as, el donante puede
revocarla cuando quiera. As ha sido fallado tambien por las
Cortes Francesas (Rogron, comentario al art. 974 Frances,-en
contra, Mourlon, tomo 2, n. 673.)
Lo que decimos de la aceptacion hecha por la mujer casada es
aplicable todos los declarados incapaces de aceptar donaciones,
tales como el menor de edad otros. (Rogron, sobre el art. 935.)
10 Puede la mujer divorciada aceptar donaciones sin autori-
zacion judicial? Si es mayor de edad, indudablemente tiene tal
facultad, puesto que la mujer divorciada puede ejercer todos los
actos de la vida civil (art. 210). No habiendo una prohibicion
espresa su aceptacion ser perfectamente vlida.
En los casos en que es necesario la autorizacion del marido,
sta debe ser espresa y autntica, y trascribirse en la escritura
de aceptacion si l mismo no concurre la formacion del acto.
(Vase Laurent, tomo 12, n. 23,1yarts. 1003 Y 1004, Ynuestros arts.
1003 y 1004.)
20 El marido, como administrador y representante de la socie-
dad conyugal puede aceptar donaciones hechas la mujer (Po-
thier, Costumbres de Orleaus, Introduccion al tt. XV, n. 35). Es
este caso al que puede referirse el art. 1797 cuando dice que
el que tiene la administracion general de los bienes de otro puede
aceptar donaciones nombre del dueo de dichos bienes.
Inciso 2? Los padres pueden aceptar donaciones gratuitas
nombre de sus hijos. De aqu se sigue que la mujer divorciada
que ha quedado con la administracion de los bienes de stos puede
aceptar donaciones gratuitas remuneratorias hechas sus hijos,
sin necesidad de aceptacion previa (arts. 1268, 1797-Vase Cd,
Frances, 935, ltima parte y Laurent, tomo 2, n. 246, p. 312.)
3~ Los padres naturales no pueden aceptar donaciones nom-
bre de sus hijos, por cuanto ellos no tienen la administracion de

los bienes de dichos hijos (art. 336.)
4':' Si la donacion es hecha al mnos por los padres por el
tutor, debe nombrarse un tutor especial para que acepte la do-
nacion, puesto que no puede aparecer en un mismo acto el do-
nante en su carcter de tal y como representante del donatario.
Inciso 4~) En este caso debe aplicarse por analoga lo dispuesto
en el arto 465; es decir, que hasta pasado un mes de la apro-
bacion de las cuentas el tutor no puede recibir donacion de su
ex-pupilo .
809-La capacidad del donante debe ser juzgada respecto al mo-

mento en que la donacion se prometi se entreg la cosa. La capa-
cidad de donatario, debe SCI' juzgada respecto al momento en lUC la
donacin fu aceptada. Si la donacion fuese "ajo una condicion sus-
pcnsiva, cn relacion al dia en que la condicion se cumpliese. (Concuerda
con los arts , 545-1063-1154-1156-1159-1804.)
CONCORDAXCIAS
(Demolombe, tomo 18, nms..95 )" siguientesj-e-Freytas, 2128 y 2129-Lall-

rent, tomo 12, nms, 291 200.
.41 momento en qoe la donacion se prometi se en-

treg : Consecuencia de esto es el art. 1795.
En cualquiera de las dos pocas que se tenga capacidad la
donacion es vlida; as, si es hecha por un menor incapaz, la dona-
cion ser nula; pero si este mismo objeto donado se entrega des-
pues que el donante ha llegado ia mayor edad, esto im-
porta una confirmacion de la donacion anteriormente hecha.
Si, por el contrario, se tena capacidad al tiempo de hacerse la
donacion y no se tena al tiempo de entregarla, la incapacidad
sobreviniente no invalida la donacion y podr hacerse la entrega
por medio del representante del incapaz como puede hacerse por
los herederos en el caso del art. 1795.
Es de advertir, sin embargo, que si la validez de la donacion
dependia de la forma instrumental, como las de que habla el art.
1810, la incapacidad sobreviniente al donante despues de la oferta,
pero ntes de la escrituracion, deja sin efecto la donacion, y su
representante no podr estender dicha escritura, La razon es que
ntes de esa escritura la donacion no existe, puesto que aun siendo
aceptada y sin que ninguna de las partes sobrevenga incapaci-
LAS FORMAS DE LAS DO~ACIONES (ARTS. 1809.T 1810) 21
dad, el donatario no puede exigir su ejecucion. Si en este caso

es as, con mayor razon quedar sin efecto la que no se escritura
por falta de capacidad en el donante.
Si la escritura de donacion se ha hecho por una persona ab-
solutamente incapaz, la cual se hace capaz al tiempo de entregar
la cosa donada, ser necesaria para la validez de la donacion, un
nuevo acto escrito, puesto que tal escritura es absolutamente nula
y por lo mismo no es susceptible de confirmacion (art. 1047, lti-
ma parte).
Pero si no es necesario escritura pblica, la entrega de lo do-
nado importa por s solo una nueva repeticion de la oferta, que-
dando por consiguiente vlida la donacion.
CAPITULO III
De las formas de las donaciones
'~'O-Dcbcn SCI' hechas ante escribano pblico, en la forma ordi-
narra de los contratos.Y falta dc-;;:t-e~--;;)le -eT Juez del lugar
y dos
testigos, bajo pena dc nulidad: (Concuerda con los arts, 1223, 2a par-
te-9i7, incs. 1 y 2-li90-3665.)
l Las donaciones do bienes inmuebles; [Concuerda con el :11'1.
l1H4, inc. 1 )
20 Las donaciones romuucvatorius: (Vaso arts. 1822-1855.)
;30 Las donaciones con cargo: (Vusc arts. 1855-1856.)
40 Las donaciones de un esposo 011'0 para de-pues de su rallcci-
miento; (Concuerda con los arts. 1217, incs. 3 ~. 4-li90.)
5 Las donaciones de prestaciones peridicas vitalicias. tCOIICU('I'
da con el art. 1184, inc. 5.)
CONCOIWAi\CJ,\S
(Vase, tito lI.i, Lib. 10, Nov. Ree.)-Freytas, 2150-Cd. ele California, 2~5 y
2726-Cd. de Chile, 1400, 1402 140<l-CeSd. Franees, H1-Laurent, tomo 12,
nms.220 y siguientes-Fallos de la R. C., S. 2, tomo 12, p. 15H-Id. del Dr.
Drago, r- 314.
Ante el Jaez lel hICR.': Aunque ste sea el Juez de Paz.

(Argumento del arto 3655.)
Las donaciones de un esposo otJ'O: Si el valor de s-
tas no pasa de mil pesos y no se trata de bienes inmuebles,
podr hacerse en la forma indicada en la ltima parte del art.
1223.
La donacion hecha en otra forma que la indicada en el pre-

sente arto no valdr ni como obligacion de hacer. L3. escritura,
como la aceptacion no son meras frmulas para probar el 'acto;
son de la esencia del contrato; si falta alguno de estos requisi-
tos falta tambien la donacion. En esto estn de acuerdo casi todos
los autores, (Vase Laurent, tomo 12, nrns. 217' 227.)
No es pues aplicable la donacion lo dispuesto en los arts.
1185 1188. La especialidad del contrato de donacion hace que
su existencia dependa especialmente de la forma en que se cons-
tituye y en que se acepta. No es lo mismo que los demas con-
tratos en general, en que, espresada la voluntad de las partes en
cualquier forma que sea, no le es dado desistir voluntariamente de
ella dejarla de cumplir sin pagar los perjuicios consiguientes. En la
donacion, aunque se haya hecho en una forma autntica, el donante
puede desistir de ella ntes que el donatario la acepte en la forma
debida; sin esa formalidad no existe donacion. Es un contrato
cuya existencia depende esencialmente de la forma instrumental.
Los arts. 1812 y 1813 dan argumento tambien en pro de la
tsis que sostenemos. (Vase lo dicho en el comentario al 1812.)
La forma de la donacion es impuesta en el mismo carcter
que la forma de los testamentos, es decir, como condicion esen-
cial de su existencia. (Nota del codificador al arto 3322.) As
como el testamento nulo por vicio de forma no produce ningun
efecto, la donacion que no es hecha en la forma especialmente
determinada, tampoco produce efecto alguno. (Mourlon, n, 653.)
Todos los Cdigos dan este mismo carcter la forma de la
donacion. (Vase Cd. de Chile, 1400-Italiano, 1056, etc., etc.)
1811-La,.; donaciones designadas en el aruculo anterior, deben SCI'
aceptadas por el donatario cn la misma escr-itura. Si estuviese ausente,
por otra escr-itura de accptacion. (Coucuerdu con los art. li92 1797-
1814-3516-Vase 1235.)
(;O:-COHDANCIAS
Froytas, 2VJl-cd. Francas, U32-Goyeno, U4i, 1- parte-Cd, de California,

2i28-De Portugal, 146G-Aubry y Rau, G50, notas 2 y 3-Laurent, tomo 12,
nrns. 277 y siguientes-Mourlon, tomo 2, n. 657.
Deben 8er aeeptada8: Quiere esto decir que no estando

ausente el donatario la aceptacion deber hacerse necesariamente
en la misma escritura de donacin? Pensamos que no; por
LAS FOR;\IAS DE LAS DONJ).CIONES (ARTS. 1811 y 1812) 23
consiguiente, no sera nula una aceptacion hecha en una escritura

posterior la de la donacion aun cuando se probase que el do-
natario no estaba ausente al tiempo de hacerse. Lo que esta primera
parte del art. quiere decir es nicamente que la aceptacion debe
ser espresa, sin que baste para llenar el requisito de la acepta-
cion el que el donatario est presente en el acto, y que esa acep-
tacion espresa puede hacerse por la misma escritura por
otra posterior. Para la aceptacion no hay frmula sacramental.
La aceptacion, so pena de nulidad, debe hacerse en la misma
forma autntica en que conste la donacion. Lo contrario dara
lugar infinitas dudas cuando fuera necesario determinar la fe-
cha cierta en que sta se hizo irrevocable por la aceptacion.
Si no se acepta en la misma escritura en otra forma autntica

el donante podr revocarla, y el donatario no podr alegar que

al revocarse habia sido aceptada ya, aun cuando realmente lo
haya sido. No le sera, por ejemplo, admitida la prueba de que
la acept verbalmente. Esto es materia de una disposicion es-
presa en el Cd. Italiano (art 1061). La aceptacion en la forma
debida y con la capacidad necesaria (art. 1808) es indispensa-
ble para la existencia de la donacion. (V. Mourlon, 657.)
Aunque la aceptacion se haga por una escritura posterior la
donacion, no habr necesidad de comunicar esta aceptacion
al donante. (Nota del codificador al art. 1795.)
H.!!- Las donaciones designadas, no se juzgarn probadas sin la

cxhibicion de la correspondiente ~lurll.- en que se hubiesen hecho.
(Concuerda ('011 los arts. 1191-1795--1810.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2155-Vase los concordantes y comentarios del arto ll:llO-Fallos

del Dr. Drago, p. li5.
Sin la exhibieioll de la eorl'espondieute escl'itnl'll;

Es decir, sin la escritura pblica de que habla el art. 1810. Sin
esta escritura pblica no hay ni obligacion de hacer, como la ha}
para los casos en que no es necesario esta forma autntica y que
son los que se refiere el art. 1813. Prueba de que sin la es-
critura pblica y la aceptacion en la misma forma no existe ni
obligacion de hacer es el art, 1796, que declara sin efecto la do-
nacin. cuando muere el donatario antes de aceptarla: si por el
solo consentimiento naciese la obligacion de hacer, como sucede

en los contratos en general, los herederos del donatario podrian
aceptar la donacion, lo cual es negado por el citado arto (Vase
lo espuesto en el comentario al arto siguiente.)
1813-En lodos los Otl'OS casos, si en juicio se demandase la en-
trega de los bienes donados, la donacion cualquiera que sea su valor,
no se juzgar probada, sino por instrumento pblico privado, por
eonfesion judicial del donante. (Concuerda con los arts. 1141-1190
1193-Nota del codificador al art. 182-Va3e arto 1818.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2155, 2" parte-Fallos de la S. C" S. 2, tomo 9, p. 85.
En todos los otros caNOS: Es decir, que fuera de los casos

enumerados en el arto 1810, la prueba de las donaciones est sujeta
las reglas establecidas para los contratos en general. Freytas,
arto citado, que es donde ha sido tomado el presente art. lo da
entender de un modo espreso.
Tal es el principio general aceptado por casi todos los Cdigos.
(Vase el de California, arts. 2723 2726-Goyena, 946 y co-
mentario del mismo al arto 952-Rogron. comentario al arto 931
Frances :) Advirtase, sin embargo, que por el presente arto queda
suprimida la prueba testimonial cualquiera que sea el valor de lo
donado. ( Vase lo espuesto en el comentario al art. 1815.)
.,... ~ -El insu-umcnto publico 110 es suficiente para probar la dona-
cion, si no se probase por los medios indicados la accptacion de ella
por el donatario, salvo el caso en que la donacin fuese pOI' causa de
matrimonio, la cual se pr-esume aceptada desde (Iue el mau-irnonio se
hubiese celebr-ado. (Ccncuerdu con los arts. 1140-1235-1241-1792--
1793-1HII-35\fi.)
Freytas, 31:/j-Allbl'.Y y Rau, r,iH y (j:;2, nota 12.
Por lo", medios Indlcatlolll: Se refiere las solemnidades

de forma para la donacion. De suerte que la aceptacion deber

hacerse en la misma forma en que se hace la donacion; si sta
solo puede hacerse por escritura pblica, la aceptacion deber
hacerse, so pena de nulidad, en la misma forma.
Como la aceptacin es indispensable para la validez de la do-
LAS FORMAS DE LAS DONACIONES (ARTS. 1813 1815) 25
nacion, porque forma parte esencial de la sustancia misma del

acto (nota del codificador al arto 1792), la falta de aceptacion
en la forma debida produce esactamente el mismo efecto que la
falta de forma al hacerse la. donacion. Las consecuencias de esa
falta las hemos espuesto en el comentario al arto 1810 y siguientes;
lo que all decimos sobre la falta de instrumento pblico es apli-
cable la aceptacion que no se hace en forma autntica.
Respecto las donaciones de que habla el arto 181~, su acep-
tacion podr probarse en I&. misma forma que all se admite pro-
bar la donacion.
181 -La douacion de cosas muebles de ttulos al portador puede

ser hecha sin un acto escr-ito. pOI' la sola entrega de la cosa del titulo

al donatario. (Concuerda ron los arts, 1457-1816-2390-2412-Vase

2760.)
CONCORDANCIAS
(Cd. de Holanda, 1724-Demolombe, tomo 20, nms, 58 y siguientes-Trop-

long, Donacin, n. 1041 y siguientes)-Cd. de California, 2723-C6d. de Por-
tugal, 1458-Lehr, Derecho Germnico, p.313, n. 159-Aubryy Rau, 659, nota.
13-Laurent, tomo 12, nms. 281 y 282.
Por la sola entrega de la cosa ttulo al donatarioa

De suerte que habindose hecho la entrega en la forma estable-
cida en el arto 1816, ni donante ni sus herederos podrn alegar
nulidad de la donacion fundndose en la falta de formas, cual-
quiera que sea el valor de lo donado. Esto no quiere, sin em-
bargo, decir que si no se ha hecho tradicion, el donatario pueda
demandar su entrega tratando de probar el contrato verbal por
medio de testigos. nicamente se admite como vlido el contrato
consumado por la entrega de la cosa; pero no que sin un acto
escrito se pueda demandar su ejecucion en juicio. Nunca se
puede demandar la entrega de lo donado si el contrato no se
prueba por instrumento pblico privado
por confesion judicial

del donante (art. 1813 y su comentario). Por instrumento pblico,

en los casos enumerados en el arto 1810, y por instrumento pri-
vado en los demas casos no comprendidos en el 1810, pero con
sujecion las reglas establecidas para la prueba de los contratos.
Por confesion judicial en todos los casos,
Una cosa es demandar del donante la entrega de la cosa do-
nada, y otra demandar la nulidad de una donacion de cosas
muebles hecha sin forma escrita, pero seguida de la entrega de

lo donado. La posicion del donatario es muy distinta en uno y
otro caso. (Vase art. 577.)
1816-Par8. que valgan las donaciones manuables es preciso I!Ue

ellas presenten los caracteres esencial es del contrato, y que la u-adicin
quc las constituye sea en s misma una tradicion verdadera, (Concuer-
da con los arts. 577-2373-2374-2377-2378-2379-2385-2387--3768 v
su comentario.)
CONCORDANCIAS
Goyena, 952-Vase Cd, Italiano, 1062-Laurent, tomo 12, nms. 277 y si-
guientes.
Los earaetres eseneiales del eontrato: Es decir, la

intencion por parte del donante de hacer una liberalidad, y por
parte del donatario de aceptar una donacion. (Laurent, tomo 12,
nms. 284,-285-290-Aubry y Rau, 659, texto de la p. 81.)
A esta intencion debe seguir la tradicion. El donatario, por
consiguiente, debe probar la posesion; hecho esto, la regla de que
la posesion vale por ttulo basta en general, dice una sentencia
citada por Laurent, n. 286, para establecer la presuncion de que
ha habido tradicion y aceptacion por su parte. Pero sin esta
posesion se supone que no ha habido donacion, puesto que no se
encuentran reunidos los caractres de la donacion, tradicion y
aceptacion por la aprehension real ficticia.
As, el que demanda la entrega de una cosa ttulo de dona-
tario, sera rechazado necesariamente en sus pretensiones desde
que con el solo hecho de exigir la posesion prueba que no se le
ha hecho tradicion.
Aun la posesion misma no prueba muchas veces que haya ha-
bido tradicion en el sentido de nuestro art. As, la esposa, el
administrador, etc., etc., que la muerte del esposo, patron, se
encuentran en posesion de tales cuales bienes muebles, no
pueden alegar su posesion como prueba de una donacion: su
posesion en tal caso, y para el efecto' de establecerse la presun-
cion de que se han llenado los requisitos esenciales de la dona-
cion, es incierta, equvoca, y por lo mismo no puede establecerse
desde luego, indudablemente, que esa posesion es ttulo de
propietario, puesto que tanto puede poseer este ttulo como al
de comunero administrador..
LAS FORMAS DE LAS DONACIONES (ARTS. 1816 y 1817) 27
Cuando nuestro art. exige para la validez de las donaciones

manuables que ellas presenten todos los caractres esenciales del
contrato, tales como la tradicion con nimo de donar y la acep-
tacion por parte del beneficiado, que son los signos que establecen
el concurso de voluntades, exige que esos caractres no puedan
fcilmente confundirse con hechos que tengan una esplicacion
verosmil distinta la que pueda establecer una presuncion de
poseer ttulo de donatario. (Vase Laurent, tomo 12, n. 286.)
Sobre todas las cuestiones que puedan presentarse sobre las
donaciones manuables. (Vase Laurent, tomo citado, desde el
n. 284 296.)
181,.-Si el que trasmiti la cosa alegase rlue el pO;;I)edOI'de ella

110 la tiene por titulo de douacion, sino pOI' depsito, prstamo, etc"
debe probar que la donacion no ha existido, Toda clase de prueba es
admitida en tal caso. (V.isc arts. 837-874-1818-2201-2246.)
CONCORDANCIAS
(Troplong, Donacin, 1043 y siguientes)-Laurent, tomo 12, nms, 286 289-

Vase lo espuesto en el comentario al arto 1816.
Debe probar qoe la donaeion no ha existido: Es de-

cir, que no se han llenado los requisitos esenciales para la exis-
tencia del contrato de donacion, exigidos por el art. 1816 y que
hemos espuesto en su comentario. Es este objeto que la lti-
ma parte del arto admite toda clase de pruebas.
Pero respecto la causa misma de la posesion del donata-
rio, la prueba est sujeta las reglas generales de derecho.
As, el que pretenda probar que el que se dice donatario es
solo poseedor ttulo de prstamo, depsito otro contrato,
le sern admitidos solo los medios de prueba que para esa clase
de contrato sean admisibles, con arreglo al valor de 10 cobrado
(Vase Laurent, lugar citado.)
Una cosa es probar que no existe donacion, porque la tradi-
cion hecha no ha reunido los caractres necesarios para consu-
mar el contrato, y otra es probar la obligacion por parte del
poseedor de devolver la cosa en razon de la causa misma de
su posesion, por ser causa de un prstamo, por ejemplo.
En el primer caso se trata de probar un hecho puro y simple,
y como tal se puede constatar por testigos; en el segundo, por
el contrario, se trata de probar la existencia de un contrato, y

sobre esto debe necesariamente estarse las reglas relativas
la prueba de los contratos.
De suerte que segun el ttulo de posesion que se le atribuya
al demandado ser la prueba que se le admita al demandante,
para contrarestar la presuncion que la posesion de las cosas
muebles establece en favor del poseedor, de que la posesio vale
por ttulo.
As es que, cuando la ltima parte del arto dice: "Toda clase de
prueba ser admitida en tal caso", no se refiere al caso en que
se trata de probar que el demandado solo posee ttulo de dep-
sito, prstamo, por ejemplo. Aplicar estos casos esa parte
de la disposicion que estudiamos sera dejar sin efecto el arto
2201, que dice que el depsito no puede probarse por testigos,
cuando su valor pasa de 200 pesos; el 2246 que trae idntica
disposicion para probar el mutuo y muchos otros como stos,
que contienen un principio general como el 1193.
Esa parte del arto se refiere al caso en que se quiera probar
que no ha existido donacion.
Un ejemplo har comprender mejor la interpretacion que damos
al arto Supngase que Pedro, depositario de Juan de una suma
de dinero de otra cosa, al ser demandado, la muerte de Pedro,
por los herederos de ste por la entrega del depsito, alega que
10 depositado le ha sido donado por Pedro. En este caso, el or-
gen de la posesion segun la misma confesion del demandado es
un contrato de depsito,r-y como esta confesion es indivisible, es
decir, que tanto es creido en 10 que le favorece como en lo que
no, la prueba del demandante consistir en demostrar que Pedro
no ha podido adquirir ttulo de donatario, ya porque no se le
ha hecho tradicion de 10 donado porque Juan nunca ha tenido
intencion de donar, etc., etc.
AqU, la prueba no versaria sobre la existencia del contrato
de depsito, mutuo prstamo que ya era confesado por el po-
seedor sino nicamente sobre la 1W existencia de la donaciou,
~or n~ haberse cambiado el ttulo de la posesion del deman-
dado.
En este caso se le admitiria al demandante toda clase de prue-
bas, pues que con ello en nada se contrara las disposiciones
mencionadas. Otra cosa sera si, invocando el poseedor simple-
DE LAS DONACIONES MTUAS (ARTS. 1818 1820) 29
mente el ttulo de donatario, se quisiera probar por el demandante

que la posesion de aqul es ttulo de comodatario, deposi-
tario, etc., etc. Entnces la prueba estaria limitada lo dispuesto

en los concordantes y demas arts. citados.
Tal es la interpretacion mas racional que este art. puede tener
para no chocar con los principios generales de derecho que hemos
espuesto. (Vase Demolombe, tomo 20, nms. 79 y siguientes, y
Troplong, lugar citado.)
1818-La donacin no se presume sino en los casos siguientes: (Va-
se arts. 874-1190, inc. 5-1817.)
lo Cuando se hubiere dado una cosa persona quien hubiese al-
g-un deber de beneficiar';
2 Cuando fuese un hermano descendiente de uno otro:

30 Cuando se hubiese dado pobres, cosas de poco valor';

4 Cuando se hubiese dado establecimientos de caridad.
CONCORDANCIAS
Freytas, 2159~Cd. de Chile, 1393-Goyena, comentario al arto 946, palabras

Escrituras lJl1Jlit:as-Laur~nt, tom. 12, n. 312.
CAPITULO IV
De las donaciones mtuas
1819--La.s donaciones mutuas son aquellas quo (los ti mas personas
se hacen roclprocarnento en un solo y mismo acto,
CONCORDANCIAS
Laurent, tomo 12, nms. 3<12 y 343-Aubry y Rau, 703, testo anterior ti la
nota 1".
8~O-Lns donaciones mutuas no son permitidas ontre esposos.

(Concuerda con lo:" arts. 1217, inc, 4-1807, inc. l.)
CONCORDANCI AS
(Cd. Francs, art.l097-Pothier, Donat., Secc. 3", art.2, 1, Y n.2-Grenier,

Donat.; tomo 1, n, 187-Duranton, tomo 8, n, 590-Aubry y Rnu, 703.)
N O son permitidas: Durante el matrimonio se entiende.

(V ase concordantes citados.)
Como las donaciones mtuas son las que se hacen en un mis-
mo aeto, los intrpretes del derecho frances, declaran que el art.
1097 Frances no prohibe que se hagan donaciones los esposos

uno al otro en actos separados, aunque sean en la misma fe-
cha y ante los mismos testigos. (Aubry y Rau, 743, texto y
nota 12.)
Nuestro arto no puede recibir tal interpretacion porque la pro-
hibicion del art. 1807, inc. 10 , es sin distincion alguna.
18~I-La anulacin por vicio de forma, del valor de la cosa donada,

por efecto de incapacidad en uno de los donantes, causa la nulidad de
la donacin hecha por la otra parte: pel'o la rcvocacion ele una de las do-
naciones por causa de ingratitud, pOI' inejecucion de las condiciones
impuestas, no trae la nulidad ele la otra. (Vase art, 499 '! sus con-
cordantcs.)
CONCORDANCIAS
Aubry y Ra,u, 703, notas 2 y a.
Causa la nulidad de la donaeion hecha por otra parte:

Los casos enumerados en el art. susceptibles de causar la nulidad
de la otra donacion no son los nicos que pueden presentarse.
Por regla general, cuando una de las donaciones se anula por
una causa ajena la voluntad del donante, por lo mismo que la
otra queda sin causa, se anula tambien su vez. La razon es
que en las donaciones mutuas, una de las donaciones es en
cierto modo la causa de la otra. (Rogron, comentario al art. 960,
p. 988.)
Sea. que la nulidad se declare pedido del mismo donante
de sus herederos, el efecto de la nulidad es la misma con res-

pecto la otra.
Respecto la devolucion de lo donado se observar lo dis-
puesto para el poseedor de buena fe.
CAPITULO V
De las donaciones remuneratorias
18 -Las donaciones rernuucratorias son aquellas que se hacen en
recompensa de servicios prestados al donante por' el donatario, estima-
"les en dinero, y por los cuales ste porlia pedir judicialmente el pago
al donante. (Concuerda con los ar(;.;.1~74-182~.,
nONACIoNES REMUNERATORIAS (ARTS. 1821 1823) :H
CONCORDANCIAS
(Zachari~, 478)-Cd. de California, 2717-Cd. do Chile, 1433-Aubry y
Rau, 702, nota l a - Lanr ent , tomo 13, n. 333-Fallos de la S. C" S. 2, tomo 9,
p. 8.;,
Apreciable en dinero: Si no lo es se aplicar lo dispuesto

en el arto 1824. (Vase Demolombe, tomo 20, n. 49, p. ~42.)
El hecho de haber renunciado demandar su pago, no le
quita la donacion el carcter de remuneratoria.
'18~:I-Si del instrumento de la donacin no constara designada-

mente lo que se tiene en mira remunerar, el contrato se .iuz~aliL como
donacion gratuita, (Vase 1274.)
CO~CORDA~CIAS
Vase las del arto anterior, y Freytas, 2172.
Lo que se tiene en mira rem....elar: Si el servicio que

se designa, es de los que no son apreciables en dinero que no
se puede exigir judicialmente su valor, la donacion se considerar,

no obstante, como gratuita, puesto que falta una de las condi-
ciones exigidas por el arto 1822 para que sea remuneratoria.
La donacion en mira de remunerar un servicio cuyo pago
apreciable en dinero no se puede demandar en juicio por estar ya
prescrito ser remuneratoria?
Pensamos que s. La designacion de esa obligacion natural en
escritura de donacion y la voluntad de cubrirla importa un reco-
nocimiento, y aun cuando al hacer la donacion el donante solo era
guiado por un deber moral, y su intencion era hacer una liberalidad,
producido el hecho, por 10 mismo que el reconocimiento de una
obligacion natural la convierte en civil, la donacion que tuvo su
orgen en una mera liberalidad se convierte en remuneratoria, es
decir, onerosa (Demolombe, tomo 2, n. 37) para el efecto de ser
juzgada como tal en caso de quererse revocar, clasificarla de

inoficiosa.
Se aplicaria en tal caso 10 dispuesto en el arto 1832, inc. 2.
Sera chocar con los principios generales que rigen en materia
de obligaciones naturales obligar al donatario devolver, en ra-
zon de una demanda de reduccion, 10 que habia recibido como
recompensa de una cosa que realmente se le debia pero que por
32 CONCORDANCIAS DEL CDIGO r.lVIL
efecto de la prescripcion por otra causa no podia demandar en

juicio. (Vase nota del codificador al art. 516.)

Es necesario no confundir, sin embargo, estas obligaciones 'Con
aquellas que nunca, y por razon de su orgen, han podido ser
civilmente obligatorias. Tal sera, por ejemplo, el deber moral de
gratificar un empleado fiel y diligente con algo mas 'del sueldo
que tena designado y que habia percibido. (Vase Laurcnt, tomo
12, nms. 337, 338 Y especialmente el n. 360, y art. 1824.)
18~.-Las donaciones hechas pOI' un deber moral de gratitud, pOI'
servicios que no dan accion cobrar judicialmente su valor en dinero,
aunque lleven el nombre de remuneratorias, deben considerarse como
donaciones gratuitas. (Vase art, anterior.)
CONCORDANCIAS
. Las del arto anterior y su comentario.
18~-Las donaciones r-emuner-atorias deben considerarse como

actos ttulo oneroso, mientras no escodan una equitativa remuncracion
de servicios recibidos, (Concuerda con los arts. 1274-1863-2146,
inc, 4.)
CONCORDANCIAS
(Zacharilll, 478, nota 2-Grenier. n, 97-Troplong, lJonat., nms. 1073 y 1074)

-Aubry y Rau, 702, notas, 3 . 6-Laurent, tomo 12, nms, 334 . 336.
A. ttulo oneroso: En tal caso deber pagarse los daos y

perjuicios provenientes de su inejecucion; pero estos daos y per-
juicios deben calcularse en proporcion al valor de lo donado y al
de los servicios prestados. (Fallos del Dr. Molina Arrotea, tomo
4, p. 169.)
La c1asificacion de acto ttulo oneroso de acto ttulo
gratuito es una cuestion de hecho que corresponde decidir al Juez
segun las circunstancias especiales que medien en cada caso.
Esta c1asificacion tiene su influencia para determinar las reglas
que el acto debe someterse, no solo respecto al fondo sino
tambien respecto la forma. Cuando la donacion pasa de una
equitativa remuneracin de servicios, el acto tiene un doble carc-
ter, el cual lo conserva cuando se trata de juzgar su fondo. Un
testo espreso as lo resuelve: nos referimos al art. 1832, inc. 2,
ltima parte, y tambien el art. 1863.
DONACIONES lIEClIAS CON CARGO (ARTS. 1824 1827) 33
En esos casos, como se ve, el acto se juzga, en una parte

como ttulo gratuito y en otra como remuneratorio ttulo

oneroso.
Conserva el acto este doble carcter cuando se trata de juz-
gar su forma? Pensamos que no; el acto deber juzgarse
como ttulo gratuito, como ttulo oneroso, segun que l esce-

da no de una equitativa remuneracion de servicios, pero siem-

pre como donacion. (Vase lo dicho en el comentario los arts.
1827 y 1828.)
CAPITULO VI
De las donaciones hechas con cargo
18~G-La donacin puede hacerse con cargos quc sean en el intercs
del donante, de un LCI'cel'O, sea el carpo relativo al empico al des-

tino que debe dru-so al objeto donado, "ca que cousistu ClI una PI'CS-
tacion cuyo cumplimiento se ha impuesto al donntru-io, (Concuerda con
los arts. 558 )' siguientes 1160-1265--1802-1828-1832, inc, 2-1852-
1853-1854,)
COXCORDAXCIAS
(Aubry y Rau, 701-Zachare, S 'li6)-Xota del codificador nl art. 55S.
Puede haeerse con cal'gos: Pero para que stos valgan

debe designrseles espresamente en la escritura de donacion, y
no podrn probarse en otra forma. Si as no se hace, la do-
nacion ser juzgada como ttulo gratuito, (Argumento del arto
1823,)
18!!,. - Las donaciones con cargo de prestaciones apreciables en di-

nero, son regidas pOI' las rcglns rclutivas los actos titulo oneroso,
en cuanto . la porcion de los bienes dados , cuyo valor sea representado
absorbido pOI' los cargos: y pOI' las i-cglns relativas las disposiciones
pOI' titulo gratuito, ClI cuan ro al csccdoutc del valor de los bienes, res-
pecto los cargos. (Concuerda con los arts. 1'265-1832, inc.2-1858-
2146, inc. 3-2149-3604.)
CONCORDAXCIAS
Aubry y Rau, 701, tosto y notas 10 y ll-Nota del codificador al arto 3004
-Mourlon, tom 2, n. G44-Cd. do California, 2ilS-Laurent, tomo 12, n, 340.
Por las reglas relativas los actos t ttulo onel'OSO,

etc., etc.: Pero esta divisin solo es con respecto al fondo del
3
34 CO~CORDA~CIAS DEL CDIGO CIVIL
acto, y en relacion la parte disponible del donante, las obli-

gaciones y derechos del donatario y del donante, etc., etc.; pero no
respecto las formas y solemnidades del acto, los cuales debern
siempre observarse, como lo hemos dicho en el comentario al
art. 1825, sin consideracion al valor de los cargos. La ley no
distingue al exigir los requisitos que deben llevarse, entre las do-
naciones onerosas con cargo y las puramente gratuitas (Lau-
rent, lugar citado, p. 420); para todos hay una misma forma y
exige la misma capacidad en los contratantes. (Vase lo espues-
to en el comentario al art. siguiente.)
18~8-Cuando la impoi-tanr-ia de los eargos sea mas .., mnos igual

al valor dc los objetos n-asmitidos pOI' la donaciou, sta no est sujeta
ninguna de las condiciones de las donaciones g-ratuitas. (Coucucr-da
con los arts. 1825-1832, inc. 2-186:3.)
CONCORDAXCIAS
Aubry y Rau, 701, notas 13 y 14-Laurent, tomo 12, n. 339.
Esta no est sDjetb, ete., etc.: Quiere esto decir que no

est sujeta las formas impuestas para las donaciones? Indu-
dablemente que no; prueba de ello son los arts. 1810, incs. 2 y
3-1811-1812, etc., etc.
Las palabras copiadas se refieren la revocabilidad, reduccion,
garanta, y eviccion, etc., etc., que estn sujetas las donaciones
gratuitas, (Vase inc. 2 del arto 1832.)
La forma, cualquiera que sea la naturaleza de la donacion, de-
ber juzgarse con arreglo las disposiciones del presente ttulo,
en el cual la ley no hace distincion alguna. El que una donacion
sea con cargos, no le hace perder su carcter de liberalidad, como
dice el codificador al fin de la nota al arto 1854.
I H~'!'-Lo,.; ICI'r.lIO~, r-uyo h('ndi(i .. ('1 donatario ha sido cm-gudo

con pi-estar-iones api-cciablcs en r1iIICI'O, tienen accion r-nnu-a M para

obligarle al cumplimiento de esa'; prcstueioues; pCPO el donante y sus
herederos no tienen uccion respecto las cargas establecidas fl favor-
de terceros, (Coneucl'da COI; lo- :U'(,.;. :JU4-558--Nota del codificador ,
al m-t. J 169-18:38-H:l:J2 -1~5:J.;
COXCORDAXCIAS
Aubry y Rau, 701, notas 17 l!/--Va!lc Goyena, 9;'8 y su comentario-

(Savigny, Derecho Romano. n, 17;'.)
DE LAS DO:-<ACIO:-<ES INOFICIOSAS (ARTS. 1828 1830) 35
Es indispensable tener presente los concordantes citados para

la mejor inteligencia de este artculo.
Cul es la situacion del tercero en cuyo favor se han estable-
cido los cargos, respecto al donante?
Este tercero, viene ser indirectamente, segun la nota y arto
1851, donatario del que impuso los cargos.
Por consiguiente, aunque la accion que se le acuerda para exi-
gir el cumplimiento de esas cargas impuestas su favor es ni-
camente contra el donatario principal, puede en algunos casos
ejercer ttulo de donatario esta misma accion contra el donante.
Por ejemplo, cuando la donacion ha sido revocada y por efecto
de esto vuelven los bienes poder del donante, el tercero tendr
accion contra ste para el cumplimiento de esas cargas, puesto
que la revocacion, segun el arto 1851, no lo perjudica,
Se puede decir que el tercero tiene accion contra el donante
siempre que por su culpa el donatario ha dejado de cumplir las
cargas impuestas en favor de dicho tercero. (Como en los casos
de los arts. "1834 y 1836.)
Pel'o el lonante )' sos heredel'os, eee., ete.: Por con-
siguiente, si el donatario deja de cumplir con las cargas, por lo
mismo que el donante no es responsable, como hemos dicho. para
con los terceros por esta falta de cumplimiento, el donante no
puede ejercer accion contra el donatario para compelerle su
cumplimiento. Esta accion solo puede ser deducida por el tercero
beneficiado. (Art. 1853.)
Esto mismo corrobora lo que decimos respecto al derecho que
el tercero pueda tener contra el donante.
CAPITULO VII
De las donaciones inoficiosas
.8:IO-Reptasc douar-iou iuolu-iosu aquella cuyo valor csccde la
parte de quc el donautc podiu disponer: y e-te I'CSlll'('IO ,.;c proceder
conforme lo dotcrminurlo 1'11 cl Iib...) IY dI' este Cdigo, ,:Vusc arts,

3536-3537 y Sil"; eOIl('()\'(lalltc,.;.I
COXCORDAXCIAS
12~L~b:\~ ~.!)k~~C~'d~;::~I~~:~a~~.T~io~;~l~~~~:,~'l;;=~~~:~rl~~,7~~:
Freytas, 21i5-UoYCllll,954 y 9il-Cl1. de California, :,:!i9 y 2iil-Cd. de
Portugal. 1492. S 'l.
1831-Si pOI' el inventario do los bienes del donante fallecido se

conociere quc fueron inoficiosas las donucionc- que habia hecho, sus
herederos necesarios 'podr-m demandar la reduccin de ellas , hasta que
queden cubiertas sus Ic~ilillla.;. (Concuerda con los aJI.". 3593 3598-
3600 ~~605-~nI4.)
COXCORDA~CIAS
(Cd. Frances, 9'21y 9-23-Holandes, ~)71-:\"apolitano,8.JO-De Luisinnn, 1494)

-Freytas, 2173-GClyena, 9i2-Cd. de Portugal, 1492-Aubry y Ran, n84.
Podrn demandal' la l'e.lueeion de ellas: Esta reduc-

cion se har en proporcion al valor de cada donacion y sin con-
sideracion alguna al tiempo en que han sido hechas. El Dr.
Segovia apoya esta tsis con buenas razones.
Para conocerse cuando la donacion es inoficiosa se proceder
como dispone el arto 3602.
183~-La reduccin de las donaciones solo puede SCI' demandada:
lo POI' los herederos descendientes ', a.;ccmlicnlcs del donante, flUC
ya existiau al tiempo de la douucion; (Coucucrdu con los arts,
70-1800-1868 )' los concovdnntcs del UI't. 1831 antccior.)
2 Si las donaciones fueren gl'utuilas, y no cuando fuesen rcmune-
ratorias f r-on cargos, salvo en la parte en quc sean gratuitas,
(Concuerda con los arts, 182G-1827-1828-1863.)
COXCORDA:-lCIAS
Freytas, 21i4-cd. Italiano, lO92-cd. Francs, 9'21-Aubry y Rau, 683-

Laurent, tomo 12, n. 137 . 15C1.
Solo puede ser demandada: Estas palabras no impiden

que los esposos puedan demandar la' reduccion de las donaciones,
puesto que el arto 1831 habla de todos los herederos necesarios,
entre los cuales entra tambien la mujer. (Arts. 3570 y siguien-
tes y 3600.)
1? Puede el mismo donante' pedir la reduccion de la donacion?
Indudablemente que no. La reduccion solo tiene lugar, segun el
arto 1831, despues que se ha hecho el inventario de los Mmu del
donante fallecido, puesto que solo despues de esto es que se sabe
si las donaciones son no inoficiosas. La reduccion siempre su-

pone una sucesion, y no hay sucesion de persona viva. Laurent,

tomo 12, n. 1':rl y 138, piensa del mismo modo. (Vase nuestro
arto 3536,)
DE LAS DONACIONES INOFICIOSAS (ARTS. 1831 y 1832) 37
Por los deseendientes aseemlientes del donante I

Porque stos y el viudo viuda son los nicos herederos for-
zosos.
Pueden los acreedores de los descendientes ascendientes

pedir la reduccion de las donaciones, si los primeros no ejercen

este derecho? Pensamos que s, porque todo acreedor puede
usar de las facultades derechos que su deudor ha renunciado
y con el cual ha podido mejorar el estado de su fortuna. Este
derecho es acordado espresamente en principio general por el
art. 964 y nota del codificador. Esta reduccion la pueden pedir
sin necesidad de probar que el heredero ha dejado de ejercer el
derecho por una negligencia culpable por hacer mal sus acree-
dores. A ellos les basta probar que ejerciendo el derecho aumen-
tan el haber de su acreedor, insuficiente en la actualidad para
pagar. sus crditos.
3 Los acreedores del donante no pueden pedir la reduccion
de las donaciones sino en caso de fraude (art. 961 y nota del
codificador), y por deudas anteriores la fecha en que se hizo
la donacion. (Duranton, tomo 8, nms. 324 y 325.) Esto sin per-
juicio de lo dispuesto en el art. 3521.
4~ Los herederos forzosos que vienen la sucesion por derecho
de representacin, pueden tambien demandar la reduccion de las
donaciones,
Que )'a exiMtiall al tiemltO .Ie la dOllaeion: De suerte que
los hijos concebidos al tiempo de hacerse la donacion podrn pedir
la reduccion.
5~) Los hijos naturales que al tiempo de hacerse la donacion no
estaban reconocidos no pueden pedir la reduccion dc dichas dona-
ciones.
6~1 Las donaciones hechas ntes de la vigencia del Codo y que
no afectan la legitimidad determinada por las leyes espaolas, no
pueden ser reducidas aunque, segun el actual Cd., esas donaciones
pasen de la cantidad disponible por cl donante. La razon ~s que
los actos vlidamente hechos con arreglo las leyes anteriores,
no pueden ser anulados por las posteriores. (Vase concord an-
tes del art, 3.)
7~) En qu tiempo sc percibe la accion de los herederos para diri-
girse contra el donatario pidiendo la reduccin?
Los autores franceses ponen esta accion entre las personales y le
38 COXOCORDAXCJAS DEL CDIGO Cl\"IL
aplican el derecho comun, prescribindose por consiguiente, los

treinta aos.
Entre nosotros se prescribe por cuatro aos (argto. del art. 4028.)
La nota del codificador al art. -1023, puede dar lugar dudas,
porque dice que el derecho pe.ir la legitimidad que corresponde
por la ley se prescribe, con arreglo dicho art., por diez aos.
Pero esta nota, que est en contradicion con el art., 4037 con el
4028, y otros no tiene fuerza alguna, como lo demostraremos al
estudiar dichos arts. (Vase su comentario.)
Salvo en la parte qoe fuese gratuita: Para esto hay que
tomar en cuenta 10 dispuesto en los arts. 1823 1828.
Respecto las obligaciones del donatario por los bienes que tiene
que restituir en caso de reduccion, se estar los principios que
rigen las obligaciones dc dar en lo que no se oponga al carcter
especial de la donacion.
CAPITULO VIII
De los derechos y obligaciones del donante y del
donatario
18:1:I-EI donante filie 110 !JlIhi"I'C !JC(:!Jo tradicion de la r-osa donarla,
queda obligarlo c"I"e,~al'la al rlouuun-io ('011 los frutos de ella desde
la mora CII que se hul.iesc oustituido, 110 "';"Iulo.-iu cmbaruo, conside-
rado como poseedor de mula Ic, Cour-uerrlu 1:011 los art-. l:n-;:)08-578
y,..;iguientc.-800, in. 5-12-12 - Xotn d(~1 codileurlor al art. 1800-18:36-
24:H-24~3 y nula del codillcudor dicho ar-t.)
COXCOIWAXCIAS
(Ley 4, tt. 4, p. ij',-Demolomhe, tomo 20, nms. ;;51 y sigllieutes)-Freyta!l,

~IGO-Laurent, tomo 12, nrns. H~H y H90-Lehl', Derecho germnico, n.
lGO,p. !JI;',
N O filien.lo. filin ell.bargo. cOIIMhlel'a.10 como pOHee.lor

de mala fe: Es decir, que no ser responsable de los dctcrio-
ros prdidas sufridas cn el caso del arto 243:> y sus concor-
dantes,
11II3"-llIrlcpp-ndi(~"lelOr~III(~ c11~ la ar-ciou real rl'W (Il1edl' segun el
~~~i:' ~lP-::~~:~~~II~' ;:I~I(:~:~:li:~:'liOII;:~:~::~::lrl~::~;:~~I~:I':~~ (I:~:'I::I~~ ~II~~I~)~ I(:~~:;(\l(~(I~::::

fin rle rlr: ellos la "jl'('lwioll dll la rlouaciou. (COIII'III'I'r\a
01,11'111'1' ('011
lo,; ar!s. IiH\J-li\JO ...:\'Ol~l rlt'l r'odifi.'adol' al nrt . II:lH \

DE LOS DERECHOS DEL DO~ANTE (xnrs. 1833 1836) 39
CO~CORDA~CIAS
(Demolornbe, tomo 20, n. 542) Aubry y Rau, 705, testo anterior la noto. 1.
Parece que las hiptesis legisladas por este arto son las que se
refieren los arts.594 y 595, que son una consecuencia de lo dis-
puesto en el 577.
La ejecocioD de la donaeion: El donante puede ser obli-
gado por el donatario estender escritura pblica de la donacion
hecha en alguna de las formas establecidas por ley. (Fallos de la
S. C., S. 2, tomo 12, p. 158.)
Ifli3-El donante 110 es responsable pOI' la cviccion y vicios rcdhi-

liitor-ios de la cosa donada, sino en lo,.; r-asos determinados en los Titu-
los De la eciccion y JJclos ciclos l'('dItiIJit,wios. (Concucrdu COII los arts,
2145 y sig-uienlcs-21HO.)
CO~CORDANCIAS
"reytas,2161-Cd. Italiano 1077-Cd. de California, 2740-Laurent, tom,

12, n. J8i-Cd. de Chile, 1422 y 1423-Goyena, 956.
N O responde por la eviceion: Pero el donatario puede ejer-

cer la accion de eviccion que contra terceros corresponda al
donante, porque el donatario sucede en los derechos de ste.
(Goyena, citado-Laurent, citado, n. 393.)
18:' -Si los bienes donados han perecido pOI' cul pa dcl donante {,
de sus herederos. " dcspues de haberse constituido ell mora de entre-
gai-los, 01 douatario tiene derecho pedir el valor de ellos. Concuerda
con los art, 508-511--51:~-578-57!1-581-892--1829~. sus COlllCII-
l:u'ios-1833.)
CO~COIWA~CIAS
Aubry y Rau, S 705, Dota 1-Laurent, tOl11. 1::l. ns. 36.')y 390.
El donatario tiene dereeho a pedir el valor .Ie ellos:

Se aplicarn en este caso los principios generales que rgen en
materia de contratos y obligaciones, para el caso de no cumplir el
donante con sus obligaciones ?
No hay ningun testo cspreso que csccptc al donante de pagar
los perjuicios provenientes de su falta en el cumplimiento de sus
obligaciones.
Por el contrario, hay disposiciones, como el arto 2180 y otros,
40 CONCORDANCIAS DEL CDIGO C:IVIL
que ponen el contrato de donacion en la misma categora que

los demas contratos.
Las disposiciones sobre las obligaciones de dar, deben pues
recibir completa aplicacion cuando se trata de la entrega de la
cosa donada (1) Y mas los concordantes citados.
No dar derecho al donatario para cobrar los daos y perjuicios
sufridos, en el caso del art. que estudiamos y que es el mismo
legislado en el arto 889; poner al donatario en peores condi-
ciones que l cualquier otro acreedor, y entnces la donacion, en
vez de ser un beneficio es un perjuicio. No hay, pues, razon
alguna para exceptuar el contrato de donacion, respecto las
faltas cometidas por los contratantes, de las reglas que estn
sujetos los contrato en general, y sobre todo de los principios
generales de equidad, sin que una disposicion espresa lo es-
cepte. (Vase Aubry y Rau, y Laurent, lugar citado.)
183,. -Cu:U1do la donacion es siu cargo el donatario est obligado
prestar alimentos al donante CfU'C no tuviese medio>; de subsistencia;
pero puede librnrsc rlo esta ouligacion devolviendo los bienes donados,
el valor de ellos si los hubiese enajenado. (Concuerda con lo>; arts.
3O-371-32-800, inc, 5-1854-1858, inc. 3-1862.)
CO:-'CORDA:-'CIAS
Freytas, 2IG2-Goycna, comentario al arto !lU5.
Cuamlo la .Iooacioll eH Mio cargo: mas bien dicho,

cuando es gratuita, pues la remuneratoria equivale la con cargo;

prueba de ello es el inciso 2 del arto 1832, que pone en la misma

categora estas donaciones.
Que no tuviese lDedios (le subsistencia: Cualquiera que
sea la causa que lo haya reducido tal estado, la obligacion no
vara (art. 370).
El donatario obligado prestar alimentos no puede exigir que
los otros donatarios que pudieran haber le ayuden cumplir con
esta obligacion; puede escusarse de prestar alimentos probando que
hay parientes que tienen esta obligacion y medios de hacerlo
(art. 1862).
La prestacion de alimentos no debe hacerse en consideracion
(1) El DI". Se~()via, notu HfJ, pir-nsa rlllCl ni donante no debe pagar los
perjuicio provenientes do Sil falta.
DE LOS DERECHOS DEL DONANTE (ARTS. 1837 1839) 41
la fortuna del donatario, sino al valor de los bienes donados

(Cd. de California, art. 2764, inc. 3), puesto que solo en razon
de stos es que la ley le impone la obligacion de prestar ali-
mentos al donante. No es, por consiguiente, aplicable lo dispuesto
en el art. 372 y su comentario, respecto la relacion que debe
haber entre la cuota alimenticia y la fortuna del deudor de ella.
Al decir que la cuota debe ser en proporcion al valor de los
bienes donados no queremos decir que se le pueda exigir al dona-
tario que emplee tdas sus rentas en pagar los alimentos. Le
basta con atender las necesidades de una modesta pero c-
moda subsistencia.
No basta que el donante no tenga medios de subsistencia para
que el donatario est obligado prestar alimentos; es necesario
que aqul no pueda materialmente adquirirlos. (Vase lo espuesto
en el comentario al art. 370.)
O. el valor de ellos: El que tenian al tiempo de donarse
el que tenian al tiempo de la devolucion, el de la enage-

nacion?
Pensamos que el donatario debera volver el valor de la ena-
jenacion, que se supone ser el que justamente tenian tiempo de
salir del patrimonio del donatario. Aplicamos en esto lo dispuesto
en el art. 1854, del cual se deduce que el donatario se libra de
la obligacion de prestar alimentos con solo entregar la cosa donada
en el estado en que se encuentre, sin que deba volver las ren-
tas percibidas ni el menor valor que tengan los bienes con res-
pecto al tiempo en que lo recibi. (Vase art. 1867, Y Laurent,
tomo 12, n. 512 y comentario al art. 1854.)
1838-EI donuuu-io Iplp eumplir con los cargos 'IUC el acto ele la
donaciou le huliicrc impuesto el. el intcres rlol douante, lJ de terceras
personas. (Collcucl'da C:)II los art s. 55tl il 565-ll:l26-1829-1849-
1854-185i.)
CONCORDANCIAS
Aubry y Rau, 700, p. 103-(Vase nuestro comentario al arto l8O'2,-Frey-

tas, 2164, 1" parte.
18:19-El d onauu-io 110 e,.;li. obligado pagal' las deudas del donante,
si ello no se huhiosc oliligurlo, aunque la douacion fuese de una parte
determinada de los bieue . .; del douuntc. (Concuerda con los arts. 1800-
1801-1840-(W~asclR~\) y 2898,\
42 CONCOIWANCIAS DEL CDIGO CIVIL
CONCORDANCIAS
(Pothier, Donat .. Seco 3, arto 1, 2-Grenier, Donat., tomo 1., ns, 86 y siguien-
tes,-Merlin, ReJ'. cerb. fiera detenreur, n. 8)-Aubry y Rau, 706, nota 2-Cd.
de Chile, 14:.JO-Laurent, tom, 12, n. 435.
Si ello no se hubiese obligado: Esta obligacion por

parte del donatario debe constar en la misma escritura de acep-
tacion en otra separada, pero siempre en la misma forma en que
conste la donacion. De 10 contrario, se supondr que la donacion
es sin cargo (argto. del art. 1823.) Desde que en la escritura
pblica consta solo una donacin gratuita, un convenio privado no
puede alterar 10 contenido en dicha escritura.
El convenio solo puede comprender las deudas presentes del
donante especialmente determinadas y no las futuras y las que no
se conozcan. (Vase art. 3517). Lo contrario sera dejar al donante
la facultad indirecta de dejar sin efecto la donacion creando .fin-
giendo deudas que absorbiesen los bienes donados. (Vase art.
1802, su comentario, y Dalloz, palabra Disposicion, n. 1370, y Cd.
de Chile citado.)
De una parte determinada de los bienes: Es decir, de
una parte alcuota. (Leguizamon y Machado, nota 260.)
18 . n-Cuando la donacin sea dc una parte determinada de los
bienes presentes del donante, puede ste, ntes de ejecutar la dona-
cion, retener UII valor suficiente pal'a pagar sus deudas, en la PI'oIHH'-
cion de los hieues donados y de los bienes que Ic quedaban, con las
deudas (UC tenia el dia de la donaciou. (Concuerda con, los urts.
1801-182-183U -3516-3;) i.)
CONcolmA~CIAs
(Aubry y Hau, !i 706, Ilota 6.)
Antes de eje~Dtar la dOllacioll: Es decir, antes de hacer

tradicion de los bienes donados. (Vase art. 3516.)
CAPITULO IX
De la reversion de las donaciones
18,'1-10:1 douuuto pucd ., rusei-vur-: la I'c\"crsion de las cosas dona-
das, CII I:aso d(~ muerte tl..:\ douuturio, (J del donatario ~ sus herederos.
:('OIl1:w'I'da ('011 los art s , \:J4i-1803, inc 2-1842-1K43--1844-IH47.)
REVERSION DE LAS DONACIONES (ARTS, 1840 1844) 43
CONCOIU).\l'\CIAS
(Ley 7, tit; 4, p. 5-Zal:har~, !i 47;; -'L'I'oploll~, IJOIlCtt., n. 1270)-Ud. Fran-

ces, !J51-Aubry y Rau, *700, p. H!.iU-Demolombc, tom , 20, n,497-Frey-
tas,2133, inciso 2.)
(le) donatario y !!InM Ite.aederos: En uno y otro caso es

necesario que la reserva sea espresa porque la reversion siempre
es convencional (art. 184:~) y no legal, en el sentido de que la ley
nunca la presume. (Goyena, comentario al art 959, Aubry y
Rau, 700, notas 4 y 6.) Esta condicion resolutoria puede impo-
nerse no solo en las hiptesis de que habla en este art. y el 1844
sino en cuantas se puedan ,imaginar, con tal que sea de esta
naturaleza. .-\s, se puede estipular que la reversion tendria lugar
en caso de muerte del donatario y tal cual hijo heredero
determinado, de los herederos de una rama, de tal cual

clase de herederos, los sobrinos, nietos, ctc., etc., por ejemplo.

(Laurent, tomo 12, n. 4.30.)
18,1!!-La rovc r-siou condicional no puede SC\' cstipuladn sino en

provecho solo del donante. Si se hubiere estipulado copulativamonte
en provecho del donante y su", herederos, do un tCI'C(,I'O, la clusula
"l'I'it reputada no escr-ita respecto iL C"lOS ltimos. (Concuerda con los
:U'[S. 4U~--12:~4--2H24-:li:ll-:li32.)
COXCOIWA:"CIAS
(C<l. Francos, !J,il-Nal'lIlitano, ti75 y 87G-Holan<les, 17O'J-De Luisiana,

1521-Zachari<e.lugar citado, En contra L., 7, tt. 4, p, 5"-L. !J, tt. 54, Lib. 8,
Ud. Rom.)-Goyena, !l5fl-l<'reytas, 2170 y 2171-Delsol, tomo 1, p. 2G2,
18,1:1-E1 derecho de i-evor-sion no tiene lugar, scun cuales fueren

los caructrcs de la douuciou y las rclacinncs quc existan entre las
parles, sino cuando (~,;pl'C"an'ellte Ita sido reser-vado pOI' el donante.
(Concuerda con lo", m'l"'. lI95-l2:~4.)
COXC:ORDAXCIAS
(Aubry y Rau, S 00, nota 'l-Zachari,l', S 47;j, 110tl~ 2--'l'roplo1lg, 11, h!7G-
Duranton, tom. H, 11. 49"2-'l'oullier, tom, ';-',11. 28ti)-Laurellt, tom. 12,11.457-
Comentario al arto I&U-Ull, de Chile, 14:M,
18.aI-CnILndo 1~1 dl'l'l'dlO d(~ i-ovcr-siou lIa sido estipulado pal'a el

caso que la mUCI'Ic del douaun-io preceda la del douuutc, la rcvci-siou
tiene lugar desde la muerte del douuuu-io, aunque le solu-cvivan sus
hijos, Si el dl'l'l'dlo dI' 1"""(,I'"ion ha "ido rusr-rvurio para 1'1 caso df' la
muerte del donatario, y de sus hijos de scendientes la reserva no

principia para el donante, sino por la muerto de todos' los hijos des-
cendientes del donatario. Pero si el derecho de reserva se hubiese es-
tablecido para el caso de la muerte del donatario sin hijos, la existen-
cia de los hijos la muerte del donatario estinguc este derecho, que
no revive ni un cn caso de la muerte de estos hijos ntes de la del
donante. (Concuerda con los arts. 66. inc. 1-554 557--1790--1803. inc. 2.)
CONCORDANCIAS
(Toullier, tomo 5, n. 286-DlU"anton, tomo 8, n, 491-Au bry y Rau, 700, notas

8 y 9.)-Laurent, tomo 12, nms. 452 456.
....u nque le sobrevh'an sus hijos: Esto no tiene lugar en

el caso de donacion entre esposos (art. 1234).
La existencia de los hijos: Cuando se ha establecido la
reversion para el caso de muerte del donatario sin hijos sin ha-
cerse distincion entre los naturales y los legtimos, la existencia
de unos otros la muerte del donatario impide la renovacion.
En esto no estn de acuerdo los autores. (Vase Laurent, tomo
12, n. 456-Aubry y Rau, 700, aunque estos ltimos con alguna
restriccion, notas 12 y 13.)
Aunque el hijo natural no haya sido reconocido por el donatario,
su reconocimiento judicial fundado en la posesion de estado de que
habla el art. 325, le da derecho suceder al donatario en los
bienes donados, estinguiendo, por consiguiente, el derecho de re-
version. En tal caso, la muerte del donatario, el hijo podr
pedir antes de concluir el juicio dc filiacion, la separacin de
patrimonios del difunto y del donante (argumento del art. 3436).
Rechazamos la distincion que hacen Aubry y Rau, de si el
reconocimiento es anterior posterior la donacion, porque deci-
dimos la cuestion con arreglo al espritu la intencion que las
partes tuvieron al establecer la reversion si el donatario no dejaba
hijos. El objeto de semejante condicion es que los bienes dona-
dos no pasen, la muerte del donatario, otras manos que no
sean los hijos de ste; y desde que la muerte del donatariu
exista un hijo no se realiza lo que con la reversion se quiere
evitar, puesto que los bienes pasan poder de un' hijo del
donatario.
Qu importa que el hijo sea reconocido ntes despues de
hacerse la donacion? Es acaso mnos hijo en un caso que en
otro caso?
REVERSION DE LAS DO~ACIONES (ART. 1845) 45
Si las partes no han hecho distincion, la jurisprudencia tampoco

debe hacerla. Desde que la reversion, en la hiptesis que estu-
diamos, se estingue por la existencia de hijos la muerte del dona-
tario, el reconocimiento judicial voluntario, aunque sea posterior

la donacion es lo suficiente para que la condicion de que depende

la extincion del derecho de reversion se considere realizado. La
nota del codificador puesta al art. :3290, en el 2, no puede ser
vil' aqu como argumento contrario.
1. En la espresion: la existencia de los hijos de que se vale
nuestro art, debe comprenderse tambien los no nacidos pero
concevidos la muerte del donatario, porque la ley considera
como existentes los no nacidos, para el efecto de adquirir, desde
la concepcion en el seno materno (art. 70 y 3200).
2. Cuando la muerte del donatario no existen hijos, pero exis-
ten nietos quedar estinguido el derecho de reversion ? Induda-
blemente que. no, y que solo cuando se habla espresamente, como
en el inc. 2 de este. arto de hijos descendientes podrn estos
ltimos estinguir el derecho de reversin con su existencia la
muerte del donatario. (Argumentos del arto 1796, inciso 2 del
art. que estudiamos. Vase tambien nota del codificador al art.
3799, argumento contrario del art. 3800.)
3. Si la muerte del donatario solo quedan hijos indignos de
suceder, la donacion queda sin efecto; pero cuando el derecho de
reserva ha sido establecido para el caso de muerte del donatario
sin hijos descendientes, la existencia de los descendientes del hijo

indigno estinguen el derecho de reversin, puesto que en tal caso

la incapacidad del padre no los inhabilita para recibir la donacin
por derecho propio. (Vase art. 3301.)
18 <1 a-El donante puede, ntes do llegar el caso dc reversion ,

renunciar al ejercicio de esto derecho. (Concucl'da con los arts.
537-872-1846.)
CONCORDANCIAS
Aubry y Rau, 700, notas 16 y 17.
Renunciar al ejercicio de este derecho: Fuera de los

casos puestos en el art. 1846i otros espresamente determinados,
la renuncia, cuando la donacion consta de escritura pblica, debe
46 CO~CORDANCIAS DEL CDIGO CIVIL
hacerse tambien en la misma forma autntica; y su prueba est

sujeta los principios generales de derecho.
18:IG-EI consentimiento del donunrc la venta de los bienes que

forman la donaciou, r-ausa la 1'(~IIUIH'ia del dorcr-ho de revctsion no
solo respecto del eornprarlor-, sino tamhicn respecto del donatario. Pero
el asentimiento del donante la constitueion de una hipoteca hecha
por el donatario no importa renuncia del derecho de rcver-sion sino en
Cavo,' del acreedor hipotecario. (Concuerda r-on el :11'1, 1845~' sus con-
cordantcs.)
CONCORDANCIAS
(Aubry y Rau, 700, p. 373)-Lauront, tomo 12, 11. 4GG.
El consentimiento del .1onante: Hemos dicho en el co-

mentario al art. anterior que la renuncia al derecho de reversion
debia ser espresa; pero como la voluntad de renunciar puede mani-
festarse por hechos signos que la presupongan (art. 918), se
presenta la duda sobre si el hecho solo de tener el donante cono-
cimiento de la venta y no protestar basta para constituir un
consentimiento que cause, como dice Laurent, renuncia del derecho
de reversion.
Pensamos que no basta el conocimiento que el donante tenga
de la. venta de los bienes donados para que desaparezca el derecho
de reversion; es necesario que en este caso tenga lugar un con-
sentimiento espreso en la venta de dichos bienes, porque el silen-
cio opuesto al acto de la venta, por lo mismo que e) donante no
est obligado esplicarse ni vigilar los actos del donatario su
silencio no puede considerarse como una manifestacin de voluntad
(Vase art. 919).
Al decir que es necesario un consentimiento cspreso, no exigi-
mos una frmula sacramental, ni una renuncia cspresa. Basta que
conste de una manera espresa que el donante ha consentido en
la venta de los bienes donados para que se juzgue que ha renunciado
al derecho de reversion.
~ la cODstftoeion de olla hipote(~a t cualquier otro de-
recho real, puesto que militan las mismas razones.
Sillo en favor del acree.lor Jaipot.ecalio; En tal caso se
realiza la hipoteca del art. 2672.
1~.17 -La revers ion ti elle efecto rcu-oactivo. Hace de nirurun valor
REVERSION DE LAS DONACIONES (ARTS. 1846 y 1847) 47
la cuajcnacion (le las cosas donadas, hecha por el donatario hi-
;;11;;
jos, y los bienes donados vuelven al donante libres de toda arga
hipoteca, tanto respecto al donatario, como respecto ele los terceros (IIIC
los hubiesen adquii-i.lo. (COIIClIPI'dll con los nrts. 54~-555-55!l-563
-599-1855-185(j-26fi3-2668 2(j71-2918-3045-3125--:~126-~12i-
31n4-423.)
CONCOIWANCL\S
(Cd. Francos, arto H52-Toullier, tomo 5, n. 294-Durantoll, tomo 8, n. 492

-Aubry y Rau, 700-Troplong, Donai, desde el n.1279)-Nota del codifica-
dor al arto 543--Nuestro comentario al arto 55i)-Nota del codificador al arto
26H9-Vase ltima parte del inc. 2 del arto 13il-Cd. de Chile, 143'2-Lau-
rent, tomo 12, nms, 368 y siguientes, y 411-Cd. Italiano, 1079.
Como respecto le los tereel'oH: Para esto es necesario

que el derecho de reversion conste en el mismo ttulo escritura de

donacion de una manera espresa (art. 1843). Pero si en la es-

critura de donacion, que debe ser pblica si se trata de inmuebles
(1810, inc. 1), no se espresa tal condicion resolutoria, es claro que el
donante no podr invocando convenio posterior, dirigirse contra los
terceros adquirentes de buena fe. (Vase lo dispuesto en el arto
1855' y nuestro comentario al arto 555.)
Sera sumamente peligroso dejar esta puerta al fraude de que
podria ser vctima el tercero adquirente. El comprador al tratar
con el donatario ha tomado todas las medidas posibles para ase-
gurar sus derechos examinando los ttulos de propiedad del ven-
dedor, y desde que ste poseia en virtud de una donacion pura y
simple con todos los caractres de una adquisicion irrevocable, los
convenios posteriores coetneos la adquisicin concluidos en-
tre el donante y donatario no pueden perjudicar terceros de
buena fe.
Siendo la reversion una condicion resolutoria (Laurcnt, torn,
12, n. 467), debemos aplicar aqu lo dicho en el comentario al arto
555; es decir, que la obligacion del donatario despues de cumplida
la condicion es de constituir derechos reales y no de restituir cosas
' su dueo,
Lo dicho es sin perjuicio del derecho que el donante pueda tener
contra el donatario para exigir el pago del valor de la donacin cuya
condicin resolutoria se ha cumplido,
10 Respecto la restitucin de lo donado, cuando la cosa
donada se encuentra en poder del donatario, se observarn las

reglas siguientes:
1? El donatario deber volver la cosa en el estado en que se
encuentre, siendo de cuenta del donante los deterioros no im-
putables al donatario; 2? La obligacion del donatario es de devol-
ver la cosa en especie y nc en valor; 3~) Los frutos percibidos
corresponden al donatario; 4? Respecto lRSmejoras se estar los
principios generales que rigen en materia de obligaciones; 5;\ El do-
nante no vuelve adquirir la posesion de la cosa donada mintras
que el donatario no le haga tradicion de ella (comentario al art. 555
citado yart. 1371, inc. 2); /W Si la reversion tiene lugar por muerte
del donante, el donatario puede exigir desde ese momento su
derecho, sin estar obligado esperar la terminacion del juicio testa-
mentario, puesto que la obligacion de restituir depende nicamente
del cumplimiento de la condicion, y el derecho exigir la entrega
de la cosa la tiene el donante, no en calidad de heredero ni de
acreedor particular, sino en su calidad de propietario de los bienes
donados sujetos la reversion, la cual se opera desde el momento
de la muerte del donatario como lo declara el arto 1844; 7? Si
los herederos del donatario siguen en posesion de la cosa despues
de la muerte de este ltimo, debern restituir la cosa con todos los
frutos percibidos desde la poca de la muerte. La razon es que
en este caso los herederos no pueden invocar ningun derecho
la posesion de los bienes, puesto que como tales solo tienen, como
dice Laurent, tomo 12, n. 472, una obligacion, la de restituir, y no
un derecho. Desde que la reversion tiene lugar de pleno derecho
por el cumplimiento de la condicion resolutoria, la sentencia del
Juez mandando entregar los bienes en caso de resistirse los
herederos tiene efecto retroactivo al dia del cumpimiento de la
condicion; 8? El donante no vuelve adquirir los bienes sujetos
la accion de reversion mientras los herederos del donatario no
le hagan tradicion de la cosa donada. (Vase comentario al art. 555
y argumento de la ltima parte del arto 1371, inc. 2.)
CAPITULO X
De la renovacion de las donaciones
~ ..t. 1848-La donacion aceptarla solo puedo revocar-se cn los ca-
sos dc 105 artculos siguicntcs-(Collcucl'da con los arts. li92 1794-
1863 1865.)
RENOVACION DE LAS DONACIONES (ARTS. 1848 18,150) 49
CONCORDANCIAS
(Ley 2, tito 12, Lib. a, F. R.)-Pothier, Donation, n, 79-EI principio de lo.

i,rrevocabilidad de las donaciones es aceptado por todos los Cdigos.
18J9-Cuando el donatario ha sido constituido en mora respec-

to la ejecucion de los cargos condiciones impuestas la donacin,

el donante tiene accion para pedir la revocacin de la donacin. (Con-

cuerda con los arts. 537-538 - 559-560 565-1236-1240 -1838
--1852.)
CONCORDANCIAS
(Ley G, tito 4, P." 5-cd. Frances, 953 y 954---Holandes, l726-Napolitano,

878 y 879-L. L. 1, tt. 55 Y 1, tito 56, Lib. 8, Cd. Rom. Zacharire, 483--De
molombe, tomo 20, nms, 562 y siguientes)-Cd. de Chile, l426--Cd. Italia-
no, lOSO-Goyena 964-Laurent, tomo 12, n 485 y siguientes-especialmente
los nms, 494 y 495.
Ha sido 'constituido en mora: Para esto se estar los

principios generales respecto la mora, y lo que hemos dicho sobre
las clusulas resolutorias.
El donante tiene accion para pedir la revocacionl No
tienen, en tal caso, aplicacion las disposiciones de los arts. 560 y
1204. En las donaciones con cargo la condicion resolutoria va
subentendida; de suerte que, diferencia de los demas contratos,
en los cuales es indispensable la condicion resolutoria para' que
se resuelva el derecho adquirido (art. 560), en la donacion se
resuelve el derecho sin necesidad de clusula resolutoria espresa ;
pero la resolucion no se causa de pleno derecho; el Juez es quien
la pronuncia. .
A mas de la resolucion de la donacin, el donante puede de-
mandar, con arreglo los principios generales, (arts. 511 y sus
concordantes) los daos y perjuicios. (Vase Freytas, 2164.)
1830-El donante puede demandar la revocacin de la dona-

cion por causa de inejecucion de las obligaciones impuestas al donara-
rio, sea cual fuera la causa de la falta de cumplimiento de esas obliga-
cioncs, ~' aunque la cjecucion haya llegado ser imposible consecuen-
cia de circunstancias completamente independientes de la voluntad del
donatario, salvo el caso en que la imposibilidad haya sobrevenido ntes
que l se hubiese constituido en mora. (Concuerda con los arts. 565-
889 . 895-1851-1854-2665-2667-3522.)
CONCORDANCIAS
LL. 5 Y 6, tt. 4, P." 5-Cd. Frunces, 953, 95!l Y 956-Holandes, 1726-Napo-

Iitano, 879 y 881-De Luisiuna, 154G-Troplong, Donat., 1298)-Freytas,2164-
Fallos del Dr. Drago, p. 13-Goyena. 964 y su comentario-Laurent, tom.
12, nm. 487.
Poede demandar la locvoellcion de la'donacion, Es de-

cir que no se revoca de pleno derecho, aunque el deudor caiga en
mora de ejecutar las cargas impuestas. .Solo despus de la sen-
tencia del Juez queda la donacion revocada.. (Vase Goyena,
comentario citado.)
El donante tiene derecho, para demandar la ejecucion de los
cargos demandar la revocacion de la donacin, con pago de
daos y perjuicios cuando los cargos no se cumplen por culpa del
donatario. (Vase Freytas, 2164 y 511).
De suerte que si despues de obtenida la sentencia condenatoria
resulta que el donatario est. en la imposibilidad de cumplir su
obligacion, el donante debe pedir la revocacion de la donacion,
y despues de obtenida sta recien demandar la entrega de lo
donado.
Algunos han creido, sin embargo, que obtenida la sentencia
ordenando al donatario cumplir los cargos sobre los cuales ha
versado la cuestion, si el donatario no cumple con la sentencia,
el donante puede demandar desde luego la entrega de lo donado.
Ningun testo autoriza semejante interpretacion. No cumplidas las
cargas, hyase no demandado su cumplimiento, el donante puede
demandar la reuocaciou, dice el art., y solo despues de esta revocacion
podr' demandarse su entrega.
Sea coal foera la eaosa, etc., etc. Entra aqu, por supuesto,
el caso fortuito y la fuerza mayor, y aunque stas sean las causas
del no cumplimiento de la obligacin del donatario, la donacion
ser revocable siempre que este impedimento haya venido des-
pues de constituirse el donatario en mora. (Vase nota' del codi-
ficador este artculo.)
1~) Supngase que la obligacion del donatario sea de dar una
cosa, la cual desaparece despues de constituido en mora de
entregarla, le ser en este caso permitido al donatario, para impedir
la revocacion de la donacion, probar que la cosa hubiera igualmente
perecido estando en poder del donante? Pensamos que no deber
RENOVACION DE LAS DONACIONES 51
admitirse tal prueba: es el hecho solo de la mora de cumplir

su obligacion lo que da derecho al donante para revocar la dona-
cion, y no la circunstancia de haber no el donatario podido apro-

vecharse de lo que el donatario estaba obligado entregar.

2~ Entablado por el donante la demanda de revocacin por haberse
el donatario constituido en mora de cumplir las cargas, puede el
donatario, despues de esta demanda, impedir la revocacion cum-
pliendo las cargas impuestas? Pensamos que s. Hemos dicho
ntes que la revocacion no se causa de pleno derecho; es nece-
sario que el Juez la decrete; ntes de esto el donante no tiene
ningun derecho adquirido la revocacion (vase arto 559); luego
el donatario tiene derecho cumplir su obligacion mintras la
donacion exista, es decir, mintras no est 'decretada su revocacion,
(Laurent, tomo 12, n. 503, y Demolombe, all citado).
3~ El hecho de exigir judicialmente el donante la ejecucion de
las cargas .impuestas al donatario no Impide que, en caso de ine-
jecucion el donante. abandone la accion de daos y perjuicios,
abandone la accion sobre cumplimiento, para entablar la de revo-

cacion de la donacion. La razon es que el ejercicio de un derecho
no implica la renuncia del otro. "En principio, dice Laurent, tomo
12, n. 496, y haciendo abstracciones de disposiciones especiales, es
necesario decidir que el ejercicio de un derecho que pertenece al
donatario no importa renuncia del otro. Las renuncias son. de de-
recho estricto; cuando el acreedor no renuncia de una manera
espresa, no se puede admitir por interpretacion la abdicacion de
ese derecho cuando no se presentan hechos que necesariamente
presupongan renuncia." '
4~ Es divisible la revocacion? Indudablemente que s; pero solo
cuando reviste el carcter de gratuita y de onerosa. (Argto, de los
arts. 1827 y 1832, inc. 2, ltima parte, yart. 1863.)
5~ Demandada la revocacion el Juez no est obligado decre-
tarla necesariamente, y puede, como en toda obligacion cuyo plazo
no es fijo, conceder un plazo para la ejecucion. (Mourlon, tomo 2,
nm. 723.)
Debe tenerse presente, sin embargo, que habiendo poca fija
para el cumplimiento de las cargas, el Juez no puede prorogar el
plazo por razon de imposibilidad momentnea sobrevenida des-
pues del plazo fijado (art. 1850. Vase Marcad, tomo 3, n. 70-l).
Sal vo el caso ete., ete.: Realizndose la hiptesis puesta en
esta parte del arto los bienes donados quedan adquiridos como si
las cargas se hubiesen cumplido.
En tal caso, el donante no puede imponer otras so pretesto de
que las puestas anteriormente no han sido cumplidas.
18l-La rcvocacion por incjccucion dc las condiciones cargas,
os nicamente relativa al donatario, y no perjudica . los terceros
cuyo beneficio las condiciones las cargas hubiesen sido estipuladas
pOI'el donante. (Concuerda con los arts. 504-1829-1853.)
CONCORDANCIAS
(Demolombe, tomo 20, n, 613)-Laurent, tomo 12, n. 499-Comentario nues-

tro art , 1853.
y no perjodiea los tereerosl De suerte que el donante

no podr revocarla, puesto que si as lo hace el tercero no podr
exigir del donatario el cumplimiento de las cargas en razon de
que, como dice Laurent, desapareciendo la donacion, desaparece
el donatario. Es de advertir, sin embargo, que la disposicion
que estudiamos no impide que el donante revoque la donacion y
siga l cumpliendo con las cargas impuestas al donatario en favor
del tercero. En tal caso, la accion que por el art. 1853 se acuerda
contra el donatario deber ejercerse contra el donante con la
misma eficacia que podia ejercerse contra el donatario. (Vase co-
mentario al art. 1829.)
Si los bienes donados pasaban otro donatario por efecto de
una nueva donacion, por lo mismo que el derecho del donante
es personal contra el donatario primitivo y despues contra el
donante que revoc la donacion, el tercero no podria ejercer nin-
gun derecho contra el segundo donatario. Tampoco podria impe-
dir la enajenacion de la cosa donada, salvo el derecho acordado
todo acreedor para impedir las enajenaciones en fraude de sus
intereses, las medidas preventivas que todo acreedor puede ejer-
cer contra su deudor.
18~-El derecho de demandar la i-cvocacion dc una donacion por
inejccucion de las cargus impuestas al donatario, corresponde solo al
donante y sus herederos, sea quc las cargas estn impuestas en el
inters del donante cn el interes dc tCI'CCI'OS, y (UC consistan ellas
no en prestaciones apreciables en dinero. (Concuerda con los arts.
503-560-1195-1196-1849-1864-3522.)
RENOVACION DE LAS DONACIONES (ARTS. 1851 y 1852) 53
CONCORDANCIAS
Laurent, tomo 12, D. 498-Cd. de California, 2762-Vase Aubry y Rau,

707, Dotas 7 y 8.
Por ineiecocion de 18s cargas: Tngase muy presente que

la limitacion al derecho de pedir la revocacion impuesta por este
arto se refiere solo la que proviene de la causa anunciada en
las palabras que copiamos, y no la revocacion que puede venir
por otras causas, tales como la de que habla el arto 1800,23 parte,
en cuyo caso los acreedores anteriores la donacion pueden
pedir la revocacion si el donatario no paga sus crditos. (Vase
arto 3521.)
En tal caso, la revocacion que se pronunciare pedido de los
acreedores sera solo hast el monto de los crditos en virtud de
los cuales se habia revocado la donacion.
Los autores franceses, como puede verse por los citados en las
concordancias, ensean que la donacion puede revocarse por el
donante, sus herederos y sus acreedores. Nuestro Cd. limita este
derecho solo el donante y sus herederos, por lo cual parece
estar en contra de la jurisprudencia francesa; no hay sin embargo
en la prctica mucha diferencia entre la doctrina de aqullos y los
principios de nuestro Cdigo.
Lo que hay es puramente mas claridad y lgica en el arto que
estudiamos que en la doctrina absoluta sostenida por los juriscon-
sultos franceses.
Nuestro arto rehusa en general los acreedores el derecho
demandar la revocacion por inejecucion de las cargas; con esto
ha decidido, y por consiguiente, cortado la cuestion que ha dado
lugar el Cd. Frances y demas que le han seguido en el silencio
guardado sobre este punto.
La limitacion de nuestro arto no impide, como hemos dicho
antes, que los acreedores por deudas anteriores la donacion pue-
dan pedir la revocacion de las donaciones cuando despues de
hechas no le quedan al donatario bienes con que satisfacer sus
deudas, pues entnces la cuestion se decide, en unos casos, con
arreglo al arto 1800, y en otros con arreglo los principios gene-
rales que permiten los acreedores pedir la revocacion de los actos
ejecutados en fraude y perjuicio directo de sus derechos.
La accion de revocacion de que habla este art., puede ser cedida.
En esto estn de acuerdo todos los autores. (Vase Laurent, tomo

12,.n. 500. Vase lo dicho en el comentario al arto 1864.)
1853-J..os terceros beneficio de los cuales las cargas han sido
impuestas, solo tienen una accin personal contra el donatario para
obligarle cumplirlas. {Concuerda con los arts. 504-1826-1829.)
CONCORDANCIAS
Aubry y Rau, 707, nota 9-Laurent, tomo 12, n, 499-VaE'e Marcad y

Pont, tomo 3, n. 700.
8010 tienen una acclon personal: Por lo cual no pueden

pedir la revocacion fundndose en la inejecucion de las cargas.
Esto no impide que puedan ejecutar embargar los bienes do-
nados, como lo puede hacer todo acreedor con los bienes de
sus deudores.
18-l-EI donatario responde solo del cumplimiento de los cargos
con la cosa donada, y no est obligado personalmente con sus bie-
nes. Puede sustraerse la ejecucin de 105 cargos, abandonando la
cosa donada, y si sta perece por caso fortuito, queda libre de toda
obligacion. (Concuerda con los arts. 562-584-1837-1849-2431-2670
-3168-3169-3266- Vase 3805)
CONCORDANCIAS
(En contra, Toullier, tomo 5, n. 283-Duranton, tomo H, ns. 444 y 544-

Marcad, sobre el arto 954)-Vase noto. del codificador al arto 2431-Cd. de
Chile, 1(21-Laurent, tomo 12, nms, 488 y siguientes-Pothicr, donacionu en-
tre 1:iv08, n, 138.
Con la cos,., donada: Es decir que solo responde con el valor

de la cosa donada, pues si ella no existe por haberla. vendido
haberla consumido, siempre ser responsable de cumplir las cargas
entregar. el valor de la cosa donada (argto. del arto 1837), y
solo en el caso de la segunda parte de este arto queda eximido de
la obligacion. Para la restitucion por abandono por revocacion se
observar lo dicho en el comentario al arto 555.
En caso de abandono, el donatario deber ser reembolsado de
todas las mejoras necesarias (vase arto 589) y demas derechos
acordados todo poseedor de buena fe, hasta el tiempo de la
demanda, mas bien dicho, hasta que est en mora de cumplir las
cargas (vase Cd. de Chile 1426, ~3 Y nuestros arts. citados mas
RENOVACION DE LAS DONACIO~ES (ARTS. 1853 1855) 55
adelante) deber tambien volver los bienes libres de todo grav-

men (art. 1867) y en el estado en que los recibi, salvo los deterioros
causados por la propia calidad de la cosa, haciendo suyos .los frutos
percibidos. (Vase sobre todo esto los arts. 2422 y siguientes.)
Si no puede restituir la cosa, fuera del caso de la segunda
parte de este art, ser responsable por el valor de ella al tiempo
de la demanda. (Vase sobre la clase de posesion del donatario,
si es de buena mala fe, Laurent, tomo 12, n. 512.)

1833-Cuando la donacion ha sido de bienes inmuebles. ~. en el

instrumento pblico estn espresadas las cargas impuestas por el do-
nante, la revocacion de la donacin anula las enajenaciones, ser-vi-
durnbres, hipotecas consentidas por el donatario. (Concuerda con los

arts. 594-970-1810, inc, 2 y 3-1847-2669-2670.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Frances, 954)-Cd. Italiano, 1080-Laurent, tomo 12, nms. 516 y si-
guientes-Cd. de Chile, 1432.
ADula las eDaieDaeioDes: Pero si el donante no exige la

cosa donada, sino que se manda la ejecucion de las cargas, el
precio de 10 donado, la enajenacion subsistir. As 10 resuelve

espresamente el Cd. de Chile, art, 1432, ltima parte. Desde
que el donante no dirige su accion contra el tercer poseedor, el
donatario no puede demandar la nulidad de la enajenacion fundado
en su propia falta. (Vase art, 1049, ltima parte.)
Aunque los cargos no estn espresados en la escritura de dona-
cion, la revocacion tendr efecto contra terceres cuando, ntes
de ejecutar la adquisicion se les ha notificado la obligacion del
donatario, cuando la enajenacion se ha hecho despues de la
demanda de revocacion (art. 1866, y Cd. de Chile, lugar citado),
cuando se prueba que stos conocian la obligacion precedente
del donatario. (Vase art, 594 y comentario al 555.)
En caso de no poderse demandar de terceros la entrega de la
cosa donada, el donatario estar obligado pagar el valor de
ella al tiempo de la donacion con mas los daos y perjuicios
(art. 1057).
Respecto los gastos hechos en la cosa, debern pagrsele por
el donatario, En cuanto los frutos percibidos, se observar lo
que hemos dicho del donatario en el comentario al art. 1854 para
el caso en que no se considere al donatario como poseedor de

mala fe. El hecho de saber el tercero adquirente que los bienes
estaban ~ravados con cargas, no quiere decir que su adquisicion
sea de mala fe, puesto que bien ha podido creer, y esto es 10
que debe suponerse, que el donatario cumpliria con las cargas
impuestas por el donante. De suerte que, aun cuando el dona-
tario, por motivos especiales, tenga que volver al donante los
frutos percibidos, el tercero no estar obligado por los que l
ha consumido; en tal caso ser el donatario quien deber pagr-
selos al donante.
1 856-Cuando la donacion ha sido de bienes muebles; su revoca-
cion trae la nulidad de la euajenacion hecha por el donatario, cuando
el adquirente de los bienes donados conocia las cargas impuestas y
sabia que no estaban cumplidas. (Concuerda con los arts. 592-597
y los concordantes del art. antcrior-2671.)
CONCORDANCIAS
Vase los del arto anterior.
Conocia las cargas y sabia que no estaban cumplidasl

La prueba de una y otra cosa corresponde al que demanda la
entrega.
185,. -Los terceros (1uc hubiesen adquirido los bienes donados,
pueden impedir los efectos de la revocacin, ofreciendo ejecutar las
obligaciones impuestas al donatario, si las cargas no debiesen ser
ejecutadas precisa y personalmente por aqul. (Concuerda con los
arts. 562--626-726 730-966.)
CONCORDANCIAS
Laurent, tomo 12, n. 517, p. 6OO-Aubry y Rau, 707, u, p. 104.
Pueden impedir, ete., etc.1 El donante, no siendo el caso

de la ltima parte del art., est obligado aceptar el pago que los
terceros quieran hacer (art. 729).
En qu tiempo debe hacerse la oferta por parte del tercero para
que su ofrecimiento impida los efectos de la revocacion? Induda-
blemente que esta oferta puede hacerse aun despues de pronunciada
la revocacion contra el donatario.
Las palabras: "impedir los efectos de la revocacion" de que se
vale el art, dan entender bien claro que se refiere al caso de
RENOVACION DE LAS DONACIONES (ARTS. 1856 1858) 57
estar ya pronunciada la revocacion-y, aun cuando asi no fuese,

la sentencia obtenida en juicio contra el donatario no puede, con
arreglo los principios generales, serIe opuesta al tercero que no
ha sido parte en el juicio (Laurent, lugar citado).
Ejecutadas las cargas por los terceros, tendrn stos accion
contra el donatario para el reembolso de lo pagado, aunque el
pago se hubiese hecho contra su voluntad (art. 728).
En este caso los terceros no habian hecho mas q~e hacer uso de
un derecho que les acuerda la ley con el fin de evitar mayores
perjuicios; el donatario tendr necesariamente que hacer este pago
que pesa sobre la cosa que l ha trasmitido como libre, y como
ya no le pertenece, no puede abandonarla para sustraerse la
obligacion que por ella le viene. El donatario no podria invocar
su propia falta para pedir la nulidad de la trasmision hecha al
tercero, aunque se ofreciera pagar o recibido; el acto por el
cual la adquiri el tercero no puede quedar sin efecto por solo la
voluntad de uno de lo que los han ejecutado.
Solo por una disposicion espresa de la ley, como la que acuerda
al donante para perseguir la cosa de poder de terceros, puede
anularse la enajenacion.
1858-Las donaciones pueden tambien ser revocadas por causa de
ingratitud del donatario en los tres cesos siguientes: (Concuerda con
los arts. 212-3747-3843.)
l Cuando el donatario ha atentado contra la vida del donante; (Con-
cuerda con los arts, 1860-3291.)
20 Cuando le ha inferido injurias graves, en su persona 6 en su
honor;
30 Cuando le ha rehusado alimentos. (Vase 372-800, inc. 5-1837
-1862.)
CONCORDANCIAS
(L. 10, Tt. 4, PILrt. 5', y L. 1, Tt. 12, Lib. 3, F. R.-Cd. Francs, art-
culo 955-Napolitano, 880-Holandes, 1725-De Luisiana, 1547-De Austria.,
94S-L. 10, Tt. 56, Lib. 8, Cd. Rom.-Sobre los tres casos, vase Demo-
lombe, tomo 20, desde el n. 614.)
Tambien podria ser revocada la donacion en el caso del

art. 172.
La accion de revocacion se prescribe por un ao (art. 4034) para
cualquiera de los casos enumerados en el presente art. En un
fallo del Dr. Molina Arrotea, publicado en el tomo 4 de sus Fallos,
p. 117, apoyando esta interpretacin, dice: "No hay razon moral

ni legal, como acertadamente se ha dicho, para esceptuar de la
prescripcion (se refiere la del art. 4034 citado) el atentado la
vida del donante la negativa de alimentos, ni para sealar-

les respecto su prescriptibilidad un lugar distinto al' de la

injuria."
En los casos enumerados deben considerarse incluidos los de que
hablan los arts. 3292 3295.
en su honor. en la persona de sus hijos, padres esposa
(argto. de los arts. 1080, y 3291, etc., etc.)

Alimentos. El alcance de esta disposicion est determinado
por el art. 1862.
1839-El donatario puede ser considerado que ha atentado contra
la vida del donante, aunque no haya sido condenado por el hecho, y
aunque sus actos no presenten los caracteres de la tentativa segun el
derecho criminal. Basta que por esos actos haya manifestado de una
manera indudable intencin de dar muerto al donante. (Vase 1102
1106-1861-3291.)
CONCORDANCIAS
cea, de Chile, 1428. 2-Aubry y Rau, 708, notas 2 y B.

La inteneion de dar muerte al donante. Esta intencion se
juzgar con arreglo los principios generales contenidos en los
arts. 1070, 1076 Y 1861. (Vase Aubry y Rau, 708, notas
5 y 6.)
1860---Los delitos graves conu-a los bienes rlcl donante pueden,
como los delitos contra su persona, motivar la revocacin de la do-
nacion.
CONCORDANCIAS
Aubry y Rau. 708, nota 4, y los autores alli citados.
Delitos graTes eontra los biene81 Por ejemplo, un ataque

la propiedad que d lugar una accion civil por daos y perjui-
cios (Aubry y Rau, citado, nota 7.)
1861-Para que los hechos del donatario contra la persona y bines
del donnnte den causa para la rcvocacion de la donacion, deben ser
moralmente imputables al donaturio : pero la miuoridud 110 puede es-
cusarlo, cuando voluntariamente y con suficiente discernimiento, se
ha hecho culpable de hecho- de ingratitud contra el donante. (Vase
arts, 921-1076 y los coucordantes del art. 1859.)
CONCORDANCIAS
Aubry y Rau, 708, notas 5,6 Y28-Vase las citas al arto 1859.
IH6!!-La revocacion de la donacion tiene tarnbieu lugar por causa

de ingratitud, cuando el donatar-io ha dejado de prestar alimentos al
donante, no teniendo ste padres parientes los cuales tuviese de-

recho de pedirlos, no estando stos en estado de drselos. (Vase

arts. 367 372-1837-1858, inc. 3.)
CONCORDANCIAS
Aubry y Rau, 708, nota U.
Cnando el donatario ha dejado de prestar alimentos I

Se refiere cuando la donacion no es onerosa con cargo (art.
1837). Pero debe tenerse presente la division establecida por los
arts. 1825 y 1827; en caso de que la donacion reuna este doble
carcter, ser aplicable la disposicion que estudiamos en la parte
que fuere gratuita, y solo en esta parte podr revocarse: tal es lo
que se deduce de los arts. 1827 y 1863 Y lo' que la razon natu-
ral ensea.
No teniendo ste padres parientes, etc., etc. Luego,
cuando existan estas personas y estn en estado de prestar los
alimentos, el donatario no tiene obligacion de darlos; si es de-
mandado en tales circunstancias por el donante, puede rehusarse
prestarlos sin que por esto d lugar revocacion de la dona-
cion (Aubry y Rau, citado.)
El arto 370 ser aplicarle al donatario que demande alimen-
tos, debiendo ademas probar que no tiene parientes que le
presten alimentos, si los tiene, que no estn en condiciones de
prestrselos.
18G3-Las donaciones onerosas, corno las remuneratorias, pueden

ser "evocadas por las mismas causas que las gratuitas en la parte que
aqullas tengan el carcter oc stns, (Conc.icrda con los arts, 1825-

1827-1828-1832, inc. 2.)
CONCORDANCIAS
Aubry y Rsu, 708, notas 13 . 16-Vase comentario al arto anterior.

que aqullas tensan el carcter de stas: Es decir en

la parte que sean gratuitas. Esto confirma lo que decimos en el
comentario al art. 1862 de que las donaciones que tienen el ca-
rcter de onerosas y de gratuitas, solo pueden ser revocadas por
ingratitud en la parte que tengan este ltimo carcter.
18S4.-La revocacin de una donacin por causa de ingratitud, no
puedo ser demandada sino por el donante sus herederos. (Vase arts.
1099-1832-1852-2667-3304-4034.)
CONCORDANCIAS
Aubry y Rau, 708, nota 1S-En contra, Cd. de Portugal, art. 1491-Vbse
las concordancias del art. 1852.
Creemos que en el caso del art. el derecho revocar la dona-

cion no puede cederse, como puede-cederse el derecho revocarlo
por inejecucion de las cargas. En el primer caso se trata de un
agravio moral, cuya reparacion no puede ser objeto de una cesion,
mintras que en el segundo se trata de derechos puramente pecu-
niarios, y como tales pueden cederse. (Vase Laurent, tomo 12,
n. 500-El arto siguiente suministra tambien argumento.
18S5-La demanda por la revocacion de la donacin, no puede
ser intentada sino contra el donatario, y no contra sus herederos su-
cesores; mas cuando ha sido entablada contra el donatario, puede
continuar contra sus herederos sucesores. (Vase arts. 1099, 1100.)

CONCORDANCIAS
(Vase L.IO, Tt. 4, Parto 5", y 1, Tt. 12, Lib. 3, F. R.-Cd. Francs, arto
957-Napolitano, 879-Holandes, 172-De Luisiana, 1547-De Austria, 948
-L. 10, Tt. 56, Lib. 8, Cd. Rom.j-e-Goyena, 969-Ud. de California,
2767.
Este arto se refiere puramente la demanda de revocacion por

causa de ingratitud y no la revocacion por causa de inejecucion
de los cargos impuestos, los cuales pasan los herederos del
donatario, cuando ste no los ha cumplido del todo. Es al pri-
mer caso que se refieren los Cd. y leyes citados. (V ase Aubry
y Rau, 708, notas 21 y siguientes, y ~oyena, citado.)
JaBndo ha sido entablada: O cuando ha sido imposible
entablarla por haber muerto, por ejemplo, el donatario inmediata-
mente despues del hecho que da causa la revocacion.
1866-La revocacin de la donacion por causa de ingratitud, no
tiene efecto contra terceros por las enajenaciones hechas por el dona-
tario, ni pOI' las hipotecas otras cargas reales que hubiese impuesto

sobre los bienes donados, ntes de serie notificada la demanda. (Con-

cuerda con los arts, 1855-1856-2413-2414-2669 y i"US concordantes
2672-3309-3310.)
CONCORDANCIAS
(Od. de Chile, arto 1482-Cd. Frances, arto 958-Napolitano, 883-Holan-

des,1727-De Luisiana, 1549.-L. 7, Tt. 56, Lib. 8, Cd. Rom.)-Goyena,
967-Cd. Italiano. l088-Comentario ti. nuestro arto 1855-Aubry y Rau,
708, nota al.
No tiene efecto contra terceros: Si la disposicion tomada

por el donatario en los bienes donados es un arrendamiento, el
donante percibir desde entnces la renta que produzca. Si lo
donado ha sido enajenado, el donatario deber pagar su valor (art.
1867) con arreglo al precio de la venta al valor de los bienes
al tiempo de la demanda. (Goyena, comentario al 970); pero no
estar obligado pagar indemnizacion por no poder obtener su
propia cosa, pero s en razon del aumento de valor que haya ad-
quirido con respecto al tiempo en que fu donada, en caso de ha-
ber sido vendido por mnos valor que el que tena. (Vase sobre
.ndemnizacion Marcad y Pont, tomo 3, ns. 714 y 715.)
Antes de serie notiftcada la demanda: La razon es que la
sentencia que declara revocada la donacion tiene efecto retroactivo
al dia de la demanda.
No deja de ser algo injusto hacer anular los derechos reales
constituidos des pues de la demanda cuando el adquirente ignoraba
la demanda; pero lo contrario se prestaria abusos y no dejaria
de ser negligente el adquirente si ntes no averigua si habia no
demanda de revocacion.
Para evitar los inconvenientes que trae la averiguacion ante los
tribunales de si existe no demanda de revocacion, en que mu-
chas veces es imposible averiguarlo, ya porque los secretarios no
llevan como debieran llevar libro de entradas de espedientes por
rden alfabtico, por mil inconvenientes que se presentan en la
prctica, habria sido mas conveniente adoptar el sistema frances,
el chileno, que consiste en hacer pblica la demanda, ano-
tando el estracto de ella en el registro donde conste la do-
nacion.
62 CONCORDANCIAS DEL C6D1GO CIVIL
En ese caso le es fcil todo comprador diligente averiguar si

corre no peligro su compra.
'Pensamos que esta prctica debieran seguir nuestros Jueces,
con lo cual se evitaria que un donatario de mala fe hiciera vctima
al mas diligente comprador, pues que, como decimos, en la actua-
lidad y con la prctica que se sigue en los Tribunales argentinos,
(en su mayor parte) es poco mnos que imposible averiguar si un
individuo est demandado no, cosa que ni tienen los secretarios
obligacion de dar cuenta. No sucede as con el conservador del
registro. El demandante donante al presentar su demanda de
revocacion darla la fecha y registro de la escritura de donacion,
y el Juez no tendria mas que mandar anotar al mrgen esta de-
manda, anotando despues el fin que tuvo la demanda. (Vase
Marcad y Pont, tomo 3, n. 712.)
1C? La disposicion, del art. que estudiamos, acerca del efecto de
las enajenaciones hechas despues de la demanda de revocacion,
debe entenderse que solo es aplicable los bienes inmuebles y no
los muebles. (Vase art. 1856.)
Los cdigos citados por el codificador as lo dan entender y
es como han sido interpretados por los comentadores. Por ejem-
plo, Marcad y Pont, al estudiar el art. 958 frances, citado, en el
tomo 3, n. 713, dice: "Cuando los bienes donados son muebles,
es claro que nuestro arto no puede aplicarse; pero el donante
tiene medios de garantir el efecto de la demanda." Estos medios
que se refiere Marcad es hacer embargar los inmuebles dona-
dos, prohibiendo su enajenacion.
Por nuestra legislacion el donante puede tambien embargar los
bienes donados si teme enajenaciones fraudulentas, lo cual es mas
fcil y justo que hacer cargar al comprador de buena fe con las
consecuencias de la nulidad de su. compra. Por lo mismo que la
posesion del vendedor vale por ttulo y que siempre se compra sin
las averiguaciones que se hacen ntes de comprar un inmueble,
al vendedor rara vez se le puede tachar de negligente en averi-
guar el verdadero ttulo por que posee el vendedor. Son tambien
los principios que rigen en materia de muebles (arts. 597 y
sus concordantes, y 1856.) (Vase Delsol, tomo 2, p. 272.)
1861-EntJ'c donante v donatario, los efectos de la rcvocaciou por
causa dc iugratitud, remontan al dia <k la donacin, ~. cl donatario
est obligado no ";010 restituir todos los bienes donados <luC l
RENOVACION DE LAS DO~ACIONES (ARTS. 1867 y 1868). 63
posca, smo que an debe bonificar al donante los que hubiese enaje-
nado, indemnizado por las hipotecas y otras cargas reales con que
los hubiese gravado, sea pOI' titulo oneroso lucrativo. (Concuerda con
los arts. 543-555-584 591-2431-2669.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Frances, 958-Napolito.no, 883-Holandes, 1727-De Luisiana, 1951j-

Goyena, 970-Cd. de Chile, 1429-Aubry y Rau, 708, notas 33 35-Lau-
rent, tomo 12, n. 518.
Los que hubiere enajenado: Y tambien los que hubiere

consumido. Respecto los frutos, deber restituirlos desde el
dia de la demanda, haciendo suyo los percibidos desde que se
hizo la donacion hasta la demanda.
En cuanto las destrucciones, aumentos y mejoras, se es-
tar lo dispuesto en los arts. 584 591 Y ltima parte del
arto 1854.
(Vase sobre este arto Delsol, tomo 2, p. 271 Y 2(5).
18G8-Lll.'; donuciories no pueden SCI' revocadas pOI' supcmacencia
de hijos al donante dcspucs de la donacin, si espresamcnto no es-
tuviese estipulada esta cond icion, (Concuerda con los arts, 1800-
1832-1842 1844.)
CONCORDANCIAS
(Cd, de Chile, arto 1424-:-EI Cd. Holands tampoco admite esta causa de
revoco.cion-En contra, L. S, Tt. 4, Parto 5--L.8, Tt ..56, Lib. 8, Cdigo
Rom.-Cd. Frunces, arto 9OO.-Napolitano, 885-De Luisiana, 1556-Vase,
sobre este punto, Savigny, Derecho Romano, HiS-Demolombe, tomo 20, n,
715 y siguientes.)
Por supe..naeeneia de hijos .lespues de la donaeion I

Debe .entenderse que se refiere al caso en que esos hijos nacidos
despues de la donacion , no hayan sido concebidos ntes de esa
poca, porque la existencia de los hijos principia desde la con-
cepcion (arts. 70 y 3290, Y nota del codificador dicho art.,
y 3733).
Si esploesamente no estuviere estipulado I Esta estipu-
lacion debe hacerse en la misma escritura de donacion otro
acto autntico separado; pero en este caso deber anotarse el acto

en la escritura de donacion. De lo contrario la condicion no podr
producir efecto con respecto terceros (argt. del arto 1855).
TTULO IX
Del mandato
18GB-El mandato, como contrato, tiene lugar cuando una parte
da otra el poder, que sta acepta, para representarla, al efecto de
ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurdico, una serie
de actos de esta naturaleza. (C. Com , 299.) (Concuerda con el
art. 1889.)
CONCORDANCIAS
(L. 20, tito 12, Pa. 5"-Aubry y Rau, 410, nota 2-Pont, sobre el arto 1984
Frances, n. 798-Regla 20. tito 34, P." 7, Y L. 5, tito 15, P." 7)-Cd. de California:
2474 y 2475-Freyta>l, 2853-Lehr, Derecho Civil Ingls, nms, 881 y 882.
Con la definicion del contrato de mandato dado por este arto

nuestro Cdigo ha dado un paso adelante, salvndolo de la
crtica que ha dado lugar el arto 1984 frances, y todos los que
le han seguido. (Vase sobre esto Laurent, tomo 27, nms.
332 y 333.)
1870-Las disposiciones de este Titulo son aplicables:
lo A las representaciones necesarias y las representaciones de los
que por su oficio pblico deben representar determinadas clases
de personas, determinadas clases de bienes, en todo lo que no
se oponga las leyes especiales sobre ellas; (Vase 407-411-
465-488.)
2 A las representaciones de las corporaciones y de los estableci-
mientos de utilidad pblica; (Concuerda con los arts. 36-37-
2185, inc. 3.)
3 A las representaciones por administraciones liquidaciones de
sociedades, en los casos que as o-e determine en este Cdigo,
y en el Cdigo de Comercio; (Concuerda con los arts. 1694-
1700-2185, inc. 3.)
40 A las representaciones por personas dependientes, como los hijos
DEL :\IANDATO (ARTS. 1869 y 1870) 65
de familia en 1~lar.ion sus parh-c- , el sirviente en relacin
su patrn, el aprendiz en relacion su maestro, el militar en
:~~~~I~~: :e :~~t:U!;.~:'~~~: 1~;:a(:I~I~c~()';~~~~~,;Lu~~~d~~c~:~I;'i~I~~~e~:~:P~I~

contrato entre pi rcprcsoutunte y 1,1 rcpt-escntudo ; (Vase 274.)
5 A la- i-cpi-cscutar-iuucs 1'01' .~(',;tOII''; oficiusos ; (Concuerda con
los arts, 228H y sigui('llh,;.)
6 0 A las procurucioues judicialos en todo lo quc no se opongan las
disposiciones del Cdigo do proccdimicntos ; (Concuerda con los
UI'!S. 1952-2185, inc. 2.)
7 A las representaciones pOI' albaceas testamentarios dativos.

(Vase 2185, ine. l.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2R54-c;d. de Chile, 21lH-Fllllos de la S. c., H. 2, tomo 13, p. &"JG,
A las leyes especiales sobre ellas: Las corporaciones que

no estn sujetas al Cd. Civil, lo estn al derecho administrativo,
y l deben sujetarse' con preferencia al primero.
Inciso 6: En caso de oposicion entre las leyes de este Cd. y
las de procedimiento, prevalecern estas ltimas, porque el Con-
greso, que es quien dicta el Cd. Civil, no puede legislar sobre pro-
cedimientos para las Provincias. (Fallos de la Cmara de la Capital,
tomo 1, p. 235.)
En el mismo sentido ha sido fallado en Crdoba, con fecha 10
de Junio de 1882 (tom. 3, p. 84 de los Fallos de Crdoba), resol-
viendo que tratndose de un mandato para representar otro en
juicio, no concluye dicho mandato por la muerte del mandante
como lo establese el inc. 3 del art, 1963. sino que ste con-
tina mintras los herederos no lo revoquen, porque as lo dispone
implcitamente el art. 18 de la ley de Procedimientos de la Provin-
cia, vigente en aquel ao.
Piensa del mismo modo el Juez DI'. Belustegui (tom. 1, p, 63
de sus fallos), quien ha declarado que el mandato para represen-
tar una persona en juicio, no termina por la muerte del mandante,
en razon de que el inc. :3 del art. citado del Cd. Civil no es apli-
cable en tal caso, con arreglo al inc. que estudiamos, sino que
es aplicable la ley 23, tt. 5, pa. 5a, que manda seguir al personero
el pleito hasta sn termiuaciou.
Estos fallos han sentado la verdadera doctrina con arreglo
nuestros derechos Constitucionales y al inciso que estudiamos.
5
(;ONGORDA~CIAS DEL CD/GO CIVIL
Illi'I-EI mandato puede ":el' ~I'atuilO OIlCI'OSO. Prcsmcso que

es gratuito. cuando 110 sc hubiere convouido que el mandaturio perciba
una rcu-ibucion pOI' su u-abajo. Prcsmoso que es oneroso, cuando
consista en atribuciones funciones confer-idas pOI' la ley al manda-
t:.lIio,)' cuando conxistn on los trnhajos pi-opios de la pi-ofcsion lucra-
tiva dcl manrlatai-io, () de su modo do vivir. (Concuerda con los UI't;;.
114!>-W:!7-W28-179I, inc. 7-1952- 2:~OO.:
(:O:\'COlmA~CI.\S
(Zacharue, S 7;jU, Ilota 7 --Aubry y Rau, S 410, Ilotas 7)' H-IJont, sobre los
arts, 1984 )' 19S()-'l'roploug, comentario al arto H>B6)-l<'reytas, ~55 y ~'jt
Cd. de Chile, :?U7 y 211S-Laurent, tomo 27, n , j39-Eu contra, Cd. ele Cali-
fornia, arto 2OO.
Cuando no se hubiere convenido I Quiere esto decir que

es necesario una estipulacion espresa para que el mandatario
pueda pedir remuneracion por el cumplimiento del mandato? Indu-
dablernente que no. Basta que exista el concurso de voluntades
para que, segun las circunstancias, el Juez pueda decir si ha existido
no nimo de pagar por parte del mandante y de no hacer su ser-
vicio gratuito por parte del mandatario; yentnces el dueo del ne-
gocio deba pagar el servicio recibido. ..Los tribunales pueden, dicen
Marcad y Pont (tom. 8, n. 888), en ausencia de convenciones
especiales, intervenir entre las partes y decidir, apreciando las cir-
cunstancias, que un salario es debido al mandatario.
Cuando nuestro art. habla de COIlVe1lOIl debe entenderse tanto
de una convencion tcita como de una espresa.
Del mismo sentir es Laurent, tomo 27, n. 341, quien refirindose
al art. 19RG Francs, dice: "La ley no exige una estipulacion es-
presa; ella se contenta con una convencion; es decir, un concurso
de consentimientos, pues es un principio general que el consentimien-
to puede ser tcito; luego una convencion tcita basta para que el
mandante deba un salario al mandatario? Cundo habia conven-
cion tacita de salario? ...... Es esta una cuestion de hecho, puesto
que es por hechos que el consentimiento se manifiesta. La
solucion en este caso, es abandonada la apreciacion de los tri-
bunales."
En la apreciacion de los hechos es necesario no confundir el
mandato con la locacion de servicios. Con la c1efinicion dada por
nuestro Cd. difcilmente se pueden confundir, y no se necesita
discutir mucho como en derecho Francs (Laurent, 336 y sigts.,
DEL :MANDATO (ARTS. 1871 1873) G7
tomo 27), para hacer notar la diferencia esencial entre uno y

otro contrato.
El mandato, segun nuestro art. 1869, es para ejecutar uno (
varios actos jurdicos.. mientras que la locacion de servicio, es,
segun el arto 1623, para prestar alguu servicio.
De suerte que en el primero, la representacin del mandante
por el mandatario es indispensable en la ejecucin del acto jllr-
dico; mintras que en el segundo no hay representacion, sino nica-
mente la ejecucion de un trabajo la prestacion de un servicio sin

representacion de ningun gnero. La representacion en el primer

caso es indispensable por cuanto, tratndose de ejecutar un acto
jurdico, supone una tercera persona ante quien el mandatario re-
presenta al mandante, puesto que en todo acto jurdico se trata de
crear, modificar, transferir, conservar aniquilar derechos, 10 que

supone que hay otra persona fuera del que lo ejecuta.

No sucede as con la ejecucion de un hecho cualquiera, sin
trascendencia, ni en pro ni en contra de tercero. (Vase Marcad
y Pont, lugar citado y siguientes, y Laurent, n. :~:38, tomo citado.)
La Suprema Corte Nacional ha declarado que cuando un comisio-
nado contrata nombre por cuenta de un tercero, no hay comi-

sion, sino mandato. (Fallos, S. 2, tom.8, p. 236.)

Presmese qoe es oneroso: En tal caso, la prueba de que
es gratuito corresponde al mandante.
I H' ~-El podel' lJUl~ el maurlat confiere e,;t cil'cUlIs(:I'iIO lo (llIC

el mandante podi ia hacer, si l trutaru oln-m-a pcr-soualmcntc, (e.
Com., :307.) (Coucucrdn "011 los urts, :3G-IH90-1892-1905 il Hl08.
CONCORDANCIAS
~Tl'oplong-, n, 3'29)-Fl'eytlls, :ID~1, iuc. ~ y:2'J'29-Cd, de Chile, 2131-Fl'Rm:es,

1989.
Este art. bien ha podido suprimirse y dejar tan solo el 1905, en el

cual est comprendido el presente.
18'3-EI mandato puede ser espl'eso (l l:kito. El CSPI'CSO puede
darse pOI' instrumento pblico privado, pOI' carta, y tambicn VCI'-
balmente, (e. Com., 391.) (Coucucrdu con los :LI'h. 917 \)iO-1184, iuc,
7-1874-19A3-3330.)
CONCORDANCIAS
Vense! las del arto si~lli(mte y Sil comentario.

18,. ,I-EI mandato tcito rc sulta no ;;010 de los hechos positivos

del mandante, sino tambicu de su inaceiou silencio, no impidiendo

pudiendo hacer-lo, cuando, abe que alguien est haciendo algo en su

nombre. (Concuerda con los art.s. 1145-1147-1935-1936-10;; concor-
dantes dcl arlo antcrioi-, y 2288.)
CONCORDA~CIAS
(LL. 12, tit.24, P." 5-L. G, tito 35, Lib. 4, Cd. Rom.-Ley 6, tito 1, Lib. 17,
Dig.-L. GO, tito li, Lib. 50, Dig.-Ud. Frunces, 1985-Cd. de Baviera, art.2,
Cap. 9, Lib.4-Aubry y Rau, 411, nota 1-Troplong, ]IcHulato, nms. 114 y
sigtes.-Zacharire, 751, nota 2)-Freytas, 2888,2889 y289G-Goyena, 1603-
Marcad y Pont, tomo 8, n. 84.S-Fallos de la S. C., S. 2, tomo 5, p. 273-Id. del
Juez Dr. Basualdo, tomo 1, p. 74-Laurent, tom.27, ns. 335 y sigtes.-Tngase
presente la nota del codificador al arto que concordamos.
En tre mandante y mandatario, la prueba de la. existencia del

mandato est sujeto las reglas establecidas para la prueba de
los contratos en general; as, cuando la ley establece una forma
determinada para tal cual clase de acto que debe ejecutarse por

medio de mandatario, si se hace en otra forma, ni los terceros, ni

el mandante, ni el mandatario, pueden alegar la existencia del
mandato para exigir el cumplimiento de las obligaciones que hubie-
sen resultado de la ejecucion del mandato si ste hubiese sido
dado en la forma regular. Un ejemplo de esto tenemos en el
fallo citado en las concordancias, dictado por el Juez Basual-
do. Se trataba de un mandante que exigia su mandatario
le hiciese el traspaso de un inmueble que deca haber comprado
su nombre.
Para el efecto, el mandante se propuso probar por testigos y
por otros medios de prueba la existencia del mandato para la com-
pra del inmueble en cuestiono
El demandado fu absuelto porque, como dice el considerando
20 de dicha sentencia, dada la naturaleza de la gestion encomen-
dada, el poder ha debido ser hecho en escritura pblica, como lo
dispone el art. 1184, C. C., y bajo este aspecto es de todo PUllto inad-
misible la prueba producida para acreditar su existencia (la del
mandato) en una forma distinta de la que la ley determina en
aquella sancion (el demandante no presentaba poder en escritura
pblica), debiendo principalmente tenerse presente la disposicion
del art. 1191 del recordado Cd. segun la cual los contratos que
DEL MANDATO (ART. 1874) 69
tengan una forma determinada por las leyes no pueden juzgarse

probados si no estuviesen en la forma prescrita ...
3~ Que en el caso sub judice no concurre ninguna de las escep-
ciones que el mismo art. establece, y en consecuencia no proceden
para la demostracin del contrato los dems medios de prueba que
la ley autoriza."
De suerte, pues, que la prueba de la existencia del mandato,
fuera de los casos espresamente determinados por la ley, est
sometida las mismas reglas que est sujeta la prueba del con-
trato mismo que se dice (ya por el mandante por el mandatario)
haber sido ejecutado por un individuo en su carcter de manda-
tario. As, un mandato en cuya virtud se celebra un contrato por
mas de 200 pesos, no podr probarse por testigos si no existe
principio de prueba por escrito. (Fallo de la S. C., S. 2., tomo
2, p. 229.)
La jurisprudencia francesa est conforme tambien en esto: "Si
una procuracion, dice Laurent, es dada para hacer un contrato no
solemne, el escrito no sirve sino de prueba y la ley admite indis-
tintamente como prueba literal los actos bajo firma privada y los
autnticos. No es lo mismo tratndose de los contratos solemnes;
la solemnidad es requerida para la existencia misma del contrato,
de donde resulta que el consentimiento en todos sus elementos
debe ser constatado de una manera autntica tarnbien, sino, no
hay consentimiento, y se anula el contrato."
La Suprema Corte Nacional, ha fallado tambin que el mandato
cuya retribucion pasa de 200 pesos debe probarse por escrito.
(Fallos, S. 2, tomo 9, p. 265.)
Respecto al mandato tcito, toca al Juez apreciar las circustan-
cias que induzcan suponer si ha habido no mandato, admi-
tiendo la prueba segun los principios que est sometido el
acto mismo de que se trata, apreciando los hechos de los cuales
se desprenda.
Puede suceder que el hecho del mandato sea indudable, y sin
embargo ser nulo el acto ejecutado; en tal caso es intil la prue-
ba: tal sera el caso fallado por el Dr. Basualdo, en caso de
una donacion, etc., etc.
Vase sobre todo esto los arts. 2890 2897 de Freytas.
Tambin vase sobre la ratificacin tcita nuestro art. 1~~5 Ysus
concordantes.
187 a-El mandato puorlo ser aceptado en cualquiera forma, cspresa

() tcitumcnte. La aceptnciou e"pl'I~5a resulta de los mismos actos y
formas que el mandato espI'e,;/) re. Com., :~02.) (Concuer-da COII los
arts. 918-919--2288. Vase los del art. antcrior.)
CONCORDANCIAS
Freytas,2898 Y 2899. Vase las del arto anterior
De los mismos actos y formas: Es aplicable lo que hemos

dicho en el comentario al arto anterior. Tngase presente lo dicho
en el comentario al arto siguiente.
187f-Lu aceprucion tcirn rcsuh ar de cualquier hechodel manda-

tario en ejccucion del mandato, de su silencio mismo. (Concuerda
('011los arts. 918-919-1145-1146-lliI-1178,'
COXCORDANCIAS
(Cd. Franccs, 1UH5, y sobre l 'froplong-Pont, Mmw<lt, n, 869)-Freytas,2898

y 2899-Cld. de Chile. 2121, 1- Y 2- parte-v-Cod. Italiano, 1738, 2-Pothier,
Mandat, n. 31.
En ejecucion del mandato: Realizndose la hiptesis del arto

1877 aunque el mandatario obre nombre propio, si el mandante
exige una subrogacion entrega de lo adquirido por ese acto, de-

ber considerarse, con arreglo dicho art., que el mandatario

obr por cuenta del mandante, y como tal obligado traspasar
este ltimo el derecho adquirido,
El mandatario puede tambien su vez, aunque haya tratado en
su propio nombre, exigir al mandante el cumplimiento de sus obli-
gaciones como tal (art, 1U2n).
1877-Entl'c presentes ":l~ pl(~,--'.I11W :ll:Cptlllo el mandato, si ('1

mandante entreg su poder al muudauui, y ,-;Il~ lo recibi sin pl'O-
testa alguuu. C,)jJl'II,~I',\.l ,',):1 I'h ;U',-;, IH7f; y Sll-; "Oll,'ol'dalltl":.
COXCOIW.\:-\CL\S
Frcytas, 2900- Vase las del aIL anterior.
187~-Entl'c ausoutcs la uceptacion del mandato 110 resultar del

silencio del mauduturio, s ino en los ensos s ieu icutvs :
lo Si el mandante remito Sil procuracion al mandatar-io, y ste la
recibe "in protesta ul e uuu ; ICollcuel'da con ('1 ar-t, IR77.)
20 Si el malldall!e 1(' ('nlfir't". pOI' ('fll'la-- HII umnrlatn )'plali\"o :'1
DEL MANDATO (ARTS. 1875 1880) 71
negocios que por su oficio, prolesion modo de vivir acos-
turnlJl'nba recibir ~. 110 rli respuesta ;, las cartas, (Concuerda
con el art, 1917.)
CONCORDANCIAS
(Pothier M~ndat. n. 32-Duranton, tomo is, n.224--Troplong. n.148-Pont.

Mandat, n, SIO)-Freytas, 2901-Cd. de Chile. 212.'j. i- parte-e-Laurent tom
27, n. 395. . ,
18'U-El mandato C'" gcnernl ,') especial. El general compren-

dc .lodos los ~lCgocios del mandante, y el especial 11110 () ciertos 11('_
gocios dotcrmiuados. (':. t'om., :m5.! .Concuoi-dn COII los arts. 1880
-IHH4.)
CO:-.lCORDANCIAS
(Cod , Frances, 1!J87-Troplong, ns, ~j4 y 275)-00)'ena. lG04-Cd. de Cali-

fornia, 2481:-Cod. de Portugal. 1323 y 1324-Ud. Italiano. 1740-Gd. de
Chile, 2170--Fallos del. ,fuez Dr. Drago, p. 298. '
1880-EI mandato "ollcebido l'1I trunuos gCllel'all'~, 110 eompi-eudr,

roas quc los actos de udmiuisu-acion , aUllqlle el malician le declare IluC
no SCreserva ningun poder, y que el mandatario puede hacer todo lo
(lIle juzgare conveniente, aUllqlll' cl mandato contenga la clusula
de !/I'lIcml !/ libr dministracon, IYa"(~ .u-ts. -I4H-iR2-832-\88\
-22li2.',
COXCORDA:-.ICIAS
(Ulid. Frances. nrt. 19H5-Holande,;. 183H-L. 63. Tit. a, Lib. 3, Dig.-L. lli,
Tt. 13, Lib. 2, Cd. Rom.- -Aubry y Rau, S 412 -Pont, ns. 8!16y siguientes.
La L. 19, Tt. 5, Parto H', parece que da la facultad de enajenar y transigir
al mandatario sobre las cosas del mandante, cuando el mandato lleva la
clusula de libre y general administraciou. Pont, en el n. 910, designa los
objetos que comprende el mandato concebido en trminos generalesj-e-Prcy-
tas, 2879-Cd. de California, 2482-Cd. Italiano, 1741, 1-Cll. de 'Chi-
le, 213'2.
Los actos de administraeion: El Cd. de Chile, lugar ci-

tado, enumerando 10 que se entiende por actos de administracin,
dice "que son los de pagar las deudas y cobrar los crditos del
mandante, perteneciendo unas y otras al giro ordinario adminis-
trativo; perseguir en juicio los deudores, intentar las acciones
posesorias interrumpir las prescripciones, en todo lo tocante
dicho giro: contratar las reparaciones de las cosas que adminis
tra, y comprar lo s materiales necesarios para el cultivo benefi-
cio de las tierras, minas, fbricas otros objetos de industria que

se le hayan encomendado."
Es lo que por nuestras leyes debe entenderse tambien por actos
administrativos, Para el caso de duda, tenemos un punto de par-
tida bastante fijo, y es el art. 1881 y sus concordantes, y pode-
mos decir que el mandatario general puede hacer todos aquellos
actos para los cuales la ley no-exige un poder especial.
Lo dicho es sin perjuicio de las restricciones especiales impuestas
esplcita implcitamente los representantes necesarios, como
los tutores, curadores, etc" etc,
1881-Son necesar-ios poderes especiales: (Vase arts. 1184, 2262

Y sus eoncordantos, ~. ~97-44:n
10 Para hacer pagos que no sean los oi-dinurios de la adrninistracion:
(Vase 727 il 729-1886-443, inc. 2.)
2 0 Para hacer novaciones que ostingan obligaciones Yll existentes
al tiempo del mandato; (Concuerda con los arts, 782-806-
1888.)
3" Para transigir, comprometer en rlntros , l)I'ol'ogal' jurisdicciones ,
renunciar al derecho ele apelar, pr-escripciones adquiridas;
(Concuerda con los arts. 443, inc. 5-839-3390-3965.)
4 Par-a cualquier renuncia gratuita, .rcmisiou, (l quita de deudas,
0
110 ser en caso ele l'idclwia del dcudor ; (Concuerda con los
arts, 868 872-1807, in. (i-It{H8-450, inc. 6.:
50 Para conu-aer mau-irnouio il nnmbrv riel manduntc :
60 Para' el reconocimiento dll hijo, naturales;
7 0 Para cualquier coutrato flue tenga pOI' objeto u-asterir adquirir
el dominio rlc bienes ralees, p:w ttulo oner-oso gratuito: (Con-
cuerda con los arts. 434-135-443, inc. 6-1797-1808, iuc. 5.)
8 0 Para hacer donaciones, flue no sean gratificaciones de pequeas
suma- il los empleados personas del sorvir-io de la administra-

cion; (Concuerda con los ar-ts. 459, iuc. 5--1807.)

9 0 Para prestar dinero, (l lomar' prestado, no SCI' flue la adrni-
nisu-acion consista en dar y tom.u: rliuoro intereses, <Uf) los
emprstitos sean una conscr-uenr-iu de la ndmiuisunciou, (l flue
sea enteramente ncr-csar'in tornar dinero pal'a conservar las cosas
flUfl se administrnn : IV"l:}S(' urt , 443, iuc, 7-450, 11f'. ti -l694-
1885-1886.)
100 Para dar' en urrcudnrnicnto pOI' lilas de seis aos inmuebl es
que estn su cargo ; (V:SC 443. inc. 10-1278-1279-1511-
1575, inc. 1.)
110 Para constituir al mandante en dcpnsi tnrio, no snr ene el man-
dnto iconsistn en reoi hj r depsitos l consignaciones: l que el de-
psito sea una (~Oll"'('f~lwlJ(:ia dI! la udmiuisu-nciou ;
120 Para cousutuir al uuuuluutc 1'11 la obliguciou de prestar cual-
quier servicio, como locador gratutamcntc : (Concuerda con los
arts, 280-1513-2262.)
13-Para formar sociedad ;
14 Para constituir al manrlunto CII liador : (Concuerda con los arts.
297-450, inr-. 9-2011, inc.5.)
150 Para constituir- ceder derechos reales snbrc inmueblcs ; (Con-
cuerda COII los ar.s, 297-1452-1695-:1244-3390.)
16 Para aceptar herencias ; (Concuer-da con los arts, 3330-33R9.)
17 Para reconocer confesar obligaciones anter-iores al mandato;
(Concuerda con el au. 3862 y 1I0la del codificador- dicho arr.)
CONCORDANCIAS
(Troplong, Mandat, ns. 279 298-Decretal de Ronifacio VIII, captulo

ltimo de Procurni in Se.do)-Freytas, :.!881-El Cd. Chile, arto 2132, declara
que se necesita poder especial para todos los casos no enunciados, que son
los que hemos trascrito enel comentario al arto 1880 nuestro-El Cd. de Ca-
lifornia, arto 2482 exige mandato especial para todo acto eu riqoroso dominio, lo
mismo 01 C6d. Italiano, arto 1741, 2-Goyena, 1605-Pont, sobre el art.l988
Franoes-e-Para el inc.~, vase Fallos de la Cmara de la Capital, tomo 2, p.
234-Laurent, tomo 27, ns, 419 y siguientes,
Los poderes especiales que se refieren los distintos incisos de

este arto pueden ir comprendidos en un mandato general, ya
sea que en l se d poder para todos los actos de una naturaleza
determinada, que se especifique los asuntos, negocios cosas en
que puede hacer tales cuales actos. As, en un poder general
otorgado con libre y general administraciou ; no da poder, segun el
arto 1880, para ejecutar los actos enumerados en el arto que estu-
diamos: pero en ese mismo poder general se pueden bien com-
prender la facultad para ejercer esos mismos actos, sin necesidad
de un otro poder especial. Por ejemplo, si el poder general dice
que faculta al mandatario para vender todos sus inmuebles, es
claro que siendo este un poder general, el mandatario est facul-
tado para vender cualquier inmueble de su mandante, sin
que se le pueda negar esta facultad en razon de no tener
poder especial para vender tal cual inmueble. (Vase Pont,

n, 900, tomo 1.)

INCISO 1?: Se refiere este inciso las deudas contraidas durante
su administracion, pues si son anteriores, aunque sean pagos na-
cidos de la administracin, no se debe considerar autorizado
para hacerlos. Segun el inciso 14 del arto que estudiamos se
necesita poder especial para reconocer confesar deudos anteriores
al mandato; luego, si no puede reconocer, tampoco puede pagar,

puesto que ntes de pagarles ha debido reconocerlas; el pago es
por s solo un reconocimiento.
Si el mandatario hace el pago, las relaciones de derechos
creados por este acto entre el deudor y el que paga, no sern las
del mandatario y mandante; es decir, no tendr el mandatario la
accion t mandato, como la tendria si hubiera pagado en virtud
de un mandato especial, en el caso comprendido en el inciso
que estudiamos, sino que tendr la negotiorum gestorum si ha
pagado ignorndolo el mandante; (advirtase que nos referimos al
pago de una deuda anterior al mandato, por eso hablamos de
mandante y mandatario) la ley le acuerda entnces una accion i1l
rem uerso (arts. 727 y 728).
INCISO 2?: Quiere decir que las deudas contraidas para atender
la administracion, cuando es autorizado para contraer deudas
con este fin, pueden ser novadas; la novacion en cierto modo
equivale al pago, y como el que tiene poder para administrar con
autorizacion de buscar los fondos para atender los gastos de
administracion, est autorizado sin necesidad de poder especial,
para pagar las deudas de dicha administracin, es claro que puede
novar esas mismas deudas sin necesidad de autorizacion especial.
(Pont, n. 918, tomo 1.)
I~CISO 3'?: Vase sobre este inciso Laurent, tomo 27, n.433,
Pont, tomo 1, n. 916 (1).
I:-:CISOS 5 y 6: En cualquiera de estos dos casos ser necesario
determinar la persona con quien ha de casarse, el hijo quien
debe reconocer. De no ser as, en el primer caso, se caeria en
la prohibicion del arto :'>31, inc. :~, puesto que tal poder equi-
valdria casarse con la persona designada por un tercero
con su aprovacion.
En el segundo, se prestaria innumerables abusos; aparte de
que siendo la paternidad un hecho personalsimo, un mandatario
no podria cumplir acertadamente con su mandato.
Como estos hay muchos actos que no basta designarlos por
su naturaleza; es decir, quc no es suficiente un poder general para
tal cual clase de actos, como el ejemplo del poder para ven-
(1) Cuando citamos . Pont IIOS referimos . la obra de Marcad y Pont,

sdieion de 18;;.
der inmuebles que hemos puesto en el principio de este comen-

tario, sino que se necesita un poder especial para un acto deter-
minado, no por su naturaleza, sino de un modo concreto, designado
especialmente el acto para el cual se faculta. En esto estn
de acuerdo casi todos los jurisconsultos. (Vase Marcad y Pont,
tomo 8, n. 903.)
INCISO 10: Segun este inciso, un mandato concebido en los tr-
minos del arto 1880 da facultad al mandatario para arrendar con tal
que no pase de seis aos.
Un mandato concebido en trminos generales dar derecho
al mandatario para hacer todos aquellos actos que no estuviesen
esplcita implcitamente esceptuados, juzgando siempre restricti-
vamente las facultades del mandatario.
188~-EI pode l' especial p:u'a tr.urs.n-, 110 comprende el poder

para compr-ornntoj- en rbitros. ! CnllC':wl'c1n con los UI'l;.;. 1881. inc.
3-1884.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Francos. 1989-Trop1o ll g . l1. 3:21 -La.ul'ent, tomo 27, n.433-Cd. de

Chile, 2141.
Comprometer en rbitros: Este arto no es mas que una

confirmacion de lo dispuesto en el inc. 3 del arto 1881. All se
dice copulativamente que es necesario poder especial para tran-
sar, para comprometer en rbitros, para prorogar jurisdiccion, etc.,
etc. De suerte que bien ha podido suprimirse y quedar compren-
dido en el inc. citado.
De ese inc. y del presente arto resulta que el poder para tran-
sar no solo no da poder para comprometer en arbitros, sino que
no comprende la facultad de prorogar jurisdiccion, renunciar el de-
recho de apelar, etc. (Pont, sobre el art. 1989, n. 957).
El poder espreso para transar en un asunto determinado, no da
poder para transar en otros asuntos, aunque sea el mismo man-
datario el que intervenga en ellos. As, un poder para cobrar judi-
cialmente los crditos del mandante con facultad de transar en
dichos juicios, y que el mandatario tuviese mas poder general para
entender en cualquier otra clase de asuntos del mandante, no
le daria facultad para transar en otros asuntos (aunque fuera
de los comprendidos en el mandato general) que no sean las
deudas en cuya persecucion se le hubiese especialmente autorizado

transar. (Dalloz, palabra Mandat, n. 114, lv.)
La facultad de transar, como cualquiera otra que necesite ser
especialmente comprendida en un mandato general, debe enten-
derse restrictivamente; de aqu se sigue que el hecho de dar
poder para entender en todos los juicios en que el mandante
tenga parte, y acordar espresamente la facultad de transar
en tales cuales, da entender que en los asuntos no com-
prendidos en esta enumeracion no tiene el mandatario tal fa-
cultad.
1883-EI poder especial para vender, no comprende el poder para

hipotecar, ni recibir el precio dc la venta, cuando se hubiere dado
plazo para el pago; ni el poder para hipotecar, el poder de vender.
(Concuerda con los arts. 733-H52--1884-- Vase 1918.)
CONCORDANCIAS
(Troplong, DS. 322 y 323--Toullier, tomo 7, n. 23)-Freytas, 2931, la parte-

Laurent, tomo 27, n. 435-Pont, tom. 1, n. 949 952-Cd. de Chile, 2143.
Cuando se hubiere dado plazo para el paco: De suerte

que si la venta ha sido al contado, el mandatario puede recibir
el precio aunque en la autorizacion para la venta no se haga
mencion alguna de la facultad de recibir el precio (Pont, tomo 1,
n. 951 y los autores citados por ste), y sea que se trate de bie-
nes muebles inmuebles. La razon es que debiendo en la venta
dar el ttulo definitivo al comprador con mencin de estar pagado
el precio, es claro que esta carta de pago no puede acordarla
si no recibe el precio, si de antemano el vendedor no lo ha
recibido.
1f? El poder para hipotecar comprende necesariamente el poder
para recibir el precio de la hipoteca.
2f? Si el poder tiene por objeto obtener una suma de dinero, y
en l solo se dice que el mandante autoriza al mandatario para
conseguirle una suma dada vendiendo tal cual inmueble,
valindose de cualquier otro medio, pensamos con Pont, n. 950,
que el mandatario est autorizado hipotecar. .. No se puede
decir, dice el autor citado, que esto sea sustituir un acto por otro,
porque la realizacion de una suma de dinero' puede considerarse
DEL MANDATO (ARTS. 188:~ y 1884) 77
aqu como el objeto real del mandato, la venta solo es indicada
como medio de obtenerlo."
3~l Si el poder es para hacer una venta pura y simple, yel man-
datario hace una venta condicional, con pacto de retroventa, de
mejor comprador, por ejemplo, puede el comprador negar este

derecho al mandante cuando quiera hacer uso de l, fundndose
el primero en que el mandato ha sido para hacer una venta pura
y simple? Indudablemente que no. La cuestion queda, en tal caso,
resuelta por el art. 190G,y tambien por el 1937.
188<1-EI mandato especial para ciertos actos dc una naturaleza de-

terminada, debe limitarse los actos para 10-; cuales ha sido dado, y
no puedc estenderso ou-os actos anlogos, aunque stos pudieran con-
siderarse como consecuencia natural de los que el mandante ha encar-
gado hacer. (Concuerda con los nrts, 1691-1872-1880-1881, incs. !:l y
11-1882~1883-1885 1888.) ,
CONCORDANCIAS
(Aubry y Rau, 412)-Fallos de la Cmara de la Capital, tomo 2, p. 221-

Id. del Juez Dr. Basualdo, tomo 1, p. iS-Vase Freytas, 2929, y Laurent,
torn, 27, n, 443.
A.uoque stos pudieran considerarse, eee., ete.: En ~el

ltimo fallo citado se ha resuelto que, autorizado el mandatario
para cobrar ejecutivamente una suma, no tiene personera para
cobrar esa misma suma en juicio ordinario. Pensamos que el
sabio y recto Juez ha llevado esta vez demasiado ljos la nter-
pretacion restrictiva que debe recibir este art. Autorizar un
mandatario para demandar un deudor en juicio ejecutivo, y
demandarlo en juicio ordinario, no es ejecutar un acto por otro ; es
nicamente cambiar los medios de ejecucion del mandato. Esos
medios de ejecucion no estaban, segun las palabras copiadas en
el 1er. considerando de la citada sentencia, indicadas con esclusion
de otro procedimiento. El mandato solo decia para ejecutar
Don N.; pero esto no quiere decir que solo se autorizaba al
mandatario para perseguir al deudor en juicio ejecutivo.
Creemos, pues, que un mandatario autorizado para ejecutar un
deudor, est autorizado para perseguir el pago, tanto en juicio eje-
cutivo como en juicio ordinario y para valerse de cualquier medio
de perseguir el cobro.
Al autorizarse un cobro judicialmente, es claro que debe enten-
derse que el mandante ha querido que su mandatario se valga

del procedimiento propio para 1Ievar cabo su mandado, y desde
que solo por la via ordinaria se podia conseguir, no es 'de su-
poner que la intencion del mandante fuera que su mandatario se
valiese de otros medios que de los marcados por la ley.
La verdadera inteligencia de este art. est demostrada por Pont,
en el tomo 1, n. 949.
Nuestro art. se refiere al caso de querer ejecutar 1m acto por
otro, cuando el mandato autoriza para uno determinado, y el
mandatario se cree autorizado para ejecutar otros anlogos. Esto
no est en contradiccion con el principio admitido por todos los
jurisconsultos de que la autorizacion para ejecutar un acto lleva
en s la facultad de valerse de los medios "de ejecutarlo y que
entran en la intencion del mandante. (Vase Cd. de Chile, art.
2134, 2a parte.)
188-EI poder especial para hipotecar bienes inmuebles del man-
dante, no comprende la Iucult.ul de hipotecarlos 1)01' deudas anteriores
al mandato. (Concuerda con lo,,; al,. 1881, iUI. 0-1884.)
coxconn.vxcr.vs
(Troplong, n. 324-Pont, Mandat. n. !)19)-Freytas, 2931, inc. 3.
De hlpoteear por deudas anteriores al mandato, Esta

prohibicion debe estenderse aun al caso de que habla la ltima
parte del inc. 9, del art. 1881.
188G-EI poder papa contraer una ot.Iigacion, comprende el de
cumplirla, siempre quc el mandante hubiere eurrcgudo al mandatario
el dinero la cosa quc se debe dar en pago.
(Concuerda con los rn-ts.
1880-1881, incs, 1 y 9-1948.;
CONCORDANCIAS
(Pont, Mandai, 946)-Frcytas, 2<J30, ne.:2.
Hubiere entrecado al mandatario el dinero: Porque

en este caso, dice Pont, lugar citado, hay una ratificacion, man-
dato tcito para la ejecucion del mandato.
Un ejemplo de esto es tambien el poder para administar, en que
hay que contraer deudas para atender esa administracion; en
ese caso debe considerarse al administrador autorizado para cum-
plir dichas obligaciones.
nEL OBJETO nEI. :\IA:\n.\TO (xurs. 188,> 1891) 79
1fl8,. -El POdCl'de vender bienes de 1I11a herencia, no comprende

el 'POdCI' para cederla, ntcs do hubcrla recibido, (Concuerda con los
arts. 1449-1452-1884.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2931, inc. 2.
CONCORnANCI AS
(Pont, ,)[mldat. ns. msy H41)-Freytns, 2931, inc. 4.
CAPITULO 1
Del objeto del mandato
1889-Plll'clclI ser objeto del mnuduto todos los actos lcito", sus-
coptihlos do producir- alguna ndquisiciou, modificacion cstincion de
dcrer-ho-. J'. Com .. 29~J.) .Coucucrrln COII los arts, 944-953-1869.)
CO~CORnANCIAS
Froytas, 28711-Cl<l. de California, 247(j-~[ourlon, tomo 3. n. 108H-Lo.nrent,

tomo 27, ns. 401 y 402.
890-EI mandato 110 da representacin, ni se esticnde las dis-

posiciones de ultima voluntad, ni los actos entre vivos, cuyo ejercicio
por mandatarios se prohibe en este Cdigo, CII otras ICY(~8. (Concuerda
con los nrts. 947. ltima pal'lc-3619-3711-384::l-3845.)
CO;.JCORnANCIAS
Freyto.s, 2871-Notn. del codificador 0.1 o.rt.3844.
1891 -El mandato de acto ilcito, imposible inmoral, no da acciou

alguna al mandante contra el manrlntnrio, ni osto contra el mandante,

salvo si el mandatario 1111 ';lIpiCI'P, 110 tuviese razn de sabor que el

mandato CI'U ilcito. (Concuerda con los arts. 930-95:3-1044-1167-
1168--1626-1912-2060 2062.)
CO:\CORDAXCIAS
(Ley 25, tt. 12, P'. 5'-L, G, 3, Y LL. 22 Y 2(;, tt. 1, Lib. 17, Dig.-Pobtier,
n, 7-Troplong, ns. 80 y siguientes)-Frp-ytn.s, 2872 Y 2873-Laurent, tomo
27, n. 40'.l.
80 CONCORDANCIAS DEL cnico CIVIL
No supiere DO tUl'iere .aZOD de saber: Para juzgar

la culpabilidad del mandatario se estar los principio generales
que sirven para determinar los actos que son ejecutados por igno-
rancia error.
Si solo el mandante conocia lo ilcito del acto, el mandatario
tendr accion contra l no solo por los gastos hechos sino por los
perjuicios recibidos. (Vase arto 1077 combinado con el 1072, y
arto 1893.)
La nulidad del mandato no trae la nulidad de las clusulas acce-
sorias lcitas aunque sean una consecuencia del mandato lcito
(Laurent, lugar citado),
189~-EI mandato puede tener pOI' objeto uno mas negocios de

inters esclusivo del mandante del iutcrcs ('OI1lUII del mandante y

mandatario, de intercs cornuu del mandante ~. de terceros, del in-

teres esclusivo de un terccro : pero 110 CII el intercs csclusivo del man-
datario. (Concuerda con los arts. 1168-1869--1893.)
CONCORDANCIAS
(LL, 20 Y siguientes, tt. 12, P." 5". Instituta, .J."lIandat., 1 aI5-Troplong,

n, d4 y sigtes.-Pont, Mandat, n. 820)-Freytas, 2874, 2875-Laurent, tom, 27,
ns.404 y 405--Cd. de Chile, 2120.
Pero no del interes esclusivo del mandatario: Con esto

ha resuelto nuestro Cd. una cuestion sumamente debatida entre
los jurisconsultos. (Vase Pont, n.819,)
I 893-La incitacion () el on-cjo, CII el inters esclusivo de aquel
quien se da, no produce obligacion alguna, sino cuando se ha hecho de
mala fe, ~. cn e-te caso el que ha incitado ciado el consejo debe satis-
facer los daos y perjuicios qU() causare. (COIIClJCI'cla con los arts.
1072-1077 -1 081-2009-201O--~147-2148.;
r:OXCOROANCIAS
(L. 23, tt. 12, P'. 5", Y regla (j, tit, 34, 1'", '.) -C<\. de Chile, 211D y 2121.
Debe satisfacer los daos y perjuicios qoe causa:

Pero si el que aconsej prueba que no han sido sus consejos
los que le indujeron ejecutar el hecho, quedar libre de esta
obligacion ; esto es sin perjuicio de la responsabilidad que puede
tener lugar por la aplicacion del arto 1081.
Es necesario tener presente que no se trata aqu del caso en
CAPACIDAD PARA SER MANDATARIO (ARTS. 1892 1896) 81
que habiendo dado un consejo con conocimiento de que el acto

podia ser de malos resultados para el ejecutante, no por ser el
acto aconsejado ilcito, sino porque el acto era malo como nego-
cio. La responsabilidad impuesta aqu es para el caso en que al
aconsejante se le puede imputar un delito; por ejemplo: Pedro
aconseja Juan para que compre Diego un inmueble que le
consta que no pertenece Diego. En este caso hay un delito,
y los perjuicios que reciba Juan por la nulidad de su compra
deben ser pagables solidariamente entre Pedro y Diego; ambos
han procedido en este caso de mala fe, y deben reparar los perjui-
cios de su falta.
CAPITULO II
De la capacidad para ser mandante 6 mandatario
"'9.I-;-ElIO:mdato pur.i actos de udministracion debe ser conferido
pOI' persona que te!lga la administracin de sus bienes. (Concuerda con
los arts, 1040 y sus concordantes-e-l Ss.)
CONCORDANCIAS
(Aubry y Bau, 411)-Freytas, 2865-Laurent, tomo 27, nms, 395, 896 Y 400.
89-Si el mandato es para actos de disposicion de sus bienes,

no puede ser dado, sino pOI' la pCl'sona capaz de disponer de ellos.
(Concuerda con los arts. 1872-1894.)
CONCORDANCIAS
Las del arto anterior.
Capaz de disponer de ellos: Si el mandante es incapaz,

aunque el mandatario sea capaz, el acto tendr el mismo vicio
de nulidad que cuando fuese hecho por el mismo incapaz. Pero
el mandatario capaz no puede oponer la nulidad de sus obli-
gaciones para con el mandante, fundndose en la incapacidad de
ste. (Vase concordantes del art, 1898.)
Lo dispuesto en estos dos arts. es sin perjuicio de las reglas
establecidas para la tutela y curatela de los incapaces de adminis-
trar sus bienes.
I 896-Puedcn SCI' mandatarios todas las personas capaces de con-
tratar, cscepto para aquellos actos para los cuales la I<'Y ha conferido
T. IJI 6
nu-ihuciones especiales dctcrminnrlas clnscs de personas. (Concuerda

r-on los a1'I;,;, 52-53-56-57-1 lGO-1 lGl-1897-1898.)
r.ONr.ORDANCIAS
Freytas, 28f16 Y 28li7-Laurcnt. tomo 27, ns, 397 . 400-Pont, .lIalUlat; 003 y
siguientes.
Todas las personas capaces de contl'atar: La capacidad

que aqu se exige es principalmente para las relaciones que crea
el mandato entre mandante y mandatario; pero tratndose de las
obligaciones creadas por el mandatario entre el mandante y los
terceros con quienes trata, no se necesita, en tsis general, capa-
cidad en el mandatario 1897 y 1898).
1897 -El mandato puede ser vlidamcnte con ferido una persona

incapaz do obligarse, ~. 01 mandante est obligado pOI' la ejecucion del

mandato, tanto respecto al mandatario, como respecto tel'CCI'O~ con
los cual os sto hubiese eouu-atado. ICOI](~lI('rda con los arts. 1049-1896
-1898-2399-3846.)
CONCORDANCIAS
(Aubry y Rau, 411, nota H-Troplong, ns, R29 y siguientes-Pont, n. 003 Y

sigts.}-Cd, de Chile, ~128.
A ona persona incapaz .le obligarse: Pero si el manda-

tario ha sido capaz al tiempo de aceptar el mandato y despues
se hace incapaz, las obligaciones que contraiga despues de sobre-
venirle esa incapacidad, no ligan al mandante con respecto
terceros: desde el momento en que el mandatario se hace incapaz
cesa su mandato (art. 1963, inc, 4). La razon de esto es que
aunque el mandatario sea legalmente incapaz al tiempo de acep-
tar el mandato, el mandante lo ha elegido as porque ha pensado
que su incapacidad legal no impide conducir bien el negocio que
se le encomienda, y como ste no es mas que un instrumento,
como dice Pont, del mandante, su incapacidad no tiene nada
que ver con la obligacion que por su intermedio contrae para con los
terceros con quienes trata. No sucede as tratndose de una incapa-
cidad sobreviniente, y que el mandante no ha podido prever. As,
no es lo mismo que el mandante confiera poder una mujer
casada, porque sabe que su marido no le impedir cumplir con
fidelidad su mandato, que conferir este mismo poder una mujer
CAPACIDAD PARA SER MANDATARIO (ARTS. 1897 1899) 83
soltera contando con su libertad de obrar, que despues se cas;

en este caso, decimos, el mandante no sabe si la mujer podr
no seguir cumpliendo con fidelidad el mandato, si solo har
lo que su marido le ordene. Es por esto que, en la duda la
ley declara sin efecto el mandato desde que sobreviene la inca-
pacidad. (Vase arts. 1984 y 1985.)
Vase el arto siguiente, que es el complemento del presente .
S98-EI incapaz que ha aceptado un mandato, puede oponer la

nulidad del mandato cuando fuese demandado pOI' el mandante pOI' ine-
jecucion de las obligaeiones del contrato, por rcnrlicion de cuentas,

salvo la accin del mandante pOI' lo que el mandatario hubiese convcr-

tido ell su provecho. (Concuel'da con los arts, 1038-1046-1048-
1049-1164 1166-2194 2196.)
CONCORDANCIAS
Vase las del art, anterior-Cd. Frances, t900-Lo.urent, tomo 27, n, 39ft
Salvo la asociacion d~1 mandante, ete., ete.: La respon-

sabilidad del mandatario incapaz, ser, en tal caso, juzgado
con arreglo los principios generales que rigen las obliga-
ciones contraidas por los incapaces. (Vase concordantes citados
y Cd. de Chile, 2128, ltima parte.)
1899-Cuando en el mismo instrumento se hubiesen nombrado

dos 6 mas mandatarios, entindesc que el nombramiento fu hecho para
ser aceptado pOI' \!ill>_ ~oIo de los nombrarlos, con las escepciones si-
guientes: (Concuerda COI: los arts. 1920 y sus concordantes-386.)
la Cuando hubieren sido nombrados para que funcionen todos 6 al-
gunos de ellos conjuntamente; (Concuerda con los arts. 701-1693
--1921.)
2 9 Cuando hubieron sido nombrados para funcional' todos 6 algunos
de ellos separadamente, cuando el mandante hubiere dividido la
gostiou entre ellos, los hubiere facultado para dividirla entre s;
3 a Cuando han sido nombrarlos para funcional' 11110 de ellos en falta
del otro otros. (e. Com., 321.) (Concuerda con los arts. 1901-1902-
1903-1921 1923-38iO.)
CONCORDANCIAS
Frcytas, 2859.
Los tres arts. siguientes son el complemento del presente.

Por 0110 solo de 108 nombrados: Si todos los nombrados
estn dispuestos aceptar, la aceptacion del primeramente nom-

brado es la que vale, Aceptado por ste, por el siguiente en
defecto del primero, los otros pueden aceptarlo vlidamente aun-
que el primer aceptante desista despues de su aceptacion, porque
no siendo el caso preciso del inc. 2, debe hacerse sta por los si-
guientes, por cuanto es uno solo el que debe obrar en defecto de
los otros (art. 1902),
Los tres arts. siguientes son el complemento del presente,
IUGO-Cuando hall sido uombrados para Iuncionnr todos, al-

gunos de ellos conjuntamente, 110 podr <'1 mandato ser aceptado
scpru-ad.unentc. (e. Com., 321.) (Concuerda con lo:' arts. 1693-1920.)
CO:-lCORDANCIAS
Frcytas, 2~.
xo podr el Inanelato ser aceptado separadamente I

No quiere decir que la materialidad de la aceptacion no pueda
ser por actos distintos y en distintas fechas, como en un man-
dato por cartas, en otra forma. Lo que quiere decir es que
todos deben aceptarlo, porque uno de ellos no puede obrar sin
los otros; el arto 1f393 nos presenta un ejemplo.
La pluralidad de actos por que se acepte el mandato no tiene
nada; lo que importa es que, nombrados para que funcionen
conjuntamente, el uno no pueda funcionar independientemente de
los otros; esto sera aceptarlo separadameute, es decir, sin de-
pendencia de la aceptacion de los otros, y es lo que el art.
prohibe.
IU81-CualJ(lo han sido nombrndos para funcionar uno en falta de

ou-o de otros, el nom lu-a lo en segundo lugar no podr aceptar cl
mandato, sino en falla del nomln-arlo en primer lugal',~' asl cn ade-
lantc. La falta tendr Iugar cuando cualquiera de los nombrados no
pudiese, no quisicso aceptar el mundato, aceptado no pudiese ser-
virlo pOI' cualquier motivo. (C. Com., 321.) (Concuerda con los arts.
1899, nc. 2 y 3-1902-3870.)
cONcormA:-lCIAS
Freytas, 2861.
IU8!!-Enti{'lIdp,;;,p (JlI" lucrou nombrados para funcional' UIIO falta

CAPACIDAD PARA SER MANDATARIO (ARTS, 1900 1903) 85
de otro, cuando el mandante hubiere hecho el nombramiento cn rdcn
numrico, llamado primero al uno y en segundo lugar al otro. (Vase
los concordantes al art , anterior.
CONCORDANCIAS
Freytas, 2862,
No siendo el nombramiento en la forma indicada en este arto

se entender que han sido nombrados para obrar conjuntamente,
mnos que del testo espreso se desprenda otra cosa: as, por
ejemplo, si se dice: nombro por mi representante en tal cual
negocio Pedro Juan, se entiende que es para que obre uno
solo de ellos (primera parte del arto 1899). Pero si se dice: nom-
bro Juan y Pedro para tal cual acto, es claro, se realiza
la hiptesis del primer inciso del arto 1890.
En la duda de si han sido nombrados para obrar unos en de-
fectos de los otros, conjuntamente, se entender que es para

que obren el uno en defecto del otro (l a. parte del arto 1899.)
En la duda de si el mandato es para ejecutarlo conjuntamente
cada uno con independencia de los otros, se entender que no
estn autorizados dividir la gestion, porque el inc. 2 del arto
1899 citado solo supone la ejecucion separada cuando el man-
dante la hubiese dividido espresamente hubiese facultado para
dividirla entre s. Luego, no habindola diridido ni autorizado para
dividirla, es indudable que, siendo indispensable que todos tomen
parte en la ejecucion del mandato, esta participacin debe ser en
conjunto.
IDOS-Aceplado el mandato pOI' uno de los nombrados, su renun-

cia, fallecimientos incapacidad sobrov iuicntc, dar derecho cada uno
de Jos Oll'OS nombrados parn aceptarlo segun el orden de su nombra-
miento. (Vase la parte del art , 18H2, y 2 8 del 190\.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 28()H,
Creemos que este arto ha podido suprimirse por es lar compren-

dido en el lDOl.
CAPITULO 111
De las obligaciones del mandatario
190I-EI mandatario queda obligado por la aceptacin . cumplir
el mandato, y responder dc los .laos y perjuicios que se ocasionaren
al mandante pOI' la incjccucion total parcial del mandato. (C. Com.,

303-318.) (Concuerda con los nrts. 413-511-512-513--902-1700-1724

1905-1907-1910-1918-1919-1957 iuc, 2-2290-2291-3869.)
CONCORDANCIAS
(LL. 20 Y 21. tito 12, p", f)"-Institutas, li, tito 27, Lib. 3-L. 5, tito 1", Lib.
17 Dig.-Cd. Frances, 1991-Holandes, l837)-Goyena, 1609, primera parte-
Cd. de Portugal, 133G-Cd. Italiano, 11745y 1746-Fallos de la S. C., S. 1,
tomo 8, p. 72-Serie 2, tomo 3, p. 2OO-Freytns, 2915.
Queda obU"ado por la aceptacion . cumplir el man-

dato: El mandatario es libre de aceptar no el mandato; pero
una vez aceptado, queda ligado para con el mandante y no le es
dado, sin pagar daos y perjuicios, dejar de cumplir con sus
obligaciones de tal. Esto no quita que pueda renunciar el man-
dato, y en tal caso, queda desligado de todo compromiso; pero
para que la renuncia lo desligue de esa obligacion, es nece-
sario que se llenen los requisitos impuestos en los arts. 1978
y 1979.
De los daos y perj nicios : stos sern apreciados por el
Juez con arreglo los principios generales (arts. 519 522 Y
sus concordantes), teniendo en cuenta que no haber sido la
infidelidad inercia del mandatario, el mandante habria ejecutado
l mismo el mandato habra encargado otro; en tal caso, la
prdida comprender no solo los desembolsos y perjuicios que
por ocasion de la falta hubiese sufrido el mandante, sino tam-
bien la ganancia que hubiese dejado de percibir.
As, por ejemplo, si encargado el mandatario de hacer inscribir
una obligacion hipotecaria, deja pasar el tiempo marcado por la
ley, y mintras tanto viene otro acreedor hipotecario y hace regis-
trar primero su hipoteca, el mandatario ser responsable para con
el mandato si, llegado el vencimiento, el primer crdito hipotecario
absorben todo el valor de los bienes hipotecados, sin que el deu-
dor tenga otros con qu responder. En tal caso, la responsa
bilidad del mandatario ser por el valor del crdito que el acreedor
LAS OBLIGACIONES DEL MANDATARIO (ARTo 1904) 87
ha dejado de percibir. La razon es que la culpa directa de

esto la tiene el mandatario, pues que con haber registrado en
tiempo la hipoteca, su mandante habria sido preferido en el
pago.
Si el encargado de comprar un inmueble deja pasar el tiempo
y entretanto otro lo compra, los perjuicios consistirn en el per-
juicio sufrido, segun el destino para que se quiera comprar la cosa,
y si es posible comprarla el perjuicio pagar consistir en el
mayor premio que haya que pagar al primer comprador. (Vase
sobre el pago de perjuicio, Laurent, tomo 27, ns. 463 465.)
V ase sobre el perjuicio el fallo del tomo 8, citado en las con-
cordancias.
Qoe se ocasionaren al mandante: De suerte que si por
la inejecucion, parcial total, el mandante no ha sufrido ningun
perjuicio, el mandatario no tendr nada que pagar. "La regla (la
de pagar 'daos y perjuicios, dice Pont, Mandat, 986), est fun-
dada en la naturaleza misma de las cosas; el interes es la medida
de las acciones, y es indudable que el demandante no tendria
accion desde que la falta del mandatario no le trae ningun per-
juicio."
Aparte de sto, las palabras que estudiamos no dejan lugar
duda sobre el punto. Desde que no hay perjuicio no hay indem-
nizacion. (Mourlon, tomo 3, n. 1096.)
Dt:: la illt"jecneion total parcial: Es divisible indi-
visible la ejecucin del mandato? En regla general es indivisible,
en el sentido de que el mandatario no puede hacer menos de lo que
se le Ita encargado (art. 1905).
El mandatario no estar, pues, obligado aceptar la ejecucion
parcial, cuando por la naturaleza del negocio no le sirve de nada
tal ejecucion parcial le es perjudicial, (Vase sobre esto Pont,
Maudat, ns, 974 975.)
Esto mismo servir tambien para determinar la extencion va-
lor de los perjuicios que deber pagar el mandatario en caso
de inejecucion total del mandato. Si el mandante quiere aprove-
charse de la parte realizada el Juez encuentra que la ejecucion
ha podido dividirse y que el mandante est obligado aceptar
la parte ejecutada por el mandatario, el pago de la indemnizacion
scr solo en rclacion lo que no se ejecuta.
La decisin de los Jueces respecto si el mandante est
no obligado por la ejecucion parcial del mandato, debe fundarse

en la naturaleza de cada caso especial.
As, por ejemplo, si se le encarga un individuo comprar un
inmueble determinado, y el mandatario solo compra la mitad, no
parece justo que se le obligue al mandante que acepte esta
compra, puesto que su intencion ha sido comprar todo el inmue-
ble designado y no una parte de l, que bien puede no inte-
resarle.
Pero si el mandante encarga comprar tal valor en mercaderas
y el mandatario solo compra una parte, habria indudablemente
en esto una falta por parte de este ltimo, y deber indemnizar
los perjuicios que le resulten de esta inejecucion, pero sera in-
justo, dice Pont, n. 976, hacer cargar al mandatario con todo lo
comprado si de la naturaleza del negocio de otras circunstancias

especiales no resulta que la intencion del mandante ha sido no

autorizar la compra sino por la totalidad del valor designado. (Vase
Laurent, tomo 27, ns. 458 y 459.)
190-Debc circunscribirse en los lirnirc ... de su poder, no haciendo

mnos de lo quc se le ha encargado. La naturnlcza del negocio dotcr-
mina la estension de los poderes para conseguir cl objeto del man-
dato. (C. Com., 306-307.) (Coucuei-du con los arts. 1691-1872-
1884-1906.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Frances, 198<J-Holandes, 1834-Institutas, 8, tt. 27, Lib. 3-LL. i'i Y

22, 11 Y 41, tt. 1, Lib. 17, Dig.-Pont, Ma.nda.t, 930 y siguientes)-Go-
yen a, 1606 y 1610-Freytas, 2921-CM. de Chile, 2131-Cd. de Portu-
gal,I835.
En 108 lmites de so poder. La Suprema Corte Nacional

ha declarado que un apoderado tiene personera para intervenir
en asuntos en que estn comprometidos intereses de su mandante
aunque no sean los asuntos especialmente designados en la es-
critura de poder siempre que tengan alguna atingencia con l. (Fa-
llos, S. 2, tomo 14, p.550.)
La misma Corte ha declarado que un poder para buscar arren-
datario con la clusula de avisar al mandante el precio obtenido
para firmar ste el contrato de arrendamiento, debe enten-
derse que ste se reserva el derecho de aprobar rechazar
LAS OBLIGACIONES DEL MANDATARIO (ART. 1905) 89
el contrato, y que sin su firma no puede existir. (Fallos S. 2,

tomo 9, p. 360.)
La obligacion impuesta al mandatario por las palabras que
estudiamos tiene aplicacion no solo respecto al modo forma de

ejecutarlo, sino tambien al tiempo prescrito para su ejecucin, ya

por el mandante mismo por la naturaleza del acto. (Vase
Cd. de Portugal, arto 1335 citado.)
Los trminos del mandato es la ley entre el mandante y man-
datario, debiendo sujetarse l con toda estrictez.
Esto, sin embargo, no quiere decir que si habiendo sido cum-
plido el mandato en otra forma fuera del lmite indicado, el
mandante deje de quedar obligado si el mandatario no le exi-
ge mas obligaciones que las que por el mismo mandato se
habia impuesto. Aceptamos en esto las doctrinas de Pothier, n.
94, al tratar de la cuestion suscitada entre Sabinianos y Procule-
yanas, sobre s, encargado un mandatario de comprar una cosa
por un precio determinado la compra mas caro, est el mandante
obligado recibirla por el precio pagado probando el manda-
tario que no podia obtenerla por el indicado en el mandato,
si podr exigir la entrega pagando solo el precio estipulado, ha-

ciendo cargar al mandatario con la prdida del mayor precio
pagado, si, queriendo este ltimo entregar la cosa por el precio
designado conformndose con pagar de su bolsillo el resto, puede
el mandante rehusarse recibirla aun por ese precio, so pretesto
de haber pasado los lmites del mandato.
Pothier sostiene que el mandante est obligado recibir la
cosa si el mandatario se la quiere entregar por el precio fijado
para la compra, puesto que con esto no recibe ningn perjuicio, y
el mandatario no hace mas que exigir exactamente lo que por
el mandato tena derecho; el mayor precio pagado no tiene nada
que ver con la validez de la obligacion del mandante, puesto que
sobre l 110 pesa.
Esto es lo mas racional, dice Pothier: Non dcoct utilc pcr iuu-
tile vitiari.
N o haciendo mno!' de lo que se le encarga: Vase
comentario al art. anterior.
Entra tambien en esto la ejecucin en el tiempo convenido
en el que la naturaleza del negocio indique, y en falta de todo en

el que el Juez seale, Un mandato ejecutado fuera del tiempo
necesario, es un mandato no cumplido (art. 512, y Cd. de

Portugal, 1335).
La naturaleza del negocio, Las instrucciones del mandante
estn en primer lugar, dice Goyena, comentario al arto 1610, por-
que el mandatario obra en su nombre y poder suyo: en segundo
lugar, la naturaleza del negocio combinada con la diligencia de
un buen padre de familia.
Determina la estension de los podel'eN' Sobre ste debe
tenerse presente que el mandatario siempre se considera autori-
zado para ejecutar todos aquellos actos indispensables para el
cumplimiento del mandato. As, autorizado para administrar un
inmueble, se considera autorizado para hacer todos los gastos de
administracion; autorizado para dar un ttulo de propiedad, se
considera facultado para hacer los gastos de escritura y demas
derechos impuestos para la trasmision; autorizado para hacer des-
lindar tal cual inmueble, debe considerrsele facultado para ha-

cer los gastos de agrimensor y demas.
190G-No se consider-an u-aspasudos los llruites del mandato, cuan-

do ha si.lo cumplido de una manera mas vcnrujosa que la sealada pOI'
ste. (Vase art. 1872.)
CONCORDANCIAS
(Institutas, 8, tito '27, Lib. 3-L. 5, tt. 1, Lib. 17, Dig.-Cd. de Lui
siana, arto 2lJl:lO-Bvaro, arto V. Cap. V, Lib.4)-GoycJla, 1607-Laurcllt, tomo
27, JI. 460.
Cuando se ha cumplltlo de una manera mas ventajosa:

Quiere esto decir que so pretesto dc mayor ventaja, el mandatario
puede variar el modo, forma objeto del mandato? Indudable-
mente que no. As, si encargado un mandatario de hacer una
venta al contado la hace al fiado pero por mayor precio del que
se le habia designado, no puede, si el mandante le hace cargos
por la inobservacion en la forma dc la venta, rechazar el cargo
alegando que la venta en esa furma es mas ventajosa; cn tal
caso, el mandatario estaria obligado pagar al contado lo que
l habia fiado.
Nuestro art. solo habla del caso de haber ventaja sin variar
las condiciones dcl mandato. El Cd. dc Chile, mas claro que
el nuestro, dicc cn el art. 2147. En general, podr el mandatario
LAS OBLIGACIONES DEL MANDATARIO (ARTS. 1906 y 1907) 91
aprovecharse de las circunstancias para realizar su encargo con

mayor beneficio menor gravmen que los designados por el
mandante; con tal que bajo otros aspectos 110 se aparte de tos trmi-
110S del mandato."
Es en este sentido que debe entenderse nuestro artculo.
1907-E1 mandatario debo abstenerse de cumplir el mandato, cuya

ejecucion fuera mauificstumcutc daosa al mandante, (Concuerda con
los arts. 506-512-1724-1872--1957, inc, 3-2291.)
CONCORDANCIAS
(Od. de Chilo, 214U-Troplong, Mandat, n. 397)--Pont, Mandat, n. U77-Frey-

tas, 2939, inc. 3.
Manifiestamente daosa al lDandante: Como la obliga-

cion del mandatario respecto al cumplimiento de su mandato es
el ejecutarlo como un buen padre de familia, poniendo en su
desempeo el mismo cuidado que habria puesto en los negocios
propios (Freytas, 2937, inc. 3), se sigue de aqu que cuando l
tenga conocimiento que la ejecucion del mandato ser indudable-
mente perjudicial al mandante, debe responder de los perjuicios
que ocasione la gestiono Pero para que sea responsable es nece-
sario que lo daoso del cumplimiento del mandato no sea una
cuestion de apreciaciones, sino que para cualquiera el negocio sea
indudablemente perjudicial; en este sentido deben tomarse las
palabras que estudiamos y no en el sentido de que todo el mundo
sepa que existe tal cual motivo que hace perjudicial el ne-
gocio.
As, por ejemplo, dice Pothier, n. 45, si encargado el manda-
tario de comprar un inmueble, tiene conocimiento que ste no
pertenece al vendedor, que tiene vicios considerables, est en la
obligacion de suspender la ejecucion del mandato hasta dar aviso
su mandante."
Si, encargado de comprar una mercadera, sabe que ella est
daada, debe abstenerse de comprarla. Si es encargado de pres-
tar una cantidad de dinero, y ntes de entregarlo tiene conocimiento
que el futuro acreedor ha cado en insolvencia, debe suspender
la ejecucion del prstamo.
1~l En todas estas cosas la responsabilidad del mandatario ser
con relacion al perjuicio sufrido; as, en el ejemplo de la compra del
inmueble ajeno, la responsabilidad consistir en el reembolso de

su dinero; y si para conseguirlo del comprador se ha visto
obligado efectuar gastos, debern stos ser de cuenta del man-
datario.
En este caso, puede obstar entre perseguir directamente del
vendedor la devolucion del precio, exigirlo solo del mandatario

para que ste su vez la exija del vendedor.

Al mandatario no se le podria negar personera en este caso
para demandar al vendedor puesto que tendria aplicacion el arto
1930, desde que no se podria decir que habia contratado en los
lmites del mandato, requisito exigido por dicho arto para que
desaparezca toda relacion de derecho entre el mandatario y los ter-
ceros con quien ste trata.
2~ La prueba de que el mandatario ha tenido pleno conoci-
miento del mal resultado del negocio, corresponderia al mandante
en principio general. Pero si el negocio era encargado un man-
datario que por su profesin, debia conocer necesariamente esos
defectos, pensamos que deber suponrsele de mala fe.
Advirtase que nos referimos aqu cuando el mal resul-
tado no es manifiesto, en el sentido que cualquiera podria cono-
cerlo, como en los ejemplos citados, pues es sabido que cuando
es manifiesto, como dice el art., el mandatario carga con la
responsabilidad sin necesidad de prueba especial del conocimiento
de ese' mal resultado.
Nos referimos el caso en que es necesario una investigacion espe-
cial para conocer los resultados que daria el negocio. El hecho
de prestar el dinero encargado de colocar interes en poder de
un acreedor fallido, por ejemplo, daria lugar que el mandante
probase que el mandatario tena reconocimiento de la quiebra y
que no obstante le hizo el prstamo.
Probado que tuvo conocimiento de esta circunstancia, el mal
resultado del negocio es aqu manifiesto, y en tal caso es res-
ponsable por no haberse abstenido de hacerlo; aqu no hay
cuestion de si pudo no prever que era mejor no hacer el prstamo.

Es estos casos los que se refiere el arto que estudiamos.
1908-El mandatario no ejecutar fclrncnto el mandato, si hubiese

oposicion entre sus intereses y los del mandante, ~. diese preferencia
los suyos. (Vase arts. 1724-1725-1728-1i29--2269-2294.)
LAS OBLIGACIONES DEL MANDATARIO (ARTS. 1908 y 19091 93
CONCORDANCIAS
(Troplong, n. 40-Delamaree y Lepoytevin, tom. 2, ps. 183 y 219)-Frey-

tas,2H39, ine. 2-Pont, Mnndat, n. 9H8-N<'ta al arto 4023.
Si hubiese oposlcion: En tal caso debe renunciar, siempre

que la renuncia no sea intempestiva, con el fin de aprovecharse de
las ganancias que le proporcionaria el negocio hacindolo por venta
propia.
Por nuestras leyes no hay que hacer la diferencia que los
jurisconsultos franceses hacen entre el mandado gratuito y el
que no lo es; uno y otro debe aplicarse la misma regla, es
decir, la misma estrictez en el cumplimiento de los deberes del
mandatario.
1989-EI mandatario est obligado dar cuenta de sus operaciones,

y entregar al mandante cuanto haya recibido en virtud del mandato,
aunque lo recibido no se debiese al mandante, (e. Com., 317, 322, 382.)
(Concuerda con los (1I'l5. 458-'159-460-1700-1910-1911-2288-2465-
2467-3382-3868.) .
CONCORDANCIAS
(Cd. Francs, 1993-Holandes, l839-De Luisiana, 2978 y 2974-L. 20, tito 1,

Lib. 17, Dig.-Troplong, n. 425)-Goyena, l61l-Freytas, 2914, ine. 4 y 2945-
Cd. de Chile, 2155, 1". parte-y 2557-Cd. de California, 2495, U96 y 2497-
Lebr, Derecho Ingls, p. 68l-Las concordancias del arto 1911.
Est obliKado . dar cuenta: Salvo cuando se hubiese

convenido lo contrario; esta convencion puede hacerse legalmente
porque no repugna la esencia del mandato (Pont, Mandat, n.
1003). Prueba de ello es el arto 1910, que habla del caso en que
el mandatario Iza sido exonerado de rendir cuentas.
Los arts. 385, 456, 458 Y 460 sirven tambien de argumento para
sostener la validez de esta convencion, en particular los tres pri-
meros en que espresamente se prohibe semejante convenio; si
en esos casos es prohibido, es claro que en los no comprendidos
en la prohibicion est permitido. Este punto resuelto claramente
por nuestras leyes es materia de seria discusion entre los juriscon-
sultos franceses. (Vase en sentido contrario Laurent, tomo 27, n.
496, y en favor Pont, lugar citado.)
El mandante puede exigir esta rendicion de cuentas en cual-
quier tiempo; es decir, ntes despues de concluir el mandato
(Cd. de California, 2495.) Pero como la accion del mandante es per-

sonal, se prescribe con arreglo al art. 4023 los diez aos. (Fallos
del Dr. Malina Arrotea, tom.2, p. 18.)
Y entre"al" al mandante cuanto laaya recibido: Aun-
que otros disputen mejor derecho ello; pero en tal caso la entrega
se har con conocimiento de esos terceros (art. 2467).
Aunque lo recibido no se debiese al mandante: Pont,
n. 1006, fundndose en la jurisprudencia francesa, trae una escep-
cion esta prescripcion y que debe aplicarse tambien en nuestro
derecho, que en esta parte es igual al frances.
"Pero si el mandatario, dice Pont, lugar citado, debe rendir cuenta
de las sumas que ha recibido de las personas que por equivoca-
cion se han creido deudores, no es lo mismo en el caso en que,
por un error material ha recibido ms de lo que ha debido reci-
bir. En este caso no puede decirse que ha recibido el escedente
en virtud del mandato, puesto que no tiene poder sino para reci-
bir lo que es debido al mandante lo que el deudor creia deber;
por consiguiente, es contra el mandatario y no contra el mandan-
te que ejerceria el que ha pagado la accion de repeticion, y tiene
el derecho de guardar el escedente si aquel que ha pagado no lo
reclama." (Dalloz, 69, 1318-Aubry y Rau, 413, nota 5.)
Lo mismo ser si encargado de vender una cosa por un precio
determinado, sin facultar al mandatario para venderla por mayor
precio en provecho suyo; el mandatario deber, en este caso, en-
tregar al mandante el mayor precio que haya obtenido, en virtud
del principio del art. que estudiamos, de que el mandatario debe
entregar todo cuanto haya recibido en virtud del mandato. Tam-
bien se aplicaria el mismo principio al caso en que autorizado
para hacer un prstamo sin interes, el acreedor, reusando esto,
paga los intereses (Pont, n. 1007).
Troplong, n. 417, somete tambien al mismo principio el caso en
que habiendo sido autorizado el mandatario prestar sin interes
una persona determinada, presta otra con interes : en este
caso, dice el autor citado, el mandatario ha violado el mandato y
no es racional que se valga de esta violacion para procurarse una
ventaja, por mas que responda de la solvencia del deudor que l
ha elegido contrariando el mandato. Aqu no podra argumen-
tarse, para sostener lo contrario, con el art. 1914, porque dicho
art. habla del caso de convenio cspreso con el mandante, con lo
LAS OnLIGACIO~ES DEL MANDATARIO (ART. 1910) 95
cual desaparece tambien el argumento de la ley romana 1 tt 10

8, l/landat, que traten los que sostienen lo contrario. ' , . ,
Otro tanto deber decirse en caso que, autorizado el manda-
tario para vender una cosa, la da en cambio, y quiere quedarse
con lo recibido pagando al mandante el precio por que se le auto-
riz vender. El mandante tendria aqu derecho, recibir el
precio exigir lo que su mandatario habia recibido en cambio.
Esto no solo sera una consecuencia al principio que estudiamos,
sino que se resuelve en el mismo sentido en virtud del art. 1918;
el mandatario no podria sostener la validez del cambio, para el
efecto de no entregar lo recibido sino el precio, porque esto
sera aprovecharse de su propia falta. En tal caso, el cambio se
validaba para el mandante por su ratificacion al exigir lo recibido
en virtud de dicho trato.
'9U~-La relevacin de rendir cuentas, no exonera al mandatario

de los cargos que couu-a l justifiquo el mandante. (Concuer-da con los
arts, 1904.......1907-1908-1912-1913--1915--1918.)
CO~CORDA~CIAS
Cd. de Chile, 2155, ltima parte.
N O exonera al mandatario, ete., ete.: Porque la exonera-

cion es solo en el supuesto de que ha cumplido fielmente el
mandato, y no abusando de la confianza depositada en l por el
mandante. Esta dispensa de rendir cuentas se entiende nica-
mente en el sentido de que, pasada la cuenta de la ejecucion del
mandato, es credo en sus acertos sin necesidad de presentar los
justificativos que, no existir esta condicion, estara en la obli-
gacion de exhibir para cumplir con la obligacion de rendir cuenta
documentada (art, 460) y probar de este modo que los gastos han
sido realmente hechos. En una palabra: la exoneracion de rendir
cuentas solo importa la dispensa de la obligacion de justificar los
gastos y operaciones hechas; pero de ninguna manera la de en-
tregar lo recibido en virtud del mandato, ni la de responder por los
cargos que por abuso en su desempeo se le hiciera; de lo contra-
rio el acto no ser juzgado como mandato, sino como donacion, lo
que tampoco existiria puesto que faltarian los elementos que la
constituyen.
En tal caso, el mandatario perseguido por la entrega de lo
recibido en virtud del mandato tendria que probar que el acto con-
cluido entre l y el mandante no habia sido un mandato, sino una
donacion.
La diferencia principal entre un mandatario eximido de rendir
cuentas y otro que no lo est, consiste, pues, en que el primero
no est obligado justificar el empleo que ha hecho de 10 que
ha recibido, y la prueba de que no lo ha empleado corresponde
al mandante; mintras que el segundo deber justificar plena-
mente su cuenta; de 10 contrario, es responsable por 10 recibido,
sin necesidad de probar, por parte del mandante, que no 10 ha
empleado en cumplir con la gestiono
Con el arto que estudiamos, interpretado en la forma que 10 hace-
mos, desaparecen los inconvenientes por que Mass y Verg, tomo 6,
nota 13, y Laurent, lugar citado, atacan como nula la convencion por
la cual se exonera al mandatario de rendir cuentas, y estas mismas
objeciones son indudablemente las que han dado orgen nuestro
art., lo cual, por otra parte, sirve para fortalecer nuestra interpreta-
cion.
"La cuenta, dice este ltimo autor, es la parte de accion que perte-
nece al mandante contra el mandatario por la inejecucion del man-
dato por las faltas cometidas en su gestion; dispensar al mandata-
rio de rendir cuenta es librarle de toda responsabilidad; es permitir
que se haga culpable impunemente de las faltas mas graves, y
un del dolo mismo; semejante convencion ser nula como contraria
las buenas costumbres y al rden pblico."
Tomada en el sentido absoluto que estos jurisconsultos toman
semejante convencion, por no existir en el Cd, frances un artocomo
el nuestro que salve los inconvenientes consiguientes, hay mucha
razon para atacarla. Pero con el arto 1910, queda todo salvado,
porque con l se cierra la puerta al fraude, siempre que se pue-
da probar, porque semejante convencion no exonera al mandatario
de los cargos qtu> contra ljustt"liqtu> el mandante.
El Cd. de Chile, arto 2155, que es de donde ha sido tomado
el nuestro, comprende con mas claridad el pensamiento de nues-
tro Cd. "Las partidas, dice, importantes de su venta sern
documentadas si el mandante 110 lo hubt"ese relevado de esta oblz"-
gacion:" La relevacion de rendir cuentas no exonera al mandatario
de los cargos que contra l justifique el mandante". (Vase tambien
Freytas, arto 2943, 2.11 parte.)
LAS "OBLIGACIONES DEL MA~L>ATAIH() (,\RTS. 1911 1913) 97
1911-La ohligucion que tiene el mundutni-in de cntrcgm- lo rcci-
birlo en virtud del mandato, compreudo todo lo quc cl mandante le confi
y (le que no dispuso pOI' su rrlou; torlo lo quc recibi de tercero, aun-
que lo recibiese sin derecho: todas las .~anallcias resultantes del nc-
~~:~~al~t~e 1~\~~)iCc~I~I'~;~I~i;UI:::s ('~:~ul~:~c;~I::~I~\lln:~~t~:~s ~al~)t:I~C~s il:~~;u~~

cienos (Iue el muurlaute lc hu l.ic-o remitirlo ( dado. (C. Com.,3li-322.)
(Concuerdn con los urts. 1909 ~' sus concor-danto-i.)
COXCORDA~CIAS
(Troplong, Mandat, n. 428)-Laurent, tomo 27, n. 502 y sigts.-Vase las

concordancias y comentarios al 100H-Fallos de la S. C., 8. 2, tomo 4, p. 71 Y
23!.>-'rom. 13, p. 403-Freytas, 2945 y 2946.
El presente art. es una aplicacin de lo dispuesto en el

art. 1909.
IUI!!-Si pOI' ser ilcito el mandato resultaren ganancias ilcitas, no
podr cl mandante exigir que cl mandatar-io se las entregue, pCI'O si
siendo licito el mandato, resultasen ganancias ilcitas pOI' abuso del
mandatario, podr el mandante exign- que se las entregue. (Concuerda
con los arts , 502--1656-lG58-1891 ~. sus coucordautes.)
CONCORDANCIAS
(Troplong, u, 422-POllt, Mnndat, n. 100Sj-Freytas, 2!.>48.
lUIS-El mandatario debe intereses de las cantidades quc aplic

uso propio, desde el da eu quc lo hizo, y de la-s que resto deber
desde qu~' so hubiese constituido en moru de cutregarlas. (C. Com.,

323-374-382.) (Coucucrrla con los arts, 508-509, inc. 2 -622-623-
1093-1722-2209-2222.)
CONCORDANCIAS
(L. 10, 3, tit, 1, Lib, 17, Dig.-L. si, tit.5, Lib. 3, id.)-Cd. Fran-
css, l!l:J6 -Goycno., 1G15-C.~d. de California, 2400-Aubry y Rau, 413,
notas 6 . 8.
Destle el dia en que lo "izo: Los intereses corren en tal caso

sin necesidad de que se constituya en mora, es decir, sin necesi-
dad de que el mandante reclame por el uso que ha hecho de
estas cantidades' estos no son intereses moratorios sino corn-
pensatorios. (Va~e Goyena, comentario al art. 1G15, Y Laurent,
tom.27, n. 50G.)
y tle las que reste ., debe.": En la primera parte de este art.
7
CONCORDANCIAS DEL r:DIGO CIVIL
se hace cargar al mandatario con la obligacion de pagar los

intereses de la suma que emple en Sil uso propi? Consecuencias
de esto es que no habindolas empleado en su uso propio no debe
pagarlos aunque las haya recibido mientras no se constituya deu-
dor moroso con arreglo lo.s principios generales (arlo 500).
Esto es lo que resuelve la segunda par te.
1. Importa mucho, cntnces tanto al mandante como al mandata-
rio, la determinacion de si el dinero ha estado en poder de este
ltimo sin ser empleado en sus negocios propios si ha hecho
uso de l. A quin corresponde la prueba de que el mandatario
emple el dinero en provecho propio? Pensamos que esta prueba
corresponde al mandante.
El uso indebido del dinero por parte del mandatario constituye
un abuso; un delito, y corno el dinero puede haber estado en
poder del mandatario sin que se haya cometido este abuso, y no
haberlo entregado par pura negligencia otra causa, es claro,
que el que afirma que el mandatario ha cometido la falta es quien
debe probarla: la mala fe no se presume, al que la alega corresponde
la prueba. (Laurent, tomo 27, n.509.) .
Si lo recibido no fuera dinero deber pagar, en caso de usar de
ello, los alquileres como locatario. (Vase arto 2209.)
2. Constituido el mandatario en mora de entregar lo recibido y
probado que esto ha sido empleado en provecho propio, creemos
que se supondr que el empleo ha sido inmediatamente despues
de recibirlo, salvo la prueba en contra. En este caso se su-
pone que la mora ha tenido por causa ese empleo abusivo de lo
recibido.
Adems de los intereses, el mandatario deber abonar los daos
y perjuicios que se sigan al mandante cuando, por haber emplea-
do en sus negocios lo recibido, no ha ejecutado el mandato,
causando con esto perjuicios al mandante por cargos que terceros
hagan contra l. (Duranton, tomo 18, n. 246.)
En este caso el mandatario no podria escusarse de pagar los
daos y perjuicios fundado en que ya pagaba los intereses, por
que stos son independiente...; de la accion que compete al mandante
en su carcter de tal por inejecucion del mandato; lo primero est
obligado como deudor y lo segundo como mandatario. (Mourlon,
tomo a, n. 1100.)
LAS OBLIGACIO:-JES DEL :-'IANDATARIO (xnrs. 1914 1916) 9
COXCOHDANCIAS
(Cd. de Chilc, 21f,2) --Fl'cytas, 2~Hl, 2,', parte,
.t.I:'-Los valor-es cu diner-o lllle pi muudutnrio tiene eu su poder

pOI' cuenta del munduntc, perecen P,lI',' el mandatar-io. aunquc sea
por fuerza mayor l" caso tortuito. salvo '1ItC CSIII contenidos P.!l cajas
sacos cerrados s01JI'C los cuales recaiga el accidouto ( la fuerza.
(C, Com., :n5, (Coucucrda con los ;u'h, (jJlj y sus concol'danlcs-8U4-
2189-2762.)
CO:-lCORDAXCIAS
(Cd, de Chile, 2153)-LalU'cnt, tomo 2i, n. 52~ -Freytas, 24Ui.
Pereeen pa'a el Inan.latario: Esto es una consecuencia

de lo dispuesto en los arts. 894 y sus concordantes, (Vase la
nota del codificador al arto 616.)
Que tiene en so po.ter: Se considera que estn en su poder
para el efecto de la responsabilidad impuesta por este arto min-
tras el mandante no los haya recibido, aunque le hayan sido
enviados por el mandatario. As, si despues de haberlos remiti-
do le son quitados al portador, los pierde, el mandatario ser

siempre el responsable de su devolucion al mandante. Pero ser

libre de responsabilidad si el mandante pide la remision en tal cual
forma, habindolo hecho as el mandatario, los valores se pierden en

el camino, (Laurent, tomo 27, n. 479.)
Salvo que estn conteni.los en sacos cajKs, etc., etc.
Siempre que as los hubiese entregado el mandante. Entregados
esos valores en tales candiciones, la obligacion del mandatario
es restituir cosas ciertas, y entnces es aplicable lo dispuesto en
el arto 584. - ---
Por lo dems, la prueba del caso fortuito corresponde al mandata-
rio, con arreglo los principios generales sobre la materia .
t.I.-EI maudnuu-io que so halle en imposibilidad do oln-ru- con

arreglo sus instrucciones. 110 est obligado it constituirse ugeuto oli-
cioso : le ha-tu tomar lus medidas eonscrvutor-iu- (I'l'~ lu- cii-cuus-
100 CONCORDA~CIAS DEL CDIGO CIVIL
tanelas exijan. (O. Com., ::J19.) (CI)IWUcl'r!a con los arts. 627 631
-1979.)
CONCORDANCIAS
Laurent, tomo 2i, n, 4iG-Cd. de' Chile, 2150.
El arto solo es aplicable al caso en que la imposibilidad de obrar

no haya venido por culpa del mismo mandatario, pues si ha veni-
do por culpa de ste deber pagar daos y perjuicios (art. 628).
La prueba de la imposibilidad corresponde al mandatario. (Cd.
ele Chile, 2150, ine. ~.)
Le basta tomar las DletUtlaH CODSel"Vatorias: Pensa-
mos que en el caso del arto el mandatario podr cumplir el man-
dato de un modo equivalente al en que espresarnente se le habia
ordenado cumplirlo (vase Freytas, 2928, Cd. ele Chile 2150,
inc. 2); pero si as no lo cumple no es responsable, pues esto
es puramente facultativo en el mandatario; su obligacin no va mas
all de la que se le impone por las palabras copiadas.
'D'
"-Si el negocio cllPal';.r,du al muudut.u-io rll:,.;e de los (lile pOI'
su oficio Sil modo de vi vir, acepta l i-cgulanucnte, aun cuando se
cscuse del encargo, deber tomar las providencias conser-vatorias ur-
gentes, que requiera el negocio qlle se le encomienda. (C. Com., 319.)
Concuerda con los arrs. ISiS, inc. 2-1904-19i9.j
CO;-'CORDAXCIAS
Freytas, 2913, cea, de Chile, 212.'j,
19'8-~0 podr el maudutai-io pOI' s ni pOI' persona interpuesta,

cornprar las cosas que el munrlnutc le hil. or-denado vender-, ni vender
de lo suyo al mandante, lo que ll,.;tO le h.i orrlcundo cornprur, si no
fuese con su aprobacion csprcsa. (O, Com., 36i -368-369.). (Concuerda
con los arts. 297 y SIIS conrOl'drllllcs-450, incs. 1 y 2-1361, inc. 4-1442
-1513-191O-}919.)
CONCORDANCIAS
(Cd. de Chile, 2144)-C6d. Frailees, 1500, inc, 2-Mourlon, tom 3, n. 507.
ID'9-Si fuese encm-grulo de tomar dinero prestarlo, podr pros-

tarlo {,: mismo al intcrcs I:OI'I'ic:ll(~, PCI'i) facilitado para dar (linero
nter-es, no po(lI' iom.u-lo prestado P:U',1 s i , sin npr-obncion riel man-
dante. (Concuer-da con 10-; ru-;s. H)H)-} 9:)0- Vense los concor-dantcs del
al': antcrior.)
LAS OBLIGACIO~ES DI~L i\IANDATAlHO (ARTS, 1917 1921) 101
CONCORDANCIAS
Cd. de Chile, 2145.
Al iJderes corriente: al que el mandante le hubiese fijado

pagar.
19~O-Cu!lndo UII munduio ha sido dado ;L iuucuas persoua-, con-

juntamente, no hay soliriar-idn.l CIIIl'll ella-e, iL I\H~1I0S dc uuu couvenciou
en couu-ai-io. (e. Com., 313.) (Concuerda ron los urts, 700--iOl-1899-
1900-1921-1922-22U3-3870-229::l.)
COXCORDAXCIAS
(Cd. Francs, arto 1l1J5-Holandes, 1HU-Eh contra, L. so, Tt. 1, Lib. 17,
Di~.-Cd. de Prusia. arto :l01, Tit. 13, Parte lA): y tambien Freytas 29-30;
pero vase el Hl51, 2984 del mismo nutor-i-Pont, Mamlat, mims.1031 y sigtes.-
Laurent, tomo 27, nms. 46i y siguientes -Guyena, lG14-Cd. de California,
2469-Italiano, li49.
A mnos .le nna cOllveneion en contral'io: que venga

de un mandato espreso de la ley, Por ejemplo, si los mandata-
rios en el carcter de tales, han cometido un delito, el cual ha
sido el resultado de una determinacion punible de todos ellos, la
responsabilidad es solidaria, con arreglo los principios generales
(art, 1081 y 1082-Dalloz, Maudat, 1853, 49).
La convencion de solidaridad puede tener lugar, por el contrato
de mandato por una convencion posterior, resultar de la situa-

cion especial de los mandatarios. Este ltimo caso, sera, por

ejemplo, si el mandato fuese dado una sociedad, la cual segun
sus propios estatutos el contrato de sociedad, se obligase de ante-

mano responder solidariamente del cumplimiento de los man-

datos que se le confirieren, anuncindolo as sus clientes. En
este' caso el mandante, al confiar su mandato la sociedad, es
claro que no solo ha contado con la confianza personal que
cada uno de los mandatarios le inspire, sino con la responsa-
bilidad solidaria que ofreciere la sociedad misma. (Pont, n. 1036.)
Respecto la estension de esta responsabilidad, vase lo espuesto
en el arto y comentario siguiente.
~."! I-Cualldo la snlidm-idurl ha ~iclo estipuladu, cadn UIIO ele los
muudutar-io-, l"e,,;polldl' lh~ todas la .. ('oll":P('Ullll<'ias di' la illl'je-z.;'('ioll el,,1
muuduto, y pOI' la ('OIl:-CClIl.'lI(ia dc la- tallas cometidas pOI' sus CO-
muudatui-iox; I'CI'O en este ltimo ('d:-O el ~o de los maudatavios 110
102 CONCORDA:'JCIAS DEL CDIGO el VIL
cs rcsponsahln de lo que el otro hicier-a, traspa sundo los limites

del mandato. [Concuerda con los arts. 71O-711-1081-1082-1920-
3871. )
CONCORDANCIAS
(Aubry y Rau, 413-L. 60, 2, Dig.)-Pont, Malldat, nms. 1037y lOaB-Noto.

del codificador al arto ilJ.
La responsabilidad impuesta solidariamente los mandatarios

en la primera y segunda parte de este arto es in totum el totaliter J'
es decir, tanto por el valor de la cosa objeto del mandato como por
los daos y perjuicios, aunque la falta haya sido cometida por uno
de los mandatarios. (Aubry y Rau, 413, nota 10.)
El uno de los mundata."ios no es re!!lpoDsable de lo
qoe el otro, ete., etco I Aqu hay que hacer la distincion de
que hablamos anteriormente, entre el pago de la cosa objeto del
contrato y los daos y perjuicios procedentes del abuso de un man-
datario.
As, el uno de los mandatarios no responde por los daos y
perjuicios resultantes de lo que el otro hiciere traspasando los
lmites del mandato, porque en este caso deja de ser mandatario;
pero es responsable como deudor solidario de lo que el mandante
hubiese entregado en virtud del mandato. (V~ase Pont, Malldat,
n. 1038.)
El hecho de consistir la falta de uno de los mandatarios en ha-
ber traspasado los lmites del mandato, no es razon para que el
mandante pierda la garanta que ha buscado por lo que entrega
al estipular solidaridad entre los mandatarios.
Otro ejemplo de aplicacion de esta parte del art. lo tenemos en
el fallo citado por Aubry y Rau del 6 de Abril de 1841, por el
cual resolvi la Corte de Casacion que habiendo sido, dos mas
mandatarios solidarios, encargados de vender inmuebles facultn-
dolos para recibir solo una parte del precio, si uno de ellos
recibe el todo de ese precio, los demas mandatarios no son
responsables por lo que aqul ha recibido de mas, en razon de
que ese recibo no ha sido hecho en el carcter de mandatario,
puesto que para ello no tena tal cualidad y los mandatarios soli-
darios sula responden de la ejecucin del mandato. (Dalloz, palabra
.}lalldat, n. :300. Vase tambien n. 204.)
Todos estos ejemplos, y por consiguiente, la razon de la escep-
LAS OBLIGACIONES DEL i\lANDATAIUO 103
cion contenida en esta ltima parte del art, que estudiamos, estn
fundados en la distincion esencial que hay entre no ejecutar el
mandato ejecutarlo de una manera indebida, y el hecho de que
uno de los mandatarios ejecute actos para los cuales no est
autorizado y que estn naturalmente fuera del lmite del mandato.
El que obra fuera de los lmites del mandato no contrata e imo
mandatario puesto que para el acto que ejecuta no tiene poder;
por consiguiente, no hay falta como mandatario en este hecho, y
por lo mismo los otros mandatarios no tienen por qu responder
de esos actos ajenos completamente al mandato. (Laurent, tomo
27, n. 474.)
Pero si la falta est en la ejecucion misma del mandato, por
ejemplo, negligencia, falta de precaucion, preferir sus intereses
los del mandante, etc., etc., todos los mandatarios son respon-
sables cuando la solidaridad se ha estipulado, porque, siendo
as, la' falta de diligencia descuidos de los unos ha debido
subsanarse poi" los otros, impedir de este modo el perjuicio.
No sucede as cuando el mandatario obra fuera de los lmites del
mandato, puesto que los otros nada pueden hacer. Por ejemplo,
si autorizados para vender el inmueble A, uno de los mandatarios
vende el inmueble B, los otros mandatarios, aunque sean soli-
darios, no tienen por qu responder de esta falta que no pueden
impedir porque no tienen facultad para ello; pero si en vez de
vender el inmueble B, quiere vender el inmueble A por mnos
precio del que se puede sacar, los otros mandatarios, como encar-
gados de cumplir fielmente el mandato, estn en el deber y tienen
el derecho de impedir la venta, puesto que aqui se trata de un
acto, que se va ejecutar dentro de los lmites del mandato, pero
de una manera irregular, es decir, perjudicial los intereses del
mandante, que estn en la obligacion de vigijar.
Tal es la razon del partido que ha tomado nuestro codifica-
dor en esta cuestion, tan debatida entre los jurisconsultos del viejo
mundo.
Respecto los derechos del que ha pagado el todo de lo que
se le debe al mandante por la inejccucion del mandato se estar
los principios generales del arto i 1i, salvo lo dispuesto en el
arto 1082, adoptando en el primer caso la regla establecida en el
art. 1923.
19~~-Cnando la solidaridad no ha sido estipulada, cada uno de los

mandatarios responde solo de las faltas de los hechos personales.

(C. Com., 318.) (Concuerda con los arts. 694-697-698-1899, inc. 1.)
CONCORDANCIAS
Vase las del arto anterior, y comenta.rio al arto 698-Cd. de California,

2500--Cd. de Portugal, 1341.
19~3-Respecto las prdidas intereses que se debiesen por la

inejecucion del mandato, cada uno de los mandatar-ios no est obligado
sino por su porcion viril ; pero, si segun los trminos del mandato
conferido muchas personas, el uno de los mandatarios no pudiese
obrar sin el concurso de los otros, el que se hubiera negado coope-
rar ti la ejccucion del mandato, sera nico responsable pOI' la inojecu-
con del mandato, de todas la" prdidas intereses. (Concuerda con los
arts. 691-1121-1922.)
CONCORDANCIAS
Aubry y Rau, 413, notas 12 y 13-Pont, Mandat, n, l036-Laurcnt, tomo

27, n. 468.
Cuando la solidaridad no ha sido estipulada, la regla general

es que cada uno de los mandatarios no responde sino de una
parcia n viril (vase Cd. de Portugal, arto 1341, nico), pero
esta division est subordinada los trminos del mandato y la
culpabilidad que cada uno pueda tener en la inejecucion ejecu-
cion irregular del mandato. No queremos decir con esto que haya
que medir el grado de responsabilidad del mandatario para, con
arreglo esa gradacion, establecer la responsabilidad; no, los
mandatarios son responsables cada uno por el todo, cada uno
por una porcion viril, solo unos son responsables por el todo y
los otros libres. Cuando hay culpa se supone que es de todos
ellos, salvo cuando por circunstancias especiales resulte lo con-
trario. La segunda parte del arto que estudiamos es un ejemplo
de esto; obligados los mandatarios no obrar el uno sin el
concurso del otro, es claro que los que han estado dispuestos
cumplir con el mandato no pueden ser responsables de su ineje-
cucion desde que no prestndose uno de los mandatarios coo-
perar en la ejecucion, no han podido ellos cumplirlo con arreglo
los terminas del mandato. (Vase autores citados en las concor-
dancias.)
LAS OBLIGAGIONES DEL ~IANDATArUO (ARTS, 1922 1925) 105
19!!1-E1 mandatario puede sustituir en 011'0 la ojccucion del mau-
dat; PCI'O responde de la pcr-sonn (Jl\(l ha sustituido, cuando 110 ha
recibido el poder de hacerlo, cuando ha recibido este poder, sin de-
signacion de la persona en quien podia sustituir, y hubiese elegido un
individuo notoruunento incapaz iusol vcute. (C. Com., 320.) (Concucrdn

con los arts. 511--512-1926-1927-1942- 22!:l2.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Francos, arto 1004--Holandes, 1MO-Duranton, tomo rs, n. 25-Vnsc

'rroplong, ..llalUlat, desde el n.4Mi-Pont, n, ioio, y L. 27, Tit. 1, Lib. 17,
Dig,)-Goyena, 1li12 -Freytas, 2916 y 2!>li-Cd. de California, 2ij02-CM. de
Chile, 2135-Cd, Italiano, li48-de Portugal, 1342.
Tambien ser responsable cuando habindosele designado la

persona en quien puede sustituir el mandato, ha elegido otra per-
sona, cuando ha elegido la misma persona indicada por el man-
dante, hizo la sustitucion despues de haber ese tercero caido
en insolvencia. (Freytas, 2918.) La designacion de tal cual
persona en estado de solvencia no importa autorizar al mandatario
para sustituir en esa misma persona el mandato si sta se en-
cuentra insolvente al tiempo de hacer la sustitucion, porque la
designacion del mandante es bajo el supuesto de encontrarse el
sustituto en las mismas condiciones al tiempo de la sustitucion.
(Freytas, 2918.)
Cuando la sustitucion se ha hecho en debida forma, es decir,
sin ninguna falta por parte del mandatario, las relaciones de de-
recho entre el mandante y el sustituto se determinan por lo dis-
puesto en los arts, 1825, 1926, 1927 Ylo espuesto en el comentario
al arto 1825 siguiente.
19!!a-Aunque ol mand.unrio haya sustituido sus poderes, puede

revocar la sust itucion cuan-lo lo juzgue enuvcuicntc. Micntrns 1,11 a:
subsisto, es de su obligur-iou la vigilancin cu el ojercicio (le los poderes
conferidos al sustituto. (ConcuCI'da con los urts. 1827-1828.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2920.
Pnetle revocal la snsti tncion I Pero esto solo puede ha-

cer el mandatario cuando el mandante no lo ha autorizado
para sustituir el mandato en una persona determinada; si la
sustitucion ha sido persona cspresamente designada, el acto
importa un nuevo mandato que crea relaciones directas entre el

sustituto y el mandante. Sobre esto estn de acuerdo todos los
jurisconsultos. (Freytas, art. 2919-Cd. de Chile, 2137-Pont,
Mandat, n. 1020-Lehr, Derecho Ingls, n. 887, nota 8-Lau-
rent, tomo 27, n. 488 y fallos citados por este autor en el n. 489.)
Es de su obligacion la vigilancia, ete., t~tc.: De lo di-
cho anteriormente en este comentario se sigue que esta obligacion
de vigilancia, no comprende el caso en que la sustitucion ha sido
hecha por indicacion del mandante y en una persona espresa-
mente designada por ste. Desde que la sustltucion en este caso
constituye, como hemos dicho, un nuevo mandato, por el cual
desaparecen las relaciones de derecho entre el mandatario y man-
dante, para formarse entre ste y el sustituto, es claro que la
responsabilidad del mandatario desaparece, como lo declara el
art. 1924 al decir que este ltimo responde en las hiptesis alli
previstas; y si desaparece la responsabilidad, desaparece tambien
la obligacion de vigilar su conducta. En una palabra: sustituido
el mandato en la persona espresamente designada por el man-
dante, el primer mandatario queda libre de toda responsabilidad
y obligacion respecto al negocio en que ha sido sustituido. Si
la sustitucion es solo parcial, lo que decimos ser aplicable la
parte de la gestion en que ha sido sustituido.
1c; Se aplicar esto mismo al caso en que, si bien ha sido auto-
rizado para sustituir, no se le ha designado persona, y lo ha sus-
tituido en una persona capaz y solvente al tiempo de la susti-
tucion?
En principio general, en el caso propuesto el mandatario solo
responde de la eleccion que hace, es decir, es responsable cuando
elige una persona notoriamente incapaz insolvente (art. 1024);
pero si la eleccion ha sido bien hecha, en persona capaz y solvente,
el mandatario no es responsable. (Pont, n. 1021.)
Bien, pues, como esta eleccion no la hace el mismo mandante,
l no puede estar interiorizado de las aptitudes y fidelidad con que
el sustituto desempear su encargo; l ha depositado su confianza
en el mandatario, de que elegir, no solo una persona que no
sea notoriamente incapaz insolvente, sino que sea un mandatario
leal, honrado. Con esta sustitucin no desaparecen del todo los
deberes del mandatario para con el mandante, como sucede cuan-
do es el mismo mandante el que ha elegido la persona en quien
LAS OBLIGACIO:SES DEL MANDATARIO 107
puede sustituirse el mandato. El mandatario debe vigilar la con-
ducta del que l mismo ha elegido.
Es esta hiptesis otra'> semejantes las que se refieren las
palabras que estudiamos.
No pueden referirse, como cree el Dr. Segovia (nota 61), los
casos en que segun el arto 1924 responde de la persona que la 'la
sustituido, porque con solo el hecho de hacer al mandatario res-
ponsable de los actos del sustituto, en los casos all previstos, se
da implcitamente el derecho de vigilar su conducta; si responde
el mandatario de esta conducta, es claro que debe vigilarla y est
en sus propios intereses hacerlo; en tal caso, la declaracion del
arto no tendra objeto. Aun mas, si la parte del art, que estu-
diamos, solo fuera una redundancia intil, es decir, que se refiriese
los casos en que segun el art, 1924 responde del sustituto,
el Cd. solo habria dicho: tiene derecho vigilar la conducta, etc.,
ctc., y no como dice: es de su obligaeion la vigilancia. Tan es
as, que el Dr. Segovia en la nota citada, aprueba la disposicion
diciendo: "si el sustituyente debe responder de la gestion del
sustituto, es justo que se le conceda el derecho de vigilar su con-
ducta." Esto prueba, decimos, que si el arto se refiere en esta
parte, los casos en que el mandatario es responsable del sus-
tituto, habria concedido un derecho; pero no habria impuesto una
obligacioll; el art. 3855 es un ejemplo de esto, y que corrobora lo
que decimos.
Al hacerlo as, es porque ha querido el legislador dejar ligado
al mandatario para con el mandante por la eleccion que el pri-
mero ha hecho, porque bien puede suceder que el sustituto no
sea una persona notoriamente incapaz, pero tampoco ser notoria-
mente capaz, y en tal caso alguna responsabilidad debe tener el
mandatario, cuando sabiendo que el sustituto elegido por l, est
defraudando perjudicando por su inercia los bienes del mandante
no toma las medidas necesarias para librar esos intereses.
Tambien puede presentarse otro caso en que el mandatario es-
tar en la obligacion de vigilar la conducta del sustituto. Supn-
gase que no puede no quiere aceptar el mandato, y para cumplir
con lo dispuesto cn los art-. 10 lG Y 1017, ha sustituido cn otro
el mandato. En este caso el mandatario debe vigilar la conducta
del sustituto hasta quc la sustitucin llegue conocimiento del
mandante, y pueda l mismo ejercer esta vigilancia en caso de
aceptar la sustitucion. Aceptada por ste, y manifestando el man-

datario no poder desempear el mandato, cesa su responsabilidad
por los actos del sustituto.
La responsabilidad del mandatario en todos los casos de que
venimos hablando tendr lugar si se le prueba negligencia culpa-
ble en esta vigilancia y causa de esto el sustituto ha perjudi-
cado los intereses del mandante; pero si esto no se le prueba,
el mandante solo tendr accion (en los casos de que el manda-
tario solo tiene obligacion de vigilar) contra el sustituto. No suce-
de as en los casos en que, segun el art. 1924, responde del
sustituto. En esos casos su responsabilidad es por todas las faltas
del sustituto, cualquiera que sea su naturaleza, y aunque no se le
pueda imputar l personalmente un descuido; el sustituto solo
representa su persona. (Vase arto 1942.)
19~6-EI mandante en todos los casos tiene una accin dir-ecta con-
u-a el sustituido, PCI'O ,.;010 en ruzon de las ohligucioncs que ste hubiere
conu-aido pOI' la sustitucion; y rcciprocnmeuto el sustituirlo tiene accion
coutra el mandante pOI' la cjccucion del mau-Iao. (C. Com., 320..) (Con-
cuerda con 105 arts. 1926-1928.)
CONCORDANCIAS
(Aubry y Rau, 413-En contra, LL. 28, Di~. !'teg. gest., y ~1, Tit.1, Lib. 17,
Dig.-Vase L. 21, 3, Tit. 5, Lib. 3, Dig.)-Cd. Francos, H)'J4, ltima parte,
-Goyena, lG13-Laurcnt, tomo 27, n. 400 y aiguientes.
Tiene una aeeion direeta eontra el 8DStituido: Pero

esto solo es en los casos en que ste no queda completamente
desligado del mandato por la sustitucin, como son los de que
habla el arto 1924, y en que el mandatario responde del susti-
tuto. Es por esto que continuacion de las palabras que estu-
diamos el arto agrega: "pero solo en razon de las obligaciones
que ste hubiese coutraido por la sustituciou"; es decir, en raza n
de la responsabilidad que, segun el arto 1924, puede venirle por
la sustitucion.
y reeproeamente el Mn8tituiclo, eee., cte.: Cumplido el
mandato, aunque sea por el sustituto, es natural que el mandante
quede obligado para con el sustituido, puesto que ste su vez
es responsable para con el sustituto.
Algunos autores, entre ellos el Dr. Segovia, nota 02, han con-
fundido el significado de este arto diciendo, que el mandante tiene
LAS OBLIGACIONES DEL MANDATARIO (ARTS. 1926 1928) 109
accion contra el sustituto, y ste su vez contra el mandante, cam-

biando as la palabra sustituido por sustituto.
Indudablemente, que con arreglo los principios generales, y
de conformidad con los autores citados, el mandante tiene accion
contra el sustituto, y ste su vez contra el mandante, siempre
que la sustitucion haya sido autorizada; pero nuestro arto se refe-e
las relaciones entre el sustituido y el mandante y no entre el
sustituto y ste ltimo. Sustituto es el que reemplaza al manda-
tario primitivo y sustituido, el mismo mandatario, que es reempla-
zado sustituido por el sustituto. (Vase arto 1942, donde se
usa la palabra sustituto.)
V ase sobre la inteligencia de este arto Laurent, lugar citado.
La Suprema Corte de la Nacin ha declarado que cuando la
sustitucion se ha hecho por el mandatario sin facultad para
hacerlo, solo queda obligado por ella cuando sta ha sido nece-
saria til, (Fallos, Serie 2, tom.8, p. 7.)
Vase lo espues.to en el comentario al arto 1942.
IU!!,. -El maudantc tiene aceion directa conu-a el sustituido, toda
YI~7. qu:~ pOI' un.i culpa, que stc hubiere cometido, fuese
responsable
de los dalla'; intereses, (Vase art, nntcrior y 1828)
CO~CORDA:\CIAS
(Troplong, n. 48i y 487-Pont, n, 1024.)-Vase las citas del art. anterior.
que ste hubiere cometido I Por ejemplo, si ha sustituido

el mandato contra su prohibicion; en este caso el sustituido, es
decir el mandatario primitivo, queda responsable por su falta de todos
los actos del sustituto (art. 1924-Pont, n. 1023.)
19!!l'i-L:l'> rclucio.ics cutre el munrlatavio y el sustituirlo pOI' l, son
regidas pOI' las mismas reglas que rigen las relaciones del mandante
y ruandaturio (Vase arts. 1824 il 1820.)
COXCORDANCIAS
(Aubry y Rau, 4U, nota 14)-Freytas, 29"20, 2' parte -Pollt, n. 1028-
Ln.urent, tomo 27, u. 4!J4-Cd. de Portugal, 134B.
Reasumiendo lo que queda espuesto en el comentario los arts.

anteriores, diremos que las relaciones entre el mandante, mandatario
y sustituto son los siguientes: Primera lliptcsis: El mandatario
110 CONCORDANCIAS DEL CDIGO C:IVIL
sustituye el poder sin que el mandante le haya dado facultad para

ello. En este caso ninguna relacion directa se crea entre PoI man-
dante y el sustituto; el mandatario es quien debe responder al
mandante de todas las faltas del sustituto, arto 1U24, y debe tam-
bien responder al sustituto por el cumplimiento de sus obliga-
ciones.
Esto no quita que el mandante ratifique esa sustitucion exi-
giendo directamente del sustituto el cumplimiento de sus obliga-
ciones para con el mandatario, pues en tal caso, queda lo mismo
que si de antemano hubiere autorizado este ltimo para susti-
tuir el poder. Solo despues de esta ratificacion pueden respecti-
vamente exigirse el cumplimiento de las obligaciones creadas por
la sustitucin, el mandante y el sustituto.
Segunda hiptesis: Sustitucion de mandato cuando el mandante
ha concedido esta facultad sin designacion de persona y el man-
datario elige un insolvente. Tiene en este acaso aplicacion lo
dicho sobre la primera hiptesis.
Tercera : Sustitucion del mandato en la persona designada,
pero despues de haber sta caido en notoria insolvencia inca-
pacidad. Aqu el mandatario responde en los mismos trminos
que los casos anteriores, partiendo del principio de que una sus-
titucion en tales condiciones nunca puede entrar en el nimo del
mandante autorizarla.
En todos estos casos, el mandatario puede revocar la sustitucin,
y por lo mismo que es responsable debe vigilar los actos del
sustituto (art. 1925).
Cuarta: El mandatario ha recibido facultad de sustituir, en una
persona determinada y por falta de capacidad solvencia de esa
persona designada el mandato es sustituido en otra persona. El
mandatario tiene la misma responsabilidad hasta que el mandante
acepte la sustitucion.
Quinta: El mandatario sustituye el mandato en la persona de-
signada, en otra capaz, sea porque no acepta el mandato por
que aceptado no puede continuarlo. En cualquiera de estos casos
deber vigilar la conducta del sustituto hasta que llegue conoci-
miento del mandante la sustitucion, y desde entnces desaparece
su responsabilidad.
Las demas cosas no previstas se resuelven con arreglo los
LAS OBLIGACIO:-JES DEL ;\IANDATARIO (xurs. 1929 1931) 111
principios generales espuestos en el comentario los arts. ante-

riores.
I~.!!~.-EI ruruulut.u-io ptWrll~, en ,,1 ejercicio do su r-urgn, r-outrutnr

en "u propio nom ln-o en cl rlr-] m n udn nto. Si 'onll'ala en su propi
nombre, no o\lig'a al mandante respecto de lel'CCI'OS. Este, sin omba r
go, puedo oxigu- uu i subrogacion judicial en los derechos y acciones
(Iue nazcan do los acto-, y puede SCI' ohligndo pOI' lo- lCI'CCI'O" acr .,~
dores 'Iue ejercieren los derechos del rnandntario llenar las (J1.Ii-
gacioucs que de ellos resultan. (C. rom., 314-310.) (Concuerda con 101;
arts. 1I96-Vase urts. Hi56-1715-1716-1744-1946.)
CO:-CORDANCIAS
Freytas, 2959-Cd. de Chile, 2151-Aubry y Rau, 415, nota 13-Fallos de

la S. C., S. 2, tom 13, p. 319-Id. de Molina Arrotca, tomo 3, p. 168.
A llenar las obligaciones: Es decir, los acreedores del

mandatario, pueden exigir al mandante que cumpla con las obli-
gaciones que resultan del mandato, tanto con respecto al mano
datario como con respecto los terceros, para que en este
ltimo caso quede el mandatario libre de esas obligaciones que ha
contraido con los terceros. (V. Lehr, Derecho Ingls, 891 y sig.)
19:IO-Conll':lIanrlo en nombre del mandante, no queda personal-

mente ol.liaudo paru con los terceros 1'011 quienes contrat, ni contra
ellos adquiere derecho alguno personal, siempr-e (IUC haya conu-atado
en r-ou lur-mi dad al mnuduto, quc el mundautc en CISO ('OIlII':lI'io hu-
bieso ratifir-rulo ci contrato. (C. Con, 315.) (Concucrdu con los arts.
1746-17 48-1936-1946-194i-2211-2213-3::l05.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Frunces, 1997 -T'oplong, nms. 519 y 522) -Freytas, 2952-Goyena,

161G-Cd. do Chile, 21.')l-Pont, Jf:tllCla', n. 1053-Aubry y Rau, 415, p. 650.
En conformi41atl con el mandato: En lo que haya pasado

estos lmites se estar lo dispuesto en los arts. 1931 1933.
Vase Fallos de la S. C., S. 1, tomo 8, p.22. Serie 2, tom.5,
p, 389, Tom. 8, p. 84 Y 230.)
In:, I - Cuando coutratusc cn uomhro del mnu.lautc, pasando los
limites del mandato, v el mun.luuto no ,'alili,'al',) PI conu-ato, ser ste
nulo, si la p.u-te con (;uicn coutrut el mandntm-io conoce los poderes
dado s pOI' el manduntc. (C. Com., 308-315-:~25.\ (Concuerda con los
urts. 1HiI-llG2 Y los coucordautcs do dichos al'ls.-17li )
CONCORDANCIAS
Fallos de la Suprema Corte Nacional, Serie 1, tomo 9, p, 562-S. 2, tomo 13,

p. 319-Freytas,2953-Cd. de Portugal, 13.51y l352-ltalinno, 1751-Frances,
1!1J7-Lauront, tomo 28, n. 46-Aubry y Rau, 415, notas 4 6.
Conoce los potleres dados POI' ellOaudallte: El contrato

ser nulo, con respecto al mandante aunque los terceros no conozcan
los poderes del mandatario; si los conocen la nulidad ser tanto con
respecto al mandante como al mandatario; vase ltima parte del
arto 1933. Pero esto es sin perjuicio de lo dispuesto en el arto
1717 otros anlogos. (Vase Aubry y Rau, 415, nota 6.)
En cualquiera de los dos casos la nulidad del mandato es solo
para el efecto de no poder exigir su ejecucion la indemnizacion

de daos y perjuicios; pero no podrn oponer la nulidad del

mandato para'el efecto de no indemnizar aquello en que les hubiese
sido til el mandato, con arreglo los principios generales, y
especialmente del que dice: nadie debe enriquecerse costa
de otro,
Otro caso de escepcion lo tenemos en el inc. 1 del arto 1957.
A quin incumbe la prueba de que el tercero conocia los pode-
res del mandatario?
Creemos que en regla general corresponde los tercesos. Te-
niendo stos acordado espresamente por el arto 1938 el derecho
exigir se les presente el instrumento de procuracion las cartas,

rdenes instrucciones que se refieran al mandato, es de supo-

ner, porque tal es lo que la razon natural ensea, que hayan
hecho uso de este derecho, y que solo hayan tratado con el
que se dice mandatario despues de haber examinado si tiene no
tal facultad; lo contrario es una negligencia que no se esplica.

Bien, pues, siendo natural suponer que los terceros han tomado
esta medida que el sentido comun aconseja, es claro que lo con-
trario es lo que debe probarse, es decir, la circunstancias de no
haber sido conocidos los poderes, y esta prueba, solo puede darse
por los terceros. (Delvincour, sobre el art. 1997 Frances, tomo 3,
p. 241.)
193~-EII el caso del artculo autcrior, solo quedar obligado pal'a.

con la parto COIl quien contrat, si pOI' escrito se oblig pOI' si lIliSIlIO,
se ohlig presentar la ratificacion del. mandante. (r:. Com, 325.) (Con-
cuorda cou los arts. 1]()3-1l77.)
LAS OBLIGACIONES DEL MANDATARIO (ARTS, 1932 1934) 113
CONCORDA~CIAS
Freytas, 2954-cd. Frances, 1997, ltima parte.
Si por esel'ito se obliga I Respecto las partes contra-

tantes, la escritura privada es suficiente para probar esta obli-
gacion, pues no debe considerarse como accesorio del contrato
que se refiere,
La exigencia de la obligacion por escrito es aqu impuesto como
medio de prueba, y no como condicion de forma. Esto no quiere
decir que cuando el valor del contrato no pase de doscientos
pesos, la obligacin especial del mandatario pueda estipularse ver-
balmente. No se trata aqu de probar la obligacion misma que
da causa la garanta, sin la garanta del cumplimiento de esa
obligacion.
193:I-Qlledal' sin embargo pcrsonahucnte obligado, y podr ser
demandado pOI' el cumplimiento del conu-ato pOI' indcmnizaciou de
prdidas intereses. si la parle con quien contrat no conocin los
poderes dados pOI' el mumlante. (Concuerda con los arts. 36-1931 y
sus concordantcs.l
CONCORDANCIAS
(Troplon~, nrns. 591, 776 Y sigtes.)-Freytas, 2955-Fallos del Dr. Belus-

tegui, tomo 1, p. 62-Cd. Italiano, arto 1751.
Conoeia los poderes dados por el Inandante: Vase

sobre esto el comentario al arto 1931, Mourlon, tomo 13, n. 1101
y Laurent, tomo 18, n. 46 y sigo
19:1.1- Un acto respecto de terceros se juzgar ejecutado en los
limites del mandato, cuando eutru en los tr-minos de la procuracin,
aun cuando el mandatario hubiere en realidad escedido el limite de
sus poderes. (C. Com., 309.) [Concucrrla con los arts. li16-1880-1884.)
CONCORDA1'iCIAS
(Pothier, n. 89-Aubry y Rau, 415, nota 2--Zacharia? 755-TroploDg,

desde el n, 510)-Vase la nota del codificador este art.-Fallos de la S. C.,
S. 2, tomo 13, p. 385.
Cnando entra en los trmiJlos de la proeoraeion I

Al juzgarse esto I::S necesario tener en cuenta que el 8 mandato
nunca debe entenderse en sentido contrario los intereses del

mandante. (Fallos de la S. C., S. 2, tomo 9, p. 360.)
Aun cRRndo el maRttatario hubiese escetUdo, etc., etc. I
En tal caso el mandatario pagar 103 daos y perjuicios que el
doble compromiso le traiga al mandante.
Pero para que la obligacion sea vlida con respecto al man-
dante, es necesario que los terceros con quienes el mandatario ha
tratado pasando los lmites del mandato, sean de buena fe; es
decir, que ignoren por completo la falta del mandatario y mas
que esta ignorancia no les sea imputable, pues si 10 es, por no
haber hecho' las averiguaciones del caso, no tendria accion
contra el mandante. (Vase Pont, nms. 1065 Y 1066, Y fallos cita-
dos por ste.)
IU:l-La rutificacio.r tcita del mandante resultar rlc eualquicr

hecho suyo que nocesar-iamente importe una aprobuciou dc lo quc hu-
biese hecho el mandatario. Resultar tarnbicu del silencio del mandante
si siendo avisado pOI' el mandatario de lo (Iue hubiese hecho no I~ hu-
hiere contestado sobre la m atcrin. (COIICUCI'lb con lo" aris. 196-918-
919-I063-1145-1146-187G-1937-230.1.)
CONCORDANCIAS
(Troplong-Mandato, n. GlO)-Freytas, 2993-Aubry y Rau, 415, nota 7--

Fallos de la S. C., S, 2, tomo 8, p. 236.
Resultar de cualquier hecho suyo: La Suprema Corte,

(Fallos, S. 2, tomo 9, p. 153), ha declarado que el pago hecho
sin mandato nombre del mandante, queda vlido por ratifi-
cacion tcita, cuando est en arreglo de cuentas con sus acreedores
disminuye este valor.
La resolucion de si ha habido no ratificacion tcita es una
cuestion de hecho que corresponde al Juez apreciar segun las
circunstancias. (Aubry y Rau, lugar citado). Cuando de cualquier
modo se ve que el mandante ha tenido conocimiento del acto, y
ha manifestado de un modo indudable que ha consentido en ello,
habr ratificacion tcita. (V. Laurent, tomo 28, n. 70.)
La interpretacion de los hechos debe juzgarse restrictivamente, en
el sentido de que en la duda de si el mandante ratific no, debe
estarse por 10 ltimo.
IU36-La r.uiflcacion equivale al mandato, )' tiene entre las partes

LAS OBLIGACIO:\ES DEL MANDATARIO (ARTS, 1935 1937) 115
efecto rou-oactivo al rlia del nco , pOI' tollas las consecuencias dcl man-
dato, pero sin pcrjuicin de los dcrcr-ho-, que el mandante hubiese cons-
tituido terceros en el tiempo iutcrrnedio entre el acto del mandatario
y la ratificacin. (e. Com" 308.) (Concuerda con los arts. 47-504-
733-1065-1161-1162-1304-1717-1931-1935-2304-2305.)
CONCORDANCIAS
,(L, 16, tt. 1, Lib. 20, Dig.-L. 1, tt. 18, Lib. 4 -Cd. Rom.-Troplong
nums, 617, 618 Y 620)-Freytas, 2995-Aubry y Rau, 415, nota 10.
Por todas las consecuencias del manelato: De suerte

que todos los actos ejecutados por terceros en el intervalo del
mandato y la ratificacion, quedarn vlidas aunque las partes
contratantes hubiesen conocido la nulidad del acto. Tngase pre-
sente, sin embargo, las notas del codificador los arts, 3118-
3126-3127 Y 4014. V. Laurent, tomo28, nms. 74 y 75.
19:J' -Los tCI'('CI'()~ no pueden oponcl' el e':iCCSO inobservancia del

mandato, una \'~z que el mandante lo hubiere ratificado, quiera rati-
ficar lo que hubiese hecho el mandatario. (C. Com., 308.) (Concuerda con
los arts. 1064 -1 159-1968-ltima nartc.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 299G-Nota del codificador al arto l064--lnstituta de Leguizamon y

Machado, Dota 270-Fallos de los Tribunales de Crdoba, tomo 1, p. 81.
No puede oponer esceso inobscr'Vancia del mandato:

Segun el Fallo citado, las palabras copiadas solo tienen aplica-
cion cuando se trata de terceros que, conociendo debiendo co-
nocer los poderes del mandatario, contrataron con ste sin suje-
cion ellos.
Creemos que semejante distincion no existe por nuestro derecho
y que es aplicable, tanto los que sepan hayan podido saber
el esceso en el mandato, como los que no se encuentren en
estas condiciones, con escepcion del art. 1968.
Sin embargo, en el caso que se trata en el fallo citado, la
sentencia es con arreglo estricto derecho, pero por otras ra-
zones,
Se trataba en ese caso de validar un juicio seguido por un
mandatario cuyo poder era nulo, y que haciendo caso omiso de
ese poder, el juicio se fall en revelda: el mandante subsan los
defectos del poder y ratific lo hecho por su mandatario. Enton-
ces ste pedia dejar sin efecto la sentencia dictada en revelda por
no haberse considerado al mandatario con poderes suficientes para
representar al mandatario. Cuando vino la confirrnacion y ratif-
cacion, la sentencia tena ya fianza de cosa juzgada. En tal
caso, la ratificacion no podia producir el efecto de anular la sen-
tencia dictada, puesto que esto importara un perjuicio para los
terceros cuyos derechos deben quedar salvo con arreglo lo
dispuesto en el arto 1936, y porque stos no habrian consentido
ni por un momento en que el mandatario obrase por el que se
decia mandante; y precisamente el consentimiento es la ra-
zon -en que se funda el arto que estudiamos para negar los
terceros el derecho de alegar la inobservancia del mandato. (Nota
del codificador al arto 1063). Por ltimo, el arto que estudiamos
no podia tener aplicacion en la sentencia citada porque no se
trata all de un contrato sino de un pleito por uno que se decia
representante fundando un mandato nulo.
1938-Los terceros ('011 quienes el mandatario quiera contratar

nombre del mandante, tienen derecho it r:xi;;il' (tIC se les presente el
instrumento de la procuraciou, las cartas rdenes, instr-ucciones que

se refieran al mandato. Las rdenes reservadas las iustruccioncs

secretas del mandante, no tendrn influencia alguna 50bl'C los derechos
de terceros que contrataron en vista de la procuracion, rdenes ius-
trucoioncs, que les fUCl'OIl presentadas. (e. Com., 307.) (Concuerda con
los arts. 960-996-1018-1049-1194-1719.)
CONCORDANCIAS
Freyta, ~56-Pont, D. 1057.
No tendr influencia al~Qna sobre 108 .lerechos, f\tc.,

etc. I En tal caso, solo se establecen relaciones especiales entre
el mandante y mandatario. (Fallos de la S. C., S. 2, tomo 14, p.
212, vase arto 1967.)
1939-Celcbrado el contrato por escritura pblica, debe observarse

lo dispuesto respecto los instrumentos pblicos, cuando los otor-
gantes fueren representados por procurador-, fueren repr-esentantes
necesarios. Celebrado el contr-ato pOI' instrumento privado, la parte
couu-atanrc ('on el m.uulruario tiene derecho ti cxig ir la enu-cgn de la
pieza original, de donde onstc cl maurlato, una copia de ella en forma

autntica. (Concuerda con los arts 1003 y 1004.)

LAS OBLIGACIO~ES DEL MANDANTE (ARTS. 1938 1942) 117
CONCORDANCIAS
Ereytas, 2957.
Uebe observarse lo dispuesto respeeto los Instru-

mentos pblicos: Es decir, debern trascribirse, protocoliza! se
los documentos habilitantes. Si as no se hace, el contrato ser
nulo, (art. 1004) si el mandante no lo ratifica; pero esta nulidad solo
es con respecto terceros y no con respecto al mismo mandante
cuando el mandatario tena realmente poderes y el contrato ha
sido hecho con arreglo ellos.
19t.O-En caso do duda, si el contrato ha sitio hecho nombro

del mandante nombro del mandatario, se atender la n3tU1'U-

lezu del negocio, lo quc pOI' el mandato se encargaba, y lo dis-

puesto CII el Cdigo de Comercio sobro las comisiones. [Concucrrlu con
el art, 1716.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2959. 2". pnrte-Lehr, Derecho Ingls, n, 80'2.
Se estar ti. la naturaleza del negocio: Si de sta no

se puede colegir la verdad, se decidir que el mandatario obr
nombre propio. (Argto. del art. 1716.)
CAPITULO IV
De las obligaciones del mandante
19.I-Constituirlo el mandato CII comun pOI' dos 6 mas mandantes
para 1111 negocio comun, .no qucdnrn solidar-iamente obligados respecto
de terceros sino cuando cspn~"alllClIll! hubieren autorizado al maudata-
r-io para obligarlos as. (Concuer-da ('011 los arts. G91-699-701-li47-
1921-1945-2299.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 301M.
Rcspeeto de terceros: Pero quedarn solidariamente obli-

gados respecto al mandatario (art. 104;. "
19,1~-La sustitucin del mandatario no autor-izada pOI' el man-

dante, ni ratificada por l, no le obligar respecto de tCI'CCl'OS pOI'los

actos del sustituto. (Concuerda con los arts, 1199-19Z4)
CONCORDANCIAS
Freytas,3005. (Vase 2917, y 2918 del mismo autor)-Zacha.rile, 753-Aubry

y Rau, 413-Laurent, tomo 27, n. 494-Nuestro comentario al arto 1924, y
fallos all citados-e-Inscitutas de Leguizamon y Machado, nota. 268.
No le obligar., : Estas palabras aparecen en contradiccion con

lo dispuesto en el arto 1924, como lo hicimos notar en nuestros
"estudios sobre el Codo Civil", p. 255.
All decamos: "Desde el momento en que por el arto 1924 se
autoriza al mandatario para sustituir el mandato, tcitamente se
reconoce que los actos del sustituto, en los lmites del poder
conferido al mandatario, obligan al mandante lo mismo que habrian
podido obligar ste, sin que se pueda decir que es facultativo
del mandante aceptar no esos actos."
"Si el mandatario puede, segun el arto 1924, sustituir el man-
dato, aun sin autorizacion, el sustituto tiene necesariamente que
obligar al mandante,"
Hoy la jurisprudencia es que el arto que estudiamos se refiere
cuando la sustitucion ha sido prollibida por el mandante, en
razon de las aptitudes personales del mandatario elegido por el
mandante.
19'3-Conlt'atando dos personas sohre el mismo objeto, una con
el mandatario ~' otra con el mandante, y no pudiendo subsistir los dos
contratos, subsistir el quc fuese de fecha anterior. (Concuerda con los
arts. 597 y sus concor-dantcs.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2999-Vase lo dispuesto en el arto siguiente.
Sub8i8tlr el que fue8e de fecha anterior: Salvo lo dis-

puesto en el arto 594 cuando ya se ha hecho la tradicion un
adquirente de buena fe; porque tratndose de la entrega de una
cosa, no es la prioridad del contrato la que da derecho, sino la
tradicion (arts. 577 y nota del codificador dicho art.).
19'.I-En el caso del artculo anterior. si el mnndatario hubiere con-
u-atado dc buena fe, el mauduntc ser responsable del perjuicio cau-
sado al lCI'CCI'O, cuyo cout.ruto no subsiste. Si hubiere contratado de
LAS OBLIGACIONES DEL MA:-WANTE (ARTS. 1943 1945) 119
mala fe, cs decii-, estando prevenido pOI' el mandante, l solo ser I'CS-
pensable dc tal perjuicio. (Concuer-da eon los arts. 506-595.)
CONCORDANCIAS
Freytas, OO.
El mandatario ser responsable del perjuicio cau-

sado tercero: En tal caso, los terceros tienen una accin
directa contra el mandante (art. 1930), para exigir el derecho acor-
dado por el art. 595.
El solo responder de los perjuicios: Pero esto no quita
que los terceros puedan exigir la indemnizacion de perjuicios di-
rectamente del mandante cuando los terceros no conocian esas
prevenciones (arts. 1933, especialmente el 1938, 1964 Y 1967). Pa-
gados por el mandante esos perjuicios, podr repetirlos del man-
datario, (arts. 1938 y su comentario, y art. 1967.)
19"3-Si dos mas personas han nomln-ado un mandatario para un

negocio couum, 'le quedarn obligados solidariamcnto para todos los
efectos del contrato. (C. Com., 313.) (Concuerda con los arts. 691-699-
701-2281-2299-2701.)
CONCORDA"'CIAS
(LL. 21 Y 59, Tt. 1, Lib. 17, Dig.-LL.7 Y 14, Tt. 35, Lib. 4, Cdigo Ro-
mano-s-Cd. Frances, arto 2OO2-Holandcs, 1848-Pothier, Malldat, n. B2-Trop-
long, MalUlat, n , 692)-Go.yena, 1621-Freytas,2983.
Para Ull negocio en comun: Es decir, que todos y cada

uno de ellos pertenezca el negocio gestion encomendada. Por
ejemplo, si se ha dado poder por varios herederos para demandar la
entrega de una herencia, este mandato les impone solidaridad en-
tre ellos: pero si el poder ha sido para demandar la particion y
entender en el juicio testamentario, la obligacion de los mandan-
tes no ser solidaria, puesto que aqu lejos de ser la gestin para
un negocio en comun es para representarlos en intereses encon-
trados. (Vase Pont, n. 1125 y Laurent, 28, n. 38.)
La solidaridad no desaparece por el hecho de que, una vez
terminado el mandato, los mandantes se hayan dividido del negocio
en que estaban en comunidad.
Si el negocio ha pertenecido varios, pero solo una parte de
ellos ha dado poder, los que no lo han dado no son responsables
solidariamente, aunque por las reglas sobre gestion de negocios ten-

gan derecho contra ellos; en tal caso las acciones que tenga
el mandatario las ejercer independientemente de la que ejerza
contra los mandatarios. (Vase fallo citado por Pont, n. 1126.)
La solidaridad establecida por el arto que estudiamos es sin
perjuicio de haberse estipulado lo contrario en el mismo man-
dato.
Para todos los efectos del contrato I Tanto para las obli-
gaciones contraidas en virtud del mandato, como para el pago
de sus honorarios, etc., etc. (Freytas, 2960).
Tngase presente que la solidaridad de los mandantes es solo
con respecto al mandatario; pero no respecto los terceros con
quienes el mandatario ha tratado nombre de varios mandantes:
en tal caso rige 10 dispuesto en el arto 1941.
19.J6-Los actos jurdicos ejecutados por el mandatario en los l-
mites de sus poderes, y nombre del mandante, como las obligaciones
que hubiese contruido, son considerados como hechos por ste perso-
nalrncnte. (C. Com., 308.) (Concuerda con los arts. 36~1666-1700
1929-1930.)
CO~CORDANCIAS
(En cuanto la primera parte, Troplong, n. 516-L. 22, Tt. 12, Parto 5",
-L. 56, Tit. 3, Lib. 46, Dig.-Cd. de Prusia, arto 85, Tt. 13, Lib.!. En cuanto
la segunda parte: Cd. Frances, arto 199~-Holalldes, J844-Bvaro, art.7,
cap. 9, Lib. 4) -Aubry y Rau, 4J5, testo anterior la nota l"-Nota del co-
dificador al arto 18il-Goyena, lG17-Freytas,2988-Fallos de la S. C., S. 2,
tomo 7, p. 200-Tom. 8, p. 84 -Id. del Dr. Molina Arrotea, tomo 3, p. 168.
A nombre del mandante I Si no es nombre del mandante,

aunque obre dentro de los lmites del mandato, no obliga los
terceros para con el mandante, esto no quita que quede obli-
gado para con el mandatario. (Fallos del Dr. Molina Arrotea ci-
tados.)
1'-1,. -El mandatario no puede r-eclamar en su propio nombre la
ejecucin de las obligaciones. ni ser per-sonalmente demandado pOI' el
cumplimiento de ellas. (Concuerda con los arts. 1930-1946.)
CONCORDANCIAS
(Aubry y Rau, 415-(testo anterior la nota l".)-Troplong, Mandat, n. 516)

-Fallos de la S. C., S. 2, tomo 10, p. 103-Laul'ent, 28, n.43.
No puede reclamar en Sil propio nombre: Esto es cuan-

LAS OBLIGACIONES DEL MANDANTE (ARTS. 1946 1948) 121
do ha contratado nombre del mandante (arts. 1929 y 1930.)

Cuando ha contratado nombre del mandante, el derecho que
tenga contra terceros depende de los trminos del contrato; as,
cuando ha sido facultado para concluir un acto y al mismo tiempo
se le faculta para exigir su cumplimiento, es claro que este arto no
tiene aplicacion. (Vase arts. 1886 1888.)
Por lo dems, nuestro arto es una consecuencia de lo dispuesto
en los concordantes citados.
19<18-E1 mandante debe anticipa!' al mandatario, si ste lo pidiere,

las cantidades necesarias para la cjccucion del mandato, (C. Comer-
do, ~.) (Concuerda con los arts. 1886-1949 1952-1955 HJ5i.)
CONCORDANCIAS
(L. 12, 17, tito 1, Lib. 17, Dig.)-Goyena, 1618-Freytas, 2960, inc, 1 y 2.
Si 'ste lo pidiere: Y no se hubiere convenido que el man-

datario los anticipase de sus propios fondos. Si no se los anticipa
cuando no se ha hecho la convencion de que hablamos, el
mandatario no est obligado constituirse agente oficioso ade-
lantndolos l, aunque de esto resulte perjuicio al mandata-
rio. Pero si el mandante no puede remitirle en tiempo estos
fondos, el mandatario deber necesariamente anticiparlos tomar
las medidas necesarias para que no se perjudique su mandante.
As, por ejemplo, si el mandatario ha aceptado el mandato y
pide las cantidades en un tiempo en que le es materialmente
imposible ponerlas en manos del mandatario, ser responsable si
por esta circunstancia deja de cumplir el mandato.
Los Tribunales de Mendoza han condenado un mandatario
pagar daos y perjuicios en el caso siguiente: Se di poder
para un juicio, entregando al mandatario algunos fondos para los
gastos; en el trmino de prueba era indispensable proceder una
inspeccion pericial para lo cual habia que hacer algunos gastos.
El mandatario los solicit del mandante, pero tan ltima hora
que no era posible llegasen su poder ntes de vencer el
trmino de prueba, el cual se venci sin producir la prueba
pericial. Demandado el mandatario por el mandante en razon
de haber dejado de producir esta prueba que de antemano
habian convenido en presentar, se escus diciendo que no lo
]22 CONCORDA'~CIAS DEL CDIGO CIVIL
habia hecho porque el mandante no le habia dado los fondos

cuando se los pidi, como ordena el arto que estudiamos.
No obstante esto, el mandatario fu condenado pagar los
perjuicios por no haber ejecutado el mandato con arreglo las
instrucciones dadas por su mandante. Este fallo es, nuestro
juicio, perfectamente fundado.
19"9-Si el mandauu-io las hubiese anticipado, debe reembolsi-se-

las el mandante, aun cuando el negoc-io no le haya resultado favoroble,
y aunque los ga-tos le parezcan esccsivo-, con tal que no puerta impu-
tarse falta alguna al mandatario ; pel'o puede Impugnarlos, si realmente
fuesen esccsivos. (1). Com., 310.) (Concuerda con los arts. 464-1548,
inc. 1-1731-1919-1948-1950-1957-2224-2297-2298.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Francs, 1999-Holandes, 1845-do Luiaiana, 2991-L. 20, tt. 12, P.

5, Y vase la 28-Pothier, n, 78-Duranton, tomo 18, n. 266--Troplong-Man-
dat, nms. 628 y aigts.t-c-Goyena, 1618, ine. 2-Freytas, 2966-Cd. de Chile,
2158, ine. 2, y ltima parte del ine. 5-Italiano, 1753--de Portugal, 1344 y 1346-
Fallos de la. S. C., S.2, tomo 14, p. 123.
A.unqoe 108 ga8t081e parezcan eseesfves : La ltima parte

de este arto dice que podr imputarlos si realmente son escesiuos,
El modo de conciliar estas dos partes es diciendo que la primera
se refiere cuando el mandante cree que el mandato se habra
podido cumplir con mnos gastos si l hubiese obrado personal-
mente; y la segunda al caso en que el mandatario sea culpable
de una negligencia mala administracion que le hayan obligado
gastos estraordinarios que con ms mnos prevision habrian
podido evitarse. Es en este sentido que hablan todos los Cdi-
gos citados.
1950-El reembolso comprender los intereses de la anticipacin,

desde el dia en que fu hecha. (C. Com., 310-311.) (Concuerda COII los
arts, 466- 622-1948 ~. sus concordantes.)
CONCORDANCIAS
(L. 12, 9, 'rito 1, Lib. 17, Dig.-Cd. Francos, art.200l-Holandes, lH47

-de Luisiana, 2~J4)-Goyena, 1618-Freytas, 2000, in e, H.
L08 interese8: stos se determinarn con arreglo al art,

622 y sus concordantes.
LAS OBLIGACIONES DEL MA:-mANTE (AMTS. 1949 1952) 123
19r.I-:-El mandanto debe librut- al maudatm-io de las obligaciones
que hubiera co ntrnhlo en su nombre respecto de terceros, par.i ojecu-
tal' el mandato, proveerle de las cosas de los fondos necesar-ios para
exonerarse. (Concuerda COII los arts. 1731-1948-2298.)
CO:-CORDANCIAS
(Cd. Frances, arto 1999 hasta 2'J1-Aubry y Rau, 414--Zacharire, 754

-Troplong, nms. 660 y G73-Duranton, tomo 18, 11. 269-Por 111 derecho Ro-
mano el mandatario no puede reclamar indemniaacionas sino por aquellas
prdidas que la ejecucion del mandato hubiese sido la causa directa in-
mediata-L. 26, G, Dig. De Mand. Asi opina tambien Pothier, nms. 74 y
siguientes)-Freyta.s, 2<JG3.
De las obligaciones qoe hobiese contraido en so nom-

bre: Se refiere, tanto la obligacion principal respecto al man-
dato, como los que sean una consecuencia de ste.
La prueba de que estas obligaciones han sido contraidas con
este fin corresponde al mandatario los terceros acree dores
que quieran hacer uso del derecho que les acuerda el art. 1929;
tngase presente este fin lo dispuesto en el art. 1934. Es
de advertir que las obligaciones contraidas por el mandatario en
su nombre particular, aunque sean para ejecutar el mandato, no
pueden ser exigidas directamente del mandante (2a . parte del arto
1929), mnos de haber ste ratificado el mandato (art. 1936).
19~-Debe tambion satisfacer al mandatario la retribucin del ser-
vicio. La reu-ibucion puede consistir CII una cuota del dinero, de los
bienes que el mandatario, en virtud de la ejecucion del mandato, hu-
biese obtenido administrudo, salvo lo que se halle dispuesto en el C-
digo de Procedimientos respecto abogados y procur-adores judiciales.
(C. Com., 340.) (Concucrdu con los arts. 1870, inc. 6-1871.)
CONCORDANCIAS
Las del arto a.nterior-Freytas, 2960, inc, 4, y 2977--Cd. de Chile, 2158,

inc, 3-Fallos de la Suprema norte, S. 2, tomo 14, p. 123-Id. del Juez Dr. Mo-
lino. Arrotea, tomo 2, p. d44-Lehr, Derecho Ingls, n. 886.
La retribocioll del servicio: sta ser con arreglo lo

que se hubiese convenido; despues de ejecutado el mandato, el
mandante no puede alegar que la remuneracion es esccsiva,
(art. 1197) aunque realmente lo sea comparada con lo que se
acostumbra pedir por tales actos, porque lo convenido es ley para
las partes, y sta no puede quedar sin efecto por una costumbre
contraria lo estipulado (art. 17 y Laurent, 28, n. 23.)
Si no se hubiera fijado retribucion alguna y el mandato fuera

oneroso, los Jueces podrn valorar el trabajo cuando el mandata-
rio no presenta .su cuenta cuando sta es escesiva, (Fallo de la
Suprema Corte, citado.)
Respecto al mandato ejecutado parcialmente cuando se ha con-
venido precio por el todo de la ejecucion, vase el comentario al
art. 1958 y fallo all citado.
Aunque el mandato no haya sido fielmente ejecutado, el man-
dante deber remunerar el servicio en proporcion lo en que le haya
sido til su ejecucion, pero nada deber pagar si causa de esta
infidelidad el mandato ha sido intil perjudicial. (Argto. del arto
1958 y su comentario.)
Habiendo sido til el cumplimiento del mandato, aunque en su
ejecucion haya cometido faltas el mandatario, no sera justo que
el mandante aprovechase su trabajo sin remuneracion alguna,
mucho ms cuando este ltimo puede demandar del mandatario
los daos y perjuicios que la infidelidad faltas de ste ltimo le
hayan causado. Al ordenar ese pago no se habria hecho mas
que cumplir con el principio de que todo el que emplea su di-
nero su trabajo en provecho positivo de otro debe ser remu-
nerado.
953-Debe igualmente indemnizar al mandatario de las prdidas

que hubiere sufrido, procedentes de sus gestiones, sin falta que le
fuese imputable. (C. Com., 310-31 l.) (Concuerda con los art-. 1731-
2224-2300.)
CONCORDANCIAS
Las del arto 1951-Freytas, 2960, inc. 5-ud. de Chile, 2158, inc, 5 -Goyena,
161D-Cd. Frances, 2000-Lehr, Derecho Ingls, n. B8G-Ud. de California,
2504, ltima parte.
Procedentes de so restlon: Es decir, cuando el perjuicio

ha sido una consecuencia directa inmediata de la gestion, y no

cuando sta solo ha sido la ocasion .e dicho perjuicio. (Pothier,

Mandat, n. 76. Vase nuestros arts. 520 y 1954.)
.9"-ReplaSI~ perjuicio ocasionado pOI' la ejecucin del mandato,

solamente aquel flllC el mundatnrio 110 habriu sufrirlo, si 110 hubiera
aceptado el mandato. (C. C'Jm" :.HO.) (Concuerda con el art, 1732.)
LAS OBLIGACIONES DEL MANDA;'TE (ARTS, 1953 1957) 125
CO~CORDANCIAS
Freytas, 2981, 2". parte-Pont, Mandat, n. 1113, p. G40.
195-EI mandntui-io no esl obligarlo esperar la prcsentacion dc

sus cuentas, el enter-o curnplimiouto del mandato, para exigir los
adelantos gas los que hubiese hecho. (C, Com., 381.) (Concuerda con
los arts, 743-1948.)
CONCORDANCIAS
Freytaa , 2968.
No est obligado esperar, etc., etc.: De suerte que el

mandante no podr negarse pagar alegando que el mandatario
ha recibido va recibir cantidades suyas con las cuales puede
compensar los gastos. A su vez el mandante podr exigir la en-
trega parcial total de lo recibido (art. 743) sin esperar la ren-

dicion de. cuentas. (Argts. del art. 467.)
195G-Hasla que el mandauu-io sea pagado ele los adelantos y gas-

tos, ~. de su reu-i bucion comisin, puede retener en su poder cuanto
basuu-c para d pago, cualesquiera bienes valores del mandante que
se hallen su dispos ir-ion, (C. Com., 324.) (Concuerda con los arts. 2218
-2466-3939 ~. siguientes.)
CONCORDANCIAS
(CM. de Luisiana, arto 2992-Holandes, 1849-Prusiano, arto 83, Tit. 13, Parto
1".-Troplong, JI. 698)-Freytas, 2987-Goyena, 1620.
Qoe se h"lIen so disposicion: Y que los haya recibido

por ocasion del mandato (Goyena, comentario al art. citado); los
que no haya recibido con ese motivo no puede retenerlos puesto
que los gastos no reconocerian aqu por causa la cosa misma que
se quiere retener, condicion indispensable para ejercer el derecho de
retenc~on (art. 3939 y nota del codificador dicho art.)
1957-No est obligado el mandante pagar los gastos hechos

pOI' el mrmdatario : (Vase 1699-1931-2303.)
l Cuando fueren hechos con su csprcsa prohibicin. no ser que
quiera aprovecharse de las "enlajas que de ellos le resultcn ; (Con-
cucrd.i con los arts. 728-1/199.)
20 Cuando fueren oca-sionados pOI' culpa del propio mandntario ;
(Concuerda con el art. 1111.)
3" Cuando los hizo, aunque lo fuesen ordenados, teniendo ciencia
del mal resultado, cuando el mandante lo ignoraba: (Concuer-da

con los arts. 1907-1953.)
4 Cuando se hubiere convenido quc los gastos fuesen de cuenta del
mandatario, que ste no pudiese oxigir sipo una cantidad de-
terminada. (C. Com., 309-310.) (COllcul'da con el art, 1197.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2967-Pont, Mandat, nrns, 1086 y 1087.
INCISO 3C? Puede en estos casos exigir los gastos fundndose en las
ventajas que se hayan sacado en otros negocios gestiones de que

el mismo mandante le habia encargado? Indudablemente que no.

(Argts. de los arts. 1725 Y 1911.)
Para que tenga lugar lo dispuesto en este inciso, es necesario
que los gastos hechos por culpa del mismo mandatario no hayan
resultado en provecho del mandante.
INCISO 3C? Vase comentario al arto 1907.
198-Rcsolvindosc el mandato sin culpa del mandatario, pOI' la

revocacion del mandante, deber ste satisfacer al mandatario la parte
dc la rctribuciou qUI~ corresponda al ser-vicio hecho ; PCI'O si el manda-
tario hubiere recibido adelantada la rotribucion parte do ella, el man-

dante no puede exigir quc so la restituya. (C. Com., 310.) (Concuerda

con los arts. 1638-1640-1642.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2972.
Min colpa del mandatario: Si es por culpa del mandatario,

es claro que no regir lo dispuesto en este arto respecto al pago
de sus honorarios (Leguizamon y Machado, nota 267-Segovia,
nota 93); pero debe hacerse la distincion que dejamos establecida
en el comentario al arto 1952, para el caso de que la ejecucion
parcial haya sido til al mandante; esto no quita que ste cobre
los perjuicios por la inejecucion.
qoe corresponda al servicio hecho: La Suprema Corte ha
declarado que el encargado de la venta de varios lotes, y en caso
de no haber sido todos vendidos, no tiene derecho la compen-
sacian convenida bajo la base de la venta de todos los lotes en
relacion los vendidos, sino una compensacion equitativa, sin
consideracion al precio total convenido.
Esta interpretacion la creemos justa, porque no es lo mismo
LAS OBLIGACIONES DEL MANDANTE (ARTS. 1958 y 1959) 127
ejecutar en el todo un mandato que solo ejecutarlo en parte,

pues que muchas veces la utilidad est en la ejecucion total, y en
este concepto es la remuneracion ofrecida.
Tngase presente que esto es solo cuando la remuneracion
ofrecida es en el concepto que se ejecutar todo el mandato;
cuando as no fuera, la remuneracien ser proporcional al trabajo
hecho y en relacion al valor total de la gestiono
Si la ejecucion del mandato se ha convenido por un precio de-
terminado, y el primitivo mandatario no lo ejecuta sino parcial-
mente, concluyndolo otro nombrado por el mandante, pero sin
ajustar precio, cmo deber hacerse el pago este segundo
mandatario? en proporcion al precio estipulado con el mandatario
anterior ser el Juez quien determine la retribucion sin conside-
racion dicho convenio?
Pensamos que el segundo mandatario no tendria nada que ver
con lo estipulado por el primero; y aunque ste conociere la
existencia de ese convenio, el valor de su servicio debe determinarse
por el Juez sin -consideracion ello. El segundo mandatario,
nombrado por el mandante, no es un sustituto ni subrogado en los
derechos del primero; es un tercero que entra ejecutar un man-
dato sin ninguna relacion con el primer contrato, que no puede
ni oponer ni serie opuesto (ltima parte del arto 1195 y sus con-
cordantes.)
Para poder exigir la remuneracion convenida por su antecesor,
tendria tambien que responder de sus faltas, y es indudable que
esto no puede ser, mnos de un consentimiento espreso.
Cuando mas, el convenio anterior podr servirle como base de
equidad para el pago de lo que cobra, es decir, como prueba de
que es justo lo que exige; pero no para hacerlo obligatorio.
IU:'9-Pagado;; lo s gustos y la. 1..~lrihu('ioll riel mandatar-io, el man-
dantc no est obligado pagar rcu-ibuciouc-, comisiones las pCI'SO-
nas CiuC le sustituyeron en la ejecucin del mnndutov r menos quc la
sustituciou hubiese sido iudispcnsablc.
CO:-JCORDAXCIAS
Freytas, 29i9.
Hubiese sido indispensable: Esta es una cuestion de he-

cho que resolver el Juez segun las circunstancias. En todo caso,
la retribucion de los sustitutos se rebajar de lo que haya de pa-

garse al mandatario primitivo.
CAPITULO V
De la cesacion del mandato
1960-Cesa el mandato por el cumplimiento del negocio, y pOI' la
espiracion del tiempo determinado () indeterminado pOI' que fu dado.
(C. Com., 326.) (Concuerda con los arts. 455-1764-1767.)
CO~CORDANCIAS
(pothier-Mandat, n. 119)-Freytas, 3006-Cd. de California, 2524, ine. 5-

Cd. de Chile, 2163, inc. 2.
Indeterminado: Por ejemplo, cuando se fija en relacion

un acontecimiento que no se sabe cundo suceder, como el
ejemplo puesto por el codificador en la nota este art.: " por el
evento de la condicion prefijada para la terminacion del mandato"
como dice el Cd. de Chile, lugar citado.
1961-El mandante debe estar y pasa' por la fecha de los actos pri-
vados ejecutados por el mandatario, y es de su cargo la prueba de que
el acto hubiese sido ami-datado. (Concuerda con los arts. 951-989
-1034.)
CONCORDANCIAS
(Troplong, Mandat, n, 119.)
Debe estar y pasar por la fecha de los actos pri-

'Vados: Esto tiene principalmente aplicacion en los gastos he-
chos por el mandatario con dinero de su bolsillo y para el efecto
de contar los intereses desde esa fecha en el mandatario dice ha-
berlos ejecutado.
196'-Cesa tambin el mandato dado al sustituto, por la cesncron
de los poderes del mandatar-io que hizo la sustitucin. sea represen-
tante voluntario necesario. (Concuerda con los arts. 3270-3278.)
CONCORDANCIAS
(Pothier, Mandat, n. 112--Troplong, n. 753-Delamarre y Lepoitvin, tomo 2,

n. 434)-Freytas, 3009, ine. 5-Cd. de Chile, 2163, ine. 9-Pont, Mandat, n,
1131-Fallos del Dr. Basualdo, tomo 1, p. 238.
DE L\ CESACIO~ DEL :\IA~DATO (ARTS. 1960 .4. 1964) 129
POI' la eeMoeion de los ].o.ert'liI del mandatRI'io: Ya

sea esta cesacion por renuncia, revocacion, por cualquier otra
causa. En tal caso, las reglas relativas los actos ejecutados
por el mandatario despus de concluido el mandato sern aplica-
bles los actos hechos por el sustituto y en relacion los ter-
ceros y al mandatario, pero no al mandante. (Vase lo que sobre
esto decimos al estudiar los arts. 1964 1967.)
19f:I-El mandato se acaba:
lo POI' la rovocacion dol mandante; (Concuerda con los arts. 1638-
1970 1977.)
2 0 Por la renuncia del mandatai-io ; (Concuerda con lo:'> arts. 1739-
1978--1979.)
3 0 POI' el fallecimiento del mandante del mandatario; (Concuerda
con los arts. 455, inc. 1-1640-1980 1982.)
4 POI' incapacidad sobrcvinicnte al mandante mnndaturio. (C.
Comercio, ::J04-326-3:~1.) (Collcucl'da con los arts. 456-1981
-1984.)
COXCORDANCIAS
(Cd. Francos, arto 2003-Holandes, l850-Instit., 9, 10, 11, Tt .. 27, Lib

3-Las Leyes de Espaa nada dicen sobre la materia)-Goyena, lG22-Frey-
tas, 3009-Cd. de California, 2524-CO. de Chile, 2lG3-Lehr, Derecho In-
gls, nms, 896 900.
IXCISO 2;> Debe tenerse presente lo dispuesto en los arts. 1978

y 1979.
INCISO 3~ Vase comentario al inc. 6 del arto 1870,
INCISO 4? En los casos de este inciso deben considerarse com-
prendidos el de la quiebra del mandatario, casamiento de la mujer
mandataria, aceptacion de un cargo incompatible con las funciones
de mandatario, etc., etc.
Termina tambien por hacerse imposible su cumplimiento. (Fallos
de la S. C., S. 2, tomo 8, p. 7.)
Sobre el efecto de la conclusion del mandanto en los dis-
tintos incisos de este arto tngase presente los arts. siguientes y
su comentario.
19G,I-Pul'a eC:'>:1I' el mandato cn relacin al mandatario ~. los tcr-
ceros con quienes ha contratado, es ucccsurio que ellos hayan sabido
podido sabor la ccsacion del mandato. (Concuerda con los arts. 190,3
pal'te-195-7:3I, inc, 1-983-1718-1719- 1842, inc. 5 -1746-1763-1944
-1965 1967.j
CONCORDANCIAS
('froplong, nms. 724 y 726-Ley 2G, Dig., MalUlat-Cd. Frances,200H)-

Laurent, tomo 28, nms, 110 114-Freytas, 3010-Cd. de Chile, 2m'i .r
2173, 1.
o podido sabe.' la cesRci'on del naandato: Por ejemplo,

cuando la cesacion se 111. notificado al pblico por diarios, circu-
lares, etc., etc. En estos casos, en que no apareciese probable de la
ignorancia del mandato, como dice el Cd ..de Chile, el Juez puede
absolver de la demanda al mandante.
Toca al Juez apreciar las circunstancias especiales por las
cuales se decidir si los terceros han conocido no la cesa-
cion del mandato ntes de tratar con el mandatario (Frey-
tas, 3015).
Esto mismo se aplicar al sustituto en relacion la revocacion,
tanto de la sustitucion como del mandato del sustituido. Este
punto est perfectamente legislado por Freytas, arto 3020, y sus
conclusiones, en las cuales estn basadas las nuestras, pueden servir
formar nuestra jurisprudencia.
1965-No SCI'' uhlizutorio al mandante, ni . sus herederos, re-

prcscntante s, torlo lo quc se hiciere con cicuciu ignorauciu imputable
do la cesacin del mandato. (Concucr.lu con lo- arts. 929-1938-1964
y sus eoncordantcs.) ,
CONCORDANCIAS
Freytas, 3010, 2' parte-Pont, Mandat, nms , 1178, 1180 Y 1181-Goyena,

1(;21'y 8\1 comentario-Fallos de la S. C., R. 2, tomo 8, p. 7.
Con ciencia ignorancia impotable: En tal caso, el man-

datario no podr demadar ni los gastos que haya hecho despues
de saber haber podido saber la cesacion del mandato. (Fallo
citado.)
El conocimiento que los terceros hayan tenido de la cesacion
del mandato, no es necesario que sea una notificacion formal
por parte del mandante; basta que de cualquier modo hayan tenido
conocimiento, sea directa indirectamente, de la cesacion del rnan-

dato para que el acto no obligue al mandante: basta que un

tercero, ajeno al negocio, le haya hecho saber para que desapa-
rezca su ignorancia y se le aplique el arto que estudiamos. (Vase
Ponto n. 1180.)
DE LA CESACION DEL MANDATO (ARTS. 196,~ 1967) 131
En la duda de si el tercero obr de buena de mala fe, es

decir, conociendo n la cesacian del mandato, debe suponerse

que es de buena fe, porque la mala fe no se presume: de aqu
se sigue que corresponde al mandante probar el conocimiento que
el tercero tena de la cesacion del mandato al tiempo de ejecutar
el acto, admitindosele este efecto todos los medios de prueba
admitidos probar los hechos, incluso la prueba testimonial. (Du-
ranton, torn. 18, n. 275), lo cual es aplicable tambien cuando se
trata de probar que el mandatario conocia la terminacion de su
mandato. (Mourlon, tomo 3, n. 1115.)
Tngase presente que la ignorancia del mandatario es indepen-
diente de la de los terceros. (Vase arts. siguientes.)
19G~.-Scl' obligutorio al mandante, sus herederos { representan-

tcs , en rclacion al muudaturio, todo cuanto sto hiciere ignorando sin

culpa la cesacin dcl mandato, aunquc hubiese conu-atado con terceros
quc de ella tuvieren conocimiento. (Concuerda con los arts. 1i63-1944
--1965 ~. sus conoovduutcs.]
CONCORDANCIAS
(Cd. Frances, arto 2008-Holandes, 1854-Instit., 10, Tt. 21, Lib.~, L. 26,
Tt. 1, Lib. 17, Dig.)-Goyena, 1G28-Freytos, 3011-Pont, Ma7lClat, n, 1179.
Lo dispuesto en este art. es por los gastos que el mandatario

hubiese hecho; por lo que hace al acto mismo ejecutado por
los terceros de mala fe y el mandatario de buena fe, puede ser
anulado (Cd. Italiano es terminante, art. 1763), puesto que
no obliga ni al mandante ni al mandatario (arts. 1964 y 1965),
cuando no es ratificado. (Vase Pont, nms. 1177, 1178 Y si-
guientes.)
Pero como puede suceder que ya no se pueda dejar sin efecto
el acto por imposibilidad materal por otra causa, como la de
haber los terceros caido en insolvencia y no poder devolver 10
recibido, no es justo que el mandatario de buena fe se perjudi-
que por solo el hecho de la mala fe de los terceros; en tal caso
es el mandante quien debe cargar con la prdida, como si el
mandato no hubiese cesado, lo cual en realidad es as, puesto
que la revocacin del mandato solo produce efecto desde que
llega haya podido llegar conocimiento del mandatario.
l~t~.7 -En rclucion ;'\ ICI'CC\'OS, r-unurlo ignor-ando sin culpa la Cc'SU-
cion del mandato, hubieren contr-atado con el mnndatario, el COIIII'I\,IO S('I':1

ohligntm-io par.i el mandante, sus hereder-os y rr-prcsontautos , salvo
"';lIS dei-echos coutra el mnndauu-io, ,..;i ,..le sabia la ccsacion del mun-
dato. (C. Com., :~29.) (Concuer-da con los urts. 92!1-1155-1156-li68

-1 944-19llH-I 990.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Frunces, articulos 2005 .r 20W-Holnndes, 18!'i5-de Austria, I02G-

'I'roplong, en el comentario al arto 200!)--Zachnrire. i5G)-~'reytas, 3012-
*
Cll. de California, 2532-de Chile, 21i!J, 2. de Portugal, lOO!). inc. 3 y
nico-Italiano, treo,
Salvo 8U8 (lel'echoM contra ellDandatal'io: Quien de-

ber responder al mandante de todos los daos y perjuicios
que le resultaren, aun por caso fortuito; responder tambien de
la solvencia de los terceros.
Creemos que en el caso legislado, aun cuando el mandante respon-
da los terceros del cumplimiento de las obligaciones contraidas
por el mandatario, podr aqul obligar al mandatario que car-
gue l con el contrato que ha realizado. As, por ejemplo, en-
cargado de comprar una cosa, si el mandante no quiere cargar
con ella, en la hiptesis del art., puede, despues de pagrsela al
tercero, exigir a; mandatario que reciba la cosa comprada y le
reembolse del dinero pagado. Este sera el medio mejor de evitarle
al mandante los perjuicios que pudiera traerle la falta del man-
datario. Pero si el mandante quiere aceptar la compra, el manda-
tario no podr exigir subrogacin en los derechos de aqul, es
decir, no podr cargar l con la cosa comprada ofreciendo pagar
lo desembolsado por el mandatario, puesto que no puede dejar sin
efecto el contrato que el mandante quiere ratificar, fundndose en
su propia falta. Queda en el mismo caso en que quedan los ter-
ceros en la hiptesis del art. 1937 .
9G~-Es libre los terr-eros obligar no al mandante, sus herede-

I'OS representantes, pOI' los eonu-utos que hubieren hecho con el man-
dutario, ignorando la ccsacion del mandalo; ma- el mandante, sus
herederos representantes, no POdl'111 pr-evalerse de esta iguoranciu
IMI'a obligarlos pOI' lo que se hizo des pues dc la ccsucion del rnan-
dato. :C. Com., 329.) (CfHlcllcl'da con los arts. 1742. incs. 3 y 4-19:~6
1937-196i.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 3Ol3-Leguizamon y Machado, Institutas, nota 270.

DE LA CESACION DEL MANDATO (ARTS. 1968 y 1969) 133
Ignorando la eesaeion del mandato: Es decir, ignorando

los terceros pero no los mandatarios: se refiere este arto la hip-
tesis del art. 1967.
No podrn ploevalerse de la i'lnoraneia, ete., etc.
De suerte que el tercero que ha contratado ignorando la cesacion
del mandato, puede obligar al mandante al mandatario; pero el

mandante no puede obligar al tercero para el cumplimiento de

lo pactado, si ste, conociendo la nulidad del acto ejecutado dc--
pues de la cesacion del mandato desiste de l.
Nos parece poco lgico esta distincion que se hace con respecto
lo dispuesto en el arto 1937. All se establece, sin distinguir
entre el tercero de buena de mala fe, que ratificado por el
mandante el acto ejecutado con esceso en el mandato, el tercero
no puede prevalerse de este esceso para dejarlo sin efecto.
Aqu, por el contrario, el tercero de buena fe puede, si quiere, opo-
ner la cesacion del mandato aunque el mandante ratifique lo hecho.
(Vase Instituta, nota citada.)
Pensamos que las mismas razones que militan en favor del
principio sentado 'en el arto 1937, consentimiento anterior por parte
del tercero, podria servir de fundamento para aceptar el mismo
principio tratndose de un acto ejecutado despues de la cesacion
del mandato y ratificado por el mandante.
En ambos casos el consentimiento por parte de los terceros ya
estaba dado de antemano. (Vase este respecto la nota del codi-
ficador al arto 1064.)
1~.C9-No obstante la ccsucion lid mumlaro, es ol.ligncion dl'l mnu-

dauu-io, Ol~ sus hcrcdcros , roprnscntuutos de sus her-ederos incnpncc-,
coutiuu.u- pOI' si, pOI' OII'OS los negocios comenzados que 110 a11l11l-
ten demora. hasta quc .~I mundantc, sus herederos representantes
dispongan soln-e ellos, bajo pcnn (k r-esponder pOI' perjuicio quc de su
omision i-csultare. (e. Com. 3:~O-331.\ (Concuerda con los arts. 456-
1742, inr-, 2-1762-1916-1917-1979-19HO-19SI-1982.)
CONCORDANCIAS
(Cd . Prnnces, arto 2010-Austrinco, 1025-Troplong, n. 71i--Delamarrc y

Lopoitvin, tomo 2, n. 338)-PonL ]lallliaf. nms, llR3 l. 1185--Frc.ytas, :3018-
Goycun, 1629-Cd. de Chile, 2168 y 21itl-Italiano, 17GB-de Portugal. 13fili
y WHi-Lnurent, tomo 28, n. 84.
La obligacion impuesta por este arto el los herederos del mano

datariu sus representantes, es en el cuncepto de que puedan se-
134 CO~CORDA~CIAS DEL CDIGO CIVIL
guir con esta atencion, pero sin estar obligados constituirse agen-
tes oficiosos (art. 1916).
Ser obligacion ineludible de stos dar cuenta al mandante
de la muerte incapacidad del mandatario para que pueda con
tiempo tomar las medidas necesarias, bajo pena de responder de
los perjuicios. (Mourlon, tomo 3, n. 1110, y Cd. de California; art.
2530, es terminante en esto.)
Si no es posible dar este aviso, por no conocer el paradero del
mandatario por otra causa, debern ponerlo en conocimiento del
Juez del lugar para que ste provea 10 necesario, salvando as
su responsabilidad. Si el mandatario fuere estranjero debern avi-
sarlo al cnsul respectivo.
Tngase presente que 10 dispuesto aqu se aplica la ter-
minacion del mandato, tanto por muerte incapacidad del man-
datario como cuando termina por la muerte incapacidad del
mandante.
Continuar por s por otro los negocios que no ad
utitan demora, Aunque en este ltimo caso la gestion cueste
mas de 10 que se habia convenido entre el mandante y man-
datario, los representantes del mandatario no deben dejarlo de hacer,
siempre que obren con la prudencia necesaria; pero este mayor
gasto ser de cuenta 'del mandante.
Siempre ser una cuestion de hecho en que e Juez, apreciando
las circunstancias especiales, determinar si hay no respon-

sabilidad por parte del mandatario, sus herederos represen-

tantes.
Sobre el mandato para representar en juicio, vase 10 dicho en el
comentario al art. 1870, inc. 6.
1970-EI mandante puede \'CVOCu' el mnnrluto siempre (Iue quiera,
~. oblig-ar al mandatario la (\t:,'oluc'ioll del instrumento, donde conste
el mandato. (C. Com., 227.) (Concuc\'da con los arts , 457--1638-1690-
1681, 28 pa\'te-1958-1963, iuc, 1-1974-1977.)
(;O:\'CORDA:\'CIAS
(Cd. Francs, 2')04 -Holandes, lH;';l-Insr.itutas, ~ 9, tito 26, Lib. H3)-Goye-

na, 1623-Fallos del.Juez Dr. Basualdo, torn. 1", p.238-Freytll.s, B017--Califor-
nia, 2525 y 252(j.
La devoluclou del hmtronlento, ete., etc. I Salvo cuan-

do ste conste en carta'> que el mandatario puede necesitar,
(Freytas, 3017, inc. 3 J.
DE LA CES,\CION DI~L ~IANDATO (ARTS. 1970 y 1971) 135
I''JI-El nombramiento del nuevo mandatario para cl mismo ncgo-

io produce la revocacin del primero desde el da CIl que se Ic hizo
saber ste. (C. Com., 328.) (Concuerda COIl los arls.918-920-1943-
]966-] 972-1973).
CONCORDANCIAS
(Cd. Francs, 2006-Holandes, 1853-L. 31, 2, tito J, Lib. J, Dig.)-Go-

yana, 1625...,-Freytas, 30'25-Cd. de California, 2527-- Laurent, 28, 11. 10'.1.
Desde el dia en qoe se le hizo saber .,te: Es aplica-

ble esto lo que hemos dicho en el comentario los arts. 1064
Y 1965. No habr, pues, necesidad de una notificacion oficial
para que el mandato cese; basta que el mandatario sepa haya
podido saber, dice el 1964, la cesacio n del mandato.

Ese art. no se refiere una determinada clase de revocacion,
por lo que debe ser comprendida en su precepto la revocacion ele que
habla el que estudiamos. La jurisprudencia francesa ha inter-
pretado en este mismo sentido el art. 2006 Frances, igual al nuestro
(Pont, n. 1162, y los autores citados en la nota 2 de dicho
autor). Las palabras que estudiamos se refieren especialmente al
caso que ponemos mas adelante en este comentario.
Puede suceder que la constitucion de un nuevo mandatario no
importe, segun los trminos del nuevo mandato, mas que un medio
de dividir la gestiono Lo que hace que el segundo mandato importe
una revocacion del primero, es que la existencia de aqul sea
incompatible con la de ste, lo cual es as cuando la gestion es
indivisible.
Supngase, por ejemplo, un encargado de la compra de cam-
pos, sin determinarse qu campos deben comprarse, y que su man-
dato solo est limitado por el valor autorizado emplear, se
creer sin facultad para seguir comprando por el hecho de saber
que otro mandatario ha sido nombrado por el mismo mandante
para comprar campos en la misma zona que l estaba encargado
comprar? Indudablemente que no, y mintras el mandante no
le comunique directamente la cesacin de su mandato tendr
razn de suponer que el nuevo mandato solo importa una divisin
de la gestin, puesto que los dos mandatos pueden coexistir.
No sera lo mismo si, encargado un mandatario de comprar una
cosa determinada, sabe que por un acto posterior se ha encargado
otro hacer esta misma compra.
De suerte, pues, que para juzgarse revocado un mandato por

la. constitucion de otro nuevo, es necesario que la existencia del uno
sea incompatible con la del otro, que en caso contrario, el man-
dante haya IUe/lO saber directamente al primer mandatario que su
mandato ha cesado. De lo contrario, se juzgar que solo hay una
division de la gestion, como en el caso del arto 1899: inc. 2. En
este mismo sentido se espresa Freytas, arto 3025, y es induda-
blemente este caso al que se refieren las palabras "desde el dia
que se le hizo saber ste", porque solo en ese caso, en el de
compatibilidad de la existencia de los dos mandatos, el primer
mandatario puede dudar si su mandato ha sido revocado no.
Lo contrario sucede en el caso de ser inconciliable la existencia
de los dos mandatos; basta que de cualquier: modo sepa que
exista para que comprenda desde luego que el suyo ha cesado,
porque los dos no pueden existir; y es por sto que no se nece-
sita una notificacion especial como en el caso de poder existir los
dos mandatos.
En el primer caso, el mandatario tendria razon para abrigar
duda sobre si el nuevo mandato importaba revocacion del suyo
mintras el mandante no le hiciese saber su determinacion; mas en
el segundo la duda no podia existir, puesto que el nuevo mandato
importaria necesariamente una revocacion tcita; cosa que podia 1UJ
importar en la primera hiptesis.
Vase 10 espuesto en el comentario al arto siguiente.
19"~-Interviniendo el mandante dircctamontc en el negocio en-

comendado al mandatario, )' ponindose en rclacion con los tCI'CC'OS,
queda revocado el mandatov xi l osprcsamcntc no manifestase que
su intencin no es revocar el mandato. (Vase .u-ts, 1943-1971.)
CO:-/'CORDANCIAS
(Troplong, n. 780-Cd. Frances, 2006.)
y ponindose en relaclon con los terceros: Esto viene

corroborar lo que decimos en el comentario al arto anterior:
que solo cuando el segundo mandato fuese incompatible con el
primero se considerar ste ltimo revocado sin necesidad de notifi-
cacion especial al mandatario. Aqu, como se ve, no solo se
exige intervencion del mandante en los negocios encomendados,
sino que trate con los mismos terceros, que es lo que trae la revo-
DE LA CESACION DEL MANDATO (ARTS, 1972 1975) 137
cacion por la incompatibilidad de los dos contratantes con las

mismas personas y sobre los mismos negocios, Si el man-
dante trata con otras personas aunque sea sobre los mismos ne-
gocios encomendados al mandatario, solo se dir que hay divisin
de jestion si no se le avisa la revocacon al mandatario en los trmi-
nos del arto 1971.
1"73-EI mnurluto (IUC coustituyc UIl nuevo mandauu-io, revocur

el pr-imero, UUllquc 110 produzca electo pOI' <'1 fnllcciuricnto ( incap.i-
cidarl del se;.;-undo nuuulauu-io, 'l aunque 110 lo acepte, 'l aunque el ill';-
trumcnto del uuuuluto sea nulo pOI' falla vicio de onuu. (Concuerda

con los arts. 1897 -1898-1971-H)81-1985.)
CONCORDANCIAS
(Pothier, n. 114-Troplong, u. iSS) -Freytas, 3U:2Il.
POI' falta "icio de fOl'nla I Si es por vicio de consenti-

miento en el mandante, no se considerar revocado el primer
mandato,' porque siendo la voluntad del mandante la que causa
la revocacion (art. 1970), es claro que no siendo sta voluntad
libre y exenta de vicio, no puede producir efecto alguno respecto al
primer mandato.
Nuestro art. no habla del mandato que no produce efecto por
incapacidad del mandante, porque es sabido que la incapacidad
sobreviniente del mandante mandatario causa la revocacion del
mandato (art. 19G3, inc, 4, esplicado por el 1984,)
1~.7 1-CUUJl[lo el mandato fu constituido pOI' (lo,.; mas mandan-

tes p.u-a un neg-ocio comun , cada uno de ollos sin dependencia de
los OII'OS, puede rcvoc.u-lo, (Concucrdn con lo..; arts. 1Il88-1941-1945.)
CONCORDANCIAS
(T."oplong, n, iHJ)-Freytns, 3021.
Ca.la ono de ellos, etc., etc. I Sin perjuicio de la responsa-

bilidad solidaria por lo ejecutado hasta la poca de la revocacin,
establecida por el art, 1045,
I~.' -Cuando r-l ni.uulat (',.: ~"Ih'I'al, l.i procuracion espccinl dada
011'0 muuduuu-io , l!el'o).:"a, e-u lo que cour-icrue c..;ta e,.;pecialidad, la pl"O-
('ul,;tcioll g-('llcl'al aill('ljfll'. \Conl'u,,\,r\a cun l.i-, art . IK;~'~' uotu (\.,1
eodifieatlol'-197G. )
138 CONCOIWANCIAS DEL CDIGO CIVIL
CONCOIWANCIAS
('froplong, n. i9l)-Freytas, Hll2K
En todos estos casos es aplicable lo que hemos dicho sobre el

conocimiento que el primer mandatario ha tenido del nuevo man-
dato. (Comentario los arts, 1965 y 1966).
1976 -La procueaoion especial 110 es dcrognda pOI' la procuracion

genel'al posterior', dada otra persoun, salvo cuando comprendiese en
Sil ecueralidad el lleg'or'io (~II(~CII'g-arlo cn la procurncion anterior. (Con-
cuerda con el art, 19i5 y sus coucordantcs.j
CONCOIWANCIAS
Freytas, 302'J-LlLurent, tomo 28, n. 101.
La nota del codificador al art. 1879, art. 1880 y comenrario,

esplican la razon de este art. y los casos en que la generalidad de
un mandato puede comprender tales cuales actos.
Si el mandato especial es para alguno de los negocios ges-
tiones de que habla el art. 1881, por lo mismo que en un man-
dato general no se consideran comprendidos los casos enumera-
dos en dicho art., es claro que un mandato concebido en terminas
generales, como el de que habla el art. 1880, no derogaria el
mandato especial anterior.
1977-Elm:tlldalo es ir-revocable en cl caso eu que l hubiese sido

la conrlirion de un courruto hilutcral , I el medio do cumplir una obliga-
ciou conu-niadu, I cuando un sor:io fuese udminisu-arlor de la sociedad,
pOI' el cout rato social, 110 ha',i(~lldo justa causa pal'a pr-ivarlo de la ad-
m inist raciou. (Collcu(wda ('011 los urts. 131, iuc, 7-1681.)
CONCORDANCIAS
(Troplong, n. 71H)-FrcJlas, 80111.
Cuando un socio fnel!le administrador: Advirtase que

los herederos del mandatario no tienen calidad de socios y que
por lo mismo, el mandato no pasa irrevocable hasta ellos
(art. 1670).
En cualquiera de los casos enumerados en este art. la revocacion
del mandato por alguno de los mandantes de las partes con-

tratantes, no le desliga de las obligaciones que la ejecucion poste-

DE LA CESACION DEL ~IANDATO (AHTS. 1976 1978) 139
rior del mandado crea, tanto con respecto terceros como con
respecto al mandatario mismo.
1978-EI mandmar-io puedo renunciar el mandato, dando aviso al

mandante; pel'o si lo huicsc en tiempo indubido, sin causa sulloicntc,
debe satisfacer los perjuicios II1IC la i-enuru-iu ausurc al mandante.
(C. Com., 304.) (Coucucrdn con los O1I[s. 1071-16H7-1689-1739-1740-
1741-1767-1904-1963, ine, 2.)
CO~CORDANCIAS
Icd. Frunces, arto 200.- IIolandcs, l854--Instit. 11, rr~t. 2., Lib. 3-L. 22,
11, Tit. 1. Lib. 17, Dig. -Pothier esptica lo que en el derecho se llama re-
nuncia intempestiva. y es cuando se hace en un tiempo, c'J en UlJaS circuns-
tancias en que el mandante no puede hacer por si mismo el negocio que era
objeto del mandato, no 1<' es fcil encontrar una persona quien encar-
garlo, n. 4J-En las LL. 2"2 2., Tit. 1, Lib. 1. Digo, se ponen por ejemplo
varias causas justas para la renuncia del mundato : y Troploug enumera y
discuto muchas de ellas, desde cl u, SOl)-elid. de Chile, 21G'-Cd. de Cali-
fornia, 25il1-Freytas 2'Jl:;, 30:12 .r :1034.
El mandatario I)Uetlt': ('enuncia.' al mandato: Pero esto

solo es cuando por una obligacin especial no es irrenunciable
(art, 1977, y Freytas, 30:3G--.-\ubry y Rau, 416, p. G54.)
Pel'o Mi lo l1iciel!Je en tiNnl)O indebido, sinjusta causal
Habiendo justa causa aunque la renuncia sea en tiempo indebido,
es decir, en tiempo en que el mandante se pueda perjudicar, el
mandatario no carga con responsabilidad alguna. Es precisamente
ese caso al que se refieren las palabras sin justa causa, puesto
que siendo la renuncia en tiempo oportuno, el mandatario tiene
completa libertad para renunciar sin necesidad de espresar causa
alguna. (Aubry y Rau, 416, nm. 2, Pont, n. 1164.)
De suerte que para determinar si hay no responsabilidad por
la renuncia, hay que averiguar en primer Jugar si es en tiempo
indebido, y si asi es, averiguar si hatenido no justa causa para
ello el mandatario; solo cuando se reunan estos dos elementos,
renuncia intempestiva, falta de razon para ello, vendr la res-

ponsabilidad del mandatario. (Vase Laurent, 28, t06.)

Ser intempestiva, como lo dice el mismo codificador en la nota
este art., cuando por circunstancias especiales imposibles de
preverlas el mandante, la renuncia es necesariamente perjudicial,
ya porque no haya tiempo material de poner remedio por ser
esto imposible. Pero como puede suceder que lo intempestivo de
la renuncia tenga por causa un perjuicio que el mandatario va
sufrir en sus bienes, el Juez deber, como dice Pont, n. 1166,

ve lancear los perjuicios y dar la razon al que sufra mayor per-
juicio; cuando la causa de la renuncia es la imposibilidad de obrar
tiene perfecta aplicacion el arto 191f3. (Laurent, 28,107.)
Puede tambien la renuncia tener por causa otros impedimentos
para seguir ejecutando el mandato, tales como un viaje indis-
pensable, por motivos de salud otro as. (Vase Freytas, arto 3032,
y Pont, n. 1167.)
La apreciacion de las causas que han dado lugar la renuncia
y la c1asificacion de intempestiva, depender casi siempre de los
hechos que se demuestren, los cuales corresponde al Juez apre-
ciar, pues no se puede dar una regla uniforme para todos los
casos. Es por esto que los jurisconsultos citados entran en lar-
gas enunciaciones de los casos en que hay y los en que no hay per-
juicio por la renuncia del mandatario. Puede verse sobre esto los
autores citados por el codificador.
Advertiremos que no basta la circunstancia de no tener el man-
datario una razon plausible para renunciar, y que el mandante se
perjudique con la renuncia; es necesario mas que, advertido el
mandante de la renuncia, haya sido diligente en evitar 'los per-
juicios sin haberlo podido conseguir. Si el mandatario prueba que
ha dado aviso oportuno de su renuncia y el mandante no ha he-
cho nada para evitar los perjuicios consiguientes reemplazndolo
en su gestion, ninguna responsabilidad puede venirte al manda-
tario por el abandono que haga de la gestion, pues que el mismo
mandante ser el culpable de sus perjuicios. (Vase 10 dispuesto
en el arto 1979 siguiente, y Freytas, 3019, 1a. parte).
1979--EI mandatar-io, aunque renuncie el mandato con justa cau-

sa, debe continuar sus gestiones, si 110 le es del todo imposible,
hasta que el munrlunte pueda tornar las disposiciones necesarias para
ocurrir cstu falta. (Concucrdn COII los arts. 1916-1917-1969-2290.)
CONCORDANCIAS
(Cd. de Prusia, arto li:l, tt. 3, parte l'.)-Ooyelllt, lt.i2i-Vase Ins con-
cordancias y comentario del arto anterior.
Hasta qoe el man.lante plle.la tomar las diHpO.icio-

nes necel!larias: Lo que ser en un tiempo racional; y si el
mandante no toma ninguna, tendr lugar lo quc decimos al fin del
comentario del art. anterior.
DE LA CESACIO;l/ DEL ~I.\~[)AT() (xurs, 1979 ,. l81) 141
1980-La dul muud.uuo 110 ponc (in al mandato, cuando el
I\IUCItc
negocio que for-ma el objeto del muurlato dch~l sor cumplido 1" conti-
nuado despuos de su IIlIIPI'lll, El uczocio rlcbc ';CI' coutiuuurlo , euaudo
comenzado huhies peligr-o eu demorarlo. (C. Com., 330,) (Concuerda
CO n los a rts. 1759-li60- 1890-1969-1983.)
CONCOIWANCIAS
n~~~~li;:a7~O~~~~::~:1~~er;nL~~~~~~~~'a~~:\:2:o~: ~i5;~~~d~~~ol~~~ll~:
2169-Freytas, 3038-Leguizamon y Machado, Institutas, nota. 22-Pout,
MalUlat, n, 1145.
Debe ser conlplido continoalo despues de su muertcl

Por ejemplo, cuando as se haya convenido de antemano (Laurent, 28,
n. 85) cuando un individuo encargado de comprar una cosa la. ha
comprado y entregado al mandante y ste le ha dado lo necesario
para hacer el pago; en este caso el pago hecho por el mandatario des-
pues de la muerte del mandante ser vlido. Lo mismo ser en un
mandato para seguir un juicio, (Vase comentario al inc. 6 del
arto 1870. Vase tambien el arto 1977.)
El negocio:debe sel' continua.lo, etc., etc.: Esta segun-
da parte es independiente de la primera, y solo importa una repe-
ticion lo dicho en el arto l69.
Lo dicho sobre la muerte del mandante es aplicable la muerte
del mandatario, cuando no sea cuestion de aptitudes personales
la continuacion del mandato, cuando los herederos sean meno-
res (art. 1981).
1911i'-Aunquc el negovio dcha courinu.u- d ~,,;pUC;; do la muerte del
mandante, y auuque se hubiese convenido osprcsamcnte quc cl man-
dala continuase dospues de la muerte del muruluutc muudaturio, el
coutr ato queda resuelto, si los herederos fuesen menores hubiere
otra incapacidnd, ~' se hnllascn Lujo la \'cpl",~scntacioll de sus tuto-
res curadores. (Vase arts. 1195-149i y los concordantcs del art. 1980.)
CONCORDANCIAS
(En contra, Troplong. n, 34~-Freytas, 3039-Pont, iVamlat, n. 1145, p. 658.
Lo dispuesto en este arto es sin perjuicio de lo dispuesto en

el arto 1969, pues el que concordamos se refiere nicamente la
continuacion normal del mandato, ya sea por los herederos del
mandatario, para los herederos del mandante. El arto que estu-
diamos no es aplicable al caso del art. 1982.
y se hallasen baio la rep.'esentacion le un tatol' I

Luego, si se hallan bajo la representacion de sus padres, esposas,
si son menores emancipados, podr centinuar el mandato. Frey-
tas, arto 3039, habla nicamente de incapaces, sin decir si estn
no representados por tutores los padres.

Aunque los incapaces estn bajo la representacin de tutor, el

Juez puede autorizar que contine el mandato (arts. 443, inc. 12-
444 449). En esos arts. se habla de autorizacion para con-
tinuar los negocios en que los pupilos tengan parte, sin distinguirse
del caso en que tengan no mandatarios nombrados por el con-

trato social que deban continuar hasta que la sociedad concluya;

es por esto que decimos que el Juez puede autorizar la continua-
cion del mandato en una sociedad, ya sea por el mismo mandatario,
en caso de muerte del mandante, por los herederos del mandatario

en caso de muerte de ste (art. 449).

Lo dispuesto aqu para el caso de muerte del mandante man-
datario debe aplicarse tambien para el caso de incapacidad
de uno otro, pues que las dos cosas producen el mismo
efecto, la cesacion del mandato (incs. 3 y 4 del arto 1963-Frey-
tas, 3042).
198~--El mandato contina subsistiendo aun dcspucs de la II1UC1'tC
del mandante, cuando ha sido dado en el intercs comn de ste y del
mandatario, cu el inters de un tCI'CC1O. (Concuerda COn el art. }977.)
CO~CORDANCIAS
(Aubry y Rau, 416, nota 13-Troplong. n, 71H-Dul'anton, tomo 18, n. 284)

-Pont, n, 1140-Vase Cd. de Chile, 2120-Laul'ent, 28, n. 1iG.
En el interes comnn le ste y lel IIlalulatal'io: Por

ejemplo, dicen Aubry y Rau, siguiendo Duranton, un man-
dato dado al acreedor de hacer vender por defecto de pago
en el plazo convenido, objetos mobiliarios pertenecientes al deudor.
le un tercero: Esto tiene lugar, dice Troplong, cuando en
un contrato, un tercero, por su propio inters por el del deudor,

ha sido indicado para recibir el pago resultante de esa obligacin.

Vase las citas del arto 1977.
1~.~:J-CuaICJui()I' mandato rlcsriuadn ojccuuuso dcspucs de la
muerte del mandante, -er- nulo ,..i no puorlo valer como dispnsicinn
de ltima voluuuul. 'Cl)/I(;Ul~I'r1a ('0/1 los urt s. 3~:l-:394-!J4i-18!JO-3845.J
DE LA CESACIO~ DEL ;\IANDATO (ARTS. 1982 W84) 143
CONCORDJ\NCIAS
Freytas, 39U -Laurent, torn. 28, u. HH.
Si no puede valel' cOlno dispo8icion de ltima vo-

luntad: El nombramiento de un ejecutor testamentario no es
necesario que sea en el testamento mismo cuyo cumplimiento ~c
encarga (art. 3845).
Otro ejemplo de mandato que debe ejecutarse despues de la
muerte del mandante, es cuando se dejan bienes una persona
menor de edad con la condicion de que otro los administrar hasta
su mayor edad.
198,I-La incapacidad del mnnrlanro mandutar-io que haco tcrrni-

nar el mandato, tiene lugar- siempre que alguuo de ello ..; pierde, en
todo ( en parte, pi ojereicin de SIl'; derechos. (e. (;(1111., :no.\ ':Concllcl'cla
1'011 los urts. 1894-l895-196:J, inc, 4-'288-2289.)
CONCORDANCIAS
(Pothior, n. Ll l-i-Troplong, n, al)-Aubry y Rau, 4lG, nota lii.
En todo en pal'te el ejercicio de 8US derechos: Si la

incapacidad es solo relativa ciertos actos no comprendidos en
el mandato, es claro que ste no cesa, pues que siendo capaz
de ejecutar por s mismo el acto para el cual ha conferido poder,
no hay .razon para que termine el mandato por incapacidad sobre-
viniente para otros actos que no sean los comprendidos en el man-
dato. (Argts. del arto 1985.)
1'! Una vez terminado el mandato por la incapacidad, el mano
datario no vuelve recuperar su ... facultades aunque desaparezca
la incapacidad que lo hizo cesar.
2~) La terminacion del mandato por incapacidad sobreviniente
del mandante mandatario por la muerte de uno otro se
causa de pleno derecho desde el dia en que se realiza el hecho que

causa la incapacidad, el matrimonio, por ejemplo, desde el dia
de la declaracin de incapacidad, desde el dia de la muerte

(Laurent, 28, n. 81); pero en caso de incapacidad sobreviniente, los

actos del mandatario pueden ser atacados de nulidad en el caso en
que, segun el arto 473, pueden ser atacados los actos ejecutados
por el mismo mandante, siempre que el mandatario haya tenido
conocimiento de la incapacidad de su mandante.
Tambien puede el Juez, durante el juicio de incapacidad, hacer

cesar el mandato, dejar al mandatario con solo las facultades de

que habla el arto 471.

Por lo demas, como hemos dicho antes, los actos ejecutados
por el mandatario despues de haber cesado el mandato, por lo que
respecta terceros y al mandante, se aplicar lo dispuesto en los
arts. 1964, 1965 1967.
198:i-Subsi;.:til sin embargo el mandato confer-ido pOI' la mujer
ntes de su mau-imonio, si fuese relativo los ac.os que ella puede
ejercer, sin dependencia de la autorizucion del mar-ido. (Concuerda con
los arts, 100-1226-1227.)
COXCORDAXCIAS
(Troplong, 11. 749Y sigts,)-Freytas, 3042, 2', parte -Laurent, 28, n. 91.
Subsistir sin embargo: Si es que el marido no lo prohibe

espresamente (art. 190).
Respecto los actos que ella no puede ejercer, ya hemos
dicho ntes que la cesacion del mandato se causa de pleno de-
recho sin necesidad de manifestacion alguna por parte del ma-
rido revocndolo "tiene lugar, dice el arto 1984, siempre que
alguno de ellos pierde en todo en parte", etc., etc., sin exigir nin-
guna otra formalidad.
De suerte que solo una ratificacion por parte del marido puede
validar los actos ejecutados por el mandatario despues de haber
cesado ste por el casamiento de la mujer. Pueden validarse
tambien en el caso de consentimiento tcito, pues entnces
importa un nuevo mandato (art. 1874, y nota del Dr. Velez di-
cho artculo).
TTULO X
De la fianza
198G-Habr contrato dc fianza, cuando una dc las partes se hu-
biere obligado accesoriamente por un tercero, y cl acreedor de ese tCI'-
cero aceptase su obligacion accesoria. (e. Com., 603.) (Concuerda con
los arts. ~24-1150-1151-1154-1990-3130.)
CONCORDANCIAS
(L. 1, tito 12, P." 5"-Institutas, tt. 21, Lib. '3)-Freytas, 328-Goyena, 1733,
1" parte-Cd. de Chile, 23S5-Cd. Prances, 2011-Fallos del Dr. Dra-
go, p. 9',
.&eepta8e ;80 obliraeion aeeesoria: Mintras esta acep-

tacion no tenga lugar, el fiador puede retirarla; ntes de ella no
puede ser declarado responsable (Fallos de la S. C., S. 2, tomo
6 p. 19), escepto el caso del arto 1990. (Vase arts. 1150 y 1151-
Aubry y Rau, 423, nm. 1, p. 673.)
1987-Puede tarnbien constituirse la fianza como acto unilateral

ntes que sca aceptada pOI' el acreedor. (Concuerda con los arts. 1149
-3130.)
CO~CORDA~CIAS
Freyto.s, 3286.
1988-La anza puede proceder la obligacion principal, y ser dada

pUl'aseguridad de una obligueioll f'uturu, sin quc sea necesario quc su
importe se limite una suma fija. Puede refer-ir-se al importe de las
obligucioucs quc contrajere e\ deudor. (Concuerda con los arts. 1l(j8-
1170-H87-1989-1990-VasJ 3131, inc. 4.)
10
146 CONCOHDA~CIAS DEL CDIGO CIVIL
CONCORDANCIAS
(L. G, ru. 12, Parto 5.-L. 6, Tt. 1. Lib. 413, Dig.-Aubry y Rau, 423, nota
5)-Goyena, 1736-Cd. de Chile, 2339.
Qoe so impolote se limite una soma fija: Pero el fia-

dor, aunque la fianza sea solidaria (vase comentario al arto 2004)
no puede ser exigido por su pago sino despues que la deuda ha
sido liquidada, y se sabe con seguridad cunto asciende ella
(Cd. de Chile, 2339, 2 a . parte-Cd. de California, 1821-Go-
yena, lugar citado), porque recien entnces es legalmente exigible.
1989-La tiauza de una obligacion futura debe tener un objeto de-
tcrrniuarlo, aunque el crdito futuro sea incierto y su cifra iudetcrrni-
1I:1.(h Concuerda con los arts. 117-1988-190:q
CO~CORDA!\'C/AS
(Zaeharise, m, nota 2-Pothier,n. 3!J9-Dul'anton, tomo 18, n. 29i)-Vase

las concordancias del arto anterior, y su comentario, y tambien el comentario
al arto 2004.
1990-El fiador de ohligucioucs futuras puede retractar la fianza,

rninu-as no existiere la obligaciou principal: pero queda responsable
para con el acreedor y tCl'CCl'O de buena fe que ignoraban la retrae-
tacion de la fianza, en los trminos en que que-la el mandante qlle ha
rcvor-ndo el mandato, (Concuerda ('o.. los urts. 1148 iI 1156-1165 116i
-IU86--1988.)
CONCO/WANC/AS
Freytas, 329G-Cd. de Chile, 233a-Fallo.o; de la H. C., H. 2, tomo 3, p. 434-

Id. de la C. de la Rep., tomo 2, p. 140.
lIintras no existiere la oblicaeion principal: Porque

hasta entnces, no existiendo el acreedor, es claro que no ha
habido aceptacion por su parte.
En los trminos en que queda el man.faote: Se refiere
los arts. 1964 1968.
1991-La fianza no puede tener pOI' objeto una prestacin diferente
de la IJue forma la materia de la ohligucion principal. (Vu-: arts.
664 y 1163.)
CONCORDANCIAS
(L. 42, Dg. De Fidej, Aubry y Rau, 42:J, nota 4-Troplong, Oausion, n, 120)
- Freytns, 3294, 1" parte-Vcase Cd. de Chile, 234H.
DE LA FIANZA (ARTS. 1989 1993) 147
Una prestaeion diferente: Pero esto no quita que, afianzando

la ejecucion de un hecho la prestacion de una cosa que no
es dinero, el fiador se obligue solo pagar una cantidad (art. 1992).
La fianza siempre tiene por objeto pagar una suma de dinero,
as, el que se obliga entregar una cosa si otro no paga una
suma de dinero otra cosa, no constituye una fianza (Cd. de
Chile, 4, arto citado) ; ser en tal caso una prenda, hipoteca
obligacion de dar cosa cierta, segun la forma en que se haya
constituido la obligacion accesoria, y el que la ofrece solo estar
obligado con la cosa ofrecida, alcance no al pago de la obliga-
cion principal.
199~-Cuando la obligacion principal no tuviere pOI' objeto el pago

de una suma de dinero, 6 de un valor apreciable en dinero, sino la en-
trcga de un cuerpo cierto, 6 aleun hecho que el deudor debe ejecutar
personalmente, el fiador de la obligacion ,,010 estar obligado satis-
f'accr los daos intereses que se deban al acreedor pOI' iuejccucion
de la obligacion. (Concuerda con el art. 629.)
CO:-:CORDANCIAS
(Zachariee, n, 759, nota 14-Troplong, n. 51)-Freytas, 3298-Cd. de Chile,

2343, 3 Y 4-Mourlon, tomo 3, u. 1130.
El presente arto comprende dos partes diferentes, que es nece-

sario tenerlas muy presente para resolver las cuestiones que su
aplicacion prctica puede traer. Primera hiptesis: la deuda afian-
zada es de pagar una suma de dinero, de dar una cosa fun-
gible, de ejecutar un hecho que no es personal al deudor. En
estos casos, por lo mismo que nunca hay imposibilidad de cum-
plirlas, el fiador siempre est obligado por su valor y los daos y
perjuicios de la mora.
Segunda: la deuda es de dar un cuerpo cierto no fungible, de
prestar un hecho personal al deudor: en estos casos la obliga-
cion del fiador ser, como dice el art., solo de satisfacer los
daos y perjuicios. (Vase Cd. de Chile, lugar citado, y comen-
tario al arto anterior.)
19tt3-Toda ohligacion puede SCI' afianzada, -ca obliguciou civil
sea obligaciou naun-al, sea acccsoriu priucipal derivada de cualquier

causa, auncluc sea de un acto ilcito; cualquiera que sea el ucrcedor
deudor, ~' aunq ue el ucrccdur sea persona incierta; sea de valor de-
ter-minado iudetcrmiuu ~O, liquido ilquido, pura siurplc ; plazo
6 condicional, y cualquiera que sea la forma del acto principal. (C.

Com., 6I}t.) (COIlCU'.lI'Ja c rt los arts, 518-1888-1839-1994---3116-
4153.)
CONCORDANCIAS
(L. !, Tit. 12, Parto 5".-L. 8, Dig. De Fidej.-Instit., Tit. 3, Lib. 21, 1-
Cd. de Chile, articulos 2338 y siguientes-e-Troplong, n. 50)-Freytas, 3295-
Cd. de Chile, 2a38 23W y 2346-Lehr, Derecho Germnico, p. 421.
Obli~aein nataral: Vase lo es puesto en el comentario al

art. siguiente, palabra anulado,
Lquido ilquido: Pero el fiador no puede ser ejecutado,
aunque la fianza sea solidaria hasta que no se haya hecho la liqui-
dacion con el deudor principal, V ase sobre esto el comen-
tario al art. 2004, Cd. de California, art. 1821, Y Goyena, 2736,
ltima parte.
199.J-La fianza no puede existir' sin Hila obligacion vlida, Si la
obligacion nunca existi, est. estiuguida, es de un acto 6 corurato

nulo anularlo, ser nula 1.1. fianza. Si la ohligacion principal se deriva

de un acto contrato auulublc, la Ii.mza turuhicn ser anulable. Pero
si la causa de la nulidad fue : alguna incupacidad relauva nI deudor,
el fiador, aunque ignorase la incapacidad, ser responsable como nico
deudo.'. (C. Com, 604.) (Concuerda con los arts. 525-663 666-703-1045
-1046-1049 Y sus concol'danles-1993-2020-2021-3122.)
CONCORDANCIAS
(L. 5. Tit. 12, Parto sa.-Instit., 1, Tit. 21, Lib. a-esa. Frances, arto 2012
-Italiano, lB99-~apolitano, l884-Holandes,l858. El art.1352 del Cd. de
Austria dice: "El fiador de una persona que no puede obligarse, es consi-
derado como codeudor solidario, aun cuando le fuese desconocida la incapa-
cidad. Pero si la obligacion principal es nulo. por causa de violencia, error,
falta de solemnidades, etc., 10 ser tambien la fianza."-Vase Troplong,
nms. 46 y siguientes hasta el n. 84-Aubry y Rau, 424-Toullier, tomo 6,
n. 39t-Duranton, tomo lB, nms, 305 y siguientes) -Freytas. a299 y a300-Cd.
de California, 1818 1820-Italiano, 1899-Portugues, 822, la. parte 1-
Aubry y Rau, 424-Goyena, 173.5-Vase nuestro comentario al arto 518--
Mourlon, tomo 3, n, 1214.
Anula.lo. ser nola la fianza: Pero esto solo es cuando

se afianz creyndola civilmente existente, y no cuando se afianza
con conocimiento una obligacion anulada que por lo mismo ha pa-
sado ser natural, puesto que tales obligaciones pueden ser vlida-
mente afianzadas (arts. 518 y comentario, y art. 1993 anterior).
DE LA FIANZA (ARTS. 1994 y 1995) 149
Ser tambien anulable: Porque el fiador puede oponer al
acreedor todas las escepciones que competen al deudor y que no
sean personales. El arto 2020, combinado con el 715 y su co-
mentario, dan la esplicacion del presente.
199-EI fiador puede obligar-,o menos y no mas q'JCcl deudor

principal ; CI'O puede pOI' gumnlia. de su obligucion constitu ir toda
clase de seguridades. Si se hubiese obligurlo l mas, se redur-ir "\1
ohligucion los lmites de la del deudor. En caso de duda si se oblig
pOI' mnos, pOI' on-o tanto de la obligucion principal, entindase que
se oblig pOI' 011'0 tanto. (C. Com., 606.) (Vase art. 1582.)
CONCORDANCIAS
(L. 7, Tt. 12, Parto 50 - L . 13, Tit. 18, Lib. 3, F. R.-Inst., 5, Tit. :H, Lib.
3-Cd. Frunces, arto 2013-ltalia.no, lOOO-Napolitano, 1888-Holandes, 1859-
El Cd. do Prusia, arto 277, parte 1", tt. J4)-Goyena, 1737-Freytns, 3302-
Cd. de California, 1822-Cd. de Chile, 2343, 1"parte-Nuestro comentario al
art.702.
y no mas: Es decir, no mas cantidad, pero s en condi-

ciones mas onerosas respecto al tiempo lugar del pago. Las
palabras de la nota puesta por el mismo codificador este arto
no dejan lugar duda sobre esto. "El fiador, dice, puede, por
lo tanto, obligarse bajo una clusula penal, constituir hipoteca por
su obligacion, obligarse con mas rig'Or respecto al Iugar tiCl1l)IO
de! pag'O."
Hay mas; casi todos los Cds, (el de Chile, art. 2344, de Ca-
lfornia, 1822, Italiano, 1900, Portugal, 823, etc., etc.) que estn
en contra de esto no se conforman con decir, como nuestro art.,
que el fiador puede obligarse mnos y no mas, sino que agre-
gan espresamente que tampoco puede obligarse en condicio-
nes mas onerosas, tanto respecto al tiempo, forma y lugar del
pago.
El mismo Goyena, de quien nuestro codificador ha tomado parte
de su nota, declara espresarnente que la fianza no puede ser
por mas ni mas onerosa. Nuestro codificador ha tenido presente
indudablemente todo esto, y sin embargo no los ha seguido, pues
ha variado la redaccion, suprimiendo lo que todos esos Cds.
traen, prohibicion de obligarse de un modo mas oneroso respecto
al tiempo, lugar, etc., etc.; y para quitartoda duda sobre el mo-
tivo de la supresion ha puesto la nota csplicativa que hemos
copiado, lo cual constituye una interpretacion autntica de la ley.
No se podra, por otra parte, incluir por interpretacion en nues-

tro Cdigo, lo que en los demas es materia de una disposicion
espresa. El hecho de traer los Cds. citados, el mismo arto nuestro
y mas, espresamente, la prohibicion de que venimos hablando,
prueba que los respectivos legisladores han pensado que sin esa
disposicion espresa la ley sera interpretada del modo que nos-
otros lo hacemos respecto nuestro Cd. que no trae tal dispo-
sicion (1) Y que, por el contrario, la segunda parte del arto habla
de otro tanto, es decir, igual cantidad y no de iguales condiciones.
La obligacin contraida en condiciones desiguales quedaria como
en el caso de que habla el arto 702.
1996-Si la deuda afianzada era ilquida y el fiador se oblig

por cantidad lquida, Sil obligacion se limitar al valor de la deuda
afianzada, si pOI' la liquidacion resultare que ella cscedia el valor
do lo prometido pOI' el fi:virll'. (Concuerda con los arts, 1993-1995,
la. partc.)
CONCORDANCIAS
Frcytas, 3303-Aubry y Ran, 423, p. 67~-Mourlon, tomo 3, n, 1128.
1997 -Si la fianza fuese dcl pr-incipal csprcsaso la suma de la obli-

gucion pr-incipal, compr-ender 110 solo la ohlizucion principal, sino tarn-

hien lo- intereses, estn estipulados { no. (Concuerda con los arts.
744-1992-3111-3152.)
CONCORDANCIAS
(Aubry y Rau, 4W-V ase L. 1, tt. 12, P." 5-y Cd. Frances, 2016-Ita-
liano, 1!J03-~apolitano, lH'H-Holanc1es, lWiZ-Cd. de Prusia, 258, parte 1",
tt. U--CM. de Bavera, arto n, Lib. 4, Uap. 10)-Freytas, 3iiOl-Cd. de
Chile, 2347.
Sino tambien los ntereses: Cuando no se ha hecho men-

cion de los intereses devengados y no pagados, y la fianza fu
dada en los trminos del art., el fiador solo responde de los
intereses devengar desde la poca en que se contrajo la
obligacion.
(1) El Dr. Segovia, notas 1;' y 17, piensa lo contrario, fundndose en que
ning un autor piensa como el Dr. Velez j lo cual no es argumemto tratndo-
!I~, no de sostener una dortrinn (' de hacer IIn C/)l1., sino de aplicnr SU!! dispo-
siciones con arreglo L su osph-itu.
DE LA FI ANZA (ARTS, 1996 1998) 151
Estn estipnla<loM no: Estas palabras se refieren cuando

en el contrato de fianza no se han estipulado intereses y en la
obligacion principal hahia tal estipulacin. De suerte que aun cuando
el fiador se obligue por una suma fija, queda siempre obligado
pagar, mas de dicha suma, los intereses, aun cuando no se haya
hecho mencion de ellos.
Por lo demas, es claro, no habindose estipulado intereses en
la obligacion principal, el fiador tampoco est obligado pagarlos,
puesto que no se puede obligar mas de lo que el deudor princi-
pal se ha obligado (art. 1905); pero cl fiador estar obligado
pagar los intereses moratorias, hyase no obligado ello.
(Vase, respecto la legislacin alemana lo que dice Lehr,
Derecho Germnico, p. 421,)
Cuando la obligacion no es de pagar una suma de dinero, la
obligacion del fiador se determina por lo dispuesto en el arto 1092,
en el cual deben comprenderse los frutos y demas pagos que el
deudor principal debe hacer al acreedor.
Pero, tanto ese arto como el que estudiamos, si bien compren-
den los intereses moratorias, los convencionales, los frutos percibi-
dos y los daos y perjuicios, no comprenden las costas procesales
causadas por la ejecucion al deudor principal, como lo declara
cspresamente el codificador en la nota del arto que estudiamos,
separndose en esto de la mayor parte de los Cdigos.
I4!J98- La fianza puedo ser Icual judicial. Cuaudo la fianza sea

impuesta por la lcv, pOI' los Jueces, el fiador del)', estar domiciliado cn
cl IlIgoal' elel cumplunionto dI' la obli;,:'ucion principal y ":el' abonado,
1'0\' tener bienes ,',..ces onocirlos, pOI' goza.' (~II el lugar elc un cl'-
dilo iudisputahlc do fortuna. (C. 1;'1111.,608,) (Cnncucrdn con los nrts.
11H-211-:~02-9GG-1296-I41U - 1425-15i8-1582- 2000-2002-2851-
2967--3159-:J385,)
CONCORDANCIAS
(Vase Cd. Francas, artculos :201H y 20W-~npolitnno, IS!)() y lHU1-lta-

liauo, Hl04 y 1905 -Holandes, lS64 y lH(i5)- Clld. de Chile, 2B'16 y 2350-Cd.
de California, 1814 y 1831-Goyena, 17liS-Fallos de la S. C., S, 2, tomo H.
p. 260,
o pOlo tener bienes rael"s. etc. etc.: De suerte que no

ser bastante que el fiador sea persona de honorabilidad y buenos
cumplimientos ; la solvencia del fiador no se estima, como dicen
]52 CONCORDANCIAS DEL CDIGO CIVIL
el Cd. Frances, arto 2019, y el Cd. de Chile, 2, arto 2350,

sino con respecto los bienes que posee.
Si el fiador no tiene bienes suficientes aunque sea persona que
goce de crdito, el acreedor no est obligado aceptarlo. (Vase
discusion du conseil d'Etat,art. 2018.) Pero esto solo es en la
fianza legal, pues en la convencional, todo es cuestion de consen-
timiento de las partes, especialmente del acreedor.
1999-EI obligado dar una fianza, no puede sustituir ella una

prenda hipoteca, y recprocamente, contra la voluntad del acreedor.
(Vase arto 2000.)
CONCORDANCIAS
(Cd. de Chile, art.2337-Zacharile, 757, nota 1-Troplong, nms.40 y

202-En contra, Pothier, Obligaciones, n. 393.)
~OOO-Lll disposicin del articulo anter-ior no i-igc cn caso de ser la

fianza de ley Judicial. Lo.s Jueces pueden admitir en lugar de ella
prendas hipotecas suficientes. (Vase arlo 1999.)
CONCORDANCIAS
(Vase LL. 41, Tit. 2, Parto 3', y 2, Tt. 3, Lib. 2, F. R.-Cd. de Chile, 2
del articulo citado-Troplong, n. 591)-Goyena, 1769-cd. Fra.nces, 2041-
Mourlon, tomo 3, n. 1135-Cd. Italiano, 1922.
Los Jueces pueden admitir: En muchos casos, tales como

los de los arts. 302, ] 296, etc., etc., la ley exige fianza hipo-
teca, y deja la voluntad del que debe prestar la seguridad

el dar una otra; en estos casos creemos que, siempre que la
hipoteca ofrezca garanta suficiente el Juez debe admitirla, y no
est en su mano rechazarla, por mas que el presente arto
diga que los JlUceS fJlUden, etc., etc. Lo facultativo de este arto
debe limitarse los casos en que la ley no ha dejado al acreedor
espresamente la facultad de dar fianza hipoteca. (Vase Cd.
Italiano, lugar citado). En esos casos, si el acreedor prueba que
le es imposible dar fianza, debe admitrsele la hipoteca.
Siempre que la cantidad que se trata de asegurar con la fianza
judicial sea determinada, los Jueces deben acceder con facilidad
al cambio de hipoteca por fianza. Donde es mas peligroso admi-
tir hipoteca es cuando no se conoce el monto de lo que el deu-
dor tendr que desembolsar, cuando se trata de la adminis-

tracion de bienes, puesto que la hipoteca, mas bien dicho, el

DE LA FlANZA (ARTS. 1999 2002) 153
bien hipotecado, tiene un valor determinado, y no se puede saber
con anticipacion si alcanzar no con ese valor garantirse de
la obligacion que se quiere asegurar; no sucede as con la fianza,
pues que el fiador responde no solo con sus bienes presentes, sino
tambien con los futuros.
~OOI-Si el fiador dcspucs (L~ recihido llczas al estado de insol-

vencia, puede el acroedm- pedir' '1ue se le d otro que sea idneo.
(C. Com., 609.) (Concuerda con los arts. 753-i54--962, ine. 1-1998-
2002-3159-3160-3215.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Frances, arto 202l)-Italiano, 1903 -~apolit:tno.1892 -Holandes, 18n6-

do Luisiana,3012. Por derecho Romano, la disposicion del articulo solo tena.
luga.r en la fianza legal y judicial, y no en la convencional. LL. 9, .1 fin,
Tt. 1,4, Tt. 5,Lib. 46, Dig., Y 4, Tit. 4, Lib. 3G, lem)-Goyena..1741-DilcusioD
del Consejo de Estado sobre el arto 2rt2o Frunces c-Cd. ele California., 1835,
La disposicion. del presente art. se refiere, tanto la fianza legal

como la convencional (vase concordantes citados); pero tra-
tndose de la fianza legal puede exigirse en el nuevo fiador las
condiciones exigidas por el art, 1998.
El Cd. Frances no acepta la nueva fianza para el caso en que
el primer fiador ha sido elegido por el acreedor.
Portalis, sosteniendo la proposicion de que en todos los casos
puede exigirse nueva fianza, como interpretamos nuestro art., decia :
"Aunque el acreedor se contente con la garanta que se le ofrece,
el deudor, sin embargo, no se exime de la obligacion que tiene en
general de dar garanta: Todo fiador puede hacerse insolvente;
De cuenta de quin corren los perjuicios de la insolvencia? No
puede ser de cuenta de aquel que ha entendido asegurarse una
garanta y en favor del deudor. El acreedor, en efecto, no la
ha exigido sino en provecho propio, porque no ha querido seguir
la fe de su deudor. Por consiguiente, la obligacion de prestar
garanta subsiste desde que la que ha sido aceptada por l se
hace insegura."
~OO~-En las obligaciones plazo de tracto sucesivo, el acreedor

que 110 exigi fianza al celebrarse el couu-ato podr cxigu-la, si despus
de cclcbrudo, el deudor se hicier-a iusolvcntc u-usladuso su domicilio
otra Provineiu, (Vase los concorduutcs del art. auterior.)
CONCORDANCIAS
(Goyena, 1742)-Cd. de California, 1836.
Podr exilrirla: Si el deudor no la da, pierde el derecho al

plazo (Fallos de la S. C., S. 2, tomo 12, p. 526 Y arto 572.) (Vase
Cd. de California, 1837).
~003-La fianza ser solidar-ia COII e-l deudor principal, cuando as

se hubiese estipulado, cuando cl fiudoi- rcuuuciai-e el beneficio dc es-

cusiou do los bienes del deudor, cuando el acreedor fucsc la hncicuda

nacionul provinciul. (Concuerda COII los urts, iOI-2004-2013, iucs,

1, 2 ~'9-2020.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 3309-Fallos de la S. C' I S. 2, tom, 4, p. 288.
Como la diferencia entre la fianza 'solidaria y lo que no lo es

consiste nicamente en la esclusion del beneficio de escusion y
el de division (art. 2004), el presente art. bien ha podido quedar
suprimido por estar comprendida su parte dispositiva eh los arts.
concordantes citados. .
~OOI-La solidaridad la cual el fiador puede someterse, 110 le

quila la 'fianza su carcter de ohligar-ion accesoria, ~. no hace al fia-
dor deudor directo de la obl ig ar-ion principal. La fianza solidaria queda
regida pOI' las reglas dc la simple fianza, con osccpcion de la privacion
del hcueficio de cscusion y del de divisiou. (Concuerda COll los arts,
2003-2013, inc, 2-2020-2030-2042--2046.)
CONCORDANcrAS
(Aubry y Rau, 427--Duranton, tomo 1~, 11, 3,Q2-Zachn.re, 757, nota 4)-
Cll. Frances, 2021-Freytas, 3310.
1:'" no hace al fla.lor deo.lor directo, etc.. etc.: Puede

el fiador solidario ser perseguido en primera lnea ntes de cono-
cerse el monto de la deuda, es decir, ntes de liquidarse y
probarse su existencia?
Pensamos que no. Hay, sin embargo, un fallo dictado por
la S. C, de la Capital de Buenos Aires, el 18 de Setiembre
de 1875 (Fallos, tom. 2, p. 223), en el cual se hace lugar
la demanda contra el fiador antes de estar reconocida la deuda
DE LA FIANZA (ARTS. 2003 y 2004) 155
por que se demanda, es decir, antes de ser liquidada. Este fallo

fu dictado en disidencia del Camarista Dr. Lahitte.
Con permiso de la indisputable ilustracin de este alto Tribunal,
pensamos que esta vez no ha sido bien interpretado el arto que
estudiamos. Opinamos con el Dr. Lahitte, con Goyena, arto
1736, Fernandez y Gutierrez, pgs. 30 y 60, tomo .), y Cd. de Ca-
lifornia, arto 1821, que el fiador no puede, aunque la fianza sea
solidaria, ser demandado ntes de liquidarse la deuda. "Por mas
que la fianza, dice el Dr. Lahitte, imponga una obligacion, sta se
refiere siempre un hecho contingente que puede no tener
efecto, dependiendo de este hecho la efectivilidad de la obligacion;
si los locadores hubiesen probado el hecho sobre el cual deducen
su accion, y los arrendatarios no lo cumplieren, entnces recien
sera el caso de repetir contra el fiador, pero antes de constatarse
el hecho que ha de hacer efectiva la fianza no puede exigirse
sta sin. confundir el fiador solidario con el deudor, entre quie-
nes media la diferencia que establece distintas obligaciones."
La fianza solidaria, dice el arto que estudiamos, queda regida
por las reglas de la siinple fianza con csccpciou, etc., etc.; entre
esas escepciones que se refieren estas palabras no est el caso
en cuestion; luego, no deben aplicarse las reglas aplicables las
obligaciones solidarias.
Cuando un fiador exige que se constante entre el acreedor y el
deudor principal el monto de la deuda de que debe responder,
no quiere decir que se escutan los bienes del deudor con prefe-
rencia los suyos; nicamente exige que se liquide esa deuda, y
con ninguno es mas racional que esto se haga que con el mismo
deudor, pues ser el que estar verdaderamente instruido en el
negocio; es por esto que Goyena, arto 1736, y Cdigo de Ca-
lifornia dicen que /1 cuando se afianza una deuda futura no
habr recurso contra el fiador sino cuando la deuda sea lquida."
La nota misma del codificador este arto no deja lugar
eluda sobre 10 que decimos; la nica diferencia que hay entre la
fianza simple y la solidaria, es que el fiador no puede valerse del
beneficio de escusion y elel de divis.on entre sus cofiadores.
Tambien el arto 2023, dice que el fiador pncde intervenir en la
instancia entre el acreedor y el deudor, sobre la existencia validez

de la obligacion; luego, es voluntario del fiador intervenir

no en la instancia que la ley supone previamente tenida entre el

deudor y el acreedor para probar la existencia de la deuda.
Cmo puede un fiador. que por mas que su obligacion sea
solidaria. es siempre accesoria, ser demandado por una deu-
da que aun no se sabe si existe no? Siguiendo las teoras

de la Corte aludida, se caeria en la monstruosidad jurdica de

que afianzado un administrador de bienes por los actos de su
administrador, pueda el fiador ser demandado por la rendicion
de cuenta: nadie negar que no se puede exigir que un individuo
que no ha administrado, ni que es sucesor en los derechos
obligaciones del administrador pueda ser llamado rendir
cuentas.
Igual cosa sucede con el fiador del arrendatario; su obligacion
es de pagar lo que por la liquidacion que se haga resulte de-
ber el arrendatario; pero no que, porque este ltimo se en-
cuentre insolvente se haya contraido una fianza solidaria, va

estar obligado intervenir en los arreglos de cuenta entre el

locador y el locatario; si de esos arreglos resulta alguna obliga-
cion para el segundo, ser recien entnces cuando deber hacerse
efectiva su responsabilidad.
~OO-Cllallelo lguicn :<0 obligare corno principal pagador, aunquc
sea con la califcacion de fiador, ser deudor solidario, y se Ic aplicarn
las disposiciones sobre los co.lcudorcs solidarios, (Concuerda con los
arts , 699 ~. siguicnlcs-2013, ine. 3.)
CONCORDANCIAS
(Troplong, n. 523-Aubry y Rau, 4201, nota t, 11.1 fin)-Freytas 3311.
Como principal paltador: No se trata aqu del caso de que

habla el art. 2003, pues esa clase de fianza solidaria no se
aplican, como lo dice el arto 2004, las leyes sobre las obligaciones
solidarias, con escepcion del beneficio de escusion y de division,
sino las de la simple fianza. En el presente arto se trata de un
simple codeudor solidario que ha firmado de mancomum et in solidum
una obligacion aunque en ella tome el ttulo de fiador, pues no es tal
cuando as se obliga, es decir, como principal pagador. Esto
no impide que despues pueda repetir del deudor el reembolso de
lo pagado. En tal caso la sentencia de pago dictada contra l,
le servir de ttulo ejecutivo (Cd. de California, arto 1853).
DE LA FIANZA (ARTS. 2005 A 2008) 157
~006-La fianza puede contrntar.se en cualquier forma: verbal-

mente, por escritur-a pblica privadu : PCI'O si fuese negarla en juicio,
solo POOI' SCI' probarla pOI' c-erito. (C. Com., 605 j (Vase arts 974--
1191-1993.)
CO~CORDA~CIAS
Freytas, 3315-Institutas de Leguiaamon y Machado, nota 173-Cli.

da Portugal, 826-Fallos del Dr. Drago, }J. 384-Aubry y Rau, 421,
nota. 1. .
En cnalqoiel' torma: Aunque pase de la tasa de la ley,

y aun cuando se trate de actos que deban redactarse en escri-
tura pblica; este arto es una escepcion los principios gene-
rales sentados en el art, 1193 para los contratos que pasan de
200 pesos y en el inc. 10 del art. 1884 para los que sean accesorios
de contratos redactados en escritura pblica.
De suerte que reconocindose en juicio la fianza, nunca podr
el fiador escepcionarse oponiendo la nulidad de forma en la
fianza,
Solo poetl' pl'obarse pOI' escrito: Esta prueba ser ya
con arreglo los principios generales sobre la prueba de los
contratos, con escepcion de la prueba testimonial que no deber
admitirse aunque se trate de una fianza que no pase de 200
pesos, pues ademas de que la fianza no se presume (comentario
al art. 2007), los trminos del art. no dejan lugar duda).
~OO' -Las cartas de crdito no se reputan flanzas, sino cuando el
quc las hubiese dado declar-ase csprcsamcntc euc se hacia responsable
pOI' el crdito. (Concuerda COIl los aris. 2008 a 2010.)
CONCORDA~CIAS
Fraytns, 3320-Aubry y Rau, 424, nota 2.
Espresamente: Porque la intencion de afianzar no se supone

(Cd. Frances, art. 2015); Y en la duda de si la carta importa
una fianza una simple recomendacion, se estar esto ltimo,

(Mourlon, tomo 3, n. 1129), Los arts. siguientes se complementan

con el presente, especialmente el 2009.
~OO~-La,.; ('al't:\s de 'ccollwlldal'ioll Cll q:e ;.;() a,.:cgul':J la probidad
)' SOI\'CIlI'ia ele lguicll quc procura 1'1(!di:o."', 110 COII":lilU~'I'1l lanza.
(C. Com., 632.) (Vase art, anterior y 1893.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 3321-Mourlon, tomo 3, n. 1129.
No constito,-en fianza: Es una consecuencia de 10 dispuesto

en el arto anterior
"!C~09-Si lns cartas de 1','COIIlI'llllacioll fuesen dnrln de mala fe',

nflrmmulo falsrnuentc la solvcuvia del rc-couuunlrulo , el que las suscr-ibe
ser i-csponsubl del duo 'luC suln-ev iuicsc il la" pcr-onus quienes
se dil'ig-CII, po.' la insnl vr-m-iu dr-l r.v-omcududu. ((J. fllm.,032.) (COII-
cuerda COII lo" urts. IOG7-1072-lOii-lH93 -2010 )
CO~CORDANCIAS
Freytas, 3322, Y las citas de los dos arts. auteriores-Vase lo espuesto en

el comentario al arto siguiente.
"!"'O-!"O tendr 11Ig-31' la rcsponsahilirlad rlcl artculo anter-ior, si

el que di" la cai-ta prohu-: qlle 110 fue Sil recomcnducion la que con-
dujo tratar con su recomcududo, , quc despucs de su rccomcudacion
le sobrevino la insolvencia al recomendado. (r. Com., 632.) (Vase arto
anterior.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 3332.
que despues (le su recomendadon le sobrevino la

iusolvencia: Tambien quedara escento de responsabilidad si
prueba que aun cuando el recomendado estaba insolvente al tiempo
de la recomendacion, era en esa poca tenido corno solvente, pues
el arto 2009 solo hace responsable al que da la recomendacion
de mala fe, y no hay mala fe en el que recomienda un insol-
vente creyndolo solvente, De suerte que, resultando que un
recomendado es insolvente, se supone que el recomendante cono-
cia este estado .Y que su recomendacion fu de mala fe: probado
por ste que la insolvencia vino despues de la recomendacion,
que al tiempo de darla creida de buena fe en la solvencia por-
que el recomendado era generalmente tenido por tal, corres-
ponderia al perjudicado probar que el recomendante obr de
mala fe.
En esto no hacemos sino aplicar los principios generales de de-
recho: que debe suponerse la buena fe mintras no haya motivo
para suponer 10 contrario.
LOS QUE PUEDEN SEI{ FlADOnES (ARrs. 2009 2012) 159
CAPITULO I
De los que pueden ser fiadores
~Ol 'I-Todos los que tienen capacidud pam onu-atar eruprstitos.
la tienen para obligurse COIIIO iarlot-es , sin diferencia de casos , COII
oscepcion de los sig-lIien tes:
lv Los mCIlOl'CS cmuucipudos , aunque obtengan liccuciu jurliciul y
aUIICJuc la fianza 110 eSl'eda de quinie-ntos ('c;.;os. (Ven-o 1~1:; y
135, inc, 2.\
2 Los ad m inistrador-os de I.icnos de corpoi-acioncs en nombre do
las personas jurhlicas quc reprcscutarcu : (Vase arts. 37 y 41.)
30 Los tUtOI'CS, CUl'Hlol'CS y torio representante necesario en 111)111-
bre de sus rcprescntadcs , aunque sean autorizarlos pOI' el Juez;
(Concuerda con los arts. 297-450, inc. 9-475.1
4 Los udministradoro-, de sociedad si no tuviesen poderes espe-
ciales; (Concuerda con los arts. 1694-1697-1881. inc, 14.)
50 Los mundatario- en nomln-c de sus constituyentcs , si 110 tuvie-
sen poderes ospccialcs ; (Coucucrda 1'011 los urts. 1lGl-1881,
inl': 14;
6 Los que tcrigan rdenes sagradas cualquiera que sea su gCI'UI'-
quu, no SCI' pOI' sus iglesias, pOI' Otl'OS clr-igos pOI'personas
desvalidas. (Concuerda con cl art. 1160,)
CONCORDA~CIAS
(LL. 1 Y 2, tt, 12, P." ;-L. (i, tito 18, Lib. 3 -Fuero ReaL vase LL. 4 Y 5.
t.it, 11, P." 5")-Frc.rtas, 32UI-CIl. do California, 1816-de Chile, 2342-de
Portugal, SHl-Aubry y Rau, 424, nota 3 -Fallos de la S. Corte do la
Capital do la R., tom', 1, p. 308-(.Twi,9}J. Comercial.]
Para conta'Rel' emprstito: La mujer casada que con

licencia de su marido puede contraer obligaciones (art. 189), puede
tambien con la misma autorizacion ser fiadora.
La mujer separada de bienes no puede ser fiadora (argto. del
art. 1302; vase su comentario.)
La mujer soltera y mayor de edad, puede obligarse como fiadora
puesto que puede contraer deudas,
CAPITULO II
De los efectes de la fianza entre el fiador y
acreedor
!!Ol~-EI n1I I01' no puede SCI' compelido .i paga.' al ,\('I'I~ed01', sil)
previa escusion de todos los bienes del deudor, (Concuerda C'01l los al":".
\:1B2-201:3 y sus concordantes-e-Sld-e- l-tdl )
CONCORDANCIAS
N~~~~'U:~~,1~8;~i~~~e::I~&~~ia:-L~i~~::~,F;;~C~~l~~i~-;:~~a~~~~~
parte l)-Freytas, H328-Goyella, li4H-Cd. de Chile, 235;-de California,
1841 y 1842-Lehr, Derecho Germnico, p. 423-Fa.llos de la S. Corte, S. 2,
tomo 14, p.173.
De todos los bienes del deudor. Se refiere los bienes

que estn en el('domicilio del deudor (art. 2014 y Fallos de la
S. C., S. 1, tomo 2, p. 250.)
Tngase presente lo dispuesto en el arto 2018.
~OI3-No le es necesaria al acreedor la previa escusion cn los casos
siguientes: (C. Com., 622.)
lo Cuando cl fiurlor renunci c-presamcntc este bcneficio ; (Con-
cuerda con los art s. 872--2003.)
2 Cuando la fianza fuese solidar-iu ; (Concuerda con los arts , 699
-2003-2004.)
3 0 Cuando se oblig como pr-incipal pagudor ; (Concuerda con el
art. 2005.)
4 Si como he-redero sucedi al pr-incipal dcudor : (Concuerda con
el art . 1195.)
50 Si el deudor hubiese quebrado, se hallare ausente de su domi-
cilio al cumplirse la obligucion ;
6 Cuando el deudor no puede S('I' demandado judicialmente dentro
de la Repblica;
7 Si la obligacion afianzada fuere pur-amente natural ; (Concuerda
con los arts. 515--518.)
8 Si la fianza fuere judicial;
9 Si la deuda fuere la hacienda nacional provincial. (Concuerda
con el art, 2003, ltima parte.)'
CONCORDANCIAS
(Vase Cd, Franeea, art, 2021. Los arts. 355 y 356 del Cd. de Austria
exoneran al acreedor de la escusion de los bienes del deudor, cuando ste
quebrare fuere desconocido su domicilio.-El Holandes, arto 1869: lO Si el
deudor se hallase en estado de insolvencia." -El Cd. de Prusia, art, 297,
tito 14, parte l: lO En caso de quiebra, de no poder accionar contra el
deudor en el Reino." La L. 9, Tt. 12, Part.5, manda: que hallndose ausente
el deudor, pueda el fiador pedir al Juez plazo conveniente para presentarlo j
y no hacindolo en el plazo dado, pierde el beneficio de escusion. La sim-
pIe ausencia del deudor del lugar en quo deba hacerse el pago, 110 impide
que el acreedor pueda demandarle mintras conste BU domicilio dentro de
la Repblica, y por esto 110 aceptamos la disposieion de la Ley de Partida.
El Cd. de Holanda: ~ Si la Hanzo. es judicial," arto lHU. --Sobre la ausencia
del deudor, L. 9, Tt. 12, Parto 5.)- Goyena, l;44-Cd. de Chile 2358 y
2359-Cd. de California, 184H-l!'reytas, 3329 y 3334-Mourlon, tomo 3, n. 1141.
DE LOS EFECTOS DE LA FIANZA (ART. 2013) 161
INCISOS 1 Y 2.-La renuncia como la solidaridad deben ser es-

presas (arts. 701 y 2003-Cd. de California, 1844).
-Si hubiese quebratlo: y se hubiese declarado judicialmente
la insolvencia (art. 572 y su comentario, y 753).
se hallare ausente de so domicilio: No se refiere
simple ausencia, sino un cambio de domicilio (nota este art.)
siempre que dicho domicilio sea el en que deba hacerse el pago ;
si otro es el lugar designado para hacerlo, es all donde el
acreedor debe demandar al deudor est no domiciliado en ese
lugar (art. 747, la. parte, y 748). Vase nota del codificador
al arto 747.
Habindose designado lugar para el pago, el acreedor deber
necesariamente entablar su demanda all, y hacer citar al deudor
con arreglo las leyes de procedimiento de ese lugar; en tal
caso ejecutar los bienes que existan, y solo despues de ha-
ber ejecutado los que se encuentren dentro de la Provincia, y
que el fiador podr denunciar, podr ir contra este ltimo (art.
2014).
Por 10 dernas, el cambio de domicilio, cuando ste ha sido el
designado para el pago, solo hace perder el beneficio de escusion
cuando el deudor no ha dejado bienes en el lugar en que debia
cumplirse la obligacion, cuando el domicilio se ha cambiado
un lugar fuera de la jurisdiccion del Juez del domicilio del
deudor al tiempo de contraerse la obligacion si ste era el
en que debia cumplirse, aunque se encuentre dentro de la Rep-
blica.
Pero si no hubiese lugar designado para el pago, se hubiere
designado el que el deudor tuviera dentro de la Repblica al
tiempo del vencimiento de la obligacion, la ausencia cambio de

domicilio del deudor con respecto al que tena al tiempo de for-

marse la obligacion, no privar del beneficio de escusion min-
tras el deudor pueda ser demandado dentro de la Repblica
(nota del codificador al arto que estudiamos).
Fijado el domicilio en el cstranjero desaparece el beneficio
de escusion ; es este caso al que se refiere la nota este
art., corroborando 10 dispuesto en el inciso 6 del mismo y en el
inc. 4 del arto 2026.
Tal es 10 que resulta de la combinacion de los incs. 5 y 6,
nota este art., y arts. 2914 y 2026, inc. 4.
II
162 CONCORDANCIAS DEL CD IGO CIVIL
!!OI.J-Si los bienes rlcl deudor se hallasen fuera del tcrr-ltor-io de la

Provincia, de la Capital de la Repblict donde el Juez ejerza su
{ si estuviesen embargado- por
jur-isdiccion, otro acroodor, depon-
dieren cn alguna manera de otro juicio, no ser necesaria la cscusion
de e-os bienes par-a cxig ii- al fiador cl pago de la. o hligacion. (Vase
ar-ts. 2012-2013, inc. 6, y 2026.)
CaNCO RDANCIAS
Cd. Frances, 2023, 2'. parte -CM. do Chile, 2359-Cd. de California,

1843, incs, 3, 4 Y 6-Laurellt, tom.28, n. 215-Freytns, 3334, incs. 3y 4.
Donde el .fRez ejerza su jRl'isdiccion: Se refiere aqu

al Juez del lugar en que, segun los arts, 737 749, debe ser
demandado el deudor, pues que no teniendo bienes en el lugar
del cumplimiento de la obligacion sera intil demandarlo all, y el
acreedor no est obligado perseguir su pago en otra parte. (Va-
se discusion del Cd. Frances sobre el art. 2023.)
En este art. estn comprendidos tambien los casos en que
los bienes que existan del deudor estn hipotecados otros
acreedores dependan de alguna condicio n resolutoria" porque
en uno otro caso es lo mismo que si no los tuviese. (Vase
Freytas, citado.)
!!Ol-Aunque el fiador no sea roeonveuido podr rcquertr al acree-
dOI'desde quc sea exigible la deuda para (IUC proceda contra el deudor
pr-incipal, y si el acreedor no lo hiciere, cl fiador no ser rosponsaule
pOI' la insolvencia del deudor soln-cvouida durante el retardo, (Concuer-
da con los arts. 1482-2018-2043 2046.)
CONCORDANCIAS
(Cd. de Chile, 235()-Cd. do California, HV.>O-Freytas, 3343-Fallos do la

C. de la Capital de la Repblica, tomo 2, p. 25.
Podr.' requerir al acreedor: Pero si no lo hace, no por

esto pierde el derecho de alegar la negligencia del acreedor en
perseguir su deudor cuando causa de esta demora se realiza
la hiptesis de la ltima parte del art.
El derecho acordado aqu al acreedor recibe completa aplica-
can cuando la deuda es sin plazo cuando antes del plazo el
deudor se encuentra insolvente. En una deuda sin plazo importa
macho al fiador, para los resultados ulteriores, requerir al acree-
dor para que pida al Juez la fijacion del plazo, porque en este caso
DE LOS EFECTOS DE LA FIANZA (ARTS. 2014 2017) 163
especialmente es cuando el fiador queda desobligado si el acree-

dor no exige la determinacion de dicho plazo; exigindoselo el
fiador en el caso del arto 2025, sin mas que probar esta exigen-
cia, el acreedor quedaria como negligente y se le aplicaria lo
dispuesto en el presente arto y el 2018, Y hasta se podria aplicar
como corroborando lo que decimos en el art. 2046, porque el no
exigir fijacion de plazo la deuda sera prorogarlo sin consenti-
miento del fiador.
Desde qoe sea exigible: En las obligaciones plazo la
obligacion no es exigible sino despues de su vencimiento; pero
como, segun los arts. 753 y 754, hay casos en que la deuda
se puede exigir ntes, si el fiador exigiese al acreedor proceder
contra el deudor tendria el primero que probar que el deudor se en-
cuentra en las condiciones que se refieren los arts. citados para
que se le pueda tachar de negligente al acreedor.
Las obligaciones sin plazo se consideran siempre exigibles en
el sentido de que en cualquier tiempo se puede hacer uso del
derecho acordado por los arts.618 y 620, yes por esto que he-
mos dicho que bastaria que el fiador exigiese al acreedor hacer
uso de la facultad acordada por dichos arts. sin conseguirlo, para
dar por libre al fiador de la obligacion si el deudor quiebra ntes
de los diez dias, que es el plazo que generalmente se acuerda,
desde que debi exigirse la fijacion del plazo.
~O'G-Cuando varios deudores pi-iucipales se han obligado solida-
riamcnte, ~. uno dc ellos Ita dado fianza, el flador I'cconvcnido tendr
derecho que se escuran no solo los bienes dcl deudor afianzado pOI'
l, sino tambicn los de sus codcudorcs. (Concuerda con el art, 2012.)
CONCORDANCIAS
[Od. de Chile, 2362-Pothier, u. 413)-Fl'eytas, 3300-Laure~, tomo 2tl,

n,216.
Con el presente arto nuestro Cd. decide una gran controver-

sia entre los jurisconsultos Franceses, cuya mayora se decide en
contra .apoyndose en el art. 2030. ( Vase Laurent, lugar
citado.)
~017 - Si los bienes cscutirlos no produjeren sino un pago parcial,
el acreedor estar obligado accptado, ~. no podr reconvenir al
fiador, sino pOI' la parte insoluta. [Vase :II'tS. 673 y 1997.)
164 CONCORDANCIAS DEL CDIGO r.IVIL
CONCORDANCIAS
(Cd. de Chile, 2364)-Freytas, 3a38.
~O'8-Si el acrocdor es omiso negligente en la escusion, y el

deudor cae entre tanto en insolvencia, cc -a la responsabilidad del

fiador. (Concucl'da con los arts, 2015 y sus concordantos.)
r;ONcoRDANCIAS
Cd. de Chile, 2365-Vase las concordancias del arto 20l5-Laurent, tomo

28, n, 2li-Goyena, 1746 y 1757, inc. 5-Cld. Frances, 20'24.
Ces.. la loespoDsabilidad del fiador: Pero si los bienes

del deudor en el tiempo en que debi ejecutarse no alcanzaren
para el pago total, la responsabilidad del fiador solo cesa en rela-
cion al valor de esos bienes que no se escutieron (argto. del art.
2017 y Cd. de Chile, citado). Supngase, por ejemplo, que la
deuda afianzada es de dos mil pesos y que el deudor solo po-
seia mil en el tiempo en que debi hacerse la escusion. En
este caso, decimos, la responsabilidad del fiador solo ser por
mil, puesto que los otros mil se han perdido se ha hecho

imposible la escusion por negligencia- del mismo acreedor.

Probado por el fiador el monto de los bienes que el acree-
dor ha dejado de escutir debiendo hacerle, su responsabilidad,
es natural que cese, con arreglo lo dispuesto en el art. 2017
y presente.
~O'9-E1 fiador del fiador gozn del hcnofici de escusion tanto
respecto del fiador como del rlcu-lor pri nr-ipn]. (f'. film" G07.) (Concuorrla
r;oNCORDANCIAS
(Cd. ee Chile, 236G)-Cd. Italiano, 19l4-Cd. de California, l855-Freytas,

833l-Cd. de Portugal, 837-Goycna, l73D-L. 27, ~ 1 4, tito 1, Lib, 46,
Dig., argumento al contrario del art, 2043 del Cd. Frances.
Del principio romano de que: fidejussor principalis fidejussoris

suo subalterno loco rei rst, se sigue que en todos los casos, como
los de que habla el art. 2013, en que el fiador no goza del bene-
ficio de escusion, tampoco lo tendr el fiador del fiador, puesto
que el sub-fiador no puede ser de mejor condicion que el fiador,
(Vase Goyena, comentario al art. 1770.)
DE LOS EFECTOS DE LA FIANZA (ARTS. 2018 2022) 165
~O~O-AunCJue el fiador sea solidario con el deudor, podr OpOllCl'
al uci-ccdor tod.is las esccpciones propias, y las qlle podr-ia oponer-le el
dculor pi-inciprl ca la fianza simple, csccpto -olamentc la!'> quc se f'un-
den en su incapacidad. re. Ccm., 221-612.) (Concuerda C011 los arts.
702- 715 Y su comcnlario-829-830-1047-1048--1994-2003-2004-
2021-2039.)
CONCORDANCIAS
(L. 15, Tt. 12, Parto 5"-L. 13. Tlt. 18, Lib. a, F. R.-L. 19, Tt. 1, Lib. 44,
Dig.-Troplong, n. 522-Aubry y Rau, 423 Y nota 7l-Freytas, 3339-Cd.
de Chile, 2354-Cd. Frances, 2000-Law'ent, tomo 28, nms. 295 y si-
guientes-Cd. Italiano, 1927-de Portugal, 8-~.
Los concordantes citados dan el verdadero alcance esta dis-

posiciono
Advirtase que el que afianza una obligacion natural, no
puede escepcionarse como lo podria hacer el deudor principal,
(arts. 518 y 1993.)
Las qoe se funden en 8U ncapadd.. d: Es decir, las
que sean personales al deudor principal (art. 1994 y sus con-
cordantes).
~O~'-EI fiador puede oponer en su nombre personal todas la"
csccpcioncs que competan al deudor, aun coutra la voluntad dc ste,
(C. Cl)m., 612.) (Vasc los concordanrcs dcl ar-t.
nntci-ior.)
CONCORDANCI AS
(L. 15, tito 12, P." 5"-Aubry y Rau, 426. nota 14)-Vase las del arto
anterior, y Fallos de la C. de la C., tomo 4, p. 4,'J0-del Dr. Melina AlToten,
tomo 2, p. 303.
Qoe competan al deu(lor: Mnos las que sean perso-

nales por fundarse en su incapacidad (art. 2920 y sus concor-
dantes).
~O~~-La renuncia voiuutariu que hiciere el deudor de la pres-
cripcion dc la deuda, do toda otru causa do liberacion, de la
nulidad rnsr-isiou dc la obligucion, no impide que el fiado)' haga
valor esas escepcioncs. (Collclw\'da con los arts. 829-852-964-
966. )
CONCORDANCIAS
(Anbry y Rau, 426, Ilota 1S-Merln, Verb CalltiQ/I, 4, n.3)-Freytas,

J3..l~-Cd. do California, 1854, 1". parte.
o .l~
la nulidad, ete., ete.: Pero si la causa de la nuli-
dad que renunci el deudor era una escepcion personal l,
el fiador, por lo mismo que no tiene derecho oponerla, nada tiene
que ver con la renuncia.
No impide que el fiador haca valer esas eseepeiones:
El deudor principal puede mejorar la situacion del fiador, pero
no empeorarla; si la fianza se deriva de un acto anulable por
una causa que no es personal al deudor por no fundarse en su
incapacidad, la fianza permanecer anulable tambien, como dice
el arto 1994.
~O~:I-EI fiador puede intervenir en las instancias, entre el acree-

(101'~. ei deudor, sobre la existencia 6 validez de la obligacion princi-
pal; y si no hubiese intervenido, las sentencias pronunciadas no le
pr-ivan de alegar esas csccpciones. (Concuerda con los arts. 2042-
2877-Vase 17, 26, Y 2110 Y siguientes.)
CONCORDANCIAS
(Aubry y Rau, ; 426, nata 19)-Cd. de California, 1851-Freytas, 3341.
No le privan .le alegar esa... eseepeiones: Esto solo tie-

ne lugar cuando el fiador no se oblig. como principal pagador
(art. 2005), porque en tal caso le es aplicable lo dispuesto para
los deudores solidarios.
Si el fiador interviniese en la instancia entre el deudor y el
acreedor, la sentencia pronunciada, tanto le perjudica como le
aprovecha.
~O~"-Si hubiese oos lilas fiarlorvs de una misma deuda, que no
se hayan obligado solirlnr-iumcnt-: al pago, se cntnnrlcr dividida la
deuda entre ellos pOI' parles iguales, y no podr el acreedor exigir
ninguno de ellos sino la cuota (IU!) le corresponda. Torio lo dispuesto
en el ttulo XIl, seccin 1, parte la de este libro, es aplicable ti los fia-
dores simplemente rnancoruunados. (Concuerda con los UI'tS. 677-690
Y sigles. -701.)
CO;-'CORDANCJ,\S
(L. 19, Tit. 1, Lib. 10, Xov. Rcc.-Cd. de Chile, arto 2367.- En contra, L.8,
Tit. 12, ,Pa.rt. 5"-instit., 9 4, 'I'it, 21, Lib. 3, Y todos los Cdigos estranjeros
-Vase Proyecto de Goyena, arlo 1750)-Froyt<ts 3312 y 3327--Cd. do Califor-
nia, 1857 . 18.')0.
Que no se hayun obliKado solidariamente al paKo I

Cuando se han obligado solidariamente entre si con respecto
FIANZA ENTRE EL DEUDOR Y FIADOR (ARTS. 2023 2026) 167
al deudor, rige lo dispuesto en el arto 2004. La solidaridad no

se presume; as, cuando no conste espresamente esta solidaridad
(art. 2003), los fiadores tienen el beneficio de diuision.
Es aplicable los fiadores: De suerte que la insolvencia
de uno de ellos, ser soportada por el acreedor y no por los
otros fiadores (arts. 694), aunque la insolvencia sea anterior
la ejecucion (en contra, Goyena 1751). Vase otro caso de apli-
cacion en el arto 696.
CAPITULO III
De los efectos de la fianza entre el deu dar
y el fiador
~O~:i-El fiador podr podu- al deudor la cxoncracion de la fianza,
cuando han pasado cinco aos desdo que la di, no ser que la ouli-
gacion pr-incipal sen de tal naturaleza, que no est sujeta extinguirse
en tiempo determinado el (IUC ella ,.;~ hubiese conu-aido por un tiempo
mas largo. (Vase :1.1'1. 2015~' su comentario, y 2026.)
CONCORDANCIAS
(L. 14, tt. 12, P. 5"-L. 8, tito 1S, Lib. 3, Fuero Real)-Cd. Frunces, 2032,
incs. 3 y 5--Cd. de California, 1870, incs, 4 y G-Goyena, 1057, inc. 6-Pont,
tomo 9, nms, 293 ti 2OO-Fallos de Molina Arrotea, tom 3, p. 119.
Qoe 00 est sujeta al. estingoirse en tiempo determi-

nado: No se refiere aqu cuando la deuda es sin plazo, pues
entonces puede exigir la exoneracion de la fianza, despues de los
cinco aos y en los casos que nos referimos en el comentario
del arto 2015 y los del art. 2026. Aqu se habla de la obliga-
cion que por su naturaleza debe necesariamente durar mas de cinco
aos. Por ejemplo, la fianza dada favor de un empresario que
no tiene tiempo determinado para concluir la obra; el usufruc-
tuario, de la renta vitalicia; de los empleados en la recaudacion,
etc., etc. (Vase Cd. de Chile, 2369, inc. 4-Laurent, tomo 28,
n. 256-~ourlon, n. 1159, 5, Y ejemplo all citado.)
~~~-El fiador puede pedir el embargo de los bienes del deu-

dor { la exoneracin de la fianza en los casos siguientes: (Vase
2027.)
l Si fuese judicialmente demandado pum el pago ;
20 Si vencida la deuda, el deudor no la pagase ;
3 Si disipare sus bienes. si crnprcudiose negocios peligrosos,

los diese en seguridad de otras obligaciones : (Concuerda con
los arts. i53-i54.)
4- Si quisiere ausentar...o fuer-a dc la Repblica, 110 dejando bienes
races sucicntes y libres para el pago de la deuda. (Vase 2013,
inc, 5, ~' su cOlUclltalio-2014.)
CONCORDANCIAS
(Vase CM. Francs, arto ~03'2-ltaliano. 1019-Napolitano, 1904-Holan-

des, 1880-de Luisiana, 3O'26-de Austria, 186.'i-L. 14, Tit. 12, Parto 5"-LL.
38 Y 56, Tit. 7, Lib. 17, Dig., Y L. 10, Tit. 35, Lib. 4, CM: Romano)-
Goyena, 1757-Cd. de Chile, 23G9-Freytas, 3B44-Pont, tomo 9, n. 297.
Demandado para el paKo: En tal caso, podr el fiador

hacer notificar al deudor para que pague para que con este la
demanda y oponga las escepciones que tenga; y si se encuentra
en las condiciones del art. 2015, podr hacer uso del derecho
que le acuerda dicho art. haciendo que el acreedor demande al
deudor.
Una demanda intempestiva; es decir, antes del vencimiento de
la deuda, y sin que medie ninguna de las circunstancias que,
segun los principios generales, puede el deudor ser demandado
por el pago, no da derecho ni al embargo de los bienes del deudor
ni la exoneracion de la fianza.
Ixcrso 2~ Por consiguiente, si el acreedor no ejecuta al deudor
intertanto cae en insolvencia, la responsabilidad del fiador
cesa aunque este ltimo no haya embargado los bienes (art.
2018), porque es el acreedor quien debe perseguir los bienes
del deudor cuando el plazo de la deuda se ha vencido, y no
el fiador.
INCISO 3~ Aqu es el fiador quien debe vigilar los actos del deu-
dor, puesto que si por efecto de los negocios actos de que
habla este inciso, el deudor cae en insolvencia, el acreedor no
pierde el derecho de garanta que tiene contra el fiador, porque
el art. 2018 y sus concordantes se refieren nicamente al caso
de no haber escutido los bienes cuando el plazo de la obligacion
est vencido. De suerte que es al fiador al que mas interesa
asegurar los bienes del deudor cuando los compromete en em-
presas peligrosas; y el modo de asegurarlos es pedir el embargo
de esos bienes que se le exonere de fianza, siempre que el acree-
dor consienta en recibir otra seguridad,
FIANZA ENTRE EL DEUDOR Y FIADOR (ARrS. 2027 y 2028) 169
La apreciacion de si es no llegado el caso de pedir el embargo

de los bienes del deudor es una cuestion de hecho que el Juez
resolver segun las circunstancias; solo cuando ha formado con-
curso de acreedores, el derecho es ya indudable puesto que el
deudor ya no puede reclamar el plazo estipulado para el pago
(arts. 753 y 754).
Advirtase que la insolvencia del deudor principal, si bien le
hace perder el derecho reclamar el plazo, no priva al fiador
de este benecio, pues l solo est obligado pagar su ven-
cimiento, siempre que por otro motivo no se le pueda privar de
ese plazo (Mourlon, tomo 3, n. 1159, 2C?). Vase nuestro comenta-
rio al art, 754.
~O~7-EI derecho declarado al f.idor en el artculo anter-ior, no
comprende al fiu.lor que se ()hli~l ('OIl'I'a la. voluntad CSI)\'O;';3 del
deudor. (Vase arlo 2029.\
CONCORDANCIAS
(Vase Ley 12, al fin, tt. 12, PO. 5.)-Freytas, 334i-Laurent, tomo 28,
n.236.
Pero el fiador, aunque se obligue contra la voluntad del deudor

tendr el derecho acordado en el art. 2025.
Si la deuda afianzada es natural no podr valerse del arto 2026.
'!O~8-Si cl deudor- quebrase ntcs de pagar la deuda afianzada. el

ador tiene derecho para ser admitido preventivamente en el pasivo
de la masa concursada.
CONCORDANCIAS
Freytas, 3346.
El 8ador tiene derecho: Con mayor razon lo tiene el

acreedor,
Pero supngase que el acreedor no ha formado parte del con-
curso, ni tampoco el fiador, podr este ltimo pedir disminucion
de su obligacion en proporcion lo que le habria correspondido
en el concurso si hubiera tomado parte?
Pensamos que no, porque el inciso 5 del art. 2013, declara
que en caso de quiebra del deudor no est obligado el acreedor
escutir los bienes del primero ntes de recurrir contra el fia-
dar; luego, no se le puede decir que es negligente si no toma

una medida que no est obligado. En prevision de esto es
precisamente que el arto que estudiamos da derecho al fiador
para ser admitido en el pasivo de la masa concursada; y si
ninguno de los dos habia tomado esta medida preventiva hubieran
dejado perder este derecho, el fiador sera el mas negligente, puesto
que lo que del concurso no saque lo va pagar de su bol-
sillo, con arreglo lo dispuesto en el inciso 5 que nos hemos
referido.
Tngase presente que el arto se refiere cuando la quiebra del
deudor ha tenido lugar ntes del tiempo en que el acreedor debia
exigir el pago, pues si quiebra despues, se aplicar lo dispuesto en
el arto 2018.
~O~9-EI fiador que pagase la deuda afianzada, aunque se hubiese

obligado contra la voluntad rlel dcudor, queda subrogado cn todos los
derechos, aecioncs, pl'ivilc~ios y gal'antias autcriorca y posterior-es
la fianza del acreedor contra el deudor, sin n-cc-idnd de cesin al-
guna. Esta disposioion comprende los privilegios de la haeienda
publica, tanto nacional como provincial, (e. Com., 614.) (Concuerda con
los arts, 693, ultima parte-728-768, incs. 2 y 3-771-814-2032)
CO~CORDANCIAS
(L. 11, Tt. 12, Parto &, y L. 4, Tt. 18, Lib. 3, F. R. Por estas leyes el fia-
dor tena. que pedir la cesion de las acciones del acreedor para poder de-
mandar los cofiadores.- Conforme con el nrti c'.\11 o, Cd. Frances, arto 2029
-Italiano, 191G-~opolitano, 1n01-de Austria, 1358-Holandes, 1877-Prusiano,
33H y 300, tt. 14, parte l".-El Derecho Romano y de Partidas no daban
accion alguna, cuando el fiador hubiese dado la fianza contra la voluntad
del deudor-L. 12, citada de Partida.) -Freytas, 3348-Goyen,,1753-Lauront,
tomo 28, nrns. 236, 24:l Y 24~-Aubr'y y Rau, 426, notas 1 y 2.
AU_Q .Ie se hubiese obll"ado contra 80 ,oluota4.

Todos los Cds., incluso el Frances, que el codificador declara
estar conforme con su art., solo hablan del caso en que el fiador
sea constituido tal con el consentimiento del deudor. (Vase Lau-
rent, lugar citado). En caso semejante, la subrogacion de que
habla el arto debe limitarse lo dispuesto en el art. 728, y en este
sentido debe entender el arto 2030. (Vase Mourlon, tomo 3,
n. 1151.)
ftoeda sobroKado en todo" 108 Qer.cIle8, eee., eee, I
Pero si el pago se hace contra la voluntad del acreedor, ste
podr negar la subrogacion (art. 729).
FIANZA ENTRE I':L DEUDOR y FIADOR (ARTS. 2029 y 2030) 171
~O:JO-EI fiador su'irogado en If);'; (1'~I'cr-ho;,; del af'I'ccrlOI', puede
~1~i~~~~t(~~I~~.;'\~~~(~f~I~!~:~:~~~~1;1~:~a~I~1 ~~~'~~~ ~~;~~\:~:~I\l:~~"'~;:~n~I:~~~;i~~'('~:~

de torio perjuicio f'Jue le hubiese sobrcv.ini.o pOI' moti YO ll(~ la fianza.
(C. CI)/n, 614.) (Ooncucr-da con lo... art-. 727-7~8-771-1949-1950
1953-2030-2300.)
CONCORDA:':CIAS
)L. 12, Tit. 12, Parto Sa.-Instit., o, Tt. 21, Lib. 3-CI,d. Francos, art.2O'a
-Italiano, 1915-Napolitano, 1900-Holandes, 1Ri(j-de Luisiana, OOll)-Go-
yena, 1752 y su comenta,rio-Freyt:ts, fl!J:;2-Cd. de California. 18/J2-Cd. de
Chile, 2370-Mourlon, tomo 3. n, 11:;3-Vase nota del codificador al arto 1997-
Aubry y Rau, 427, notas 3, 8 . 13.
Todo lo que hobielile pagado: Vase comentario al arto

2036.
Aunque segun la nota del codificador al art. 1g97, el fiador
no est obligado pagar las costas del juicio contra el deudor,
por no ser stas accesorias de la deuda, una vez pagadas
voluntariamente justo es que sea reembolsado de ellas.
De tedo perJuWQ que le hubiese a-brevenido: Por
ejemplo, si para obtener el dinero necesario ha tenido que pagar
intereses mas elevados que los legales, que segun este mismo
artculo debe pagarse; en tal caso la indemnizacion consistir
en la diferencia entre los intereses legales y los que l ha pa-
gado. (Laurent, torn. 28, n. 235), Mourlon trae otro ejemplo,
y dice: "si los bienes del fiador han sido embargados, si ha caido
en insolvencia porque el retardo del deudor para reembolsarle
de 10 pagado le ha impedido pagar sus acreedores debera
ser indemnizado de los perjuicios recibidos causa de esto,"
"El fiador, continua el mismo autor, tendr derecho esta
indemnizacion de perjuicios intereses, an cuando haya causio-
nado una deuda que tenga por objeto ttua suma de dinero, porque,
si bien en principio el acreedor de una suma de dinero que le es
pagada su vencimiento, no puede obtener otra indemnizacion
ttulo de daos y perjuicios que el interes legal de su dinero
contar desde la demanda (as lo dispone nuestro art. 622 y el
1153 Frances) la ley ha debido favorecer al fiador porque por su
generosa intervencin ha favorecido operaciones que sin su inter-
vencion habrian sido imposibles,"
El presente art, no tiene aplicacion cuando la fianza se cons-
tituy y se pag contra la voluntad del deudor, como hemos dicho al

estudiar el art. anterior. En tal caso solo estar obligado el
deudor por aquello en que le ha sido til el pago y no estar
obligado pagar perjuicios sufridos por el fiador, (Aubry y Rau,
427, notas 14 y 15) Si se afianza, por ejemplo, una obligacion
natural, el deudor no ser responsable por lo pagado.
~03.-Si el fiador pag ntcs del vencimiento de la deuda, solo
podr cobrarla despucs del vcnr-imienro de la obligacin del deudor.
(Concuerda con el art. i27.)
CONCORDANCIAS
(L. 6, tt. 12, P." 5"-L. 22, tt. 1, Lib. 17, Dig.)-Freytas, 3354-Goyena, 1756
- Vase las concordancias del arto i2i. .
Solo podr cobrarla, etc., etc.: Si al vencimiento de la

obligacion el deudor pagase al fiador, no habr lugar indemni-
zacion de perjuicios, y si la deuda no lleva intereses tampoco
deber pagarlos el fiador. La razon es que los perjuicios sufri-
dos por el pago con anticipacion al plazo de la deuda,' los ha
sufrido el fiador voluntariamente, puesto que no tena necesidad
de hacer este pago.
Si la deuda fuera condicional, tampoco estar obligado efec-
tuar el reembolso, mintras la deuda no sea perfectamente
exigible (concordantes citados-Cd. de California, art. 1869).
~03~-EI que ha afianzado muchos deudores solidarios, puede

repetir de cada UIIO de ellos la totalidad de 10que hubiese pagado. El
que 110 ha afianzado sino uno de los deudores solidarios queda su-
hrogarlo al acreedor en el torlo, pero 110 puede pedir contra los otros,
sino lo que en su caso le corr-espondiese repetir contra ellos al deudor
afianzado. (r;. Com., 617.) (Concuerda con los arts. 689-717-771, ine. 3
-2916-2029-2037.)
CO~CORDANCJAS
(Cd. Francos. arto ~()OO-Jtaliallo, HH7-Napolitano, HJ02-d~ Holanda, 1878

-de Luisiana, 3(23)- F'reytas. 3:JtiB-Goyena. 1754--Aubry y Rau, 427, notas
4 y;r-Vase nuestros Estudios al Cd. Civil, p. 2().'j.
(loeda 8nbro~ado al :acloeedor en el todo: De suerte que

puede repetir el todo contra el deudor quien afianza, sin ne-
cesidad de dirigirse contra los otros co feudores : pero si lo hace,
FIANZA ENTRE EL DEUDOR Y FIADO!l (ARTS. 2031 2033) 173
solo ser bajo las condiciones de la ltima parte del arto (Cd. de
Chile, arto 2372).
A su vez el deudor afianzado que pag al fiador el todo de la
deuda que l habia afianzado, tiene su recurso contra los otros
codeudores en la prop'Jrcion determinada en los concordantes
citados.
!!O:13-Si el fiudoi- hiciese el pag-o sin consentimiento del deudor, v

ste ignorndolo pagase la deuda, el liadol' cu tal caso 110 til'n~
accin contra el deudor ; PCI'O le queda ;1 salvo el I'C'~UI'SO coutra cl
acr-eedor.
Si el findor paga sin dar conocimiento al deudor-, ste podr huecr-
valer contra l ladas las esccpcionos que hubiera podido OpOII(~.' al
acreedor. (C. Com., 616.1 (Coucuci-dn ('011 los :11'[;.;. 929-1460-1469-
2034-2035-2039.)
CON'COIWAl\CIAS
(Cd. Francas, art, 2031-ltaliano. 191~ -~apolitano, 1903-de Holanda,

1879-Prusiano, 349, ~it. 14, parte l'-Austriaco, :lGI--L, 29, Tit. 1, Lib, 17,
Dig. Vease ~L, 15, Tit, 12, Parto 5')-Goyena, li5:j-Freytas, 1359, incs. s y 4
--8361-Cd. de Chile, 23i7.
Sin consentimiento (Iel deudor y ste i~norn(lolo I

Algunos han creido que la palabra consentimiento es un error de
imprenta, y que lo que se ha querido poner es: conocimiento si
as fuese resultara una redundancia inesplicable, y esto mismo
prueba que el testo oficial est bien.
Si el testo quisiera decir sin conocimiento habra suprimido la
palabra ignorndolo, de que se vale en seguida, puesto que pagar
sin conocimiento del deudor es pagar ignorndolo ste.
Lo que la ley quiere establecer con las palabras que estudia-
mos, es lo siguiente: 1a hiptesis: pago sin consentimiento del deudor;
se supone que ste ignoraba el primer pago hecho por el fiador,
mintras no Se pruebe lo contrario; 2 a : pago sin conocimiento del
deudor, pero con su asentimiento, En este caso, por lo mismo
que ha consentido en que pague el fiador, es decir, que le ha
dado mandato, ntes de pagar l segunda vez ha debido averi-
guar si su Hadar, haciendo uso de su consentimiento, habia pagado
ya no. La primera hiptesis suministra argumento al contrario
para decidir en esta segunda hiptesis; es decir, cuando paga
con consentimiento del deudor aunque ignore la efectividad del
pago, el fiador tendria recurso contra el deudor y ste su vez

contra el acreedor.
Esto no contradice lo dispuesto en otra parte de que el fiador
puede pagar sin el consentimiento del deudor; aqu nicamente
se le ordena al fiador avisar al deudor el pago que va efectuar.
Respecto la prueba de que el fiador hizo la advertencia, y que
SI el fiador pag por segunda vez lo hizo teniendo conocimiento
del primer pago, servir cualquier clase de prueba, incluso la
testimonial, cualquiera que sea el valor de la deuda afianzada
(Pont, tomo 9, n. 254, p. 141).
1. Que deber decidirse en caso de ser el fiador el que ha pa-
gado por segunda vez? Pothier, n. 437, de acuerdo con el
Derecho Romano, ley 29 citada por el codificador, decide que
el fiador tendr su vez el mismo derecho que por el arto que
estudiamos se le acuerda al deudor que ha pagado despues de
haberlo hecho el fiador. Pont, tomo O, n. 255 -Laurent, tomo
28, n. 240, rechazan esta interpretacion para el Cdigo Frances,
en razon de que no deben, en el silencio de la ley, crearse obli-
gaciones por solo inducciones mas mnos falibles. En el Cd.
de Chile (art. 2376) es espresa la doctrina de Pothier.
Igual interpretacion debe recibir nuestra ley, no solo por las
razones espresadas por estos autores, sino porque los arts. 2035
y 2036 suministran argumentos en favor de esta tsis, es decir,
en el caso propuesto, el fiador no tendr ningun recurso contra
el deudor cuando ha pagado una deuda estinguida ya de ante-
mano por ste; l no ha debido pagar, so pena de cargar con
las consecuencias de su negligencia, sin haberse cerciorado si su
obligacion accesoria no habia sido pagada ya, como era natural,
por el pagador principal. El pago del fiador es lo escepcional,
el del deudor es lo natural. Es por esto que el arto que estu-
diamos no le da ningun recurso al fiador que ha pagado sin
prevenirle al deudor cuando pag en esta ignorancia; el deudor
aqu, por lo mismo que va ejecutar un hecho natural, como es
el pagar lo que personalmente debe, no tena que prever si
aquel que solo por escepcion debia ejecutar lo ha ejecutado ya,
puesto que no era esto lo que debia suponerse.
El fiador, por el contrario, al pagar ha debido contar con que
el deudor principal cumpliria con su obligacin, y para que no
lo hiciera por segunda vez debi prevenir al garantido.
FIANZA ENTRE EL DEUDOR Y FIADOR (ART. 2034) 175
Toda.s I11S escepciones qoe hubiera. po(lido oponer al

acreedor I As, si la deuda estaba prescrita, el deudor podr
oponer la prescripcin al fiador, como podria habrsela opuesto
al acreedor.
Si el acreedor capaz de contraer la obligacion se hubiese hecho
incapaz de recibir el pago, y causa de esto no se estinguiese
la deuda solo se estinguiese en aquello que le hubiese sido
til al acreedor, no ser responsable para con el fiador lo ser
solo parcialmente en relacion la parte de deuda estinguida, que
es en lo nico que le sera til el pago. (Vase arto 735).
Si la deuda estaba embargada judicialmente, por lo mismo
que el pago hecho por el fiador no 'estingue la obligacion (art.
736), el deudor no ser responsable para con el fiador.
~03-1-Tampo('o el liadol' porlr cxigil' del deudor el r-eembolso de
lo que hubiese pagado, ;.;i dej ele OpOllel' las csccpcioncs que no fue-
sen personnles suyas propius, que sabia tenia el deudor contra el
acreedor. . cuando no produjo las pruebas, no interpuso los recur-
sos que podi-ian lle:,ll'uil' la acciou del ucrecdor. Concuerda con los
arts. 2020-2021-2033, segunda pal'le-2035-2112.)
CONCORDANCIAS
(L. 15, tt. 12, p -, 5".)-Fl'eyLo.s, 3359, ine. 4-Cd. de California, 1868--Pont,
tomo V, nms.249 251.
Este arto es algo confuso y parece una repeticion de la se-

gunda parte del arto anterior y del arto 2035 siguiente,
Sin embargo, legisla casos distintos. El Cd, de California, art.
citado, trae la misma disposicion, pero en una redaccion perfecta-
mente comprensible y que sirve perfectamente para interpretar el
nuestro; dice as: "Si el fiador ha pagado en virtud de un fallo
judicial y por motivo fundado no pudo hacer saber el pago al deu-
dor, ste quedar obligado indemnizar aqul, y no podr
oponerle mas escepciones que las que sean inherentes la obli-
gacion, y que no hubieren sido opuestas por el fiador, teniendocono-
cimiento de ellos."
Tal es la verdadera inteligencia de nuestro arto (Vase Pont,
lugar citado.)
Los arts. 1866 y 1867 del Cdigo citado legislan el mismo caso
que nuestro Cdigo en el 2033.
El fiador, demandado por el pago, debe dar aviso al deudor
(art. 2035, Y Laurent, tomo 28, n. 241), si le es posible, si es que

no invoca el beneficio de escusion; de este modo podr el
deudor oponer las escepciones que, siendo personales al deudor,
el fiador no puede oponer.
Si el deudor es demandado primeramente y no opuso ninguna
escepcion, y despues el acreedor se dirige contra el fiador por no
haber podido obtener el pago del primero, este ltimo podr opo-
ner, con arreglo lo dispuesto en el art. 2023, las escepciones
que el deudor no opuso; pero si no las opone no caer en la
responsabilidad de que habla el arto que estudiamos, el cual su-
pone el caso en que el deudor no ha sido demandado. Si el
mismo deudor no ha opuesto esccpciones, con doble razon no se le
deber imputar falta al fiador si l tampoco la opone, mucho mas
cuando est en sus intereses oponerlas para no tomar por deu-
dor una persona de quien el acreedor no ha podido obtener
el pago.
Qoe no fuesen personales: Las personales al deudor, por
fundarse en su incapacidad, no pueden ser opuestas por el fiador
(arts. 1994, ltima parte. 2020 y 2039), Y las personales al fia-
dor, por lo mismo que no pueden ser opuestas por el deudor,
por cuanto la nulidad de la obligacion accesoria no trae la de
la principal, es voluntario en el fiador oponerlas no, y nada
podr tacharle el deudor si paga sin oponer ninguna de las escep-
ciones que son personales al mismo fiador (Pont, tomo 9, n,252,
Ley Romana citada por ste, y Freytas, 3362).
Quc saba tena el deudor: Luego, si las ignoraba, no le
perjudica el no haberlas opuesto, como lo dispone claramente el
Cd. de California citado. (Vase comentario al art. siguiente, y
Laurent, tom. 28, p. 253.)
~035-Cuando c,l (hrlol' ha panado sin haber sido demandado, y sin

dur conocimiento al deudor, 110 pOlh' rupet.ir lo pagado, si el deudor
probusc que al tiempo lid pago, (l'lIa esccpr-iouc que estiuguian la
deuda. (C. Com., (j15.) (Coucucr-du ('011 los ai-rs. 203:J, 2 a, pRI'te-2034
-2111.)
CONCORDANCIAS
(Aubry y Rau, 427, nota 17)-Cd. Erances, 2031, y lns concordancias de

nuestro arto 2033-Freytas, 3359, ine. 4, 3360, 2", parte,
FIA:'>lZA E:'>lUE EL DEUDOR Y FIADOn (ARTS, 2035 2037) 177
Sin sea" demanda(lo y sin (IaU" conocimiento al deudoa".

En este caso, al contrario de lo dispuesto en el arto anterior, aun
cuando el fiador ignore que existen tales escepciones, el deudor
podr oponrselas cuando sea demandado por el reembolso al
fiador. (Vase comentario al arto anterior, y Laurent, tomo2, n.238
y siguientes.)
~03G-EI ador puede repetir lo pagado contra el deudor, aU11-
que haya pagado sin SCl' dcmundado, y sin ponerlo en su conoci-
miento, con tal que del pago no se haya seguido al deudor perjui-
cio alguno. (Concuerda con los arts, 2004-2030-2035-2111-2112,
ltima parte.)
CONCORDANCIAS
(L. 16, tito 12, }J'. 5')-Goyena, comentario al arto 1755-Cd. de Chile,
2375, inc. a.
~ O se baya seguido al dendor perjuicio alguno: Esto

resultar,' es decir, no habr perjuicio alguno, cuando el deudor no
tena ninguna escepcion que oponer al acreedor y el pago ha
sido tilmente hecho por haber quedado estinguida la obligacion.
En el caso del arto el fiador queda en las mismas condiciones
que el que ha pagado una deuda de otro sin su consenti-
miento.
El fiador solo podr repetir del deudor \0 que cfcctiuameute Ila
pagado (Fallos de la:S. c., S. 1, tom, 9, p. 330, arto 771, inc. 1),
sea pagando por compensacion, por otro ttulo propio del
fiador, como una remision ttulo oneroso, etc., etc. (Laurent,
tomo 28, n. 237.)
Sobre la prueba de que el fiador ha pagado, la Suprema Corte
de la Nacion ha fallado (Serie 1, tomo 8, p. 33) que la existen-
cia del documento de obligacion que debe ser devuelto al deu-
dor una vez pagado, en poder del fiador hace presumir que es este
ltimo es quien ha pagado, y tiene, por consiguiente, derecho
repeticion.
CAPITULO IV
De los efectos de la fianza entre los cofiadores
~03" -El cofiador quc paga la deuda afianzada, queda subrogado
cn lodos los derechos, acciones, pr-ivilegios ~. gal'antia,.: del acreedor,
T. IJJ 12
178 CO~CORDA~CIAS OEL CDIGO CI\"IL
conn-a los 011'0;; coflarloi-cs, para cobrar ~\lla uno de stos la parto
'1\1C le correspondiese. (C. Com., 718.) (Concuerda con los arts. 768, in e.
2-i71, inc, 3-2024-2032.)
CO:XCOIWANCIAS
(Vase L. 11, tt. 12, P,'. 5'.) -T<'r~yta~, fJ1f3'J-Goyena, 175S-Cd. de Cali-
fornia, l~i3-Italiallo, 1!):2'1 - do Portugal, SFi - Prances, 203~-Pothier,
mim.44;').
que pl'ga la den(la afianzada: Es decir, que la paga

tilmente, en el sentido de que por este hecho se estinga la
deuda; pero si hace el pago en las condiciones de que hablan los
arts, 2033 y 2034 no tendr el recurso que el presente art. acuerda.
(Vase los Cdigos citados.)
La partt" qne les eOI'respoo(liese: Aunque la fianza ha-
ya sido contraida solidariamente en los trminos del art. 2024,
la subrogacion que la ley acuerda uno de los cofiadores que
ha pagado el todo de la deuda es para que este ejerza los de-
rechos del acreedor proporcionalmente por partes iguales contra
cada uno de los cofiadores y no por el todo.
La solidaridad establecida entre los deudores, respecto al acree-
dor primitivo, desaparece una vez que la deuda se paga por
uno de ellos.
Algunos Tribunales de provincia han concedido sin embargo
accion uno de los fiadores contra otro de los cofiadores por el
todo de la deuda.
No hay testo alguno que autorice semejante interpretacion;
por el contrario, en el captulo que estudiamos, que era donde podia
haber algo, est el presente art. que con las palabras que estu-
diamos supone que la deuda est dividida debe dividirse entre
los cofiadores; "para cobrar cada U/lO de stos, dice, la parte
que le corresponda: luego, la subrogacion no es para cobrar de
cualquiera de ellos el todo. El inc. 3 del arto 771 es mas ter-
minante aun que el presente. "La subrogacton legal, dice, esta-
blecida en provecho de los que han pagado una deuda la cual
estaban obligados con otros (el caso de varios fiadores precisa-
mente) uo los autoriza ejercer los derechos del acreedor contra
sus coobligados, sino hasta la concurrencia de la parte, etc., etc.
Respecto la proporcin en que debe hacerse el pago, vase,
art. 689.
FIANZA E~TRF. LOS COFIADORES (ARTS. 2038 y 2039) 170
Los Cdigos citados resuelven la cuestion en el mismo sentido'

vase especialmente Goyena, arto 1758, Freytas, 3365, y Laurent:
tomo 28, n. 267.
Aun en las obligaciones solidarias en que no hay fianza, una
vez pagada la deuda por uno de ellos, deja de ser solidaria, y
el que ha pagado solo puede ejercer su accion contra cada uno
de los codcudores en las proporciones establecidas en el art. 689.
(Vase art. 717.)
~038 -El fiador que paga mas de lo 'Iue le corresponde, es subro-

gado pOI' el escoso, en los derechos del acreedor couu-a los cofiadores,
y puede exigir una parte proporcional de todos los coadores. (Concuer-
da con los arts. 768, inc, 2)' 3-2033.)
CONCORDANCIAS
(Ley 11, tt. 12, r-, 5a-Cd. de Nuevo. York, 675)-Cd. de Chile, 2378.
El presente art. no hace distincion entre la fianza solidaria y

la que no lo es, por lo que debemos considerarle como una escep-
cion lo dispuesto en el art, 693, y de acuerdo con lo dispuesto
en cl art. anterior y sus concordantes.
Por lo demas, se refiere al caso en que, creyendo uno
de los fiadores pagar solo su parte en la deuda ha pagado
mas de esa parte, y el anterior cuando se ha pagado ntegra
la deuda.
Dada la disposicion del artculo anterior y sus concorda n-
tes creemos intil esta disposicion, por estar comprendida en
aqullos.
~039-AI fiador que hubiese hecho el pago podrn los otros cofia-
dores oponerlo todas las oseopcioncs que el deudor pr-incipal podria
oponer al acrccdor : pel'o 110 las quc fuesen mer-amente personales l
ste. [Concucrdu con los m-ts, :2020 y -us cOIWOI'd:U1tes-2021-2033 :'1
2036-2040 y sus coacordantcs.)
CONCORDANCIAS
(Ley 15, tito 12, P'. 5.)-Cd. do Chile, 2379- de California, 1876--dc Portu-
gal, 84H-Goyena, 2759--Freytns, 33GS.
El art. 2040 es un complemento del presente, y bien podia figu-

rar en un prrafo de ste, corno en el Cd. de Chile y el de
California.
180 CONCORDANCIAS DEL r:DIGO CIVIL
Si uno de los fiadores paga sin ser demandado, y despues otro

paga por demanda, tendr lugar lo dispuesto en el arto 2033;
es decir, el primer fiador no demandado solo tendr accion contra
el acreedor por el reembolso de lo recibido de mas. (Vase arts,
2034, 2035 Y sus comentarios.
Si son varios los que han pagado con imprudencia, sabiendo
que habian escepciones, sin ser demandados, los demas cofia-
dores no les sern responsables y podrn oponerles todas las
escepciones que dejaron de oponer.
Para evitar dificultades, el fiador que va pagar sin ser de-
mandador, debe avisar los demas para que stos su vez no
paguen nuevamente la deuda, pues como hemos dicho, los que
pagan sin dar aviso los demas solo tienen accion contra los
que no han pagado por aquello en que les ha sido til el pago,
sin que ninguno de los pagadores sera preferido. En tal caso,
ambos tendrn que dirigirse contra el acreedor por lo que ste
ha recibido de mas.
~OIO- Tampoco podrn oponer al cofiador que ha pagado, las es-

cepcioncs puramente personales (Juc correspondiesen l conu-a el
acreedor, ~. de las cuales no quiso valerse. (Concuerda con los arts,
715-2034-2039.)
CONCORDANCIAS
Cd. de Chile, 2.'3i9-Freytas, 33GB-de California, 1Hi6.
~OII-EI subfiador en caso de iusolvcucia del fiador pOI' quien se

oblig-, queda responsable los Otl'OS coliudoros cn los mismos trmi-
nos (IUC lo estaba el fiador. (Concuerda con los arts. 768, inc, 2, y su
cOlI\clltario-2019.)
CO;-'CORDANCIAS
(Cd. de Vaud, 1513)-Goyena, 1760--Cd. de Chile, 2380-de California,

187i-Freytas, 3009.
Queda responsable: Pero tratndose de la responsabilidad

respecto los cofiadores de su afianzado, que es de la que aqu
habla, la del sub-fiador es ya solo por la parte que corresponda su
afianzado, aunque haya sido solidario con respecto al acreedor
primitivo (comentario al arto 20:37).
DE LA EXTINCION DE LA FIANZA (ARTS. 2040 2043) 181
CAPITULO V
De la extincion de la fianza
~"I~-La fiuuzu se estiugu Pl)l' la csrincion dc la obligucion pi-in-
cipal, ~r por las mismas cuus as que la- ol.IigaciollPs en gcn('I'al, y las
ohligaciones acccsoria-, en particular. :C. ("IIn., 610-621.) (Coueuer-lu
COII los arts. 525-724-850-852-865-880 li 888-1901-2004-202:\-
2047 -2049-2050-3963-390i.)
COXCOIWAXCIAS
(Instit., al principio del 'l'it. 30, Lib. 3-Cd. Frances. arto 20M-Italiano,
1D25-Austl'inco, 1363- de Xpoles, H){)(jHolandes, 18H2)--Cd. de California,
lH7H-Vase los concordantes citados, Laureut, tomo 28, nms. 268 271-
Cd. de Chile, 2&:11, 1>. parte del inc. o-Goyeua, 17GI-Cd. de Portu-
gal, 848.
Por la estincion de la obli"acion pI'incipal: Pero cuan-

do el que paga se subroga en los derechos del acreedor, aun-
que hay estincion de la obligacion principal (comentario al arto
727), no hay estincion de fianza (Freytas, 3371).
!C~I:I-La anzu ,;(' e,.;lin.~ue r.unt.icn, uanrlo la sulnoguciuu los

c1cl'(~chos del acreedor, ,'OIlJO hipotcrn, Il)'i\'ilc~io,.;, ctr-: se ha h(,1'11O
imposihlo pOI' UII hecho pnsjti vn , 'j pOI' IIcgligellcia del ucrccdor.
(C. Com., 623.) (Colleucl'cla COII los U,S. 1482-2015-2018-2044-
2045. )
COlllCORDAXCIAS
(C(j(1. Francos, arto 2037 Italiano, lU',,.,-Xltpolitano, WOV-Holandes, 1&0.;.')--

de Lnisiana, 3031-Pothiel', Obli!Jal'iollcs, n, i);j7 - Merfin, Q(l- "eriJ. Solidarit,
',-'l'onllier, tomo 7, n. 17::!-Duranton, tomo lH, n. 3H::!)-FI"I.l,}'tas, R3J2 y
34V'2-Cd. de California, 1882-cle Portugal, 8:i3-Go.rena, 17liG-Cd. de Chile,
2381, inc. 2.
Se estingoe tambien: Aunque sea solidaria con el .deudor

(Cdigos citados y Laurent, tomo 28, n. :~O-l).
He Ila Ilecllo imposible: Los concordantes citados dan
ejemplos de los casos en que la subrogacin se hace imposible,
por lo menos ineficaz.
POI' nn Ilecllo I_ositivo pOI' negligencia: En este plinto
es mas claro nuestro Cd. que el Francs, que solo habla de
hechos del acreedor; pero la jurisprudencia ha salvado la dericien-
cia de aquel Cd. y ha hecho estensivo el art. 2037 Frances

la disposicion espresa contenida en las palabras que estudiamos
(Aubry y Rau, 429, nota 12-Pont, tomo 9, n. 380),
Sobre la apreciacion de los hechos de la negligencia del acree-
dor, por cuya causa se hizo imposible la subrogacion, puede verse
Laurent, tomo 28, n. 11 y siguiente.
El art. 3433 da al acreedor el derecho pedir la separacion de
los patrimonios del difunto del de los del heredero. Supngase que
la muerte del deudor el acreedor no hace uso de este derecho, se-
r en tal caso culpable de negligencia para los efectos del art. que
estudiamos? Pensamos con Laurent, tomo 28, n. 320, que no. "La
separacion de los patrimonios, dice este autor, no es una seguridad
anexa al crdito y que el acreedor debe conservar; es un bene-
ficio que la ley acuerda los acreedores para ponerlos al abrigo del
dao que pudiera causarles la insolvencia del heredero" "Es
un derecho que el acreedor adquiere la muerte del deudor, si llena
las formalidades prescritas por la ley; y el acreedor no est obli-
gado adquirir nuevas garantas despues de constituida la fianza."
~O,I,I-EI nrticulo anter-ior ";010 es aplicable respecto las seguri-

dades ~. privilegios constitnilos ntes de la flanzu, en cl acto en que
sta se di y no las que se dieran al acreedor despus del estable-
cimiento de la anza. (Concuerda con lo" arts. l1Hi-20H.)
CO~CORDANCIAS
(Aubry y Rau, 420 Y nota -Troplong. nms, 570 y 571-En contra,

Zacharise, tomo H, pg. 166-Duranton, tomo 18, '.2. 382)-Laurent, tomo 28,
n. 3OH.
"!O-I:t- Cuando la suln-ogueion 10_'; dci-ech os del acreedor solo se

ha hecho imposible en uuu pur;e, el fiador solo queda lih.\: en JlI'OpOI"
cion rl.~ esa parto. (Conc.rcr.lu 1'011 los urts. 201~ y y ,.;US concor-
dantcs.)
CO~COIWA~CIAS
(T'roplong, n. 57:l--Potltiel', JI. ';;)-Uoyena., 17G4-Laurent, tom.:t'i, urns.

300 y 3O-P(Jnt, n. 375 -Cd. de Portugal, H,'j1.
Supngase una deuda de diez mil pesos en que el deudor,

mas de la fianza ha hipotecado un inmueble que solo vale dos
mil pesos, y que stos sean todos los bienes que posea al cons-
tituirse la fianza. La hipoteca desaparece por negligencia del
DE ~A EXTIN'CION DE LA FIANZA (ARTS, 2044 1\ 2046) 183
acreedor, por no haberla registrado en tiempo, por ejemplo Que-

dar en este caso desobligado el fiador por el todo de la deuda?
Indudablemente que no; si al tiempo de hacerse efectiva la fianza,
el inmueble que fu hipotecado no existe en poder del deudor,
es claro que la exoneracion de la fianza solo ser por los mil
pesos y sus intereses, puesto que el deudor, despues de la pri-
mera hipoteca, ha podido constituir otras vlidamente, y el acree-
dor afianzado, en caso de concurso de hipotecarios, solo podra
obtener mil pesos, y en solo este valor habra adquirido su-
brogacion el -fiador, en caso de pagar l la deuda.
Se dir tal vez que habiendo salido el inmueble de poder del
deudor, se disminuye la garanta que tena el fiador, no solo
por el valor de la hipoteca, sino por el mayor valor del inmue-
ble hipotecado: pero esta observacion desaparece si se tiene en
cuenta que el acreedor no est obligado impedir que el deudor
contraiga nuevas deudas para impedir que con esto no se disminuya
la seguridad que tena el fiador al prestar la fianza. De suerte que
en realidad, la negligencia del acreedor solo habria hecho per-
der, en el caso propuesto, la subrogacin en el valor de la hipo-
teca. Hay mas la circunstancia de que por el art, 2026, el
fiador puede tomar sus medidas en los casos all indicados, El
art, tendr aplicacion cuando, siendo varios los fiadores el
acreedor exonera uno de ellos; en tal caso se disminuir la
responsabilidad de los otros en preparacin la del exonerado.
(Cd, de California, 1881.
~nIG-La rlllo.~a del plazo del pag-o lrcc-hn pOI' el acreedor, sju
COll""'lI!imielll(l dl" iudm-, c-uuuuc la tinnzu. ICollcilel'da ('011 los urt s.
i62--~12-852-1483 -2015-2U2fi, illl',2.)
COXCORDANCIAS
(L. 10, 'rit, ltl, Lib. :l, F. R. --Vase Proyecto do Goyena, arto 1765,-En
contra, Cd, Francs, arto :W:19-Italiano, l!l;IO-Xapolitano, 1911-Holalldes,
l&'{i -de Luisiana, 0032-Pothier, Oblif/acio/lcs. 11. 40i)-Cd. de Portugal , ~2
-- de Cnlifornin, lH33 -Fallos de la C. de la t,' .. 10111. 2, p. 2<,xi-Lallrenf., tomo ~S,
n, 2itl-Freytns, 3375.
La estincion de la flanza tiene lugar en el caso del art, que

concordamos, aunque el acreedor se haya reservado el derecho
la fianza (Freytas, :~:376, y argto. de nuestro art, 20-17),
El solo hecho de dejar pa-ar el vencimiento de la obligacion sin
184 CO;llCORDANCIAS DEL CDIGO CIVIL
ejecutar al deudor, estingue la fianza, porque esto importa proro-

gar el trmino de la deuda.
La argumentacin contraria que hace el Dr. Segovia, nota 97,
de que el silencio del acreedor no debe importar prroga so pena
de dejar sin efecto el inc. 2 del art. 2026, desaparece teniendo
en cuenta que dicho inciso se refiere, las obligaciones sin
plazo, como hemos dicho en el comentario al art. 2015.
Tngase presente lo dispuesto en el art. 762.
!!O:I" -La cstincion de In fianza pOI' la. novacin de la obligacron
hecha CIIU'C el acreedor y el deudor, tiene lugar aunque el acreedor
lo hiciese con reserva do COIISel'\'al' sus derechos cOIIIl'U cl fiad 01'.
(Concuerda con los arts, 760-769-802-803-811-813 -2042.)
COXCORDANCIAS
(Troplong, nms, 57!.! y 583.-En contra, Duranton, .tomo l!:l, n, 38.!3)-Fl'ey-

tas, 327H-Cd. Fracces, 12:H-Laul'ent, tomo 28, nms, 27i y siguientes.
La dificultad que puede presentar este art. es para decidir

cuando hay novacion, lo cual se resolver con arreglo .10 di-
cho en el ttulo correspondiente.
Si la. novacion se anula, no siendo por las causas del arto
802, la fianza no revive (argto. al art. 2050).
!!O'lflj-La rcuniou CII una misma persona de la alidurl riel deu-
dor ~. fiador, deja subsistentes las hipotecas, las fianzas y 1011a,.; las
seguridades especiales dadas al acreedor pOI' el tiador. (Concuerda con
los arts. 865-866-867-3191.)
CO;llCORDA;IlCIAS
(Aubry y Rau, 429-Tr]Jlong, n, 488-Dlll'anton, tom .. 1:.!, n.376-'fou-

llier, tomo 7, n, 427)-Cd. Frances, ~035-Freytas, a3H2-Ud. de Ualifornia,
1879-de Chile, 2383 -Goyena, lt:lG2-Itllolia '0, 1926-Pol'tugues, 849.
y todas la8 segoridades especiales: Por consiguiente, que-

da subsistente la obligacion del sub-fiador-Los Cdigos citados lo
disponen as espresamente.
La reunion de deudor y acreedor estingue la fianza (art. 865),
lo mismo que la reunion de fiador y acreedor; pero en este ltimo
caso no se estingue la deuda, porque la estincion de la obligacion
accesoria no trae la de la principal (art. 525), (Vase Freytas,
3:381.)
DE LA EXTINCION DE LA FIANZA (ARTS. 2047 2050) 18;3
~O'9-La renuncia onerosa gTatuita del acreedor al deudor prin-
cipal, estinguo la fianza, con escepcion de las renuncias cn acuerdo
de acreedores, aunquc ellas impor-ten la rcmision de la deuda v aun-
que los acreedores 110 se reserven csprcsamcutc sus derechos con-
tra el fiador. (Concuer-da con los arts. 525-868-880-2042.)
CONCORDANCIAS
Cd. de 0alifornia, 18B4-Froytas, 3387, H388 Y :J389-Pont, n, 406 y 407-

Cd. Frances, 1287 y 1288-Laurent, tomo 28, n. 285.
La remisin al fiador aprovecha al sub-fiador (Freytas, 3389),

porque la obligacion del sub-fiador es accesoria de la del fiador.
El fallecimiento del deudor no estingue la fianza; en tal caso
los derechos del fiador que paga pueden ejercerse contra los here-
deros del deudor.
~OO-Si el acreodor acepta en pago de la deuda otra cosa que

la. que le era debida, aunque dcspucs la pier-da pOI' cvicciou, queda
libre el fiador. (l;. CQm., 624.) Concuerda COII los urts. 783-854-855
-2114.)
CONCORDA~CIAS
(Cd. Francos, 2038-Italiano, 1929-NapoJitano, 1910-Holaudcs, 1886-de

Luisiana,3031-Zl1chariw, 763, Ilota G)-Goyena, 1763-C,l. do California,
1~80-de Chile, 2~2-de Portugal, 250-Freytas, H37H.
Acepta en poCO: Pensamos que en caso de concurso del

deudor, la adjudicacion forzada que el acreedor se ve obligado
aceptar no le priva de la fianza, cuando resulta que lo dado
es ajeno (argto. del arto 2049), pues en este caso, lo mismo
que la prroga que los acreedores del concurso conceden y que
no estingue la fianza, es dada solo por la necesidad de asegurar
en algo el crdito.
TTULO XI
De los contratos aleatorios.-Del juego, apuesta

y suerte
!!051-Los conu-aios sern aleator-ios, cuando sus ventajas pr-
didas, para ambas partes contratantes, solamente para una de ellas,
dependan de un acoutccim icuto incierto. (ConcuCI'da con los arts.
1404 1406)
CONCORDANCIAS
(CM. Frauces, l!.M4-Italiano, 1729)-Cd. de California, :g29-Freytas, 22iO

-Cd. de Portugal, 1537.
!!O~-EI conu-ato de jnego tendr lugar cuando dos mas pel'so-

nas entregndose al juego se obliguen pagar la que ganare una
suma de dinero, u 011'0 objeto determinado,
CONCORDANCIAS
(Troplong, Uontrato aleatorios, n. 27 --l'othier, del juego, n1Jl8. 1 y 2-

Pont, n. 5!.11)-Cd, de California, 2!)()1-Va~e Freytas, 22i1, 1". parte-Au-
bry y Rau, 386, p, 573.
"!4~a:J-La apuesta suceder, cuuudo dos personas que SOIl de una

opruiou couu-m-ia sohl'" cualquier maun-iu, couviuieseu rue aquella
cuya opiuion 1\~';'Jlle f," IIhlr1a , I'('ei:,il', d,~ la oua 1I11a umu de dinero,
cualquiei- ou-o ohjeto dct-i-uuuudo.
CONCORDANCIAS
(Aubry y Rau, B~lj-Pont, n. 5!.1B.--Por el Derecho Romano la apuesta.

ora vlida, con tal Ilue en su cansa e, en su objeto, no fuese contraria . lo.
ley, la. moral, t la honestidad phlicn -L. a, Dig. lJe Alrflt,-El Derecho
Frunces, i';llal la al'"e~La al juego -- Vase Pont, r:01l'1'((' lIleat" IIIll~, 5D'J y
IjOJ)-Allbry y Rau, aHl"i. p, :>i4-(X,d. de Portugal, 1"'aH.
DE LOS CONTRATOS ALEATORIOS (AIHS. 2051 2055) 187
CONCORDANCIAS
Freytas, 2279, 1". parte.
~Oa5-PI'ohibcse dernaurlar en juicio deudas dejuego, de apue:--
tas que no provengan de ejercicio de lucrzu, destreza d.: armas, COl'-

ridas, y de Otl'OS juegos apuestas scmojnntes, COII tal que 110 haya

habido contravcucion iL alguna ley () reglamento de polica. (Concuerdu

COII los arts , 51;), illf;. 5-5IH-n66-953-2057.-2069.)
CONCOIWANCIAS
(L. Vi, 'rito 23. Lib. l~, Nov. Roc. -Vase L. HG, Vels. otrosi, 'l'it. ;j, Parto
a.-Cd.
5 Frances, arto 196.'>-Italiano, lHO'I-:"Iapolitano. 1S.17-De Halanda,
1825-D9 Baviera, Cap. 12, Lib 4 -e(ld. do Austr-ia, 12iO-Prusiano, m7-
LL. 1 Y siguientes, Tit. 5, Lib. 11. Dig.. Y 1 Y H. Tit. 43, Lib. 3, Cd. Ro-
mano. No .es fcil comprender el espritu de la legislacion de las Partidas.
El1as guardan silencio sobre las deudas de juego: y entre tanto la L. (i,
'l'it. 14, Parto 'l; niego'a toda acciun P'I1' injurias, (1 hurto que cometieren los
jugadores contra el dueo de la casa que los recibe. )Jorque debia suponer
que eran ladrones, La L. 10, Tt. 1G de la misma Partida, habla de los juga-
dores j pero tan slo de los que engaan c on dados falsos () de otra manera
semejante.)-Cd. de Chile, 2900-Goyel1a, liOO-Froytas. 2~i~ -Laurent, tomo
7, p. 42.
Lo que este arto prohibe es el juego de azar,' entendindose,

por tal aquel en que las prdidas las ganancias dependen nica-
mente de la suerte y no de las combinaciones, clculos des-
treza del jugador, Esta es la definicin que hace el Cd. de
Portugal, 1 del arto 1542.
La Suprema Corte en lo Comercial de la Capital de la Rep-
blica, ha declarado que los contratos aleatorios sobre diferencias
en la bolsa son prohibidos y carecen los contratantes de accion
para demandarse en juicio (tom. 2, p. 70-tom. 3, p. 282).
Vase sobre esto Laurent, tomo 27, n. 323 y siguientes. No
entramos aqu en las distintas cuestiones que pueden presentarse
sobre el juego de bolsa que por desgracia se ha generalizado
tanto en nuestro pas, por ser esta una materia mas bien pro-
pia de la legislacion comercial, dado el carcter que tiene hoy
la institucion de la Bolsa de Comercio, que es donde se hacen
las grandes y desastrosas jugadas, cuyas consecuencias ya se
hacen sentir.
Todos los juegos de naipes, dados, taba, ruleta otros seme-
jantes deben considerarse entre los que no dan accion para de-
mandar en juicio lo ganado. Los de billar, pelota, ajedrez,
etc" etc., deben considerarse en la misma categora de los de
corridas de caballos y destreza de fuerza de que habla este arto
(Pont, n. 609).
La sociedad, mas que el legislador, ha establecido diferencias
remarcables entre los juegos llamados reprobados, en el sentido
de que habla nuestro Cd. y los permitidos. En la prctica,
cuando se trate de saber si tal cual obligacion carece no de

accion, la costumbre ejercer su influencia, y si sta le ha im-

preso el sello Je la reprobacion, los Jueces no deben hacer mas
que seguir esa costumbre; tratndose de juegos de azar, siem-
pre las sociedades, aun en su mayor grado de relajacion, han
mirado como despreciables los jugadores de profesion.
La division mas exacta, .Y que es la que nuestro Cdigo ha
seguido, es la de poner en la categora de los prohibidos, inde-
pendientemente de todo reglamento policial, todo juego de' suerte,
envite azar, lo mismo que las apuestas que tengan coneccion
analoga con stos (Goyena, arts. 1700 y 1702), Y en la de
los permitidos, las que provengan, como dice el arto que estudia-
mos, de fuerza, destreza, etc., etc. (Mourlon, tomo 3, n. 1077).
Hemos dicho que la c1asificacion de prohibido no que los
Jueces hagan para aplicar las leyes del presente ttulo y especial-
mente el arto que estudiamos, es independiente de los reglamentos
policiales municipales, porque estos reglamentos de carcter
local no pueden tener influencia alguna en la ley civil, que es de
carcter general, por su orgen nacional. As, aunque una ley
provincial permita y reglamente los juegos de azar, considerados
como prohibidos reprobados por el Cdigo Civil, los Jueces

debern slo atenerse las disposiciones de este ltimo, y sin

consideracion lo que aqullos dispongan, pues que las Provincias
no puede dictar leyes que contradigan las dictadas por el Con-
greso de la Nacion, como es el Cdigo Civil.
~Of-Los .JU::(~CS podrn moderar las deudas que proveng'an de los

jUf'g-os pl'l'Inilido .... pOI' .. 1 ar-t.culn autcr-ior, cuando ella- sean osuaordi-
narins 1'(''''p''f'IO il la for-tuna dfO lo;; doudore- .
DE LOS C:O:.lTRATOS ALEATORIOS (ARTS. 2056 ,\ 205m 189
CO~CORDA~CIAS
(Cd. Francos, 19GG-ItnJiano, 1M8-Vase Goyena sobre el nrt. 17(1)-

Mourlon, tomo 3, n. 1077, quillqllies.
~or., -La deuda de jucro ap.ic-ta 110 plll'ck eomp cnsarso, ni SCI'
couvertidu pOI'
novacin CII
una olil iguciou civilmcutc eficaz. (COIICUCI'd;l
con los arts. 515, iuc. 5-518-GGG-802-8HJ-2055.)
CO;"CORDANCIAS
(Aubry y Ra.u, 326, nota ll--'fullier, tomo G, n, H89-Duranton, tomo 12,

nms, 405 y 400-Notas del codicadcr l los arts. ;'15,518 HO'2-Aubry y Rau ,
386, notas 8 y 9.
La prohibicion de este arto es nicamente para las deudas de

juego apuesta que no dan accion para demandarse en juicio

por ser reprobados por la ley; pero no las de que habla el

arto 2055. (V ase las notas citadas, nuestro comentario al arto
802, fin de la pgina G del tomo 2-Segovia, nota 5). En caso de
ser la deuda de las permitidas, podr hacer uso el acreedor, cuando
se le quiera oponer compensacin, del derecho acordado los
Jueces en el art. 2056.
~O:'8-El quc hubiese Iii-m.ulo una ohlil.!arioll quc tcnin en reulidud
por causa una deuda do juego de apuesta, conserva il pesar
do la incli-
cacion de otra causa civilmente eficaz, la cscopcion del .u-uculo unte-
1'(}I', y puede probar pOI'
lodos los medios 1.1 cuusu i-cal de la. oblign-
ciou, (Coucucrdu e.m los ;11'1':. ;)1:) Y su (':)IlIClll;1I'io-i91, iuc. ;;--813
-1944 - Vase ';U'[. 20(;3.)
CONcolmANCI AS
(Troplong, Coniru! aleai., nms. ij9 y GO-Pont. nms, G44 y sigts.)-Aubry

y Rau, 386 j notas 11 y 15-Mourloll, tom.3, n, 10m, series, i-.
El que hubiese fla"mado .. na obligacion: No as el que

la hubiese pagado, arto 2063; vase nuestro comentario al art.
791, inc. 5-Laurcnt, tomo 27, n. 204.
La escepcioll .lel artculo l\l1tel"iol": Del cual ste es su
consecuencia, y se refiere, como aqul, las deudas de juegos
apuestas prohibidos. (V ase comcntario al arto 515.)
C()~l~~i~~I~~'~ Il~I(~)I,~~::~;~~i:I~:~~)I,ii:(\~'~~~~~)c:l::::~:~~~al):::)il::~:I;::ll:)~. :;~)\'~):l~:II~

fe; pero lCllc!l' nccion pal'a I'epctil' el importe del quc recibi el billete
190 r:ONCORDANCIAS DEL CDIGO crvn.
La entrega de M no equivaldr pago que hubiese hecho. (Vase

arts , 812-1438-2058 Y su" concordanres.)
CONCORDANCIAS
(Aubry y Rau, 38li, Ilotas 12 , 14-Troplong, n. G1-Pont, Contrat, nms,

G3 y sigts.)-Laurent, tomo 27, n, 205.
Como ttulo a la .'dell: al portador. Pero si no es

la rden podr oponer al mismo cesionario la escepcion del arto
2057 (art. 14(4). Vase nota 8 y 9 del Dr. Segovia.
De buena fe: La prueba de que el tenedor no es de buena
fe, corresponde al acreedor, porque la mala fe no se pre-
sume.
~OCO-~o SOII deudas de juego, sino las (pe resultan directamente

de una couvcnr-ion ele juego apuesta, y no las ohliguciones que se
hubiesen contruido para procurar-se los medios de jug'a.' de apostar ;
~. asi , cuando un [('1'('01'0 que I!O es de la par-tida, hicier-e una anucipn-
cion lino de los jugadores, sto O";ll\. ohligaelo I'a:-:ada allllC\UC hu-
biese per-dido la suma prostadn : pOl'O no, si el pl'sl;"1I110 so hubiese
hecho pOI' 11110 ele los jugadores. (Vase art. 1165,)
CONCORDANCIAS
(Troplong, Contrat aleat., n. G7-Pont, nms, G47 y siguientes-Aubry y

Rau, 38G-Voet., Tt. i), Lib. 5.-EI Cd , de Prusia, arto 681, Tt. 11, parte
1", dice as: .. Xo hay accion alguna para pedir en justicia el reembolso del
dinero prestado para jugar apostar.j-c-Cd. de Portugal, 1542, 2.
Que .10 es de la partitla: Aunque est en el mismo lugar

en que se juega, siempre que l mismo no juegue no tenga par-
ticipacion en lo que los otros juegan, no se debe considerar como
de la partida para el efecto de lo dispuesto en este arto Pero el
socio de los jugadores, aunque l mismo no juegue, debe conside-
rarse como uno de los jugadores, pues que tiene interes pecuniario
en la partida (art. 20fH, ltima parte) .
~8te el!lt obligado I. pagllrla: Siempre que sea capaz
de contraer la obligacion; pero si no lo es, slo podr cobrar,
con arreglo los principios generales, aquello en que le haya sido
til el prstamo (art. l1(jj y 2067).
La apuesta de personas que no son de la partida, pero que
versan sobre el mismo juego prohibido es deuda de juego? Indu-
dablemente que s: el arto 200.) habla de deudas que provienen
DE LOS CO~TRATOS ALEATORIOS (Alas. 2060 y 2061) 191
de juego apuesta; en el mismo sentido habla el arto 2057 y

siguientes.
No es la materialidad de tener los naipes dados en la mano

lo que hace que el legislador niegue toda accion las deudas

de juego, es por el carcter de la causa misma de la obligacin
que la ley anula tales obligaciones. La especulacion inmoral la
ejecuta tanto el que juega como el que apuesta manos de tal
cual jugador. Los jugadores en este caso no son sino los in~.
trumentos de que se valen los apostantes para hacer sus apues-
tas; el medio empleado para ganar dinero es el mismo en los
jugadores como en los que apuestan sus manos. La ley, que
es el guardian de las buenas costumbres, nunca puede prestar
su sancion todo aquello que se relaciona con la inmoralidad, cual-
quiera que sea la situacion de los que se valen de ella para procu-
rarse una ganancia.
!!061-EI qllc ha recibido y ejccut.ulo el maudato de paga.' sumas

perdidas CII el juego apucstas , puede cxigil' del mandante el rcem-
bolso rlc ellas; pero s i el muurlnto hubiese sirio de jugnr pOl' cUPII!a
del mandante, en ,.;rwi,~clall de ste ('011 cl mandutario, na puede cxi-
givsc del maudautc el recrnbnlso de lo anticipado pOI' el mandntai-io.
(Concuerda con los arts. 502 y sus concordantcs, 1891-2062.)
CONCORDANCIAS
(Troplong, n. 73-AuUL'Y y Rau, 386, notas 5 7-Pont, u , G5(,)-l\Iourlon,

tomo 3, n. 1079, sexies, 4"-Laul'ent, tomo 27, n. 24H.
N O poe(le exigirse del man(lante el l'eembolso de lo

anticipa(lo pOI' el nu"ulat&l'io: A su vez el mandante tam-
poco puede exigir que le comunique lo que haya ganado .art.
1659, y Laurent, tom, 27, n. 2-1-0, p. 28:~),
Supngase que en vez de haber el mandatario anticipado los
fondos para jugar, los anticipa el mandante, puede este ltimo
repetirlos? Pensamos que no, en el caso de haberse jugado esta
suma en ejecucion del mandato.
Por regla general, todo pago hecho sin causa por una causa
contraria la moral y buenas costumbres puede repetirse (art.
792); pero cuando el pago ha sido hecho en ejecucion de una con-
vencion no va de un mandato que deba procurar cada una
de la~' partes una ventaja ilc'ta, la repeticion no puede tener
lugar (arts, 794 y 795-yase arts. 530, U.)~~ y sus concordantes);
en contra Mourlon, tomo 3, p. 474. En favor, fallos de la Corte

de Paris-Dalloz, 1852, 2, n. 95), mucho mas cuando se trata de
una sociedad, en cuyo caso es aplicable 10 dispuesto en el arto
1659, que dice: "Los socios que forman sociedades ilcitas no
tienen accion entre ellos para pedir la division de las ganan-
cias prdidas, :los capitales cosas que aportaron la so-
ciedad."
~o.~- El tCI'e(~I'O que sin mandato hubiere pagado una deuda de

juego apuv-ta, 110 goza de ucciou algunu outru aquel pOI' quien hizo
el pago. (Vu- art. nuterior.)
CONcoImANCIAs
(Troplong, n. ;;-AubI'Y y R!1u, ~ 386, Ilota H.)
~OG:I-EI (1"1' IIU pag.ulo vnluuturuuucnte deudas do juego ele

apucst asv no puede l'ep(~lil' lo pagado, :lUII(luC' cl juego -ca oc la. clase
do los prohibidos, (C0I1CUCI'(Ll 1'011 los :11"";. 51O-i~)l, iuc. 5-20riS-
20!J-20G2-2064--20Gi.)
CONCORDANCIAS
(Las citas del arto 2055-Cd. Frances, 196;-Pont, n, 1).51)-Goyena, 1;00-

Freytas, 22;4, 1" parte-Ud. de Cal ifornia, 2!)()4--dc Portugal, 1542-Cd. do
Chile, 22fiO. 3 (art: 936),
Voluntariamente: De suerte que podr repetirlo si ha habido

intimacion si la cantidad perdida ha sido quitada violenta-

mente (art. 937) ha sido sustraida de donde estaba deposi-

tada. (Vase Mourlon, tomo 3, p. 469, n. 2, y p. 373-Laurent,

tomo 27, nms. 208 y 251.)
~OG"-E:.. sceptuusc el r-u-o 1'11 lI"n hubiese dolo Iraudo de parte
del quc gnu en el juego. (CollcuelcI.L ('011 los :1I'h. !J:~1-!)35-954-
2005.;'
<.:o:-;cormANCIAS
(Pont, nms. 651 y siguientes) -Freyta~, 2'2;4, inc, In-Vase las citas del
art, anterior.
El art. siguiente es el complemento del presente. (Vase Cd. de

Portugal, 1542, inc. 1.)
~06-Habl' dolo en cl juego apuesta, cuando cl (IUC gan tena.
DE LOS CONTRATOS ALEATORIOS (ARTS. 2062 2068) 193
certeza del resultado, 6 emple algun ar-tificio para conscguii-lo. (Con-
cuerda con los aets, 931-932-1407-2051-2064-2066.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2'275-Cd. de Ohile, 2061-Cd. de California, 2907-Vnsc arto

siguiente.
~OGG-Cuando ha habido 0010 fraude del que perdi, ninguu.i '

rcclarnacion ser atendida. (Concuerda con los ar:s. i95-932, inc, 4-
2064-2590.)
CONCORDANCIAS
Freytns, 2575, 2.
~06'" -Si el que hubiese perdido no tuviere capacidad para hacer

un pago vlido, sus representantes pueden reclamar lo pagado, no solo
de aquellos que ganaron, sino tambicn de (lucilos en cuyas casas luyo
lugar el .iuogo, siendo unos y otros considerndos como deudores soli-
darios. (Concuerda con los arts, 516-1160-108\.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2276-Mourlon, tomo 3, n. 1078, 3.
Sos representantes: Tambien debe concederse accion al

dueo del dinero perdido por el incapaz, siempre que ste igno-
re que el incapaz iba jugar. As, por ejemplo, si un menor
es mandado con una suma de dinero entregrsela otro y la
pierde en el juego, nada mas natural que concederle la vcti-
ma una accion de repeticin, en caso de ser negligentes los
representantes del menor. Vase Cd. de California, 2905, el
cual va hasta conceder este derecho al dueo del dinero perdido
por una persona capaz.
No creemos, sin embargo, que nuestro Cdigo autorice hasta
all, pues el dinero no es susceptible de reivindicacion (art. 2762),
que sera la nica accion que podra tener el dueo del di-
nero,
No sucede 10 mismo tratndose del dinero ganado un menor;
aqu, ms del acto prohibido del juego, hay el abuso, que
puede equipararse un robo, como sera el inducir un menor
jugar.
!!4.G8-Cuando las IWl'l"OllflS se sil'YiCI'CII del medio de la suerte, no
'1'. 111 13
como apuesta 6 juego, sino para dividir- cosas comunes, terminal'

cuestiones, producir en el primor caso lo!'; efectos de una. particion
legtima, y en el segundo los de una transaccin. (Concuerda con los
arts. 837-849-3462.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2'279.
~OG9-Las lotcrlas y rifus, cuando se permitan, sern regidas pOI'

las respectivas ordenanzas municipales reglamentos de polica.. (Vase
art, z055,)
CuNCORDANCIAS
Freytas, 2'281-Fo.llCls de lo. S. C. de la C. de la Repblica, en lo Comoi

tomo 4, p. 440.
Sern recidas: En todo lo que no se opongan las dispo-

siciones del presente ttulo.
TTULO XII
Del contrato oneroso de renta vitalicia

~n70-Habr contrato oneroso de renta vitalicia, cuando lguicn
pO.I' una suma de diuero, pOI' una cosa apreciable en dinero, mueble
Inmueble que otro le da, se obliga hcia una muchas personas,
pagarles una renta anual durante la vida de uno muchos individuos
designados en el contrato. (Vase art, ~082.)
CONCORDANCIAS
(L6Y G, tito 15, Lib. 10, Nov. Rec.-Cd. Frunces, 19f,s-Holandes, 1812-
Austriaco, 1284 y 1285-Duranton, temo 18, n. 120)-Guyena, liOa-Cd. de
Chile, 2264 226G-Cd. de California, 29ll-Italiano, liS9.
~071-EI contrato oneroso de renta vitalicia 110 puede ser hecho,

bajo pena de nulidad, sino por escritura publica,~' 110 quedar COII-
cluido silla pOI' la entrega del dinero, pOI' la tradicion de la cosa, 1'11
que eonsistieso el capital. (Concuerda COII los arts. 1141-1142 y Ilota
del codificador este ultimo-1l84, inc. 5-2244.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2243-Cd. de Chile, ~2G9-Lehr, Derecho Germnico, n. 209.
Sino por escritura pblica: Sobre esto ser aplicable lo

dispuesto en los arts. 1185 1188. La disposicion del arto que
estudiamos es aplicable tanto la constitucion de renta gra-
tuita como la onerosa. En derecho frances no es as (Laurent,
tomo 27, n. 265).
Por 1... entrega del (linero por la tradieioll, ete.,
etc. I Si despues de escriturado el contrato la cosa ofrecida se
pierde, se hace tradicion otro por venta por cualquier otra
causa, se observar lo dispuesto en el ttulo ..De IDS Obligacio-
nes de dar," sin que el acreedor pueda perseguir terceros
poseedores de buena fe, porque ntes de la tradicion no adquiere

ningun derecho real sobre lo que se ha prometido dar en pago de la
renta vitalicia.
No cumplindose el contrato por el que da el precio de la
renta, la otra parte tendr derecho la indemnizacion de daos
y perjuicios, pero no podr exigir la entrega forzada.
~07~-Si el prccio de una renta vitalicia es dado pOI' un tercero,

la liberalidad que ste ejerce pOI' tal medio hcia h pet'SOIHI. cuyo
heueflcio la renta es constituirla, es regida en cuanto su validez
intr-nseca y sus efectos, pOI' las disposiciones gener-ales respecto los
ttulos gratuitos; mas el acto dc la constitucion de la renta no est en
cuanto su validez csu-lnscc.i, sometido las formalidades requeridas
para las donaciones entre vivos. (Concuer-da con los arts. 504-1830
1832-~071-20i9. )
CO~CORDANCIAS
(Cd. Frances,19i3-Aubry y Rau, 388-Durantc.n, tomo 18, nms. 138 y

sigts.)-Cd. de California, arts. 2913 y 2917-Italiano, 1791 y 1794, 2". parte-
de Chile, 2278-Mourlon, tom.3, nms, 1032 y 1033-Goyena, 1704-Laurent,
tomo 27, n. 257.
En coanto so ,-aU.tez intrnseca: De suerte que po-

dr ser reducida por inoficiosa, y revocada por ingratitud en los
mismos casos en que pueden serlo las donaciones por ttulo gra-
tuito. (Nota del codificador este art.) Puede constituirse bajo
cualquier condicion, con tal que por ella no se deje directa
indirectamente al que da los bienes, la facultad de dejarla sin efecto,
(art. 1802. Vase arto 2079).
En coanto so validez estrnseca: No ser, por consi-
guiente, necesario aceptarla espresamente en la forma que de-
ben serlo las donaciones, por parte del que la recibe, porque,
como dice el codificador en la nota este artculo, el derecho
del tercero percibir la renta es independiente de la existen-
cia del contrato entre el que paga la renta y el que la cons-
tituye.
Pero la escritura pblica para constituirla es siempre indis-
pensable, lo mismo que la entrega del capital (art. 2071). Esta
exigencia es sin distincion entre la que se constituye favor
de un' tercero y la que se forma favor del mismo que da el
capital.
DEL CONTRATO ONEROSO DE RENTA (ARTS. 2072 2077) 197
~073- Tiene capacidad para conu-atar la constitucion de una renta
vitalicia por dinero que diese, el quc la tuviere para hacer emprstitos: y
tiene capacidad para obligarse pagarla el quc la tuviere para contraer
emprstitos. (Concuerda con los arts. lIGO y sus concordantcs.)
Tiene capacidad para constituir una renta vitalicia pOI' venta quc hi-
cierc dc cosas muebles inmuebles el que la tuviere para vcnderlas : y

tiene capacidad para obligarse pagadas, cl que la tuviere para com-

pral'. (Concuerda con los arts, 1357 1362 Y 1302.)
CONCORDANCIAS
Freytas 2240.
~07 "-La prestacin peridica no puede consistir sino en dincro;

cualquiera otra prestacion CII frutos naturales, en servicios, ser pa-
gadera por su equivalente en dinero.
CONCORDANCIAS
(LL. 3 Y 4, tito 15, Lib. 10, Nov. Rec.)-Freytns, 2241-Cd. do Chile, 2267,
2". parte.
Ser pagade~a por su equivalente en dinero: Por los

trminos de este arto se ve que si una renta vitalicia se estipula
para pagarse en otra cosa que no sea dinero, no ser nula, pero
el Juez deber determinar el valor con arreglo al precio de lo que
se habia estipulado como renta, estimndose este valor por el que
tena lo que se debia entregar al tiempo en que se constituy dicha
renta.
~07 -Scl' nula toda clusula d~ no poder el acreedor enajenar
su derecho percibir la renta. (Concuerda cou los arts, 1444-Vase
nrts. 374- 2076.)
CONCORDANCIAS
F~Oyt8S, 2242-Lehr, Derecho Germnico, u, 210, p. 3neJ.
El art. siguiente es el complemento del presente.

~O'G-La renta cllle constituya una pcusiou alimcnticiu no puede
SCI' cmpcada ni embargada al acreedor. (Yase los coucordantos del
art. antcrior)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2'.l42, 2". pnrtc-Cd. de California, 2U'29-Laurcnt. tomo 27, n, :l'JS,

p. 33G.
N O puecle ser empeado ni embargado: Tampoco podr

ser cedida (art. 374), lo cual constituye una escepcion al arto an-
terior. A esta clase de rentas debe aplicarse en todas sus partes
el art. 374.
Cundo se entiende que una renta constituye una pension ali-
menticia para el efecto no poder ser embargada? Pensamos que
solo cuando el Juez ha decretado la prestacion de alimento por
demanda judicial, y el deudor de ellos la constituye para cumplir
con su obligacion, tendr el carcter de alimenticia.
No bastaria que la pension fuere gratuita y que se constituyere
dicindose que era con este objeto, para que no pueda ser em-
bargada.
Aun mas, creemos que aun cuando la pension sea constituida
para atender una deuda de alimentos mandada pagar por el
Juez, puede ser embargada si la renta pasa de la cantidad desig-
nada por l; en tal caso el embargo podr recaer sobre el esce-
dente. (Cd. de California, 2929.)
El constituyente no puede imponer por s solo la condicion de
que la renta no sea embargable, como se permite en otros Cdigos.
Este silencio de nuestro legislador nos confirma en lo que deci-
mos sobre lo que debe entenderse por renta alimenticia.
~07 7 -Ulla renta vitalicia puede SCI' constituida en cabeza del que
da el precio en la de una tercera persona, y aun en cabeza del deu-
dor, en la do varios otros. Pucde SOl' creada favor de una sola per-
sona de muchas, sea conjuntamente sea sucesivamente, (Concuerda
con cl art. 2078.)
CONCORDANCIAS
(Duranton, tomo 18, nms, un y 13.'}-AuLry y Rau, 389-Cd. Frances,

arts. !U71, W72 y 1973-Napolitano, 184-'3, 1814 Y 1815-Holandes, 1813.-La L.
6, Tt. 15, Lib. 10, Nov. Bec., prohibi que los censos vitalicios so constitu-
yesen por mas de dos vidas.)-Frcytas, 2'2;j!ly ~;o-Goyeua, 1705-Cd, de Chi-
le, 22Ij.') y 22(j6-de California, 2914 . 2916.
o en la de Dna tercera per80na: Aunque sta sea com-

pletamente estraa al contrato.
"!07l1!5-EI contrato de renta vitalicia ser de ningn efccto cuando
la renta hl'. sido constituirla en cahcza de una persona (Iue no existin
el diu (le su fOl'lIIucion, en la dc una persona que cstabu atacada en
(~I momento del contrato, dc enfermedad de la que muriere Cll los
ueiuta dius si;;uielltes, uuuque las partes huyan tenido conocimiento
de la cufcruredad. (Concuerda COIl los arts. V54-3573,)
DEL CONTRATO ONERo"SO DE RENTA (ARTS. 2077 y 2078) 199
CONCORDANCIAS
(C1. Frances, arts, 1974 y 1975-Napolitano, 1846 y 1M7-Holandes,1816-

Toullier, tomo 6: n. 4i-Aubry y Rau, 388-Dllranton, tomo 18, n. 144 y si-
guienteSl)-Freytas, 2262-Goyena, 1i06-Ud. de Chile, 2270.
Que no existia: La declaracin de muerte presuntiva, por 10

mismo que tiene efecto retroactivo al dia que se fija el fallecimiento,
producir la anulacion del contrato de renta si el dia que se de-
signa que ha tenido lugar la muerte es anterior la de la consti-
tucion de la renta. Desde que la ley no hace distincion entre la
muerte natural y la presuntiva, la jurisprudencia tampoco debe
hacerla.
Supngase que las partes sabian que las personas sobre cuya
cabeza se constituia la renta no existia ya tiempo de perfeccio-
narse el acto. Sera vlido el contrato, en razon de suponerse
que las partes habian renunciado al derecho acordado por el ar-
tculo?
Rogron, sobre 'el art. 1975 Frances, cita un fallo en el cual se
establece que las partes no pueden derogar dicha disposicion (que
es igual la que estudiamos), retrotrayendo la fecha. Esto prueba
que la jurisprudencia francesa no admite renuncias al derecho acor-
dado por el art. que estudiamos.
Entre nosotros pensamos que todo depende de circunstancias
especiales, que pueden no hacer anulable el acto hecho
sabiendas que la persona sobre cuya cabeza se constituye es
muerta.
Un acto semejante, no tendria nada de renta vitalicia, puesto
que faltaria su base; luego, como tal sera nulo; pero como puede
suceder que el acto valiese como donacion, si reunia todos los
requisitos requeridos para ser tal, es indudable que la enajena-
cion subsistiria, y que, no obstante no valer como renta vita-
licia, la trasmision de la propiedad no pueda ser anulada por
los acreedores herederos del que trasmiti la propiedad.
Es un principio aceptado por nuestro Cdigo que la simulacion,
cuando nadie perjudica, no es reprobada por la ley, ni puede
ser anulado el acto que la contiene (arts. 957 y 958). En el
caso propuesto, la renta vitalicia no sera otra cosa que una dona-
cion ttulo gratuito: y desde que mirada bajo este punto de vista
no adolecia de ningun vicio de nulidad, no vemos por qu los
herederos del que di los bienes pudiesen anularlo si no afectaba

sus legtimas. El principio de la libre disposicion de los bienes
cuando no hay perjuicios derechos creados por la ley por
contrato en favor de terceros, apoya nuestra tsis. (Vase Pont,
n. 719).
La razon misma de la exigencia de la ley nos conduce la
solucion que damos esta cuestion; en efecto, la nulidad del
acto como renta vitalicia es dictada, no como medida de rden
pblico, sino en el interes esclusivo del que da los bienes para
formar la renta, porque faltaria, en el caso propuesto, el funda-
mento de su determinacion al crearla; pero cuando el mismo,
en cuyo provecho la ley ha creado la nulidad, la renuncia, desa-
parece tambien la razon de la prescripcion legal. Esta renun-
cia no tendria nada de ilegal, puesto que la misma ley la autoriza
en los arts. 19, sus concordantes, y 21.
Casi todos los autores, entre ellos Goyena, comentario al 1706,
dan como fundamento de la disposicion que estudiamos, la igno-
rancia del que da los bienes respecto la existencia de aquel
sobre cuya cabeza se constituy la renta. "Un padre, dice Go-
yena, constituye una renta favor y en la cabeza de un hijo
cuya muerte ignoraoa : podr reivindicar la finca, repetir el capital

que entreg, como entregado sin causa." Luego, no existiendo

esa ignorancia, el contrato no quedara sin causa, puesto que esta
causa consistiria en la intencion manifiesta de beneficiar gratuita-
mente al que recibe los bienes.
2? Si la renta ha sido constituida sobre varias personas, de
las cuales una haba muerto la poca de la formacion del con-
trato ignorndolo el constituyente de la renta, ser sta nula?
La Corte de Casacion de Francia ha declarado que en tal caso
no habria nulidad (Rogron, comentario al art. citado).
Pensamos que por nuestras leyes tampoco sera nulo, puesto que
no habria desaparecido del todo el fundamento de la consti-
tucion.
El constituir la renta sobre varias cabezas no es con el fin de
alargar el perodo durante el cual debe pagarse, desde que mar-
chando esas personas un mismo tiempo su fin, la duracion
solo est determinada por el que tenga vida mas larga. De
suerte que si al constituirse la renta una de esas personas habia
desaparecido, siempre habria quedado la de vida mas larga, que
DEL CONTRATO ONEROSO DE RENTA (ART, 2079) 201
es, como hemos dicho, la destinada determinar la duracion

de la pension con arreglo la duracion de su vida,
De la cual muriese en los treinta dias sigoien tes I
Por manera que si la persona no estaba enferma tiempo de
perfeccionarse el contrato, aunque muera dentro de los treinta
dias los bienes trasmitidos habrian quedado irrevocablemente adqui-
ridos; lo mismo ser si, estando enfermo, muere dentro de los
treinta dias, pero de otra enfermedad que no sea la de que estaba
atacado el dia del contrato,
'1 C;l Termina la obligacion de pagar la renta si el deudor de
ella mata al que con su vida debia determinar la duracin de
su pago?
En este caso, muy raro, pero posible de suceder, creemos que
no terminaria la obligacin, y que el dueo de los bienes sus
herederos tendrian derecho de elegir otra persona de la misma
edad para que la siguiese durante la vida de esa persona-Pont,
n. 784, cree que en este caso se resolveria el contrato, El Cd.
de Prusia, 621, arto 11, p. 1, dispone lo mismo. Pensamos que
es mas justo el partido que adoptamos y de consecuencias menos
perjudiciales la estabilidad de los derechos adquiridos, como lo
prueba perfectamente Laurent, tomo 27, p. 341,
Lo contrario sera hacer terminar la obligacion del deudor por
su sola voluntad, El Cdigo de California, arto 2933 trae en el
sentido indicado una disposicion terminante. En el mismo senti-
do se pronuncia Laurent, tomo 27, n. 305,
Para el caso de muerte de aquel en favor del cual se constituy
la renta, vase comentario al arto siguiente.
!!07U-En el caso cn que la renta se hubiese constituido favor de
un tercero incapaz de rccihir del que ha dacio cl valor- de ella, el deu-
dor n.i podr rehusar satisfacer-la. Ella debe SCl' pagada al que ha dado
el capitul sus herederos, hastu el momento prescrito pOI' el ('011-
truo paru su cstiuciou. (Concuerda con los arts. 2i2-2073. Vase
UI't. 1829.)
CONCORDANCIAS
(Duranton, tomo 1H, n, 142.)
IncapR~ .le l'ecibit': Sea que al constituirse la renta fuese

incapaz que la incapacidad sobrevenga despues, regir siempre
este art. Como l se refiere cuando la renta se ha constitui-
do por entrega de los bienes al que deba pagarla, resulta que no

pudindose anular esa venta por incapacidad del que recibe la
renta, el art. es aplicable tambien cuando el beneficio conce-
dido gratuitamente al tercero ha sido revocado por ingratitud,
por exceder de la cantidad disponible por el que di los bienes,
lo cual puede suceder con arreglo lo dispuesto en el art. 2072.
En uno y otro caso se puede decir que hay incapacidad para
recibir.
AS, por ejemplo, Pedro entrega Juan determinados bienes,
bajo condicion de pagar una renta Diego durante su vida. Este
acto importa, en primer lugar, una venta de Pedro Juan (2a parte
del art. 2073) Y en segundo una donacion gratuita de Pedro
Diego (l a. parte del art. 2072). Despues de concluido el acto, re-
sulta que Diego es incapaz de recibir de Pedro, ste ltimo
incapaz de hacer esta donacion; es decir, que por cualquiera de
estas dos causas la liberalidad es nula. En este caso, no pudien-
do efectuarse el pago de la renta la persona designada, por la
incapacidad relativa del donante y donatario solo de uno de ellos,
ni siendo posible que por esta causa se anule el contrato entre
Pedro y Juan, el artculo resuelve que la renta siga pagndose al
dueo de los bienes ( Pedro, en el caso propuesto) hasta la
muerte de Diego, si el trmino de su vida era el designado para
la donacion de la renta.
Viene ahora el caso de haber Pedro revocado, por causas auto-
rizadas por la ley (arts. 1858 y siguientes) la liberalidad hecha
Diego, que la muerte del primero se ve que la donacion es
inoficiosa y que los herederos pueden hacer uso del derecho
acordado por los arts. 1800 y 1831. En estos casos, decimos,
el tercero cuyo favor ha sido constituida la renta no puede se-
guir percibindola, y como este hecho no puede dar por resultado
la terminacion de la obligacin del deudor, seguir pagndola,
como en el caso de incapacidad, al dueo de los bienes
sus herederos, hasta el momento prescrito por el contrato para
su terminacion, como dispone el art. que estudiamos. Este tr-
mino ser, la vida del primer acreedor si sobre su cabeza se habia
constituido la renta.
1? Si la persona cuyo favor se ha constituido la renta creada
por la entrega de bienes un tercero habia muerto tiempo del
contrato, el derecho no pasar los herederos puesto que no ha
DEL CONTRATO ONEROSO DE RENTA (ART. 2080) 203
podido trasmitir derecho que aun no habia adquirido. En tal

caso, la renta ser percibida por el dueo de los bienes, como
en el caso de incapacidad del acreedor, hasta la muerte de aque 1
sobre cuya cabeza se constituy.
Algunos creen que el contrato quedaria sin efecto; no vemos
la razon: hecha la escritura y entregados los bienes por el consti-
tuyente de la renta, el acto queda perfecto, el deudor deber en-
tregar una suma determinada hasta cierta epoca quin? la
persona determinada por el que entrega los bienes; si esa persona
no existe, el contrato no puede quedar sin efecto, puesto que no
falta ninguno de la condiciones exigidas en general para la exis-
tencia de los contrato; para cumplir el deudor con su obligacion,
lo racional y natural es que la deuda se pague al disponente de
la renta.
La existencia del contrato es independiente del consentimiento,
y de la incapacidad jurdica de la persona que ha de percibir la
renta; prueba de ello es que el art. que estudiamos no declara
sin efecto el acto por incapacidad de ste, sino que hace nica-
mente cambiar de acreedor, porque al deudor lo mismo le da
pagarle uno otro. No es, pues, la persona del acreedor con

capacidad jurdica la causa determinante del que di los bienes

al formar el contrato.
Por otra parte, una razon de analoga confirma nuestra tesis;
el no poder el acreedor recibir la pension por incapacidad rela-
tiva al constituyente, no deja sin efecto el acto, luego la no exis-
tencia de esa persona que trae la misma imposibilidad de recibir,
debe producir tambien el mismo efecto: cambio de acreedor y no
resolucion del contrato.
~n~ut-EI duudor do UIIl rcutu vituliciu est obligado dar todas

las S(~~ul'idadcs q lIC hubiese prometido, corno fianza hipoteca, y
p.lgal' la rcutu en lu s poca- dctcrmiuudns en el contrato. (Coucucrdu
con los arts. 1197-2087-2088.)
CONCORDANCIAS
Freytas, ~~G3-Laurent, sobre el arto 1979 Frunces, tom, 27, n. 2U'2-Cd. de

California, 29'.25, 2", parte.
En las pocas determino.las: Si no se ha determinado de-

ber tomarse como base para el pago la determinacin que se le ha
hecho en la fijacion del monto de la renta. As, si se estipula

que pagar tanto anual, tanto mensual, se entender que es
para pagarse al fin de cada ao de cada mes segun sea la deter-
minacion. El pago adelantado solo se har cuando as se haya
convenido espresamente (2a parte del art. 2081).
~081-La renta no se adquiere, sino en proporcin del numero de
dias que ha vivido la persona en cabeza de quien la renta ha sido
constituida. Pero si se ha convenido que la renta fuese pagada con
anticipacion, cada trmino es adquirido por entero por el acreedor
desde el dia en que el pago ha debido ser hecho. (Concuerda con los
arts. 2865-3793.)
CONCORDANCiAS
(Cd. Frances, 1980-Napolitano, 1852-Holandes, 182'2-Proudhon- Usufruit;

tom.2, n, 910-Aubry y Rau, 389-Duranton, tomo 18, nms. 173 y siguien-
tes)-Cd. de California, 2926-Cd. de Chile, 2276-Goyena, 1710 y su comen-
tario-Pont, 772 776.
Desde el dia en que el pago ha debido r,er hecho.

Aunque el acreedor muera dentro de l, y aunque la enfermedad
de que muera haya principiado en el perodo anterior, y haya
muerto el primer dia del ltimo perodo. (Vase autores citados.)
~"8~-El acreedor que exige el pago de una renta vencida, debe
justificar la existencia de la persona en cabeza de quien la renta ha
sido constituida. Toda clase de prueba es admitida este respecto.
(Concuerda con el art. 20iO.)
CONCORDANCIAS
(Duranton, n, 183-Cod. Frances, 1983-Napolitano, 1855-Holandes, 1824)-

Cd. de California, 2932-de Chile, 2275-Gcyena, 1712-Laurent, tomo 27,
n.296.
En caso de ser morosa la prueba, y temerse fundadamente que

despues no pueda pagarlas, pensamos que el acreedor, como
todo acreedor condicional trmino, podr pedir las medidas
preventivas para asegurar el pago de las cantidades devenga-
das (argto. de los arts. 546 y 2087). .
Si el deudor ha pagado algunas rentas, y se descubre que
este pago ha sido hecho despues de la muerte de aquel de
quien dependia la duracion de la renta, tendr derecho de Tepe-
ticion.
DEL CONTRATO ONEROSO DE RENTA (ARrS. 2081 2086) 20.5
~083-La obligacion do pagar una renta vitalicia so cstinguc pOI'
la muerte de la persona en cabeza dc quien ha sido constituida, (Con-
cuerda con los arts. 2070-2920.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Frances, 1982)-Cd. de California, 29:iO. Todos los Odigcs recono-

cen imphcitamente esta disposicion.
Se estincne por la moerte de la persona, ete., etc. :

Pero esto no tiene lugar en el caso de ser el deudor quien le ha
dado muerte, como dijimos en la ltima parte del comentario al
arto 2078.
~08"-Cuando la renta vitalicia fuese constituida favor de dos mas
personas para quc la perciban simultneamente. se debe declarar la parte
dc renta. que corresponda . cada uno de lo" pensionista... , y si cl pen-
cionista quc sobrevive tiene derecho acrecer. A falta de declaracion
se entiende quc la renta les corresponde pOI' parles iguales, y quc cesa
cn relacin . cada uno de los pensionistas quc falleciere. (Concuerda
con los arts, 689, inc, 3-691-1798-2708-2823-3818.)
CONCORDANCIAS
(Duranton, tomo 18, desde el n, 134. En contra, Troplong, n, 245-Aubry y

Rau, 390-Pothier, nms. 241 y sigts. En favor Freytas, 22(1)-Cd. de
Chile, 2265.
y qoe cesa en relacion, ete., etc.: Lo mismo ser cuan-

do se hubiese designado partes desiguales; en tal caso el deudor de
la pension quedar libre en la misma porcion designada la parte
que falleciere.
~~8-Cuando la renta vitalicia es constituida cn cabeza de dos 6
mas, favor del que da el precio de ella de un tercero, la renta se

debo pOI' entero, hasta la muerte do todos aquellos en cabeza de quic-

nos fu constituida. (Concuerda con el art. 2070.)
CONCORDANCIAS
(Durnnton, tomo lB, n. 133)-Ln.urc'llt, tomo 2;, n, a04.
UastR la mllerte tle todos Rqnellos: Es decir, hasta la

muerte del ltimo de aquellos sobre cuya cabeza se constituy la
renta (Aubry y Rau, 390, nms. 1 y 2).
!!~lli6-Cuando el acreedor de una renta constituida en cabeza de
un tercero, llegu morir antes que ste, la renta pasa sus herederos
hasta la muerto del tercero, (Concucl'da con los arts. 1195-2070,
ltima pal'tc-2079.)
CONCORDANCIAS
(Duranton, tomo 18, n.129)-Cd. de California, 293l-Laurent, tomo 27, n,

304-Pont, sobre el arto 1982 Frances, n. 783. Para el caso de haber muerto
al constituirse la renta, vase comentario al arto 2079 nuestro-Freytas,
2269-Cd. de Chile, 2274, la. parte.
~08" -Si el dcudor dc una renta vitalicia no da las seguridades

que hubiere prometido, si hubiesen disminuido por hecho suyo los
que haba dado, el acreedor puede demandar la resolucin del con-
trato y la restitucion del precio de la renta. (Concuerda con los arts.
1999 . 2005-2080.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Frances,1977-Napolitano, l849-Aubry y Rau, 390, nota 5-Duranton,

nms. 162 y l63)-Goyena, l708-Cd. de California, 2921-Cd. de Chile,2'73
-Laurent, tomo 27, n. 3Q9-Vase Pont, nms. 739 y siguientes,
No da las seruridades que hubiese ploometido:. Cual-

quiera que sea la causa de no darse estas seguridades, el derecho
del acreedor para pedir la resolucion del contrato es el mismo, y
no hay que confundir este caso, como se ha hecho ya en algu-
nos Tribunales de las Provincias del Interior, con el caso de
haber disminuido las seguridades dadas al tiempo de formarse el
contrato.
La situacion del deudor en uno y otro caso son bien distintas
para aplicar el mismo principio; esto sin contar con que el
testo de la ley hace espresamente diferencia entre ambas hiptesis.
En el primer caso el deudor no cumple con lo prometido, y de
aqu nace la condicion resolutoria que la ley atribuye al contrato.
Es en razon de esas seguridades estipuladas, dice Laurent, tomo
27, n. 311: que el acreedor ha tratado; sin ellas no habria hecho
el contrato. Poco le importa la razon por la cual no se ha dado
la seguridad prometida, ya sea esto por falta del deudor por
caso fortuito, la causa en que se funda la resolucion del contrato
ser la misma."
No es lo mismo cuando la condicion acerca de las segurida-
des han sido cumplidas exactamente por el deudor, y que poste-
riormente vienen disminuirse. En este caso nuestro art. excep-
ta terminantemente el en que el deudor no tenga culpa en

la disminucion: " Izubiese1l disminuido por ItecllO suyo las que habia
dado, dice el arto que estudiamos; luego, si la disminucion no es
por lucilO del deudor, es claro que el acreedor no tendr el dere-
cho acordado en la hiptesis contraria. En este caso, el deudor
no ha faltado en nada sus obligaciones, por lo cual tampoco
puede ser penado por el solo hecho de disminuir, por caso fortuito,
las seguridades dadas. No es tampoco la ocasion de aplicar lo dis-
puesto para las obligaciones plazo. (Vase Laurent, tomo 27, p.
350). Vase el n. 3 de este comentario.
Todos los autores citados por el codificador estn de acuerdo
en la distincion que hace el testo de nuestro art. (Aubry y Rau,
390, nota 10--Pont, n. 738 y autores all citados.)
1c;> Sea que el deudor no haya dado las seguridades debidas,
que hayan disminuido por hecho suyo las dadas al formarse
el contrato, podr impedirse la resolucion del contrato siempre que
se den seguridades equivalentes (pero siempre con sujecion lo
dispuesto en el arto 1999) antes de pronunciarse la sentencia de
resolucion, porque la resolucion, como hemos dicho ntes, no
se causa de pleno derecho, sino que el acreedor debe demandar,
dice el arto que estudiamos, la resolucion del contrato. (Laurent,
tomo 27, n. 314).
De aqu se sigue tambien que si el acreedor muere ntes de
haberse pronunciado la sentencia declarando resuelto el contrato
los herederos no podrn continuar la accion, puesto que, desde
el momento de la muerte del acreedor de la renta desaparece la
obligacion del deudor, si es constituida sobre su cabeza, y por consi-
guiente el contrato. Desapareciendo ste no queda ya contrato
para disolver. (Pothier, n. 229).
Lo dicho es sin perjuicio de que los herederos puedan co-
brar las pensiones debidas hasta el momento de la muerte del
acreedor.
y la re8titu~ioll del ltl'e~io de la renta: Estas pala-
bras dan entender que nuestro arto no se refiere la renta
constituida gratuitamente, como lo declaran espresamente los
Cdigos citados. (Vase Goyena, comentario al art. 1708,
citado).
2'? Qu efecto produce la resolucion del contrato respecto
terceros poseedores de los bienes dados como precio de la renta?
Si el inmueble dado no est especialmente hipotecado, es indu-

dable que el acreedor no podr perseguir su devolucion de terce-
ros poseedores de buena fe, que no conocian los cargos que
estaban sujetos los bienes adquiridos.
Tngase presente lo dispuesto en los arts. 1827-1855 y
2072.
Desde el momento de la perfeccion del contrato y la tradicion,
el deudor adquiere la propiedad de lo dado; desde ese momento
l puede enagenar la propiedad vlidamente; esa enajenacion
no puede estar espuesta quedar sin efecto por mal cumpli-
miento de una obligacion la cual no ha quedado especialmente
afectado lo dado al deudor. Bajo cualquier punto de vista que se
mire el contrato, es decir, ya sea como acto traslativo de pro-
piedad ttulo gratuito ttulo oneroso, el resultado ser el mismo
(art. 1855).
Respecto las partes contratantes la nulidad no tiene efecto
retroactivo; el acreedor recibir la cosa su valor sin poder de-
mandar los frutos percibidos, los cuales se juzgan compensados
con las rentas pagadas. (Vase sobre esto Laurent, tomo 27,
n.316).
3? Si el acreedor, al constituir la renta, no ha exigido segurida-
des especiales ni el deudor las ha prometido, el contrato no podr
ser resuelto porque el deudor disminuya su patrimonio no
ofrezca las condiciones de solvencia en que se encontraba al for-
marse el contrato (argto. al arto 2088).
Su obligacin es solo de dar las seguridades prometidas (art.
2080).
Esto no impide que en caso de insolvencia, el acreedor haga
uso del derecho acordado por el arto 2002 todo acreedor por
obligaciones de trato sucesivo.
4? Sucede muchas veces que la renta vitalicia es creada
favor de un tercero (art. 2073). Puede en tal caso ese tercero
pedir la resolucion del contrato por la causa espresada en el arto
que estudiamos? Pensamos que no (art. 1852) y que el tercero
solo tiene contra el deudor una accion personal como cual-
quier otro deudor (art. 1853). Desde que la liberalidad hecha
al tercero debe juzgarse en cuanto sus efectos, por las
disposiciones generales de los actos ttulo gratuito (art. 2072),
debemos aplicar al caso propuesto los arts. citados, 1852 y

1853.
El acreedor de la renta no es el dueo de los bienes; por con-
siguiente, no puede pedir su devolucion, que es el efecto inmediato
de la resolucion del contrato.
4'! En caso de revocacion del contrato, los efectos de tal reso-
lucion no perjudicarn los terceros en cuyo favor estaba cons-
tituida la renta como donacion (argto. del arto 1851). Vase nota
del codificador al arto 1851, citado.
5. Aunque el deudor no haya dado hipoteca especial sobre el
inmueble entregado como precio de la renta, en caso de concurso
de los bienes de ste, el acreedor de la renta tendr privilegio
sabre los bienes dados.
Una razon de analoga nos lleva esta solucion, en razon de
lo dispuesto para el donante en el arto 3930 y para el vendedor
en el arto 2924. (Vase las notas respectivas de dichos arts. pues-
tas por el codificador.
~088-La falta de pago de las prestaciones, no autoriza al aCI'CC-
dor demandar la resolucin dcl contrato, si no ru hecho COI! pacto
comisorio. l solo ten.lr derecho paru demandar el pago de cada
una de las prestaciones no pagadas, como se procede contra cualquier
deudnr dc sum.i de dinero. (COI1CUCI'du COIl los UItS. GlG-G22 y SIIS
concol'dantes-12U4-4U27.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Frances, 1978-Holaudes, 1819-Napolitano, 1850-Aubry y Rau, ROO

-Duranton, tomo 18, n. 170-L. 1, tito 15, Lib. 10, Nov. Rec.)-Freytns, 2'2Gi-
Cd. de Chile, 2271-Cd. de California, 2923-Goyena, 1iOD-Leguizamon y
Machado, lnstitutas, nota 259-Pont, nms.332, i4n y siguientes.
En el caso del arto ser aplicable lo que hemos dicho en el

comentario anterior acerca del privilegio preferencia que el deu-
dor de la renta tiene respecto esos mismos bienes cuando se
encuentran en poder del deudor.
Sobre el efecto de la condicion resolutoria espresa puesta en
el contrato (vase lo dicho por Laurent, tomo 27, nms. 325 y
siguientes), cuyas doctrinas son aplicables al arto que concor-
damos.
Podr tambien el acreedor, con arreglo los principios genera-
les, pedir el embargo de los bienes dados como precio de la
'1', 111 14
renta, para asegurar as su crdito, es decir, el pago de las pen-

siones futuras, pues que, aunque no sean exigibles actualmente el
acreedor tiene derecho indiscutible ellas durante el tiempo que
dure el contrato.
Esas rentas vencidas producirn una accion ejecutiva, como
toda deuda lquida que consta en documento pblico, como
debe constar el contrato de renta vitalicia, (art. 2071.)
TTULO XIII
De la eviccion
~089-E1 (IUC por tIlulo oneroso trasmiti dei-echos, dividi bie-
nes con otros, responde pOI' la cviccion, cn los casos y modos I'C-
glados en este Ululo. (Concuerda con los arts. 1414-1701-2HI-2145
-2146--3505.)
CONCORDANCIAS
(Maynz,. 29~-Demolombe, tomo 17, n, 333)-Freytas, 3502-Cd. de Cali-

fornia, l605-de Portugal, 1046.
!!oun -Rcspondcr igualmente cl quc pOI' ttulo oneroso trasmiti

inmuebles hipotecados, los dividi con otro, si el adquirente co-
partcipe no puede conservm-los sin pagar al acreedor hipotecario.
(Concuerda COI: los arts. 2105- -3liO.) .
CONCORDANCIAS
(L. (j, tt, 5, pa. 5a.-Troplong- Vfllia, n. 415)-Freytas, 3.'>03, inc, 1-Fallos
del Dr. Molina Arrotea, tomo 2, p. 111-Vase comentario al arto 2105.
!!091-HaIJl' cvicciou, CII vir-tud (le sentencia y pOI' causa autorior

conterupornea la adquisicin, si el adquirente pOI' titulo oneroso
fu privado en todo, en parte del derecho que adquiri, sufriese

una turbacin de derecho cn la propiedad, goce, poses ion dc la cosa.

Pero no habr lugar gurauun ni en razou de las turbaciones do he-
cho, ni un en razn de las turbacioucs rlc derecho, procedemos de
la ley , establecidas de una manera apar-ente, \,01' el hecho del hom-
IJI'c, de pretensiones formadas en virtud de un derecho rcul PCI'-
soual de goce, l'il~'a existencia cm conocida al tiempo de la cuaje-
naciou. (Concuerda con los arts. 1528-1:>29-2093-2094-2005-2101-
2104-2106-21OH-2112-2113-2995.)
CONCORDANCIAS
( corno dice Maynz, la eviccon debe tener por causa un vicio inherente al
derecho del enagenantc, \ro5-L. 32 Y siguientes, Tit. 5, Part.5".-LL. 1 Y
siguientes, Tit. 2, Lib. 21, Dig.i--Ud. Frunces, arts, 1528 y 1529-rtaliano,
1482 y 1483-Napolitano, 1472 y 1473-Holal1rles, 1526 y 1527-Demolombe, tomo
17, nms, 333 y siguientes-Aubry y Rau, 6:l5, n. 2-Chabot, sobre el arto
844, nms. 2 y 4-Dm'anLon, tom. 7, nms, 536 y siguieutes-Demolombe,
nms, 333 y siguientes)-Freytas, 35lO-Cd. de California, 1604-Fallos de
la S. C., S. 1, tom.8, p. 257-Serie 2, tomo 2, p. 257-Tom. 12, p.563-De!sol,
tomo 3, p. 220.
En virtud de sentencia: El adquirente, no puede entablar

la accion de saneamiento, que es distinta la citacion de evic-
cion, sino despues que ha pasado en autoridad de cosa juzgada
la sentencia por la cual se le priva de la propiedad de la cosa
objeto de la eviccion, aun cuando no haya salido la defensa del
adquirente. (Fallos de la S. C., Serie 2, tomo 12, p. 563. Vase
Laurent, tomo 24, n. 216, p. 216.)
Por causa anterior contempo."nea: Dar lugar
a eviccion una prescripcion comenzada ntes de la venta y con-
cluda despues ? Pensamos que no, en principio general: las pa-
labras "causa anterior" deben tomarse aqu como sinnimo de dere-
cho preexistente. Esto basta para resolver la cuestion, teniendo
presente que una prescripcion comenzada no es un derecho exis-
tente sino nicamente una esperanza. "El vendedor, dice Laurent,
tomo 24, n. 222, trasmite al comprador la plena propiedad; por
consiguiente, es este ltimo que corresponde vigilar por la con-
servacion de sus derechos de tal." Esto no quita que el Juez,
tomando en cuenta la equidad, resuelva lo contrario por razon de
estar autorizado para ello por el art. 2095.
Por un ttulo oneroso: por un ttulo gratuito en los casos
determinados por la ley (art. 2146).
ITna turbacion de dert>cho: La segunda parte de este art.
es una consecuencia de esto: los hechos de tercero que no pre-
tenden derecho de propiedad no dan lugar la eviccion, aunque
esos hechos sean ejecutados por odio al enagenante creyndolo
an propietario (argto, del art. 1517. Vase Dalloz, palabra
ueuta, n. 796).
Una demanda entablada contra el adquirente por denuncia de
ohra nueva dar lugar la eviccion (Fallos de la S C., Serie 2,
tomo a, p. 410).
DE LA EVICCION (ARTS. 2092 2094) 213
Turbaeion de hecho: En tal caso el adquirente solo ten-

dr derecho contra el autor de esos hechos,
~09~-Aunque no haya dccision judicial que declare la eviccion, la
iudernnizacion que pOI' ella se concede al que fuese vencido, tendr lu-
gar cuando se hubiese adquirido el derecho trasmitido por un ttulo ill-
dependiente de la enajenacion que se hizo,
CONCORDANCIAS
(Maynz,, 297-Troplong, t:ellta, n.415-L. 13, tito L Lib. 1V, Dig.)-Laurent,

tomo 24, n, 216,
Independiente de la enajenacion que se hizo: Es de-

cir, cuando el adquirente adquiere por segunda vez la cosa del
verdadero dueo, por no haber sido tal el primer enajenante. (Vase
Segovia, nota 3,)
~093-La cviccion ser parcial cuando el adquircnto fuere privado,
por sentencia, de una parte de la cosa adquirida de sus accesorios
dependencias, si fuero privarlo dc una dc las cosas que adquiri co-
loctivamentc, cuando fuero pr-ivado de alguna servidumbre activa dcl

inmueble, se declarase que ese inmueble estaba sujeto alguna ser-

vidumbre pasiva, otra obligacion inherente dicho inmueble.

(Concuerda con los arts, 1531-~091-2125 2127-2149-2150.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 35ll-Cd, do California, 1621, 1622 Y 16'25--Delsol, tomo 3,

p,224.
Sobre el Jerecho del adquirente en caso de eviccion pardal, vase

lo dicho en los concordantes citados, especialmente en los arts.
2125 y siguientes,
~09I-IIa'lI'li lugar la ovir-cion, cuando un acto del Poder Logis-
luti vo, del Poder Ejoeuti vo pri vuse al adquirente en virtud dc un
derecho PI'l:CxiSICIIIC; lJll'O 110 hn ln- lugur .i 1.\ cvil'cioll, si el acto que
trae la pi-ivnciou del .crerho 110 fue-e uudado sobre un derecho p,'c-
existente, sobre una prohi l.icion nnun-ior, q uc pertenece al soberano
rlccl.n-ar, 1) hacer I'C"PI'\lU'. (COllcllcl'da '011 los urt-, 1104-2004-
2091.)
CONcolmANCIAs
(Mnrcad, sobro el arto W:!V -Aubry y Rau, 1.')5, notas 1V y :20--'1'ro)l101l/;,

vCllta, 11. 4:l3)-Frcytas, 353;, iuc. :2-Nata del codificador al arto 5U-Lnurcnt,
t om, U, n. :!24.
De un derecho preexistente: Por ejemplo, cuando se ha

ordenado dejar tal espacio para calle, y el adquirente, al querer
edificar en el terreno adquirido se le da una lnea que le priva
de una parte de lo comprado. Si esa era la lnea determinada
para todo el que edificare, habr lugar eviccion parcial; pero
si la ordenanza es dada con posterioridad, no habr lugar reclamo
contra el enajenante.
Otro caso sera tambien cuando estuviese prohibido sacar
agua de tal cual rio y el enajenante vendia con derecho al agua

de ese rio.
Los actos del poder legislativo que no tienen por objeto pri-
var del derecho de propiedad, sino nicamente gravar la propie-
dad no dan lugar eviccion, aunque sean dictados con ante-
rioridad la enajenacion; esto suceder en caso de impuestos,
por ejemplo, aunque sean creados ntes de la venta y que solo venga
hacerse efectiva des pues de ella.
!!U9a-Cuando el derecho que ha causado la eviccion es adquirido

posteriormente la u-asmision dc la cosa, pcro cuyo OI'gCIi era ante-
r-ioi-, 10.-; Jueces estn autor-izados par-a apreciar todas las circunstan-
cias, y resolver la cucstion. (Vase arts. 2091-2094.)
CONCORDANCIAS
(Demolornbe, tomo 17, nms. 352 y sigts.-Troplong, ve'lta, n.425-Duvergier,

314)-Laurent, tomo 24, p. 222.
Los Jueces estn autorizados para apreciar, etc., etc.'

As, en el caso de una prescripcion empezada con anterioridad
la adquisicion y vencida despues, si el Juez ve que el adqui-
rente no ha podido interrumpir la prescripcion por faltar muy poco
tiempo, por haber ignorado esta circunstancia sin falta que le
sea imputable, como negligencia otra as, el Juez, apreciando
estos hechos podr hacer lugar no la eviccion. (Vase lo dicho

en el comentario al art. 2091.)

Ser un motivo poderoso para fallar en contra del enajenante
el hecho de haber ste conocido el peligro de la prescripcion y no
haberlo avisado al dueo; lo contrario suceder en caso de
habrsele advertido esto al adquirente que se pruebe que de

cualquier otro modo tena conocimiento de tal circunstancia.

Habr negligencia por parte del adquirente si deja pasar de-
masiado tiempo sin ejercer ningun acto de dueo que inter-
DE LA EVICCIO~ (ARTS, 2095 y 2096) 215
rumpa la prescripcion, aunque ignore que otro pueda adquirir

por prescripcion la propiedad de lo adquirido por l.
~09G-Habl' lugar los derechos (IUC da la eviccion, sea quc el

vencido fuere el mismo poseedor de la cosa, que la cvicciou tuvie-
re lugar respecto do un tercero, al cual l hubiese trasmitido cl dcre-
cho por un titulo oneroso, pOI' UII titulo lucrativo. El tercero puede,
CII su propio nombro, ejercer contra el primer cnnjcnnnte los derechos
que da la cviccion, aunque l 110 pudiese hacerlo COIIIJ'U el que le
trasmiti el derecho. (Concuerda con los arts, 1196-2109-2154-
3267-3268.)
COSCORDANCIAS
(En contra, Pothier, n, 98-En favor.!Marcad sobre el art .. 1629, nA-Trop-

long, n. 237 y sigts.c-Duranton, tomo 1G, nrns. 254 y sigts.-Duvergicr, n,
34~)-Cd. de Chile, 1841-Delsol, tomo '3, p. ~8--En c-ontra, Freytas, 3528,
2". parte.
Por 'un ttnlo oneroso un ttulo lucratil'o: La razon

es que siendo 'la enajenacion al tercero evincido por ttulo gra-
tuito, ste no tiene en general, derecho alguno de garanta (art.
2154). (Vase nota del codificador al arto que estudiamos.) Pero
cuando el donante estipul la garanta con el donatario y tam-
bien en los casos de los incisos 3, 4 Y 5, por lo mismo que el
donatario tiene accion contra el donante, la tendr tambien con-
tra los enajenantes anteriores.
En este caso no se puede decir, cumo en la nota puesta por
el codificador este art., que el donatario nada pierde con que
la ley no le acuerde derecho contra el enajenante anterior desde
que no puede en general ejercer tal derecho; en el caso propuesto
por el contrario, el donatario tiene interes en conservar ese dere-
cho que la ley le ha acordado contra el donante y poderlo
ejercer en caso necesario contra los primeros. ( Vase art.
2154.)
."nnqne l no pudiese hRcel'lo, etc., ere.: Esto tendr
lugar cuando en el contrato posterior de enajenacion se hubiere
convenido exonerarle de la eviccion, en cuyo caso deber enten-
derse que solo se libra el enajenante respecto su adquirente,
pero no los enajenantes anteriores que estn siempre obligados
prestar la eviccion al propietario de la cosa, que es aquien se
trasmiten los derechos que tena el cnajenante exonerado de la
eviccion (Duvergier, tomo 1, n. citado por el codificador y

Laurent, tomo 24, n. 230, p. 231); tal estipulacion es solo res-
pecto l pero no respecto los enajenantes anteriores.
~097-La responsabilidad que trae la cviccion tiene lugar, aun-
<luC en los actos en que se tr-asmiten los derechos, no hubiere con-
vcncion alg-una sobre ella. ( Concuer-da con los arts. 2098-2104-2105
-21OG-2173.)
CONCORDANCIAS
(L. 3'2, Tit. 5, Parto 5", y L. 7, Tit. 10, Lib. 3, F. R.-L. 1, Tit. 2, Lib. 21,
Dig.-Cd. Francs, arto 1G26-Napolitano, 1472-Holandes, lo2S-de Luisia-
na, 2477-Italiano 1633.)
~098-La;; partes sin ombargo pueden aumentar, disrninuir su-

primir la obligaciou que n.icc do la cviccion. (Concuerda con los arts.
] 197-2099 2102-2105-2]46, ine. ] -2]66-2]67-2]69-35] J.)
CONCORDANCIAS
(L. 31, al fin, Tit. 5, Parto 5", y las citas de los Cdigos en los articulos
anteriores. Marcad, sobre el articulo citado, n.5, esplica los tres casos del
articulo)-Goyena, 1398-Cd. Francos, 1627-Freytas, 3512-Cd. de Califor-
nia, 1GOO-de Portugal, 1055-Nuestro comentario al arto 2096-Fallos de la
S. C., 8. 2, tomo 8, p. 332.
Los concordantes citados son un complemento del presen-

te artculo.
Pueclen aumentar: Por ejemplo, aumentando las causas de
eviccion, que el enajenante pagar en caso de eviccion mayor
suma de la que recibe, etc., etc.
Disminuir: Librando al enajenando de responder, por ejemplo,
por tales cuales causas de eviccion, comprometindose
pagar solo cierta suma en caso de eviccion total.
O suprimir: Pero esta convencion solo importa no pagar los
daos y perjuicios en caso de eviccion, sin que por esto quede
libre de la restitucion del precio (art. 2100) salvo cuando se hace
un contrato aleatorio; vase el comentario al art. 2100, en los casos
del art. 2101.
Vase Delsol, tomo 3, p. 218-Cd. de California, 1609, ltima
parte, es espreso.
!!ft99 -Jo:.; nula toda (~()II\'ellri()1l que libro al euujenantc de res-
pourlcr de la cvicciou, - icmp . ;,~ que hubiere mala fe <10 parte suya'
DE LA EVICCION (ARTS, 2097 2101) 217
(Concuerda con los arts. 19-506-507-933-1407-1480-2098-2102-

2106-2146, inc.2-2170.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Frances, arto 1628-Napolitano, 1474-Holandes, 1530-de Luisiana,2480

-L, 6, Tt. 1, Lib. 19, Dig.)-Goyena, 1399-Cd. de California, 1G07-de Por-
tugal, 1055.
Siempre que hubiere mala fe: La mala fe no se presume

sino en los casos espresamente determinados por la ley. De aqu
se sigue que el adquirente tendr que probar que el enajenante
conocia el peligro de la eviccion tiempo de hacerse la con-
vencion,
Esta ser una cuestion de hecho que corresponde al Juez resol-
ver, y en la duda de si la esclusion de la responsabilidad fu de
buena de mala fe debe estar por lo primero. Probada la mala
fe el adquirente no solo tendr derecho al precio entregado, sino
los daos y perjuicios.
!! lOO-La. csclusion renuncia de cualquiera responsabilidad, no
exime de la respousahilidad pOI' la cviccion, y el vencido tendr dere-
cho :'1 repetir el precio quc pag al cnajcnantc aunquc no los daos
(. intereses. (Concuerda con los arts. 2099-2101-2106-2163.)
CONCORDANCIAS
(Vase L. 19, Tt. 5, Part, 5", y la L. 6, Tit. 10, Lib. 3, F, R.-y vase Go-
yena, arto 1400, que funda la resolucin del artculo)-Freytas, 3513-Cd
Frances, 1629-de California, 160'J-Aubl'Y y Rau, 355, p. 382-Laurent,
tomo :l4, n. 257.
El precio que pag al enajenante: De lo contrario la

venta sera aleatoria, para lo cual se necesita una estipulacion
espresa. (Vase arst. 2098 y 2101.)
La renuncia la garanta de eviccion en trminos generales,
no exime de la responsabilidad al enajenante (argto. del arto 2169
y arto 3511),
!!IOI-Rsccpluansc de la. .lisposiciou del m-ucuto anterior, los ca-
sos siguicntcs : (V\laSe arts. 117" :1 14i9,)
l Si el onajcnantc e,,:pl'C',.;alllcnll' cscluy 511 i-csponsahilidad de
rostitu i r cl prcvio ;si el adquirente renunci ospresnmcntc el
derecho (le ropetirlo : (Conl'lwl'da con los urts. 1197-209H.)
20 Si la. cnijcuuciou file iL riesgo del adqui rcute ; (Concuerda con
los nrts. 1404 . 1406,1
3 Si cuando hizo la nrlquisiciou, sabia el adquirente, dobin sa-

ber, el peligro de 'tI\(! sucediese la cviccion , y sin embargo rc-
nuuci la rcsponsubilirlnd riel cnajcnantc, consinti en que
ella se cscluyeso. (Conl'ucrcin ('011 los arts. 2091-2106-2170
-2171.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Frances, arto 2629-Italiano, 1485-Napolitano, 1475-Holandes, 1580--

de Luisiana, 24tH-L. 11, ~ 18, Lib. 19, Dig.s--Sobre los tres casos, vase
Marcad, lugar citado, n, H-Aubry y Rau, ~ S55-MaYllz, 2D5)-Freytas,
3514-Cd. de California, 16O!) y 1627-Fallos de la S. C., S, 2, tomo 2,
p. 257.
INCISO 1~ Este inciso solo tendr aplicacion si el enajenante

no conocia el peligro de la eviccion, pues se refiere al caso
en que tambien el adquirente ignoraba este peligro. Pero si era
conocido del enajenante y no del adquirente rige lo dispuesto
en el art. 2099.
INCISO 2~ Sabiendo el adquirente el riesgo de la eviccion, siem-
pre que renuncie la responsabilidad, el conocimiento que el
enajenante tenga de ese peligro no le hace responsable ni por el
precio ni por los daos y perjuicios, Este inciso resuelve, pues,
una hiptesis contraria la del inciso 1'! El art. 2106 solo exime
al en ajen <inte de pagar los daos y perjuicios cuando el adqui-
rente conocia el peligro de la eviccion, pero no le exime esta
circunstancia de pagar el precio, aunque el enajenan te ignore la
eviccion que puede venir, salvo cuando sabia que la cosa era
ajena (art. 1329).
De modo que para que el enajenante no responda por el precio
de la enajenacion en caso de eviccion, es necesario que renun-
cie espresamente ello el adquirente y que el enajenante sea de
buena fe. Pero si es de mala fe, es decir, si conoce el peligro de
la eviccion, el contrato ser nulo, mnos que, como dice el
inciso que estudiamos, el adquirente sabia y debia saber que podia
tener lugar la eviccion.
La razon es obvia: conociendo el adquirente esta circunstancia,
desaparece la mala fe del enajenante puesto que no hay la ocul-
tacion dulosa que lo pone en tal condiciono (Vase sobre esto
Laurent, tomo 24, nms. 258 y 259).
~I.~~-La reuunr-in la rospousabilidnd ele la c.:"CCiOIl, deja sub-

si stcutc la obliguciou del cnujcnunte, pOI' la cviccion que proviniese
DE LA EVICCION (ARTS. 2102 y 2103) 219
de un hecho suyo, anter-ior POSlel'jOI'. (Coucuerdu con los arts. 2099

y sus concorduntos.]
CONCORDANCIAS
(Cd. Frances, 1628-Troplong, n, 477-Dnvergier, 11. 337-Aubry y Rau,

955-L. 6, g 9, tlt, 1, Lib. 19, Dig.)--Vasc Freytas, 351ii-Cd. do Portugal,
lO54-Laurent, tom, 24, nms, 255 y 25G-Fallos de In. S. C., S. 2, tomo ti, p.
832--Delsol, tomo 3, }). 218.
Qoe pro"iniese de on hecho suyo: Por ejemplo, si ha

vendido una cosa que no le pertenecia y despues adquiere la
propiedad. En este caso, aunque el adquirente haya renunciado
la indemnizacion procedente de la eviccion, el enajenante respon-
der de la eviccion si vende la misma cosa otro y ste se-
gundo comprador demanda al primer adquirente por su en-
trega.
Anterior posterior: Esto es as cuando el adquirente
ignora los hechos anteriores la enajenacion; pero si conocin-
dolos y sabiendo que de ellos puede haber peligro para sus dere-
chos adquiridos, renuncia espresamente la eviccion designando
especialmente esos hechos, no habr lugar reclamo, porque
semejante convencion no tendria nada de ilcito (Segovia, nota
12), Casi todos los autores estn de acuerdo en esto (Aubry y
Rau, 355, nota 45-Laurent, lugar citado).
Una renuncia en trminos generales, deja subsistente la respon-
sabilidad de la eviccion por los hechos del enajenante, anteriores
posteriores al contrato. Es este caso especialmente al que se refieren
los trminos absolutos del arto que estudiamos. Pero si, como hemos
dicho ntes, aparte de la renuncia en general, sin ella, se mencio-
nan especialmente los hechos anteriores del enajenante que pueden
dar causa la eviccion y se renuncia ella, tal contrato ser vlido.
Advirtase que por los hechos que no se mencionen habr siempre
lugar la responsabilidad por la eviccion, La renuncia por los
hechos posteriores siempre ser nula, pues no es permitido dis-
pensar el dolo al contraer la obligacin.
~'O:I-EI ndquir-cutc tiene derecho "el' indcmuizndo, cuando fuese

obligado suf-ir cargus ocultus, cuya existencia el ennjcnantc no le
hubiere dcclnrado, y de las cuales l no tenia conocimiento. (Concucl'cla
con los urts. 2097-210G-21G5-2169 21i1-2286-:351O-4040.)
CONCORDANCIAS
(Aubry y Rau. 355, nota 53-L. 6a, tt. 5, pa. 5a.-L. 1, tt. 1, Lib. 19, Dig.
-Troplong, venta, nms. 527 y siguientes-c-Duranton, t.om. 16, n, 302)-Cd.
Francs, 1626-Cd. de Chile, 1859.
Los concordantes de este art. esplican su verdadero alcance

(art. 2097).
Tiene derecho ser indemnizado: Aunque sobre esto no
se haya estipulado nada, y aunque el enajenante sea de buena
fe (Troplong, n. 524). Vase comentario siguiente.
~IO"-Las cargas aparentes, y las que gravan las cosas por la
-ola fuerza dc la ley, 110 dan lugar ninguna indcrnnizncion fa-
vor del adquirente. (Ooncucrrla con los arts. 2091-2094-2106-2169
2171.)
CONCORDANCIAS
Las del arto anterior-Laurent, tomo 24, n. 268.
Las cargas aparentes: Se supone que stas son conocidas

por el adquirente. La decision de 10 que se entiende por carga
aparente es una cuestion de hecho que el Juez resolver segun
el exmen del lugar. Si el Juez decide que stas no son apa-
rentes regir lo dispuesto en el art. 2103, es decir, responder
el enajenante si de esto no le ha dado conocimiento al adquirente.
Que se resolver si aun siendo aparente las cargas, el adquirente
prueba que no las conoce?
El testo del art. exime al enajenante de responder por las car-
gas aparentes; luego basta que sean tal para que se aplique la
disposicion. La ley no distingue, como en el caso del art. ante-
rior, las cargas que conoci y las que no conoci el adquirente;
el hecho solo de ser aparentes es el que la ley toma en cuenta.
Si el adquirente ha comprado un inmueble sin verlo, es claro
que no conocer las cargas aparentes, si algunas tiene, pero
l solo ser el que sufra las consecuencias de su negligencia.
No sucede as cuando las cargas no son aparentes, y es por
esto que en tal caso el art. anterior impone al enajenante la obli-
gacion de ponerlas en conocimiento del adquirente. Si el pri-
mero no se las ha hecho conocer, le queda el recurso de probar
que las conocia por otros medios (Aubry, 395, nota 49), y si 10
consigue se libra de la obligacion.
De la combinacion de estos dos arts. y sus concordantes

resulta.
1'? Que las cargas no aparentes, se supone no ser conocidos
por el adquirente cuando el enajenante no se las hizo conocer,
salvo la prueba contraria. 2C? Las aparentes se supone siempre
que el adquirente las conoce y no se le admitir prueba en
contra.
Por la sola foerza de la ley: Tales son las servidum-
bres legales, otras as Por derecho Frances este punto no
est decidido de un modo espreso como en el nuestro.
~I03-Cuando cl cnajcnantc hubiese declarado I:l existencia de una

hipoteca sobre el inmueble enajenado, esa dcclarucon impor-ta una
cstipulucion de no prestar iudcmnizacion alguna pOI' tal ~I'a\mcn.
Mas si ('1 acto de la cnajcuacion coutiouc la promesa de g.u-aurir, el
enajenante es responsable de la cviccion. (Concuerda con los :1ItS.
1179-1197-1433-2090-2097-2098--3142.)
CONCORDANCIAS
(Troplong, n, 418 y 468-Duranton, tom, lG, n. 261-Duvergier, n, 319-Aubry

y Rau, 355, notas 50 y 51)-Cd. de California, 16:25.
Hubiese deehU'ado la existeneia de la hipoteea I Para

que esta dcclaracion produzca el efecto designado en el arto es
necesario que ella conste en la escritura pblica de enajenacion.
No basta por otra parte, el conocimiento que por otros medios
haya tenido el adquirente. " El conocimiento, dicen Aubry y Rau,
citado, nota 50, que el adquirente pueda haber tenido de las
hipotecas que gravan el inmueble, no basta para probar que l
ha querido renunciar la garanta. Por lo mismo que el enaje-
nante no ha declarado espresamente la existencia de esas hipo-
tecas, el adquirente bien ha podido y debido creer que el primero
ha tomado las medidas necesarias para levantar los gravmenes."
(Vase Laurent, tomo 24, n. 261).
Freytas, arto 3523, dice que basta que la hipoteca est ins-
cripta en el Registro Couscruatorio, para que se suponga que el
adquirente tena conocimiento del gravmen. Este sistema es
contrario al adoptado por nuestro Cd., que exige dcciaraciou es-
presa por parte del enajenante.
~ IO-Cuanclo el adquirente de cualquier modo couocia el peligro
de la cviccion utes de la udquisicion, nada puede reclamar del cuaje-
nante por los efectos de la eviccion que suceda, no ser que sta hu-
biere sido cspresamcnte convenida. (Concuerda con los arts. 1329-
1488-1532-2091-2097-2100-2101 Y su comental'io-2103-2148-2170
-2171-3512.)
CONCORDANCIAS
(Troplong, venta, n, 41~Pothier, venta, n, 187-Ley 27-cd. Rom.)-Cd.

de California, 1614-Freytas, 3.522, inc, 4-Laurent, tomo 24, nms. 200 y 2Gl-
Fallos de la S. C., S. 2, tomo 2, p. 257.
N 3da puede reclamar del enajenante: La razon es que

la obligacion de saneamiento establecida nicamente por la ley
nunca puede tener por objeto asegurar una de las partes los
beneficios de su propio dolo.
El que conociendo el peligro adquiere sin asegurarse por medio
de una estipulacion espresa de sus resultados, es porque renun-
cia al derecho de pedir indemnizacion; el que conviene espresa-
mente, por el contrario, es porque quiere tomar las precauciones
necesarias ponindose al abrigo de todo perjuicio.
Tngase presente que las palabras que estudiamos se refieren
nicamente los daos y perjuicios, pero no la restitucion del
precio, el cual, fuera del caso del arto 210 1, siempre deber res-
tituirse. El principio sentado en este art. es el mismo legislado
en el art. 2100.
Todos los autores citados por el Dr. Velez en la nota este
art. as lo hacen comprender espresamente. Desde que el art.
2101 excepta al enajenante de volver el precio cuando, conocien-
do el peligro de la eviccion renuncia espresamente la responsa-
bilidad del enajenaute, es claro que cuando esa renuncia espresa no
existe se debe volver el precio.
La misma ley Romana citada como concordante de nuestro art.
lo resuelve as: Emtor autem sciens rei gravamen aduersus Ve11-
ditorem, acciouem Itabeat tautusn ad restitutioucm pratii, lleque du-
pIe stipulaciouis, lleque meiioratioue Iocum /labmte.
Del mismo modo piensan el Dr. Segovia, nota 19, Leguiza-
mon y Machado, nota 289, Vase tambicn art. 3512.
~IO" -La ohligucion que produce la eviccion es indivisible, y puede

dcmnndur-sc y oponel';;c cualquier-a de los herederos del cuajcuuutc ;
JlCI'O la condcnucion hecha los her-ederos del cuujcuuntc sobre rcsti-
tucion rlel precio ele la cosa, { do los daos intereses causados pOI'Ia
DE LA EVICCION (ART. 2107) 223
eviccion, es divisible onu-e ellos. (Concuerda con los arts. 686 y no la
del codicador . dicho art.-688 -689-1329-1745-2181.)
CONCORDANCIAS
(Marcad, sobre el arto 1628, n. 7-Pothier, nms. 104 y sigtes.-Aubry y

Rau, 355, notn. 5 fl-Troplon~, nrns. 434 y sigtcs.-Duvergier, n. 3,'55-Rc-
vista de Legislacion, tomo 11, P 31R Y sigtes.)-Cd. de Chile, 1840-Laurcnt,
tomo 24, n. 213 y siguientes-Nota del codificador al arto Gi3.
Es diviHlble entre ellos: Esta divisibilidad importa...dis-

poner que despues de la condenacion, el adquirente solo puede
exigir la indemnizacion de cada uno de los herederos en pro-
porcion de su porcion hereditaria? puede el acreedor exigir el
pago de uno solo de los herederos para que el pagador exija
despues las respectivas cuotas sus coherederos? El alcance
del art. es el siguiente: la citacion de eviccion para el efecto de
conservar el adquirente sus derechos contra el enajenante sus
herederos, en caso de no poder dejar al primero en poses ion de
lo adquirido, es indivisible en el sentido de que, condenado uno de
los herederos, el citado de eviccion, por ejemplo, esa condenacion
basta para responsabilizar todos los herederos por el precio de
lo enajenado y por la indemnizacion de daos y perjuicios. (Vase
comentario al arto 2110). Pero una vez que el enajenante va
hacer efectiva esa responsabilidad, la obligacion se hace divisi-
ble en proporcion sus partes hereditarias y el acreedor tendr
que hacerla efectiva en esa misma proporcion de cada uno de los
herederos, porque, como dice el codificador en la nota al art.
686: "Las reglas sobre el pago de las obligaciones indivisibles
cesan, desde que esta obligacion se resuelve por inejecucion de
ella, en pago de prdidas intereses, porque las prdidas
inte-
reses consisten siempre en una suma de dinero, y constituyen, por

consiguiente, una prestacion divisible."
Aubry y Rau, en el testo citado por el codificador y de quien
tom el arto que estudiamos, despus de la primera parte de
nuestro art., agregan: "Pero si el heredero citado (de eviccion)
no puede hacer cesar la turbacion, no puede ser condenado sino
por su parte hereditaria, la restitucion del precio de los daos y
perjuicios del adquirente evincido."
El el mismo sentido se es presa Laurent, tomo 24, n. 214, y el
Cd. de Chile, lugar citado,
A la muerte del enajenante, el adquirente tendr derecho, para

evitar dificultades en el pago, pedir la separacion del patrimonio
del difunto del de los herederos (art. 3433). Conseguido esto, la
accion para la ejecucion de la condena podr seguirla contra
el mismo heredero citado de eviccion, salvo lo dispuesto en las
leyes de procedimiento sobre la notificacion de la accion de
separacion.
Este derecho de separacion lo tendr el evincido aun antes de
que se resuelva la demanda del tercero que di lugar la accion de
eviccion (art. 3434).
~ I08-EI enajenantc debe salir la defensa del adquirente, citado
pOI' ste en el trrnino quc desiguc la Ley de Procedimientos, en el
caso (Iue un tercero le dcrnaudase la propiedad poscsion de la
cosa, el ejercicio de una ser-vidumbre cualquier otro derecho corn-
prendido en la adquisicin, lo turbase en el uso de la propiedad,
goce posesin de la cosa. (Concuerda con los ai-ts, 1414-1515-2091
-2109-2110.)
CONCORDANCIAS
(LL. 32, Y siguientes, tit. 5, po. 5.)-Cd. de California, lGlO-Frances,1648

-Cd. de Chile, l843-Fallos de la S. C., Srie 2, tomo 2, p. 257-Id. de la Ca-
pital de la Repblica, 2, p. 345-Tom. 4, p. 494-Id. de los T. de Crdoba, tomo
3, p. 402-Concordancias y comentario al arto 2110.
En el trmino que designe, etc., etc.: La Suprema Corte

de la Nacion, fallo citado, ha declarado que la citacion de evic-
cion no puede hacerse en segunda instancia.
Sobre la prescripcion de la accion vase arts. 3513-4038-
4040 Y 4041.
~1.~9-EI adquirente de la cosa no est obligado citar de cviccion
y saneamiento al enajenante quc se la trasmitir), cuando hayun habido
otros adquirentes intermediar-ios. Puede hacer citar al cnajcnnnte origi-
nario, cualquiera do los cnajcnantes inter-mediarios. (Concucrda
con los arts. 1196-2096-2108-3154-3266 3268.)
(;ONCORDANCIAS
(Troplong, n. 497-Pothier, venta, n. 14!)-CI;d. de Chile, 1841.
~IIO-La obligacin (Iue resulta de la eviccion cesa si el vencido cn

juicio no hubiese hecho citar de saneamiento al cnajenuntc, si hubiere
h echo la ciracion, pasado el tiempo sealado por la Ley de Pro-
cedimicntos. (Concuerda COII los arts. 1530-3107-2108-2111-2113.)
DE LA EVICCION (ARTS. 2108 .4. 2112) 225
CONCORDANCIAS
(LL. 32 Y 36, tt. 5, P'. 5.)-Freytas, 3524, ine. G-Los eoneordantes del arto
2108-Goyena, 1404-Cd. de Portugal, 1052, ine. 1-de California, 2627,ine. 2-
Fallos de los T. de Crdoba, tomo 8, p. 402.
No hubiese hecho citar de saneamiento al ~najenanteI

uno de sus herederos, en caso de muerte de stos (art.
2107). Si la enajenacion ha sido hecha por una sociedad, la
citacion uno de los socios es bastante para responsabilizar
la sociedad. (Fallos de la C. de la C. de la R., tomo 4,
p. 376).
Si el c~sionario sostiene pleito con el deudor sin hacer citar
al ausente, pierde el derecho de garanta que tiene contra ste.
(Fallos de los Tribunales de Crdoba, tomo 1, p. 132).
Hecha la citacion al enajenante, el adquirente puede seguir el
asunto no; pero no puede obligar al primero que tome par-
ticipacion en el juicio. Se presente no en juicio su responsa-
bilidad es siempre la misma. (Vase Fallos de la S. C., S. 2, tomo
7, p. 404).
!!III-No tiene lugar lo dispuesto en el artculo anterior, y el cna-

jenante responder pOI' la eviccion, si el vencido en juicio probare que
era intil citarlo pOI' 110 haber oposicin justa que hacer al derecho del
vencedor. Lo mismo se observar cuando el adquirente, sin citar de
saneamiento al cnajenaute, reconociese la justicia de la demanda, y
fuese pOI' esto privado del derecho adquir-ido. (Concuerda con los nrts,
2035-2036-2110-2113, ultima parte.)
CONCORDANCIAS
(Pothier, Venta, n. 96-Troplong, Venta, n. 415)-Freytas, nms. 3525

y 3527,
Por no haber oposicion justa, etc. etc.: El hecho de

que el adquirente ignorase que el enajenante tena alguna escep-
cion especial que oponer al demandante, no sera una razon para
responsabilizar al segundo cuando no habia sido citado por el
primero.
Todos estos inconvenientes se evitan citando con tiempo al ena-
jenante. (Vase Delsol, tom, 3, p. 221.)
~II!!-La obligacion pOI' la eviccion cesa tambin si el adquirente,
continuando en la defensa del pleito, dej de oponer pOI' dolo nc-
T. 1II 15
gligencia las defensas convenientes, si no apel de la sentencia de pri-

mera instancia, 110 prosigui la apclacion El enajenante, sin embar-
go, responder por la eviccion, si el vencido probare que era intil apelar
proseguir la apelacion. (Concuer-da con los at-ts. 1482-2034-2111 y
sus concordautcs.)
CONl:ORDANCIAS
(Cd. Frances, 1497 y 1640-Ley 36, tt. 5, Ps. 5a.-Troplong, sobre el arto Fran-
ces citadoj-c-Freytas, 3524-Delsol, tomo 3, p. 221-Laurent, tomo 24, n. 262-
Fallos de los T. de Crdoba, to~. 4, p. 376.
Advirtase que el enajenante est en primer trmino obligado

defender los derechos del adquirente (art. 2108), y que en el
adquirente es voluntario seguir no el pleito. De aqu se sigue
que, citado de eviccion el enajenante, el adquirente puede desistir
de sostener el asunto dando cuenta de esto al enajenante, sin
responsabilidad alguna por este desistimiento. Pero cuando al
enajenante no le es posible tomar inmediatamente la participa-
cion necesaria en el juicio, el adquirente debe tomar todas las
medidas urgentes del caso.
Cuando se ha convenido con el enajenante que el adquirente
salga la defensa, es indispensable que este ltimo le comunique
con tiempo al primero su resolucion de no seguir con el asunto,
para que ste pueda tomar las medidas necesarias de la prose-
eucion del juicio.
Tanto el arto que estudiamos como el anterior, se refieren, no
solo al caso en que el enajenante no ha sido citado de eviccion,
sino tambien al caso en que ha sido citado, pero que el adqui-
rente ha seguido en la defensa con consentimiento del pri-
mero.
En el primer caso, el enajenante no puede recibir perjuicio por
una falta que solo es imputable al que lo sufre, por no haberle
notificado de las pretensiones de los terceros, y en el segundo,
bien ha podido confiar en que el adquirente defender debida-
mente sus intereses, descuidndose por esta causa de tomar las
medidas necesarias.
El adquirente obra en cierto modo como mandatario del
enajenante, y en este concepto es responsable de su propia falta.
Vase, sin embargo, lo dicho en el comentario al arto an-
terior.
~113-Cesa igualmente la obligacion pOI' la cviccion, cuando el ad-
q.uircntc, ~in consentimiento del onajcnantc, comprometiese el ncgo-
C10 en rbitros, )' stos laudascn contra el derecho adquirido. (Con-
cuerda con los art. 1482-2091-2110 ~. sus concordautcs.)
CONCORDANCIAS
(L. 36, tito 5, pa. 5a.-LL. 56 y 63, Dig., Deevict.)-Freytas, 3532-Cd. de ci.us,
1846, inc. 1-Cd. de California, 1627, inc. 6.
No cesar la obligacion por la eviccion cuando el adquirente

estableciere la prueba de que hablan los arts. 2111 y 2112, lti-
ma parte.
~II"-La eviccion cuando se ha hecho un pago pOI' entrega de

bienes, sju quc reviva la obligacion cstinguida, tendr los mismos
efectos que cutre comprador y vendedor. (Concuerda COII los 301'(,;. i8:~
-855-1325-2050).
CONCORDANCIAS
Freytas, 3519-int:. 1, Las concordancias del arto 783.
El presente arto es una repeticion del 783.

Sin qne reviva la obliKacion estillgnifla: Por consi-
guiente, las hipotecas y demas seguridades dadas para la obliga-
cion y que se estinguieron por la dacion en pago no vuelven
revivir, aunque el pago se hubiese hecho con reserva de esas se-
guridades, puesto que estinguida la obligacion principal se estingue
necesariamente la accesoria. Esto no quita que el acreedor, por
convenio espreso con el enajenante y el que da la garanta, haga
continuar las seguridades dadas para la antigua obligacion; pero
en tal caso sta es ya una obligacion distinta, pues es puramente
de garanta por la eviccion de la cosa dada independiente de

la antigua obligacion.
~115-En las rrnnsar-cioncs, la oviccion tendr los mismos efectos
que entre comprador y vendedor I'CSPCCto los derechos no comprcndi-
dos en la cucstion sobre la cual se transigi : pero no CII cuanto los
derechos litigiosos dudosos que una do las partes reconoci en fa-
vor de la otra. (Concuerda COIl los ru-ts, 783-835-836-854-855.)
CONCORDANCIAS
(Zacharise, 7ti8-Pothier, 645 y sigts.-L. 33, Cd. Rom. De fmllsaet.-Frey-

tas, 8519, inc. 2-Vase nota. del codifcndor 0.1 art, 854-Aubry y Rau,
421, nota. 18.
No comprendidos en lacuestion sobre la cual se

transigi: Es decir, respecto de lo que una de las partes haya
entregado en virtud de una clusula de la transaccion, pero que
no sea lo mismo que ha dado lugar ella y que se haya tras-
ferido como de propiedad del tradente. (Vase arto 855).
Supngase, por ejemplo, que la transaccion versa sobre mejor
derecho al inmueble A. Por la transaccion una de las partes
cesa en su pretension y recibe de la otra el inmueble B como
condicion impuesta para renuncia del derecho que cree tener
sobre el inmueble A. En este caso, el arto resuelve que el que
queda con el inmueble A no tendr derecho de garanta por la
eviccion; pero el que recibe el inmueble B tendr derecho de
garanta contra el tradente como la tiene todo comprador. (Vase
nuestro comentario al arto 836).
~I I"-En los casos no previstos en los captulos siguientes, la evic-
eion tendr los mismos efectos que en aquellos con los cuales tenga
mas analoga. (Concuerda eon los arts. 16-1531-3513-4023-4040
). 4041.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 3518.
que en aquellos con los cuales tenga mas analoga I

Se refiere al contrato por el cual se ha trasmitido la cosa objeto
de la eviccion.
~II" -Cuando el adquirente venciere en la demanda de que pudiera
resultar una eviccion , no tendr ningun derecho contra el euajcnantc,
ni aun para cobrar los gasto,; (UC hubiere hecho. (Concuerda con el
arto 2133, ine.2.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 3535-Goyena, 1401.
Cuando el enajenante venciere: Luego, cuando fuere

vencido deber el enajenante restituirle lo que haya gastado con
motivo del asunto (argto. del arto 2133, inc. 2). No sera justo
que siendo privado de su propiedad, el enajenante no le pague lo
que ha gastado legtimamente por defenderse. Cuando gana es
distinto puesto que el enajenante no ha tenido culpa alguna en
esos gastos desde que el demandante no tena derecho; en tal
EVICCION ENTRE COMPRADOR (ARTS, 2116 2118) 229
caso esos gastos se puede decir que son inherentes su ttulo de

propietario; no ha hecho ms que defender lo que era suyo y
que sin derecho se lo querian quitar. Casi todos los Cdigos
estn conformes en hacer pagar al enajenante los gastos hechos
por el adquirente en el juicio en que ha sido vencido. Entre stos,
estn el Cd. Frances, 1630, inc. 3-Goyena, 1401-Freytas,
3538, inc.3-Cd. de California, 1612, inc. 3-de Portugal, 1047
inc. 2-Italiano, 1486, inc. 3, etc., etc.
Es entendido que los gastos del pleito no sern pagados por
el enajenante en los casos de haberse perdido ste por su culpa,
en los casos de los arts. 2110, 2112 Y otros as.
CAPITULO 1
De la eviccion entre comprador y vendedor
~118-VCl'ificada la eviccion, el vendedor debe restituir al compra-
dor el precio recibido pOI' l, sin i!ltCl'CSCS, aunquc la cosa haya dis-
minuido de valor, sufrido deterioros 6 prdidas CII parte, por caso
fortuito pOI' culpa del comprador. (Concuerda con los arts. 1053-1329
--2100-2119 Y siguicntcs-2127-2431.)
CONCORDANCIAS
(L. 32, Tt. 5, Parto 5.-Cd. Francs, arts, 1630 y 1631-Italiano, 1486 y
l487-Holandes, 1530-Napolitano,1476-de Luisiana,24S'-Vase Troplong.
n. 489-Duranton, tomo 16, n. 284-Aubry y Rau, 3,'>5)-Freytas, 3538, inc.
lO-Goyena, l4l-Cd. de Chile, 18!l7, inc. lo-Laurent, tom.24, nms, 234 y
235---Fallos da la. S. O., Serie 2, tomo 8, p. 332.
Debe restituir al ~omprador el precio re~ibido: Ex-

cepto en los casos del art. 210 1 (Vase comentario al art. 2106).
Tampoco puede pedir restitucion del precio el comprador de
mala fe que compr sabiendo que la cosa no pertenecia al ven-
dedor (art. 1329, ltima parte).
Las palabras: el precio recibido por l deben entender como
refirindose cuando el vendedor es citado de eviccion por el
mismo aquien l vendi y no cuando es citado por un segundo
tercer adquirente.
As, por ejemplo, Pedro vende Diego un inmueble en 10,000
pesos; Diego lo vende Juan en 8,000 pesos: sucede la
eviccion. Juan en vez de citar de eviccion Diego, haciendo uso
del derecho acordado por el art. 2109, cita Pedro, primitivo
vendedor. En este caso decimos: Juan no puede reclamar de

Pedro lo que ste recibi de Diego, es decir 10,000 pesos, sino
nicamente 8,000, que es lo que l ha desembolsado.
"El comprador evincido, dice Laurent, tomo 24, n. 237, no pue-
de reclamar mas que el precio que l ha pagado: ese precio es
el que l ha pagado sin causa, luego esto es lo nico que puede
reclamar. Vanamente se dir que es cesionario de los derechos
del primitivo comprador y que este ttulo puede ejercer todos
sus derechos; es cierto que el comprador que revende cede al
subadquirente su derecho la garanta, pero no le cede los
efectos que la garanta producir su favor si fuese evincido;
desde que no es evincido no puede ceder Jos derechos que nacen
de la eviccion efectuada; es el subadquirente el que es evincido,
luego es en su persona que nacen los derechos que da la
eviccion."
"Lo mismo .suceder aun cuando el sub adquirente se hubiese
hecho subrogar en los derechos de su vendedor; esta subroga-
cion no le daria otro derecho que la venta, pues en el momento
en que vende l no tiene sino un derecho, el de garanta en caso
de eviccion. Los efectos de la garanta se determinan por la
situacion del que es evincido, es decir, del subadquirente. Esto
es evidente respecto los daos intereses que l puede recla-
mar por los gastos tiles que hubiese hecho; es tambien evi-
dente respecto al precio que l ha pagado."
Del mismo modo piensan Aubry y Rau, 355, nota 28, de
quienes el codificador tom su art.: "Un adquirente subsiguiente,
dicen, que dirigiera,omisso medis, su accion en garanta contra el
vendedor primitivo, no podria repetir ttu precio superior al que l
Ila pagado, aun cuando lo haga en virtud de una subrogacion es-
presa los derechos de su vendedor que hubiese pagado un precio
mas elevado." Estos autores van de acuerdo con Troplong, Du-
vergier y otros all citados.
Nuestros arts, 1477 y 1479 sancionan de una manera espresa
el principio que sostenemos cuando se trata de la cesion de un
crdito cuyo valor nominal es mayor que el pagado por el cesio-
nario. Hay mas: el art. 2157 declara que las relaciones entre
el cedente y cesionario, en caso de eviccion, son determinados
por lo dispuesto para el comprador y vendedor; luego, si el art.
que estudiamos se interpretase en sentido contrario al que lo ha-
EVICCION ENTRE COMPRADOR (ART. 2119) 231
cernas, resultaria en contradiccion dicho art. 2157 con el 1477 y el

1479 citado.
Por otra parte, la prdida sufrida por el primer adquirente por
la diferencia entre el valor de la compra y el de su venta, no
tiene absolutamente nada que ver con las consideraciones es-
peciales que el vendedor haya tenido para vender por mnos
precio.
Cuando el precio pagado por el segundo adquirente es mayor
que el pagado por l primero, el vendedor primitivo solo estar
obligado reembolsar lo que l ha recibido, ya sea citado por el
primero por el segundo adquirente.
Si el que cita de eviccion es el primer adquirente por haber sido
citado (L su vez por el segundo, aunque la segunda venta sea por
un precio inferior, aqul podr cobrar de su enajenante lo que
realmente le haya pagano.
Sin inte..s: Estos solo corren desde que el adquirente fu
privado 'de la posesin, porque desde entonces cae el vendedor en
mora de restituir el precio.
O por culpa del comprado.. : Para el caso en que ha Si-
cado provecho de esta distincion, vase lo dicho en el art. 2124
y su comentario.
~ I 19-E1 vendedor est obligado tambicn las costas del contrato,
al valor de los frutos, cuando el comprador tiene '(uc restituirlos al
vcrdurlcro dUCIIO. y los danos y perjuicios <uc la eviccion Ic causare.
(Collcucl'da COII los arts. 519-520-1329 -2122-2133-2134.)
CONCORDANCIAS
Las citas del arto anterior-Fallos riel Dr. Molina Arrotea, tomo 2, p. 111-
Freytas, a538, incs. 2 4.
Cnan.o el comprador tiene que restituirlos: Respecto

los casos en que el comprador debe restituir los frutos se esta-
r lo dispuesto en los arts. 2423 y sigtes. (Vase tambien lo
dicho en el art, 212,t
y 100il dli.OM y perjuicios: Los cuales se determinarn con
arreglo lo dispuesto en el art. 2121.
Todo cuanto el comprador de buena fe tenga que desembolsar
con motivo de la eviccion si no vence en el juicio tiene que ser
reembolsado por el vendedor.
~I!!O-Debe tarnbien el vendedor al comprador. los gastos hechos

en reparaciones mejoras que no sean necesarias cuando l no reci-
biese, del que lo ha vencido, ninguna indcmuizacion, solo obtuviese
una indemnizacion incompleta. (Concuerda con los al'ts.591-1329-2123
--2427-2429-2430-2440 -2441.)
CONCORDANCIAS
(Aubry y Rau, 355. nota 31l-Freytas, 3542, 2'. parte-Cd. de Cali-

fornia, 1612, inc. 4, y 1613, inc, 2 -Goyena, 1401-Marcad, al 163'2, n, 5.
o mejoras qoe no sean necesarias: Es decir, las volun-

tarias, si el vendedor es de mala fe (art. 2123) y las tiles aun-
que el vendedor sea de buena fe (art. 2444 y sus concordantes)
y que existan aumentando el valor de la cosa, Laurent, tomo 24,
n. 248, p. 246.
Respecto las necesarias se estar tambien lo dispuesto en
el art. 2240.
Pero en caso de que, por cualquier circunstancia, el Juez no
ordenare que las necesarias ttulos se paguen por el vendedor

el enajenante tendr que abonrselas al adquirente. Tal es el

alcance de este art., en cuya redaccion se ha separado el
codificador de los Cdigos citados. (De acuerdo Dr. Segovia,
nota 25).
Vase principio del comentario al art. siguiente.
~I!!I-EI importe de los daos y perjuicios sufridos por la eviccion,
se detorminar pOI' la diferencia del precio de la venta con el valor de
la cosa el da de la cviccion, si su aumento no naci de causas es-
traorrlinarius. (Concuerda C0f1 los art-. 1489-2128-2444.)
CONCORDANCIAS
(CM. Fraucos, arts. 14'm, y 11,33Y sobro l, 'I'roplong-c-Ll 8, (ji) Y 70, Tt. 2,
Lib. 21, Digo., LL. 4.'3 Y 4;'. Tt. 1, Lib. io. id.-Marcad, sobre el arto 1632 y
sig-uicntcs, n. ;,-Maynz, \) 2!)7)-Froytas, 3542, 1". parte-s-Mourlon, tomo 3,
n, 584 -Auhry y Rau, 355, nota al,.
Si 8n aomento no naci de caosas estraor.lnarias:

independiente del mayor valor por las mejoras que hizo, pues
de ese pago se trata en el art. 2120. El mayor valor que la cosa
haya adquirido nicamente por las mejoras hechas, se considera
pago con solo pagar el valor de esos gastos; y aunque este ma-
yor valor sea mas que el que se ha gastado, creemos que el
EVICCION ENTRE COMPRADOR (ARTS. 2120 2122) 233
enajenante no estar obligado pagar mas que el valor de las

mejoras, si ese aumento es nico esc!usivamente causado por
las mejoras. (Vase comentario al arto 2123 y Cd. de Chile,
1849).
1? Concretndonos ahora las palabras que estudiamos, pregun-
taremos: qu se entiende por causa estraordinaria? mas bien
dicho: cundo el aumento es por causas ordinarias y cundo por
causas estraordinarias?
Puesta la cuestion en estos trminos, creemos que la solucion
es fcil. Todos sabemos que la propiedad territorial se ha cen-
tuplicado de diez aos esta parte. Por qu se ha eperado
este aumento? Por causas ordinarias propias de todo pas nue-
vo y rico como el nuestro, como es el aumento de la poblacion,
el mayor desarrollo en las transacciones bancarias, etc., etc.
Un vendedor de ahora 6, 7, lO mas aos, tendra, pues, que
indemnizar al evincido este mayor valor que ha tomado la pro-
piedad en relacin al precio como se vendia en aquellos tiem-
pos, porque stos no son aumentos por causas estraordinarias,
sino por causas ordinarias.
Pero si el aumento vena por el establecimiento de un puerto,
por la apertura de un canal, la construccion de un ferrocarril,
el mayor valor que estraordinariamente tomasen los terrenos adya-
centes esas construcciones, no serian pagables al adquirente
vencido, puesto que ese aumento no seria por la accion conjunta
de los factores que traen el aumento en general y relativo cada
localidad. Este mayor valor vendria por una causa estraordinaria,
cuyo beneficio no es general, por lo menos relativamente al que
reciban los propietarios que casualmente son dueos de los terrenos
adyacentes. (Vase sobre estas cuestiones Marcad, tomo6, n. 5,
p. 289).
~'~~-EII las ventas Iorzudas huchas pOI' la autoridad de la justi-
cia, el vendedor 110 est oblig-ado pOI' la cviecion, sino restitu ir el
precio que produjo la venta. (COIICUCl'dll con los arts, 2171-2180-
319G-38'1O.)
CONCORDANCIAS
(Cd. de Chile, lB51)-Lanrent, tomo 24, llIi.IUS. 22G y 2'2i-Vase Freytas,

fl520-Tl'opI0ng, n. 522, sobre el arto 1633 Frances.
El precio que produjo la venta: De suerte que aunque

la cosa haya aumentado de precio, el enajenante no est obli-

gado pagarlo.
El adquirente no puede exigir la restitucion del precio pagado
del acreedor ejecutante, aun cuando el ejecutado enajenante sea
insolvente.
La ley solo habla de restitucion del vendedor, y el ejecutante
no es vendedor, por mas que ,,1 haya provocado con su ejecu-
cion la venta; esta es una gran cuestion entre los jurisconsultos
franceses, por no haber decidido el Cd. Frances este punto de
un mojo claro como lo ha resuelto el nuestro (Laurent, lugar
citado.)
l'! Supngase que la venta se hace en remate por cuenta del
Fisco, por pertenecer, por ejemplo, una herencia vacante. Tiene
lugar la eviccion, cul es la responsabilidad del Fisco en este
uso? "El fisco solo responde por la suma que importen los bienes",
dice la ltima parte del art. 3589. Pero este inciso se refiere la
responsabilidad para con los dueos de esos bienes en caso de apa-
recer algunos y no la responsabilidad respecto al comprador.
Pensamos que, vendindose los bienes como vacantes, la respon-
sabilidad del Fisco ser nicamente por el precio de la venta, sin
indemnizacion de daos y perjuicios.
En efecto, el Fisco adquiere la propiedad de esos bienes en la
suposicion de que no tienen dueo, y como tal los vende; es un
derecho en cierto modo condicional el del Fisco, de que si los
bienes no tienen dueo; la venta entonces se supone que es tam-
bien bajo la condicion de que no aparezcan otros dueos, y bajo
este supuesto es que el comprador del Fisco adquiere su propie-
dad. En la venta no se invoca un ttulo de propedad incontro-
vertible, puesto que el .orgen mismo de esa propiedad le quita
este carcter. El adquirente sabe, por lo menos, se su-
pone que conoce esta circunstancia, es decir, que la propiedad
del vendedor est sujeta una accion de reivindicacion.
Otra cosa ser cuando el Fisco vende una propiedad cuyo ttulo
es irrevocable, y la vende en tal sentido; entonces queda como
en el caso de la venta de un particular.
~.23-El vendedor do mala fe (fue conoca, al tiempo de la venta,
el peligro de la eviccion, debo elcccion del ccmprador, el importe
del mayor valor' de la cosa, la rcstitucion elc todas las sumas desem-
bolsadas por el comprador, aunque fuesen gastos de lujo 6 de mero
EVICCION ENTRE COMPRADOR (ART. 2123) 235
place.'. (Concuerda con los arts, 931 933-1329-1480-2099-2106-
-2119-2146, inc, 2-21:l7-2169--2176,)
CONCORDANCIAS
(Cd. Francas, arb. 1G:J5-Holnndes, 1535-Italiano, 1491-Napolitano, 1481-

Aubry y Rau, lugar citado-Ley 9, Cdigo Romnno, De Evict.)-Cd. de csu.
fornia, lG13-Laurent, tomo 24, n , 249.
o el iDlpolte del mayor "alor de 1... cosa la res ti-

tocion de todas las somas, ete., ere, : Este art. viene
confirmar lo que decamos en el comentario al 2120 respecto al
valor de las mejoras tiles, y el aumento de valor que ha tomado
la cosa por ocasion de esas mejoras, pero cuyo aumento es mayor
que la suma gastada.'
All decamos que el vendedor de buena fe debia pagar al ad-
quirente lo gastado en mejoras tiles, pero nada mas que lo
gastado y. no el aumento que fuera de ese valor hubiera adqui-
rido la cosa en razn de esos gastos, independiente de lo
dispuesto en el art. 2121. Decimos que el presente art. confir-
ma esto al legislar espresamente para el vendedor de mala
fe, y hacindole cargar aun con ese aumento relativo los
gastos.
As, por ejemplo, lo gastado importa 1,000 pesos, y el mayor
valor que esos gastos han dado las. cosas es de 2,000 pesos,
fuera del aumento de valor que por la accion del tiempo ha
adquirido la cosa. En este caso, el presente art. da derecho al
vencido para cobrar los 1,000 pesos que ha gastado, los 1,000
en que la propiedad ha aumentado, y el mayor valor calculado
en la forma del art. 2121.
El vendedor de buena fe solo estaria obligado pagar la primera
partida, 1,000 pesos (art. 2120) y la tercera, es decir, el mayor
valor adquirido, no por los gastos, sino por causas ordinarias
(art. 2121).
Viceversa; los gastos son 2,000 pesos, y el mayor valor que
con esto ha adquirido la cosa solo representa un valor de 1,000
pesos. En la primera hiptesis el adquirente, haciendo uso de la
facultad de eleccion que le acuerda este art. indudablemente co-
brar los 2,000 pesos que es el importe del mayor valor de la
cosa, como dice la ley, porque es lo que mas le conviene; pero
en la segunda obstar por el pago de los 2,000 pesos que es el
valor de todas las sumas gastadas, entrando tambien aun los gas-
tos de lujo y de mero recreo.
"Si estos trabajos representan un gasto superior al mayor valor
que la cosa adquiere con ellos, no se puede argumentar, dice
Laurent, con Pothier, que el acreedor ha hecho una locura; l
ha debido creerse propietario, y l obra como tal; luego, legalmente
el propietario no hace locuras, pues ha tenido derecho de ha-
cer lo que ha hecho para aumentar sus comodidades. Es en
este sentido, contina el mismo autor, que el art. 1635 dice que
el vendedor debe reembolsar al comprador todos los gastos? la
ley no habla aqu de mejoramientos tiles, como en el caso del
art. 1634."
Lo mismo sucede en nuestro derecho; el art. 1634 Frances est
representado en nuestro Cd. por el 2120, y el que estudiamos
equivale al 1635 Frances.
~I~"-El vendedor tiene derecho ti retener de lo que debe pagar,
la suma que el comprador hubiere recibido del que lo ha vencido,
por mejoras hechas por el vendedor' ntes de la venia, y la que hu-
biere obtenido por las destrucciones en la cosa comprada. (Concuerda
con los arts, 1517-1529-2174.)
CONCORDANCIAS
(Regla 17, Tt. 34, Parto 7".-Vase Cd. Francs, arto lGa2, y Troplong, so-
bre dicho art.-Aubry y Rau, citado)-Freytas, 3541-Cd. de California,
1619 y 1620.
y la que hubiere abonado por las destrucciones en

la cosa comprada: El Cd. Frances, citado, lo mismo que
Aubry y Rau, hablan solo de los beneficios que el adquirente pudo
haber obtenido de las degradaciones causadas en la cosa por un
uso abusivo.
En nuestros "Estudios sobre el Cd. Civil", propusimos se
combinasen las palabras que estudiamos para dejar el art. en con-
sonancia con los autores y Cdigos citados.
Insistimos hoy en que el principio es adoptado por nuestra
legislacion, pues est en su espritu; pero las palabras que estu-
diamos pueden tener aplicacion en el caso en que, estando el
adquirente en posesion de la cosa evincida un tercero le ocasione
deterioros, cuyo importe le sea pagado.
En este caso, por lo mismo que l devuelve la cosa en el es-
EVICCION ENTRE COMPRADOR (ARTS. 2124 2126) 237
tado en que se encuentra, justo es que eso que ha recibido del

tercero que ha destruido la propiedad le sea descontado al pa-
grsele el valor de la compra de la cosa evincida.
Fuera de este caso no pueden tener otra aplicacion las palabras
copiadas.
8' ~-En caso de cviccion parcial, cl comprador tiene la elccciou

de demandar una. iudemnizacion proporcionada ia prdida suf'rida,
exigir la rescisin del contrato, cuando la parte que sc Ic ha quitado

la carga 6 servidumbre que resultase, fuere dc tal importancia respecto
al todo, que sin ella no habi-ia comprado la cosa. (Concuerda con los
arts. 1328-1345 1347-1531-2093-2126-2127-2174-2175-2176-
2178-2179.)
CONCORDANCIAS
(V anse L. 35, Tt. 5, Parto Sa.-CM. Frances, arts, 1636 y 1638-Italiano,

1492 y 14lH-Napolitano, 1482-De Luisiana, 1487)-Goyena, 1402-Aubry y
Ra.u, 35S, p. 381-Freytas, 3544-Ud. de Portugal, 104t1-Italiano, 149'2-de
California, 1621.
Proporcionada la prdida: Vase sobre esto lo dispuesto

en el art. 2127.
O la carca servidumbre que resultase: Para ejercer
por esta causa el derecho que acuerda el art. es necesario que
esas cargas servidumbres no sean aparentes (arts. 2104 Y sus
concordantes, Marcad, tomo 6, p. 291).
Que sin ella no babria comprado la cosa: Esta es una
cuestion de apreciacion que el Juez resolver teniendo en conside-
racion el valor de lo eviccionado, el de las cargas que apare-

cieren, y el objeto para que la cosa fu comprada. Si desde

luego se ve que la cosa ha sido comprada con un destino espe-
cial, al cual no se puede destinar por faltar la parte quitada por
impedirlo la servidumbre carga que se hallare sujeta, el dere-

cho del comprador disolver la venta ser indudable,

~I~G-Lo mismo sc observar cuando sc hubiesen comprado dos
6 mas cosas conjuntamcntc, si apareciere quc el compr-ador no habr-a
comprado la una sin la otra. (Concuerda con los arts. 2093-2125-
2177,)
CONCORDANCIAS
Goyena, 1402-Freytas 3544-35t10 ti 3593-Ud, de California, 16'2'2-de Por-

tugal, 1050.
No hubiera comprado la ona sin la otra: Comprn-

dose varias cosas conjuntamente, la prueba la demostracion de
que el adquirente no habria comprado una sin la otra, para dejar
sin efecto el contrato, es indispensable, sea que la venta se
haga por un solo precio todas las cosas por un precio cada

una de ellas. El arto 2177 es terminante sobre esto. (En contra,

Dr. Segovia, nota 32.)
Pero si la compra no ha sido conjuntamente, la adquisicin
de cada cosa representa una venta distinta, de modo que la evic-
cion de la una no influye en nada respecto la estabilidad de los
otros contratos.
Se entiende que las cosas son compradas conjuntamente, cuando
se hacen comprender una misma denominacion: as, por ejemplo,
si se dice: compro cien objetos que se encuentran depositados en
tal cual parte; si se dice: tal rebao que comprende tantos ani-

males de tal raza clase y tantos de tal otra, habr una venta

de cosas compradas conjuntamente, en el sentido de nuestro

artculo.
~I~'-Habicndo eviccion parcial, ~. cuando cl contrato no se rescin-

da, la indcmnizacion por la eviccion sufrida, es determinada por cl va-
lor al tiempo de la eviccion, de la parte dc que el comprador ha
sido privado, si no fuese menor que el que correspondera proporcio-
nalrnente, respecto al precio total de la cosa compr-ada. Si fuese me-
nor, la indemnizacion ser proporcional al precio de la compra. (Con-
cuerda con los arts , 2118-2121-2125--2178.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Frances, 1637, y sobre l, 'I'roplong-i-Aubry y Rau, 355, nota 37)-

Freytas, 3546.
El arto legisla el caso siguiente: Se compra una cosa por mil

pesos, la eviccion parcial recae sobre la mitad de lo comprado;
la poca de la eviccion la cosa vale 2,000 pesos. En este caso,
el pago sera de 1,000 pesos porque el pago debe determinarse
por el precio de la cosa al tiempo de la euicciou.
Pero si la cosa solo vale 500, el pago ser de 500, que re-
presenta la mitad del valor de la compra.
EVICCION ENTRE LOS PERMUTANTES (ARTS. 2127 y 2128) 239
CAPITULO II
De la eviccion entre los permutantes
~1~8-En caso do cviccion total, el pcrmutante vencido tendr
derecho para anular el contrato, ~' repetir la cosa que di en cambio,
con las indemnizaciones establecidas respecto al adquirente vencido
sobre la cosa derecho adquirido, para quc se lc pague el valor de
ella con los dalias y perjuicios que la cviccion le causare, El valor en
tal caso, ser determinado pOI' el quc tenia la casa al tiempo de la cvic-
cion. (Concuerda con los arts. 1489-2121-2179.)
CONCORDANCIAS
(Vase el arto 2489-L. 4, tito 6, P'. S'. Zacharise, 695 Y nota 7)-Freytas
3548 y 3551.
o para qoe se le pague el valor de ella: Esta parte

del art. no condice con lo dispuesto en el 1489. Segun la letra
del presente, el 'copermutante vencido puede exigir el valor
de la que di m cambio, al paso que por el 1489 dice "el coper-
mutante vencido tiene derecho exigir su propia cosa el valor
de lo que se le IlUbiese dado.
En nuestros "Estudios sobre el Cd. Civil", publicados el ao
79, hacamos notar esta contradiccion, y opinbamos que el pre-
sente debia someterse al 1489; Y como se trataba en esa poca
de las reformas de nuestro Cd., tratbamos el punto como doc-
trina, aceptando la de aquel artculo.
"Por nuestra parte, decamos, creemos que el copermutante ven-
cido en la propiedad de la cosa que recibi en cambio, solo tiene
derecho pedir la que di el valor de la que le dieron, con
pago de daos y perjuicios, Nos basta para esto trascribir los auto-
res citados en uno y otro artculo.
En el 1489 se cita el 360 de Aubry y Rau, quines en la pgi-
na 495, dicen: "Del principio de que los copermutantes son res-
pectivamente obligados trasferir la propiedad de las cosas que
forman el objeto del contrato de cambio, resulta que si uno de
los permutan tes, despues de haber trasferido su cosa, se encuen-
tra evincido de la que ha recibido, tiene la eleccion de obstar,
por la ejecucion del contrato, y pedir, por consiguiente, el valor
de la que se le ha entregado, calculada al momento de la evic-
cion, la resolucion del contrato exigiendo su propia cosa.

El art. 1705 Frances, Goyena 1471, disponen tambien lo
mismo.
No habindose reformado en nuestro Cd. este pequeo de-
fecto causado por la variedad de fuentes de donde han sido
tomados ambos arts. (vase concordancias respectivas), tenemos
que decir, fuer de fieles intrpretes que las dos doctrinas es-
tn en vigencia en nuestro Cd., lo que no quita que pensemos
que la del 1489 es la mejor y mas generalmente aceptada, con
esclusion de la del arto que estudiamos.
~. ~9-Si optare por la anulacion del contrato, el coperrnutante
restituir la cosa en el estado en que se halla, como poseedor de bue-
na fe. (Concuerda con los arts. 2128-2179-2'131-3426.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 3549.
En el estdo en" que se halla: Pero si se ha aprovechado

del deterioro, tendr que pagrselos al formulante que entreg la
cosa que sufri la eviccion (arts. 2431, 3426 Y Fallos de la
S. C., S. 2, tomo 7, p. 304). Debe tambien aplicarse en su caso
lo dispuesto en el arto 2124.
El permutante que debe recibirla no adquiere derecho sobre ella
mientras no se le haga tradicion.
~'30-Si la cosa fu enajenada por ttulo oneroso por el copermu-

tan te, constituy sobre ella algun derecho real, el permutante no
tendr derecho alguno contra los terceros adqui rentes; pero si hu-
biese sido enajenado por titulo gratuito, el permutante puede exigir
del adquirente, el valor de la cosa la restitucin de ella. (Con-
cuerda con los arts, 967-970-1487 y su comentario-1488-2310-
2778-2779.)
CONCORDANCIAS
(Zacharise, 695, nota 9)-Freytas, 3550 y su concordante-Goyena., 1471-

Cd. de California, 0065 y 0066--Duranton, tomo 16, n. 546-Laurent, tomo 24,
n, 627.
Contra los terceros adquirentes: Pero si estos aun no ha-

bian pagado el precio de la enajenacion, el evincdo podr exigir
que se la paguen l (argto. del art. 2780).
EVICCION ENTRE LOS PERMUTANTES (ARTS. 2129 y 2130) 241
Tendr accion contra el tercero de mala fe? Ante todo, es

necesario tener presente lo dicho en nuestro comentario al arto
1487, para no confundir la accion de reivindicacion, con la que
nace de la nulidad del contrato de permuta. La primera es
sabido que se puede ejercer contra cualquier poseedor, influ-
yendo la buena mala nicamente respecto los frutos per-
cibidos.
Por regla general, los actos anulados producen efecto contra
terceros, en el sentido de dejar sin valor las adquisiciones he-
chas por ellos en virtud del acto anulado (arts, 599-787-
1051, etc., etc.)
El hecho de que sea el contrato de permutacion el que se
anula, y no el de enajenacion del permutante al tercero, no esta-
blece diferencia con respecto los casos all puestos.
Es la especialidad de la situacion de los permutantes respecto
las propiedades trasmitidas, la que hace establecer la diferen-
cia entre 'este art. y los citados. En el caso previsto en nuestro
art., no es propiamente nulidad de la permutacion lo que se pro-
nuncia: es nicamente la rescision de un contrato por falta de
cumplimiento de una de las partes lo que la ley declara. Ahora
bien, la resolucion del contrato por falta de cumplimiento no
puede tener efecto respecto de terceros, como no lo tiene
en general el cumplimiento de la condicion (arts. 550 y 551 Ysus
comentarios).
H aqu la razon del arto al no dar al permutante vencido
derechos contra terceros, como lo hacen los Cdigos citados.
Esta proteccion que presta la ley los derechos adquiridos
por terceros, parece que indudablemente que no puede ir hasta
proteger el fraude y la mala fe (arts. 968, sus concordantes-970,
ltima parte-2671).
Creemos, pues, que el permutante vencido tendria accion con-
tra los adquirentes de mala fe para recuperar la cosa dada en
cambio,
No pudindose demandar la cosa de terceros adquirentes,
le queda al vencido el derecho demandar los daos y per-
juicios, determinadose stos con arreglo al arto 2121 y los gastos
de que habla el arto 2120, lo mismo que el valor de la cosa, sin
intereses (art. 2118).
1'.111 ro
~131-En caso de cviccion parcial es aplicable lo dispuesto en el

capitulo anterior respecto la oviccion parcial en el contrnto de venta.
(Concuerda con los arts. 1492-2125 2127-2180-Vase 2179.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 3552-Cd. de California, 0067.
CAPITULO III
De la evccon entre socios
~13~-El socio que hubiese aportado la sociedad un CUCI'pO cierto,
responder en caso de eviccion por la indemnizacion de las prdidas
intereses que resultaran la sociedad, los otros socios. (Con-
cuerda con los arts. 1701-2133-2135-2136-2180.)
CONCORDANCIAS
(Troplong, Socit, n.537-Duvergier, n, 160-ZacharilB, 716, nota 4-

Cd. Francas, 1845)-Freytas, 3569-0d, de California, 2398- de Portu-
gal, 1252.
De las prdidas intereses: Los que sern determi-

nados con arreglo lo dispuesto en los concordantes ci-
tados.
~133-Si por la eviccion se disolviese la sociedad, el socio res-
ponsable pagar las indemnizaciones debidas la sociedad por las
prdidas intereses que la disolucin le hubiere causado.
Si la sociedad continuase, el socio responsable pagar el valor del
todo, de la parte de que la sociedad se halla privada, y mas : 1 los
gastos que la sociedad hubiese hecho, para recibir trasportar los
bienes vencidos: 2 los costos del pleito con el vencedor: 3 el valor
de los frutos que la sociedad hubiese sido obligada pagar ai ven-
cedor. (Concuerda con los arts. 1725--1772-1773-2118-2119 y sigts,
2125 2127.)
CO~CORDANCIAS
Freytas, 3570 3572.
Casi todos los Cds. que han seguido al Frances estn de acuer-
do con esta disposicion, que solo la hacen referencia, en vez de enu-
merar las obligaciones como aqu, las disposiciones que de-
DE LA EVICCION ENTRE SOCIOS (ARTS. 2131 2135) 243
terminan las consecuencias de la enviccion entre comprador y

vendedor. (Vase los citados en el art. anterior.)
Por las prdidas intereses que la disolucion le
hubiere causado: Esta indemnizacion, que es distinta la
de que habla la segunda parte de este art., no es con arreglo
los principios generales que rigen en materia de eviccion, parti-
cularmente cuando no es trasmitida en propiedad la cosa de que
la sociedad ha sido privada y que da causa su disolucion, sino
con arreglo los principios sentados en el ttulo de la Sociedad,
y en los arts. 519 522.
El valor del todo: Determinado con arreglo al que tena la
cosa el dia de la eviccion.
Las costas del pleito con el vencedor: Pero si la so-
ciedad fuese la vencedora, el socio que entreg la cosa no estar
obligado por los gastos hechos en razon del pleito (art. 2117 y su
comentario).
Si el sodo que entreg la cosa fuese de mala fe, se aplicar lo
dispuesto en el art. 2123.
!!13:I-Los socios no tendrn derecho para continuar cn la socio-

dad, obligando al socio r-esponsable sustituir los bienes vencidos por
otros cxactamcnto semejantes. (Concuerda con los arts. 1709-1710-
1772-1 i73-2135-2136-2180.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 3574, i- parte.
Oblicando al socio l'esponsable, ete., etc. I Pero podrn

continuarla con esclusion del socio. de cuya prestacion fu privada
la sociedad.
!!13-Si la PI'cstacion dcl socio dc la cual la sociedad ha sido
privada, consistiese en cosas muebles inmuebles destinadas ser

vendidas, el socio responsable est. facultado rcomplazurlas pOI'otras

cosas exactamente semejantes. (Concuerda con los arts. li04-2132-
2134 y sus concordantes-2139.)
CONCORDANCIAS
(Zacho.rilll, 71G, nota 4.)
EMt facultado reemplazarlas por otros: Si as lo

hace, la sociedad ni podr disolverse ni escluir al socio dueo

de la cosa de que ha sido privada. Si, no obstante esto, la so-
ciedad se disuelve, ninguna responsabilidad le vendr al socio.
Exactamente semejante: Si se puede conocer con exac-
titud el precio que la sociedad habria sacado de la cosa desti-
nada venderse, no vemos inconveniente en que el socio respon-
sable reponga la cosa evincida con dinero, pues que en tal caso
la sociedad recibe exactamente lo que debia recibir habiendo ven-
dido la cosa que estaba destinada venderse.
Es de advertir que este precio no se determinaria por el que
tena al tiempo de la eviccion, porque si la cosa estaba desti-
nada dejar un producto mayor, vendindose mas tarde, la socie-
dad recibiria perjuicio recibiendo menor precio que el que podria
obtener vendindola en tiempo oportuno.
~136-Pero si la prestacin de que la sociedad ha sido privada

consistiere en un cuerpo cierto, afectado un destino especial por el
contrato, el socio responsable no tiene derecho para obligar . los otros
socios aceptar la sustitucin de la cosa vencida por otra exactamente
semejante. (Concuerda con los arts. 740-779-1705-2134.)
CONCORDANCIAS
Las del arto anterior-i-Freytas, 3574, ine. 3.
~137-Si la prestacin del socio fuere el usufructo de un inmueble,

la eviccion lo obliga como al vendedor de frutos, y pagar la sociedad
lo que se juzgue que vala el derecho del usufructo, (Concuerda con
los arts. 1703 1706.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 3564, inc, 2-3565 y 3571, ine. 4.
Lo que se juz~ue que valia el derecho de usufrocto I

y los dems gastos que la sociedad hubiese hecho (art. 2133,
ncs. 1, 2 Y 3). Reemplazando el socio la renta de que la socie-
dad ha sido privada por la eviccion de los bienes destinados
producirla, no podrn, ni escluir al socio, ni disolver la sociedad
por esta causa, ni exigir otra indemnizacion que lo desembol-
sado por la sociedad con motivo de la eviccion (argto. contra-
rio del art. 2136), porque no siendo ste un cuerpo cierto afectado
DE LA EVICCION ENTRE SOCIOS (ARTS. 2136 2139) 245
un destino especial, no hay perjuicio en el cambio (art.

2135).
El socio podr reemplazar los bienes quitados por una cantidad
de dinero que produzca la misma renta que el inmueble evinci-
do; no bastar pues que pague la misma renta si no afecta espe-
cialmente el capital productivo de ella, porque no es lo mismo que
ese capital lo posea la sociedad como una garanta que lo

posea el socio obligado la renta.

Cuando decimos que la sociedad posea el capital, queremos
nicamente manifestar que la sociedad posea los ttulos que
dan la renta, el vale de depsito en un Banco, por ejemplo.
As, si es un inmueble el evincido, y el socio reemplaza la renta
con cdulas hipotecarias otros ttulos productores de renta, esas
cdulas ttulos deben estar en poder de la sociedad como lo es-
taba el inmueble, para que la sociedad tenga la suficiente garanta
de no ser privada d~ la renta.
~138-Si la prestacion consista en el uso de una cosa, el socio que

lo concedi no es responsable la cviccion, sino cuando al momento del
contrato saba quc no tena derecho para conceder el uso de ella. Debe
sin embargo ser considerado como cl socio que ha dejado de aportar
la cosa que se oblig. (Concuerda COIl los ai-ts. 1525-1526-1706-
1721-1772-1773.)
CONCORDANCIAS
(Potbier, Du Pdt., n, 189-Troplong, n. 154-Zacharial, 725, nota G).
N O es responsable t la evieeion: Lo que no quita que

pague los daos y perjuicios causados la sociedad, como el
socio que ha dejado de aportar la cosa que se oblig, pues como
tal se le considera segun la ltima parte del art. que estudiamos.
Esos daos y perjuicios no se regulan con arreglo lo dispuesto
sobre la eviccion, sino con arreglo los principios generales que
rigen las obligaciones de dar que no fuesen modificados por el tt.
"De la Sociedad."
~139-Si la prestacin del socio ru de crditos. el socio rcspon-

sable est obligado la -or-iedad pOI' la cvirr-ion, como si l hubiese
recibido el valor de los crditos. (Collcucl'da con los arts, 11707-
1771-2135.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 3573.
Como si l hubiese recibido el valor de los crditosl

Desde el momento de la eviccion es responsable por los intereses
y los daos y perjuicios provenientes de su mora en reem-
plazar con dinero el valor del crdito que la sociedad ha
perdido,
En el caso de este arto rige lo dispuesto en el 2135.
Le sern aplicables tambien las reglas sobre la cesion de cr-
ditos, porque en el caso propuesto la sociedad es cesionaria del
socio (art. 1707, citado). La responsabilidad del socio ser en
tal caso la del valor nominal del crdito, salvo convencion en
contrario, pues si esa convencion no existe se supone que la pres-
tacion es por ese valor (art. 1707, segunda parte).
Pero si es aportado la sociedad por un valor menor que
el nornimal, sea que el resto deba ser percibido por el socio
que se haya cedido en parte por considerar inculcable el resto, la so-
ciedad solo puede responsabilizarlo por el valor por que se entrega
la sociedad, y no por la diferencia entre este valor y el nominal
(argto. del arto 1477).
. Si el socio ceden te era de mala fe por saber que el crdito no
era propio, aunque solo haya garantido el cobro de una parte
del crdito bajo condicion de que si se cobra mas sea para la socie-
dad, sta podr exigir el valor nominal (art. 1478).
CAPITULO IV
De la evccion entre los copartcipes
~ .IO-Lo dispuesto sO\JI'() los cnajenautcs y adquirentes en gene-
ral, es aplicable la eviccion eutre los coparucipcs, (Concuerda con
los arts. 2090-2096-2097-2119-3505 3513.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 3575-Cd. Francas, 884-Chabot, sobre dicho arto
EH aplicable la evlccion entrc copartcipes: Mnos

lo dispuesto en los arts. 2106 Y 2171, en razon de lo prescrito
en el arto 4512.
EVICCION ENTRE COPARTCIPES (ARTS. 2140 2144) 247
~I"I-En caso de cviccion de los bienes divididos pOI' causa ante-
rior la division, cada uno do los copai-tlcipes responder por la cor-
respondiente indcmnizacion, en proporcion de su cuota, soportando el
copartcipe vencido la parto quc le tocare. (Concuerda con los arts,
1751-2089-2091-2100-2142-3505-3508-3928.)
CONCORDANCIAS
(L. 9, Tt. 15, Parto G".-L. 1, Tt. H8, Lib. 3, Cd. Romano-L. 14, Tt. 56,
id.-Cd. Frances, art.884-Italiano, 1035-Holandes, 112<J-Napolitano, 804-
De Luisiana, 1422-Zacharire, 793)-Freytas, 357G--Goyena, U17-Vase las
citas del arto 3505.
El presente arto es idntico al 3505, por lo cual constituye

una repeticion innecesaria; uno de los dos est de mas.
El comentario lo haremos en el 3505, citado.
~I"~-En todos los ca60S cn que los copartcipes deban pOI' cviccion
indcmnizacion uno de ellos, si alguno fuere insolvente, cl pago do su
parte cn la indomnizncion ser dividido entre todos. (Concuerda con
los arts. 717-1731-:1751-2141-3508-3929.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Francas, arto 885-Italiano, 109G--HoJandes, 1130-Napolitano, 805--De

Luisiana, 142G)-Freytas, 3577.
Vase las concordancias del arto 3508 y su comentario.

Lo dicho en el art. anterior es aplicable al presente respecto
al art. 3508. Con una simple referencia esos arts. habria sido
lo suficiente.
~1"3-Nillguno de los copartlcipcs so libra de la indemnizacion
por haber perdido, por caso fortuito, la parte que se le di en la division.
(Concuerda con el arlo 3929.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 8577,2". parte.
Por caso fortuito: Mucho mnos si es por su culpa. Si

lo perdido es per eviccion, se estar lo dispuesto en el art.
2141.
~II"'-La indemnizacin se har pOI' cl valor I'JIIC los bienes tuvie-
rcn en cl tiempo de la c\'i('('ioll. Si hubiere (I:('dito:<. el ~'alol' nominal
de ellos CII la particin SCI' el objeto de la indcmuizaciou. Pero la
responsabilidad por los crditos tendr solo lugar cuando el deudor fue-
sc insolvente al tiempo de la divisin. (Concuerda con los arts. 1476
-1477-1707-2018-2121-2140-3505-3506-3509.)
CONCORDANCIAS
(Zaehariee, 39"2 Y nota 13-Demolombe, tomo 17, n, 363-Aubry y Rau,

625 Y nota 38-Chabot, arto 884, n. lO-Belost-Jolimont, sobre Chabot,
Observo 1".)-Freytas, 3578-Goyenll" 9"21.
Por el ,palor que los bienes tuvieron en el tiempo de

la eviccion: Pero cuando hay aumento, y ste es por causas
estraordinarias, se estar 10 dispuesto en el art. 2121.
El valor nominal de ellos: Siempre que este mismo sea
el valor que se le ha dado al crdito en la adjudicacion; de 10
contrario, regir 10 dispuesto en el 1477 y tambien, en su caso, lo
dispuesto en el 1484. Esto ltimo tendr lugar en caso de ser lega-
tario el cesionario, otro semejante.
Los arts. 1477 y 1484 son aplicables respecto los copartcipes
(art. 3780).
Cuando el deudor fuese insolvente al tiempo de la
division: Vase sobre esto el comentario al art. 1476.
CAPITULO V
De la eviccion entre donantes y donatarios
~. '. -En caso de cviccion de la cosa donada, el donatario no tiene
alguno contra el donante, ni aun por los gastos que hubiore he-
I'CCUI'SO
cho con ocasion de la donacion, (Concuerda con los arts. 1484-1835-
2089-2098-214G-2147-2166-2180-3780.)
CONCORDANCIAS
(Zacharire, 481, nota 3".)-Freytas, 3553-Nota del codificador al arto 1484

-Goyena, 956--Vase los concordantes citados-Laurent, torno 12, n. 387-Fa-
llos de la S. C., S. 2, torno 2, p. 257.
~ . 'f-Es(~eptuanse do la disposicion del articulo anterior los casos

sisruientcs : (Concuerda con los arts, 1835-2149.)
o lo Cuundo el donante ha prometido osprcsarncntc la garana de
la donacion ; (Concuerda con los arts, 1197-1198--2098.)
20 Cuando la donacion fu hecha de mala fc, sabiendo cl donante
que la cosa era ajena; (Concuerda con los arts. 506-507~32
1329-Vase 1330-147ti-2099-2123-2147 -2162.)
EVICCION ENTRE DONANTES (ARTS. 2145 y 2146) 249
3 Cuando fuere donacion con cargos; (Concuerda con los arts,
1827-1828-2149-2150.)
40 Cuando la donacion fuere remuner-atoria : (Concuerda con los
arts, 1825-1850.)
50 Cuando la eviccion tiene pOI' causa la inejecucion de alguna
obligacion que el donante tomara sobre si en el acto de la dona-
cion, (Concuerda con los arts. 505, inc. 3-1836-2151.)
CONCORDANCIAS
(Zaeharilll, 481)-Freytas, 2161 y 3553, ines. 1 y ~-Pothier, De las dona-

ciones, n. 133-Laurent, tomo 12, n, 388 y siguientes.
INCISO 1? En este caso se aplicar lo dispuesto sobre la

garanta entre el comprador y vendedor (Laurent, tomo 12,
n. 395).
INCISO 2? Para que tenga lugar lo dispuesto en este inciso es
necesario que el donatario no sepa que la cosa era ajena. (Vase
sus concordantes.)
INCISOS 3? Y 4? Pero solo respecto aquello en que fuese re-
muneratoria con cargo.
INCISO 5? Cuando, por ejemplo, estando la cosa hipotecada, el
donante se encarg de pagar esta deuda, y el donatario es pri-
vado de lo donado por ejecucion seguida por los acreedores
hipotecarios que, haciendo uso de su derecho, hacen rematar la
cosa donada hipotec ada (art. 2151). Lo mismo ser cuan-
do, siendo moroso en entregar la cosa, la hipoteca la vende
crea algun derecho real y el donatario se ve evincido causa
de esto. En este caso hay mala fe por parte del donante, y
como tal debe responder (2147).
La eviccion viene aqu tener lugar por una doble falta del
donante, el no entregar la cosa en tiempo y el enajenar lo que
no es suyo (Dalloz, 1856, n. 126-Aubry y Rau, 705, notas
11 y 12).
Como se ve por la primera parte, este art. importa una excep-
cion al principio sentado en el anterior y en el 1835, de que el
donante no es responsable por el valor de la cosa donada en
caso de eviccion; de suerte que lo que el art. que estudia-
mos importa, salvo las modificaciones de los artculos siguientes,
es que en los casos enumerados, el donatario tiene derecho exigir
la devolucion del precio de la cosa donada (Laurent, tomo 12,
n. 395, p. 477), como en el caso del art. 1837 del 2137, y
mas los gastos en los casos y forma establecida en los artculos

del captulo que venimos estudiando.
~.I" -Cuanoo la donar-ion ha sido hecha de mala fe, el donante

debe indemnizar al donatario de todos los gastos que la donacion
le hu biere ocasionado. (Concuerda con los arts. 932-1067-2099-
2106-2148.)
CONCORDANCIAS
(Zacharim, lugar citado, nota 6-Duranton, tomo 8, n, 529-L. 18, Dig., de

donat.)-Freytas, 3538, y 2161, inc. 3, y 3559, i-. parte-Aubry y Rau, 705,
nota 10--Laurent, tomo 12, n. 389.
De mala fe: Es decir, sabiendo que la cosa era ajena

que por otro motivo estaba sujeta una accion de eviccion.
De todos los gastos que la donacion le hubiere cau-
sado: Tales como los gastos del recibo de la cosa, gastos en
mejoras que no pudo obtener del vencedor (art. 2120). Debe
pagarle tambien los perjuicios que como consecuencia inmeditada
la revocacion de su propiedad haya sufrido. Advirtase que, fuera
de los casos enumerados en el art. 2146, el donante no est obli-
gado devolver al donatario el valor de la cosa donada. El
arto que estudiamos est comprendido en la escepcion, (inc. 3,
del 2146).
~11.8-EI donotario en el caso del articulo anterior 110 tiene acccion
alguna contra el donante, cuando hubiere sabido al tiempo de la dona-
co n que la cosa donada per-teneca otro. (Concuerda con los arts,
2106 y su comentaro-2l47~ sus concordantes.)
CONCORDANCIAS
(Las citas del arto anterior)-Freytas, 3559, 2.parte.
Cuando se ha convenido espresamente que el donante respon-

da por la eviccion, parece que el donatario tendr recurso con-
tra el donante (argto. al art. 2106, ltima parte), en los trminos
del art. 2148, inc. 1. (Vase fin del comentario dicho art.)
No habria razon alguna para no hacer estensivo el principio ge-
ral del citado arto 2106 al caso de donacion. Cuando no se
ha convenido espresamentc la garanta, en el caso del arto que
estudiamos, hay torpeza por ambas partes, y es precisamente en
esta virtud que confirma, para el caso que trata, el principio sen-
I EVICCION ENTRE DONANTES (ARTS. 2147 2149) 251
tado en el art. 932, inc. 4, y sus concordantes. No sucede as

cuando se ha convenido en la garanta, pues esto mismo prue-
ea que el donatario queria asegurarse de todo peligro y no
cargar con l, como sera en el caso de no existir tal con-
venio.
~I 'ID-En las donaciones con cargos, el donante responder. de la

eviccion de la cosa en proporcion del importe de los cargos, y el valor
de los bienes donados, sea que los cargos estn establecidos en el in-
ters del mismo donante, que ellos sean beneficio de un tercero,

sea la eviccion total parciul. (Concuerda con los arts. 1827 2829-
2093-2146, inc, 3.)
CONCORDANCIAS
(Zachariee, 481, nota 8)-Freytas, 3555-Aubry y Rau, ; 705, notas G 9-

Laurent, tomo 12, nms, 397 y 398.
En proporcion del importe de los cargos, y el "alor

de los bienes donados I Las palabras: y el valor, etc., etc., uni-
das las anteriores dejan muy oscuro el alcance de esta disposi-
cion y creemos que lo que se ha querido decir es que la indem-
nizacion debe ser proporcionada al importe de los cargos y al
valor de los bienes donados; la palabra el no tiene aqu concor-
dancias alguna con la palabra responder, pues en caso de no
ser al sera del, es decir, responder del valor, tambien respon-
der en proporcion al valor; pero nunca podr estar bien dicho
responder el valor.
Estamos por la primera interpretacion porque es el caso tratado
en los autores citados, que es de donde nuestro codificador sac
su artculo.
De modo que la proporcion se har en la forma siguiente: si
el valor de los cargos es mnos que el de la donacion, ste ser
el valor del pago, y si, por el contrario, el cargo es mayor que el
valor de la donacion, la responsabilidad del donante ser por el
valor de la donacion.
En caso de eviccion total, dice Freytas, citado, de la cosa dona-
da cuando la donacion fuese onerosa con cargo, el donador
pagar todo el valor de la cosa donada si fuera igual los
cargos servicios remunerados; y solamente el valor de los
cargos servicios remunerados con prdidas intereses si el
valor de la cosa donada fuera menor." Tal es el alcance que
tiene este arto combinado con los concordantes citados y el 2150.

(Vase comentario nuestro arto 2165.)
No dndosele esta interpretacion, las palabras y el valor de los
bienes donados, mas de estar contra toda regla gramatical, serian
una repeticion de lo dispuesto en el arto 2146. (Vase su co-
mentario.)
~150-En las donaciones remuneratorias, el donante responde de la

eviccion en proporcion al valor de los servicios recibidos del donatario,
y al de lo- bienes donados. (Concuerda con los arts. 1825-2146, inc, 4-
2149 Y sus concordantcs.)
CONCORDANCIAS
Vase las del arto anterior, y Freytas, 3557.
Este arto tiene el mismo alcance que el arto 3555 de Freytas,

que hemos trascrito en el comentario anterior. En la forma all
indicada se har la proporcion entre el valor de los servicios presta-
dos y el de los bienes donados.
~ 151-Jzgasc que la cviccion ha tenido por causa la inejecucion
de la obligacin contraida por el donante, cuando dej de pagar la
deuda hipotecaria sobre el inmueble donado, habiendo exonerado del
pago al donatar-io. Si el donatario paga la deuda hipotecada para con-
servar' el inmueble donado, queda subrogado en los derechos del acree-
dor contra el donante. (Concuerda con los arts. 768, inc. 4-2090-2105
-2146, inc, 5-3185.) .
CONCORDANCIAS
(Za.charill!. 451, nota. 9-Grenier, Donai., n. U7-DuraIlton, tomo 8, nrns,

527 y siguientes)-Aubry y Rau, 705, notas 13 y 14-Freytas, lM58-Laurent,
tomo 12, n, 394.
Habiendo exonerado del pago al donatario: Tambien

responder el donante aunque no haya habido estipulacion sobre
exoneracion de pago por parte del donatario, cuando ste igno-
raba la existencia de la hipoteca (argt. del arto 2105, Segovia,
nota 61), pues en este caso se supone (art. citado) que el pago
es cargo del donante si no hay estipulacion contraria (Aubry
y Rau, 724, nota 13).
~15~-Cuando la donacion ha tenido por objeto dos mas cosas
de la misma especie, bajo una alternativa una cosa que el donata-
EVICCION ENTRE DONANTES (ARTS. 2150 2154) 253
rio debe tomar entre varias de la misma especie, y le fuese quitada
por sentencia la cosa que se le haba entrogado, el donatario tiene de-
recho pedir que la donacion se cumpla en las otras cosas. (Concuer-
da con los arts. 638-639-893-2153-3779-3780.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 3561,1". parte-Aubry y Rau, 705, nota. 18.
Se cumpla en las otras cosas: Siempre que las otras exis-

tan, que se hayan perdido por culpa del donante (art. 639).
Lo dispuesto en este art. es independientemente de toda conven-
cion de garanta.
Si por la sentencia condenatoria al donante se ordena entregar
alternativamente una de las cosas comprendidas alternativamente
en la donacion, no pudindose cumplir el primer trmino debe
cumplirse el segundo. Este principio, aunque en un caso dis-
tinto ha' sido sancionado por la Suprema Corte de la Nacion, S. 2,
tomo 12, p. 70.'
~. 53-El donatario de una co-a determinada ;;010 en cuanto su
especie, ~. que se encuentra desposedo de ella pOI' sentencia, tiene de-
recho que se le entregue otra de la misma. especie. (Concuerda con
los arts, 894-2152 y sus concordantes.)
CONCORDANCIAS
Las del art anterior-Goyena comentario ti su art, 956-Vease Ley 58 0.111

citada,
"'54-EI donatario vencido tendr derecho, como representante del

donante, para demandar pOI' la cvicciou al enajcnante de quien el do-
nante tuvo la cosa pOI' titulo oneroso, aunque ste no le hubiese hecho
cosion esprcsa de sus derechos. (Concuerda con los arts, 1Hl6-2096
-2109,)
CONCORDANCIAS
(Cd. de Austria, arto 945-Holandes, 1ill-Prusiano, 1083,parte 1", Tt. 11-

L. 2, Tt, 45, Lib. 8, Cd. Romano, y L. 18, 3, Tt. 5, Lib, 39, Dig.-Vase las
citas del urt, 2096)-Goyena, 956, 2". pa.l'te-Freytas, 3560.
De quien el donante tuvo lo. eesa POI" ttulo onerosos

y tambien aunque sea por ttulo gratuito siempre que su donante
tenga accion contra el que se la don. (De acuerdo Segovia,
nota 68).
CAPITULO VI
De la eviccion entre cesionarios y cedentes
~153-La cviccion entre cesionarios y cedentes comprende la evic-
cion de derechos dados en pago, remitidos 6 adjudicados, y los crdi-
tos trasmitidos en virtud de subrogacin legal. (Concuer-da con los arts.
869-1435-1437-1477 1484.)
CONCORDANCIAS
(Tit. 7 de Olea. De Cesione jurium)-Freytas, 3562, 1". parte-Cd, Fran-

ces, 1693--Rogron, comentario dicho articulo.
De derechos dados en paco: Vase arts. 780 y 1435.

1~ La garanta en caso de cesion, tiene lugar lo mismo que en
el de venta, aunque ninguna estipulacion se haya hecho (art. 2097);
pero esto solo es respecto la garanta de derecho, es decir, la
existencia la poca de la cesion, del derecho cedido (art. 1476),
pero no la de hecho, que consiste en la solvencia futura del
deudor. (Vase Laurent, tomo 24, nms. 538 y 539).
2~ La garanta de los derechos cedidos es no solo de lo princi-
pal, sino tambien de lo accesorio. As, por ejemplo, si se cede
un crdito hipotecario, el cedente responder, no solo de la exis-
tencia y legitimidad de la obligacion principal, sino de la existen-
cia y validez de la hipoteca. Si el inmueble hipotecado es cvincido
y por lo mismo anulada la hipoteca, el cedente es responsable de
la eviccion (Laurent, tomo 27, n. 546).
~lG- la eviccion dc los derechos cedidos pOI' cosas con valor,
por otros derechos, es aplicable lo dispuesto sobre cviccion entre
permutantes. (Concuerda con los arts. 1436-2128 2131.)
CONCORDANCIAS
Freytas,356'2, 2". parte.
~I'- la cviccion de derechos cedidos gratuitamente, por remu-

neracion de servicios pOI' cargas impuestas en la cesion, .es aplicable
lo dispuesto sobre las donaciones de esas clases. (Concuerda. con los
arts. 1437-J 138-1484-3145 Y siguicntes.)
CONCORDANCIAS
Frcytas, 3562, inc, 3.

EVICCION ENTRE CESIONARIOS (ARTS. 2155 2160) 255
~l8-En el caso de cviccion total parcial del derecho cedido,
el cedente respondo como est di spuesto respecto al vendedor, cuando
os vencido el compr-ador en la cosa comprada. (Concuerda con los art s,
1476 y sigte.-2118 y sigucntes.)
CONCORDANCIAS
Freytas,3568, 2". parte-Vase comentario nuestro arto 2155-Laurent,

tomo 24, nms. 541 y sigts.-551.
El presente arto es sin perjuicio de lo dispuesto en el 1438

para los papeles de comercio letras de cambio. La garan-
ta de solvencia es nicamente respecto de la solvencia del deu-
dor tiempo de la cesion,
~159-Si la cesin fuese de detorminados derechos, rentas pro-
ductos trasferidos en su totalidad, cl cedente no respondo sino dc la
evicciou del todo en gcucral, ~r no est obligado al saneamiento de cada
una de las partes de (IUC se compongan, sino cuando la cviccion fuere
de la mayor parte..(Concuerda con los arts. 2093-2126.)
CONCORDANCIAS
(Ley 34, tt. 5, P'. 5')-Goyena, 1463.
Fuere de la mayor parte: Ya sea una mayor parte ma-

terial en relacion la importancia que lo evincido tiene para el
cesionario. El arto 2126 es un ejemplo de esto.
~IGO-En 1.\ cosion de herencia el cedente solo responde por la

cvicciou quc cscluy su calidad do heredero, ~. no pOI' la de los bienes
dc quc la herencia se componi,i. Sil responsabilidad ser juzgada como
la del vcndodor, [Concuerda con los arts, Ui7-1481-2163-3452-3487-
3505 3513,)
CONCORDANCIAS
(L. 34, Tt. 5, Parto 5".-L. 1, Tit.4.j, Lib. 8, Cd. Romano-LL. 14 y 15,
Tit. 4, Lib. 18, Dig.-Cd. Frunces, arto lG9G-ltaliano, 1465-Holandes,1515-
Napolitano, 1542)-Goyena, UG:l-Frcytas, 356.
Que eseluy su eaUelad ele Iteredero: "Al vender la heren

cia, dice Rogron, comentario al arto 1696 Frances, no le han
vendido los bienes que la componen, sino nicamente el derechu
que se tiene esos bienes."
Cuando la cesio n de la herencia es gratuita, el cedente de buena
fe no garante ni su calidad de heredero; de suerte que si resulta

no ser tal, ninguna responsabilidad. tendr para con el cesionario
(art. 1484).
En los casos en que responde de su calidad de heredero, la
obligacion del cedente consistir en el pago de lo que ha recibido
como precio de la cesion, los gastos del contrato y demas desem-
bolsos que haya hecho el cesionario por razon de la cesion; y si
tuvo pleito para sostener que su cedente era heredero deber
abonrsele tambien las costas del juicio (argto. al contrario del art.
2117. Vac;esu comentario).
Del cedente de buena fe el cesionario no podr cobrar la dife-
rencia entre el valor de la herencia de que fu escluido y el precio
de la cesion (art. 1477).
y no r la de los bienes de que la hereneia se eem-
ponia: Pero cuando se ha hecho la venta de una herencia espe-
cificando los bienes de que se compone vendiendo el derecho
determinados biene~ de la herencia, el cedente responde de la
eviccion. Es por esto que el art. 1696 del Cd. Frances, citado
por el codificador, dice. u El que vende una herencia sin especifi-
car en detalles los objetos, no est obligado garantir sino
su calidad de heredero." (Vase Laurent, tomo 24, n. 566,
p. 558).
As, por ejemplo, si se vende el derecho hereditario que se tiene
tal cual inmueble determinado en su estension y lmites, no
hay, propiamente, venta de una herencia en el sentido del art. que
estudiamos, sino venta de un objeto hereditario. En este caso,
que frecuentemente se presenta, el vendedor responde no solo
por los resultados de la sentencia que escluya su calidad de
heredero, sino que responderia tambien por la eviccion que resul-
tare por la privacion parcial total, privacion de algunos dere-

chos (art. 2091) de la cosa objeto de la venta; lo mismo ser

cuando se especifican todos los bienes de que la herencia se com-
pone (Freytas, 3566, inc. 2).
1. Cedido todo' el haber de que se compone la herencia, sea
que se especifiquen no los bienes de que se compone, el cesio-

nario no est obligado personalmente pagar las deudas particu-

lares del causante de la herencia, si no se ha hecho mencion de
ellas. Pero como el heredero tampoco responde de la eviccion,
las cargas hipotecarias que graven los bienes de que se compone
EVICCION ENTRE CESIONARIOS 257
la herencia, no le traern responsabilidad para con el cesionario.

De suerte que despues de la cesion, el cedente deja de ser heredero
con respecto al derecho los bienes hereditarios, pero conserva
este carcter con respecto los terceros acreedores de la suce-
sion (Laurent, tomo 12, n. 571).
As, pues, cuando nuestro arto dice que el cedente no responde
de la eviccion de los bienes de que se compone la herencia, no
quiere decir que el cesionario deba cargar con las deudas del
causante de ella cuando en el contrato no se ha hecho mencion
sino de derechos; la esclusion de la responsabilidad del cedente
es nicamente respecto los derechos que los, terceros puedan
tener sobre los bienes hereditarios, tales como las servidumbres
otros derechos reales que el autor de la sucesion sus antece-

sores hubiesen constituido sobre los bienes de que se compone la

herencia; pero no por las deudas particulares del difunto (Pothier,
Vent, n. 529-Duvergier, tomo 2, n. 316).
Bajo este punto de vista, el convenio entre el cedente y el cesio-
nario es un contrato aleatorio, pues que aun cuando este ltimo
haya pagado por la cesion en concepto de tocarle al segundo
de valer los bienes como cuatro, no tendr ningun derecho contra

el cedente si los bienes solo representan con uno.
Importa mucho, pues, distinguir entre la venta de los derechos
hereditarios, de la venta de los derechos y obligaciones heredita-
rias, y de la venta de objetos particulares que forman parte de una
herencia.
En el primer caso el cesonario comprador carga con los
derechos, y el cedente vendedor con las obligaciones; en el se-

gundo, el primero carga con las deudas y con los derechos, y aun
cuando las primeras absorban las segundas ninguna responsabi-
lidad tendr el cedente; en el tercer caso, si lo cedido es, por
ejemplo, los derechos un inmueble determinado, el cedente res-
ponde de su calidad de copartcipe en el inmueble de que se trata,
pero no responde de la estension del derecho cedido. As, si la
cesio n se ha hecho en concepto de que el heredero tendria una
cuarta parte del inmueble sobre el cual est el derecho cedido,
si esto no se ha estipulado espresamente, aunque el cesionario as
lo haya creido, no tendr derecho reclamo si resulta que solo
le corresponde una octava parte.
Respecto las deudas contraidas por la sucesion despues de
17
la muerte del autor, tales como los gastos funerarios de inventario

y otros as, el cesionario cargar con ellos. (Rogron, comentario
al arto 2698 Frances).
2. Es de advertir tambien que las palabras que estudiamos,
solo se refieren la eviccion que viene por derechos constituidos
por el autor de la sucesion, por derechos que ste no ha tenido
nunca, y que se crean pertenecerle; pero no la eviccion que
viene por derechos constituidos por el mismo cedente. Si, por ejem-
plo, al tiempo de la cesion de todos los derechos, el cedente habia
vendido objetos particulares constituido derechos reales sobre
los mismos y que aun formaban parte de la sucesion, respon-
der por la eviccion que venga, por la desmembracion de esos obje-
tos derechos que en el contrato no se habian escluido de la
segunda cesion ; el Cd. Frances, arto 1697, es terminante en esto.
La razon es que en este caso la eviccion proviene de hechos del
mismo cedente, por los cuales el art. 2102 le hace responsable,
aun en el caso de haber el cesionario renunciado la responsabi-
1idad de la eviccion.
La exoneracion de la responsabilidad de que habla el arto que
estudiamos es solo para el caso de haber buena fe por parte del
enagenante; su mala fe nunca podria ser causa para que la ley
hiciese cargar al adquirente con las consecuencias de la eviccion .
Habiendo vendido, dice Rogron, comentario al arto 1697 Francs-
sin reserva, todos sus derechos hereditarios, debe volver todo lo
que ha recibido como heredero.
3. Hemos dicho que el cesionario toma el lugar del heredero
respecto los bienes y los otros coherederos; de aqu se sigue
que la obligacion de garanta que segun los arts. 3505 3513,
se deben los herederos entre s pasan tambien al cesionario, tanto
los derechos como las obligaciones. Responder, pues, como here-
dero, y l se le garantir tambien como tal. Esto suceder
no solo en razon de que el cesionario toma el lugar del heredero,
sino por el principio general sentado en el arto 2096.
!!IGI-Si los derechos hereditarios rUCl'CII lcgitirnos, estuvieren
cedidos como dudoso . ;, cl cedente 110 responde por la cviccion. (COIICUCI'-
da COII los arts. 1476-2lG2 ~' sus coucordantcs.)
CO~CORDAN(;IAS
Freytas, 3538, inc, 3- Cd, Francos, 1700-Aubry y RILU, 359, ter"

noto. 2.
EVICCION ENTRE CESIONARIOS (ARTS. 2161 2163)' 259
Fueren le&timos: Si son tal no puede haber eviccion; es

intil pues hablar de eviccion de derechos legtimos, porque es de
suponerse que ningun Juez le va privar de ellos; y si lo hace
con injusticia, una vez que el fallo ha adquirido autoridad de
cosa juzgada, deja de ser legtimo el derecho, puesto nadie va
rever ese fallo para declarar que no obstante l, los derechos
del cedente son legtimos.
Todos los cdigos que hablan de estos casos se refieren dere-
chos litigiosos dudosos. Quiza por un error se ha puesto la
palabra legtimo por poner litigioso. (Vase art. 2162.)
El cedente no responde de la e"iccion: Pero esto es
solo en alguno de los casos enumerados en el art. 2101. En
los demas, la no responsabilidad del cedente es solo para no
pagar la indemnizacion de daos y perjuicios, pero no respecto la
restitucion del precio (art. 2100).
~'G~-Si el cedente sablu positivamente quc la herencia no lo PCI'-

teuecia, aunque la ccsiou dc sus derechos fUCI'c como inciertos dudo-
sos, la esclusion de su calidad dc herederos le obliga devolver al
ccsion.u-io lo quc dc l hubiere recibido, ~' indemnizurlo dc todos los
gas LOS y perjuicios quc se le hayan ocasionado. (Concuerda COII los
arts. 1478-1480-2099-2119 2123-2146, inc. 2.)
CONCORDANCIAS
Vase Freyto.s, 3567, 2". parte-Aubry y Rau, &l9 ter., noto. 3.
Del cedente de mala fe podr exigirse no solo el precio de la

cesion, sino tambien la diferencia entre lo pagado y el valor de
la herencia de que ha sido escluido (arts. 1478 y 2123, Freytas,
lugar citado).
La prueba de que el cedente conocia que la herencia no le
pertenecia corresponde al cesionario, porque la mala fe no se
presume.
Si el cesionario saba que la herencia no le pertenecia su
cedente, solo podr pedir el precio que pag (art. 2106).
~IG3-Si el cedente hubiere cedido los derechos hereditarios, sin

garantir al cesionario que sufre la cviccion, ste tiene d.crccho ~ repe-
tir lo que di pOI' ellos; pCl'O queda exonerado de ~atl~faecr ~nl:em
nizuciones ~. perjuicios. (Colleucl'da con los 31'tS. 1419-2091-2100
-2101.)
CONCORDANCIAS
Troplong, n, 959-Aubry y Rau, citado.
Creemos que este art. se refiere, de acuerdo con los concor-

dantes citados, cuando el cedente escluyo su responsabilidad;
viene ser el mismo principio sentado en el art. 2100.
As lo comprende tambien el Dr. Segovia, nota 76 este
artculo.
TTULO XIV
De los vicios redhibitorios

~16<1-Son vicios redhibitorios los defectos ocultos de la cosa, cuyo
dominio, uso goce se trasmiti por ttulo oneroso, existentes al tiem-
po de la adquisicion, que la hagan impropia para su destino, si de tal
modo disminuyen el uso de ella que haberlos conocido el adquirente,
no la hahria adquirido, habria dado menos por ella. (Concuerda con

los arts. 1414, 2a . parte--1525-2103-2168.)
CONCORDANCIAS
(Vase LL. 63, 64, 65 Y 66, Tt. 5, Parto 5a . - L . 1 , 8, Tt. 1, Lib. 21, Dig.
-LL. 13, 10, 48, 4, Y 55, Tit. Y Lib. id.-Cd. de Chile, arto 1858-Cd.
Frances, arts, 1641 y 1642-Italiano, 1498 y 1499-Holandes, 1541 y 1542-De
Npoles, 1487 y 1488-De Luisiana, 2496 y 2497-Los defectos pequeos no son
vicios redhibitorios-L. 1, 8, Digesto, De redil, edid.)-Fallos de la S. C.,
S. 2, tomo 5, p. 47G-Freytas, 3581-Laurent, tomo 24, nms. 280 y sigts.e-Po-
thier, Vent., n. 202-Goyena, 1406.
Es necesario no confundir la accion de garanta con la de ac-

cion redhibitoria; la garanta, como dice Pothier, consiste en
tomar la defensa del adquirente, cuando sus derechos son cues-
tionados por un tercero; mintras que la accion que se concede
por los vicios redhibitorios, no es en razon de demanda, ni para
que lo defienda sino para que el vendedor entregue cumpla con
su obligacion de entregar la cosa en las condiciones en que ha
sido comprada y propia para el uso que es destinada.
Cuando no hay convenio especial sobre las cualidades con-
diciones de la cosa, es al Juez al que toca apreciar segun los
casos si los defectos que aparecen en ella pueden no dar lugar
!a accion correspondiente, teniendo siempre en cuenta la inten-
cion de las partes y las costumbres del pas sobre las cualidades
con que generalmente se compran y se reciben las cosas de que

se trate.
~165-Las acciones que este titulo se dan por 103 vicios redhibi-
torios de las cosas adquiridas, no comprenden los adquirentes por
titulo gratuito. (Concuerda con los arts. 1484-1835-2145-214.6-
2180-2286.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 3604, inc, 10.
A. los adquirentes por ttulo ~ratulto: Esto no quita

que en las donaciones remuneratorias con cargo, el donatario
responda de los vicios redhibitorios en los mismos casos en que
est obligado la eviccion (arts. 1835, 2146 2154); yen las
gratuitas cuando ha habido mala fe (arts. 2099-2146, inc. 2,
2147-2162-2166, ltima parte, y 2169), siempre que causa
de esos vicios le haya resultado algun perjuicio al donatario; en
tal caso, la indemnizacion consistir en el pago de esos perjui-
cios (art. 2147); pero no podr reclamar el valor de la donacion
otra cosa igual, como no tiene tampoco derecho reclamar
en caso de eviccion.
Como se ve por los arts. 2149 y 2150, el donante solo respon-
de del valor de la donacion en proporcion los cargos al ser-
vicio remunerado, lo que prueba que cuando no hay cargos
servicio remunerar, no hay pago de valor de la cosa dona-
da. Esto mismo es indudablemente aplicable al caso que tra-
tamos.
Siendo la donacion un contrato esencialmente gratuito y volun-
tario en el donante, nunca puede su liberalidad puramente gra-
tuita ocasionarle un perjuicio; pero como tampoco su generosi-
dad le autoriza para perjudicar al donatario dndole una cosa
que puede traerle perjuicios sin prevenrselo, justo es que indem-
nice los resultados de su mala fe. En las donaciones remunera-
torias ya es otra cosa; la causa determinante del donante no es
ya una pura liberalidad, es ya un deber moral de concien-
cia que le impone mayores obligaciones; obligaciones que, en
cierto modo, se convierten en civiles desde que las reconoce ha-
ciendo una donacin con que las paga.
Si no se le pagase al donatario los perjuicios sufridos en sus
DE LOS VICIOS REDHlBITORIOS (ARTS. 2165 2167) 263
otros bienes causa de la mala fe del donante, sera convertir

la donacion que en su escencia es un acto en beneficio del do-
natario, en un acto perjudicial. Por otra parte, es un principio
general que todo el que comete dolo debe pagar las consecuen-
cias de su falta: esto es decisivo.
El art. 2169 suministra tambien argumento en favor de la tsis
que sostenemos; aunque se haya convenido espresamente no
responder el enagenante de la eviccion, el convenio no tendr
lugar cuando hay mala fe por su parte; lo mismo deber ser cuando
la ley lo exonera. (Vase art. 2099).
~IGG-Las partes pueden restringir, renunciar ampliar su respon-

sahilidad por los vicios redhibitorios, del mismo mono que la responsa-
bilidad por la cviccion, siempre que no haya dolo en el cnajcnante.
(Concuerda con los arts, 19-507-932 9351197-2098-2099

2101-2169.)
CONCORDANCIAS
(Troplong, Venta, n.561-Maynz, ; 39G)-Freytas, 35S5-Cd. de Chile, 1859-

Cd. Frances, 1643--Laurent, tomo 24, n. 305.
Siempre qne no haya dolo en el enajenante: Si lo hay

la restriccion impuesta por el contrato ser nula, y se estar en-
tonces las responsabilidades impuestas por la ley.
Cuando ha habido dolo por ambas partes, es decir, si uno y
otro han conocido los defectos de la cosa nada podrn deman-
darse, fuera de lo estipulado. Si se ha ampliado la responsabili-
dad y el adquirente conocia el defecto que por el contrato se
hacia entrar como vicio redhibitorio, la ampliacion ser nula (art.
2170).
~'G7 -Pueoen tarnbion por el contrato hacer-e vicios rcdhibitorios
de los (Iue nnturalmcntc 110 lo son, cuando el cnajonamc garantizase la
no existencia do ellos, la calidad de la cosa supuesta por el adqui-
rente, Esta gurantln tiene lugar aunque 110 se l'SlH'esc, cuando el cna-
jcnaruc afirm positivamente 1'11 el contrato, quc la cosa estaba exenta
de defectos, que tcnla cicri as calidar'cs aunque al adquirente le fuese
fcil conocer el defecto la falta de calidad, [Concuerda con los arts.
926 929-933 935.)
CONCORDANCIAS
(LL. 18 Y 19, 9 1 Y4, tt. 1, Lib, 21, Dig.-Maynz, 29G)-Freytas, 36ll-Cd.

do Chile, 1B63-Goyena, 1406.
Poslti vamente en el contrato: Espresamente garantizada

por la otra parte dice el art. 928. En este sentido deben enten-
derse las palabras copiadas.
Le fuese fcil conocer el defecto la falta de la ca-
lidad, Con esto parece dar entender el art. que si las conocia,
aunque el enajenante las hubiese garantizado espresamente no
sera responsable y regiria lo dispuesto en el art 2170.
No vemos la razon para que el codificador pueda haberse sepa-
rado respecto los vicios redhihitorios de lo que est dispuesto
respecto la eviccion. En efecto: el art. 2106 declara que el
conocimiento que el adquirente tenga del peligro de la eviccion,
no le priva de hacer las reclamaciones consiguientes cuando la
garanta se hubiese convenido espresamente.
El adquirente bien ha podido conocer el vicio de la cosa, y al
hacrselo notar al enagenante asegura ste que no es tal, y ga-
rantir bajo su responsabilidad la no existencia del defcto, la
existencia de la cualidad atribuida la cosa; entnces el adqui-
rente que as compra es porque cree que est equivocado y que
en todo caso no le puede resultar mal desde que su enagenante
le garante del perjuicio que teme. (V ase Pothier, Vent., nms.
187 y 188.)
El contrato espreso de garanta por los vicios de redhibitorios
es completamente lcito, y el adquirente lo hace precisamente en
garanta de sus intereses; no habria entnces razon alguna para
dejarlo sin efecto cuando ste conoca los defectos de la cosa.
Cuando los conoce y no estipula una garanta especial y espre-
sa, la ley no le da derecho reclamar contra el enajenante por-
que supone que ha consentido en adquirir la cosa con esos vicios
sin las cualidades requeridas; pero cuando estipula esa garanta
precisamente es porque no acepta adquirirla si no se le en-
trega libre de ellos; esta prevision debe respetarla la ley.
Por estas razones, y en virtud del art. 2106 citado, creemos
que las palabras que estudiamos no importan escluir la respon-
sabilidad del cnajenante aunque el adquirente haya conocido los
vicios de la cosa de que se trata, cuando esta garanta se ha
estipulado espresamente. La fuente de donde nuestro codificador
ha tomado su art. autoriza tambien esta interpretacion ; Freytas,
cuyo art. 3611 es esactamente igual al nuestro, tiene el alcance
que ste le damos, pues en el art. 3607 del mismo autor,
DE LOS VICIOS REDHIBIrORIOS (ARTS. 2168 2170) 265
declara espresarnente que el conocimiento que el adquirente haya

tenido del vicio redhibitorio no le priva de su accion cuando le
ha garantido el enagenante que la cosa no tena vicio alguno.
Si el arto 3611 de Freytas tuviese la inteligencia que algunos le
han dado nuestro arto el 3607 estaria en contradiccion, lo que
no es presumible.
Sobre los casos en que se supone que hay garanta especial
sobre las cualid.ades de la cosa, vase Freytas 3608.
~'G8-Incumbc al adquirente probar que el vicio exista al tiempo
dc la adquisicion, y no probndolo se juzga que el vicio sobrevino
despues.
CONCORDANCIAS
(Troplong, n, 569)-Freyta.s, 3605-Cd. de California, 2017 y 1ro21-Lau-

rent, tomo 24, n, 2l:lG-En derecho frances es esto cuestion todava.
Incumbe al adquirente probar: Lo cual puede hacer por

todos los medius de prueba admitidos probar los hechos; la
opinion de peritos tendr gran influencia en estos casos; espe-
ciahnente en las enfermedades de animales, defectos de maqui-
las, etc., etc. (Vase Marcad, sobre el arto 1652, p. 297.)
~'G9-La estipulacion CII trminos generales de que el cnajcnante
no responde pOI' vicios rcdhibitorios de la cosa, no lo exime de rcspon-
del' pOI' el vicio rcdhibitor-io do que tenia conocimiento, y quc no de-
claro al adquirente. (Concuerda con los arts. 506-507-933-2099-2104
-2105--2106-2123-2162-2166-3511.)
CONCORDANCIAS
(L, 17, 2O-LL. 19, 14. 31 Y 52, Tit. l. Lib. 21, Dig.-Maynz, 296-Cd.
de Chile, arto 1859-Troplong, Vente, n, 550)-Freytas, 358i-Rogron. comen-
tario al arto 1627 Fra.nces, Monrlon, tomo 3, n. 603,4, Y n, GOG.
Es indispensable tener en cuenta los concordantes citados para

la mejor inteligencia de este artculo.
En trminos Kenerales: No as la especial (art. 3511)
sobre determinado vicio, cuando el adquirente renuncia tambien
la responsabilidad por ese vicio, (Vase arts. 2103, 2170, Y Ro-
gron, lugar citado). Esto es solo cuando no hay ocultacion do-
losa de parte del enajenante (art. 2099).
~. "O-E1 cnajcnantc est tarnbicn libre de la responsabilidad de
los vicios rcdhibitorios, si el adquirente los conocia deba conocerlos

por su pl'ofcsion oficio). (Concuer-da con los arts , 929-1525, ltima

pal'tc-2101, inc. 3-2103-2104-2106-3512.)
CONCORDANCIAS
(Ley 14, tt. 8, Po. 5".-vase L. 4, tt. 1, Lib. 10, Nov. Rec.)-Freytas, 8602,
inc. 3-Goyena, 14~MoW"lon, tomo 3, n. 603, 2. Y 3.-Cd. de Califor-
nia, 3005.
Si el adquirente los conoeia, etc., etc.: Salvo cuando la

garanta de tal vicio hubiese sido especial y espresamente con-
venida. Una garanta en trminos generales no obliga al enaje-
nante en el caso de ser los vicios conocidos del adquirente.
Tratndose de adjudicaciones entre herederos, aunque uno de
ellos haya conocido el vicio, de la cosa que se le adjudica, ten-
dr derecho garanta (art. 3512).
Por so profesion oficio: En tal caso no es riecesario
que sean aparentes para que se suponga que el adquirente los
conocia.
!!171-Est igualmente libre de responsabilidad pOI' los vicios redhi-

bitorios si el adquirente obtuvo la cosa pOI' remato o adjudicacin
judicial. (Concuerda con los arts. 2104-2122-2180-3196--3840.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Frances, 1649-Troplong, n, 583)-Freytas, 3604, inc, 2-Cd. de Chile,

1865-Cd. de California, 3011-Laurent, tomo 24, n, 288.
El Cd. de Chile trae una escepcion que creemos debe estar

comprendida en este art., con arreglo los principios generales.
"Pero si el vendedor, dice ese Cd., art. citado, no pudiendo
no debiendo ignorar los vicios de la cosa vendida, no los hubiese
declarado peticio del comprador, habr lugar la accion red-
hibitoria y la indemnizacion de perjuicios."
Hay, pues, verdadero dolo en ocultar los vicios de la cosa
cuando el comprador interroga sobre ellos al vendedor.
No es lo mismo cuando sin averiguarlos el adquirente, el ena-
gen ante no los declara. En tal caso, se supone que los conocia
y que ofreci precio en ese concepto, pues tal es la razon de
esta disposicion escepcional.
DE LOS VICIOS REDHIBITORIOS (ARTS. 2171 2173) 267
~I 7~-Entl'e adquirentes y cnagcnantes que no son compradores

y vendedores, el vicio redhibitorio de la cosa adquirida solo da derecho
la accion redhibitoria, pero no la accion para pedir que se baje de
lo dado el menor valor dc la cosa, (Concuerda con los arts. 1604, inc ,
5-1180--Vase arto 1525.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 3597-Todos los Cds. admiten esta. distincion del a.rt., pero no
hay nna disposicion especial al respecto, sino que va incluido en cada.
contrato en que hay obligacin de garantir los vicios de la cosa en-
tregada.
A la accion redhibitoria: Los vicios redhibitorios pueden

dar lugar dos acciones: 1? la accion redhibitoria que tiene
por objeto la rescision del contrato y la devolucion recproca de lo
recibido) con las indemnizaciones que hubiere lugar) y 2? la
qUallti minoris, que tiene por objeto) no la rescision del contrato,
sino la disminucion 'del precio por el menor valor que tiene la
cosa en razon del vicio defecto de que adolece.

Si la cosa con vicios redhibitorios fu trasmitida por venta) el

adquirente puede entablar una otra accion (2174 si es posible
la restitucion del precio y de la cosa; cuando el ttulo de adqui-
sicion no es una venta solo podr entablarse la accion redhibi-
toria pero no la quanti miuoris.
~ I 7:I-Entl'e compradores y vendedores, no habiendo cstipulaciou

SObl'C los vicios redhibitorios, el vendedor debe sanear al comprador
los vicios d efectos ocultos de la coso. aunque los ignore ; pero no
est obligado responder pOI' los vicios defectos aparentes. (Concuer
da COll los UI'lS. 1604, iuc, 5-2091-2097-2103-2104-2170-2176.)
CONCORDANCIAS
(Las citas dol arto 2164-Loy 14. tt. H, pa. 5a.)-Uj. Francs, 1642 y 1643-
Monrlon, tomo 3, n, 607-Freytas 3588-Goyena, 1407.
Aunque 108 ilitnore: En tal caso el) vendedor es conside-

rado de buena fe y solo responde por el precio de la cosa) pero
no estar obligado pagar daos y perjuicios) como lo est en el
caso del arto 2176. El Cd. de Chile es terminante en esto
(art. 1861.)
Por derecho frances, es muy discutible si el vendedor de buena
fe est no obligado pagar daos y perjuicios.
La jurisprudencia parece, sin embargo, haber aceptado la dis-

tincion que hace Pothier, Vente, n. 212, entre perjuicios que han
podido preverse y perjuicios que no han podido preverse, tambien
estrincecos intrnsecos, entendiendo por los primeros los que
el adquirente ha sufrido en sus bienes propios, por los segun-
dos los que ha esperimentado en la cosa objeto del contrato.
(Vase Laurent, tomo 24, nms. 294 y siguientes). Dificilmente
se puede aceptar entre nosotros esta teora; es decir, de hacer
pagar al enajenante tales cuales daos. Por nuestro derecho
el enajenante de buena fe no tiene ms obligacion que volver el
precio. En efecto, el art. 2176 dice que el que el adquirente ten-
dr contra el enagenante de mala fe mas de la accion de los ar-
tculos anteriores, el derecho ser indemnizado de los daos y
perjuicios. Luego, en los arts. anteriores, entre ellos el que estudia-
mos, no hay indemnizacion, sino nicamente la accion redhibito-'-
ria para exigir la devolucion del precio. La agregacion de dicho
art. 2176 prueba suficientemente que en los arts. que se
refiere, que son los que hablan del enagenante de buena fe, no
hay daos y perjuicios.
Por los -vicios defectos aparentes: Es una repeti-
cion de los arts. 2104 Y 2170. ( Vase comentario este l-
timo.
!!17 "-En el caso del articulo anterior, el comprador tiene la accion
rcdhibitoria pat'a dejar sin efecto el contrato, volviendo la cosa al ven-
dedor, rostituyndolc ste el precio pagado la accion para que se
baje del precio el menor valor ele la cosa por el vicio redhibilorio.
(Concuerda COI. lo!' arts. 212-1604, ine. 5--2172 y su comentario-
2175-2181.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Frances, arto 1644-Italiano, 1501-Napolitano, 1400-Holandes, 1543-

L. is, Tit. 1, Lib. 21. Di~.-La L. 64, Tit. 5, Parto 5', solo concede la accion
redhibitoria, cuando el vendedor sabia el vicio de la cosa vendida; cuando
lo ignoraba, solo le da la accion quianti minQr)-Goyena, 140S-Comentario
nuestro arto 2172.
Volviendo la cosa al vendetlor: Esta devolucion se har

en el estado en que se encuentre, pero el adquirente deber pa-
gar los deterioros causados por su culpa. (Vase sobre esto la
nota 11 del Dr. Segovia.)
DE LOS VICIOS RJmHffiITORIOS (ARTS. 2174 y 217.5) 269
El precio pacado: Los intereses sern compensados con lo

frutos, pero si no es productora de frutos, no los ha producido,

deber pagrsele los intereses.

Debe tenerse presente para determinar los efectos de la accion
redhibitoria que hay que procurar que las cosas queden en el
mismo estado en que estaban ntes de la enagenacion, perdin-
dose y deteriorndose para el enajenante (arts. 2178 y 2179).
"Las cosas deben ponerse, dice Pothier, en el mismo estado
que estarian si el contrato no hubiese tenido lugar."
La accion que por este art. se da se prescribe por seis meses
(art. 4041).
~17 -El comprador podr intentar una otra accion, PCl'O no ten-

dr derecho para intentar una de ellas, despus de ser vencido de

haber intentado la otra. (Concuerda con el art. 1375, inc. 3- Vase
2125.)
CONCORDANCIAS
(L. 65, Tit. 5, Parto 5a-Troplollg, n. 581-Voot, Acl Pand. De aetlil edicto Du-
ranton, tomo 16, n. 328-Toullier, tomo 10, n. 163-Aubry y Rau, 355 bis.)-
Freytas, 3589.
Podr intentar ona otra aeeion: Pensamos que la

accion redhibitoria solo tendr derecho intentarla en el caso en
que por el art. 2125 tiene el adquirente derecho dejar sin
efecto el contrato, es decir, cuando sea de tal importancia el
vicio que ha haber sido conocido, el adquirente no habria com-
prado la cosa, y no cuando se viere que la habria comprado,
pero por mnos precio. En este ltimo caso en cualquier

otro anlogo, solo tendr la accion quallti minoris. ( Vase

arto 2177.)
De suerte que la eleccion del adquirente nicamente tendr lugar
en el mismo caso del art. 2125. El Cd. de Chile, 1868, y Frey-
tas, 2592, y concordantes, lo disponen as.
En cualquiera de los dos casos tendr derecho retener el
precio que aun no hubiese pagado, hasta que se decida el juicio,
pero si el objeto de la accion es nicamente para el reintegro de
alguna parte de la cosa obtenida en remate judicial, el Juez que
orden el remate podr ordenar el pago inmediato siempre
que haya de hacerse inmediatamente ese reintegro (Fallo de la
S. C. de la C. de la Repblica, tomo 5, p. 534).
~I 'S-Si el vendedor conoce deba conocer, por razon de su

oficio arte los vicios 6 defectos ocultos de la cosa vendida, y no los
manifest al cornprador-, tendr ste mas de las acciones de los ar-
ticulos anteriores, el derecho ser indemnizado do los daos y perjui-
cios sufr-idos, si optare pOI' la rescision del contrato. (Concuerda con
los arts, 506-507-933-1109--2123-2170-2173.)
CONCORDANCIAS
(L. 63, Tt. S, Parto Sa.-L. 14, Tit. 8, Parto Sa.-L. 45, Tt. 1, Lib. 18, Dig.-
Ud. Frances, arts. 1645 Y I~Italiano, 1503y 1504-Napolitano, 1491y 1492
-Holandes, 1544 y 1545)-Goyena, :!.40B-Mourlon, tomo a, n. 600.
Si optare por la rescision del contrato: Estas palabras

no quieren decir que cuando el adquirente no opta por la rescision
del contrato el enajenante no deber pagarle los daos y perjui-
cios. El art. se refiere los daos y perjuicios que resultaren
como consecuencia inmediata de la resolucion del contrato. As,
por ejemplo, si causa de no haber recibido la cosa en las con-
diciones convenidas, el adquirente ha dejado de cumplir un con-
trato, por 10 que ha tenido que pagar daos y perjuicios si ha
tenido que comprar otra mas cara por la misma causa, todos
estos desembolsos son una causa inmediana de la rescision del
contrato y deben serie abonados por el enajenante de mala fe.
Pero puede suceder que el adquirente opte por la disminucion
del precio en proporcion del vicio de la cosa comprada. En este
caso, decimos, si causa del vicio con que recibi la cosa ha
sufrido perjuicio en sus otros bienes, debe necesariamente el ena-
jenante indemnizarle estos perjuicios. Supngase, por ejemplo,
que compra trigo de mala calidad y 10mezcla con trigo de buena
calidad, sin saber que el comprado estaba ardido atacado
del gorgojo. En este caso, como el adquirente no puede pedir

la rescision del contrato por estar mezclado ya el trigo comprado,
podr pedir disminucion del precio pagado, y mas los per-
juicios que sufre con la prdida descompostura de su trigo

bueno.
Sera injusto dejar sin indemnizar al adquirente este perjuicio
sufrido por la mala fe del enajenante.
El caso propuesto es un mero ejemplo de otros anlogos;
bien puede suceder que al comprador se le pueda oponer el co-
nocimiento que ha tenido debido tener de la calidad del trigo
DE LOS VICIOS REDHIBITORIOS (ARTS. 2176 .4. 2179) 271
comprado; esto no vara la regla que sostenernos para el caso en

que no pueda tener lugar esto ltimo. (Vase el ejemplo puesto
por Mourlon, lugar citado.)
21 77-Vcndindosc dos 6 mas cosas, sea en un solo precio sea
sealando precio cada una dc ellas, el vicio rcdhibitorio de la una,
da solo lugar su rcdhibicion, y no la dc las otras, no SCI' que
aparezca quc el comprador no hahria comprado la sana sin la (lue
tuviese el vicio, si la venta fuese de un rebao v el vicio fuere COIl-
tagioso. (Concuerda con los arts , 1328-2093--2126.)'
CONCORDANCIAS
(Vase LL. 34 Y 3S, 113 Y 15, tt. 1, Lib. ~1, Dig.)--Freytas, 359 y 3591-
Cd. do Chile, 1464-Cd. de California, 3013 y 3014.
~178-Si la cosa. se pierde pOI' los vicios rcdhibitorios, el vendedor

sufrir la prdida y deber restituir el precio. Si la prdida fuese par-
cial, el comprador deber devolverla en cl estado en quc hallare para
ser pagado del precio que di, (Coucuerdu con los arts. 1328-2125-
2126--2127-2129-2131.)
CONCORDANCIAS
(CM. francs, 1G47-Italiano, 1504.~~apolitano, 14U3-Holande!', 1546-L, 13,

tito 1, lib. 19, Dig.)-Freytas, 3595-Goyena, 140!J-Cod. de Chile, 1862.
En cualquiera de los Jos casos legislados en este art., el enaje-

nante deber pagar los daos y perjuicios cuando fuese de mala
fe (art. 2176).
~179-Si la cosa vendida con Vicios rcdhibitorios se pierde pOI'caso
fortuito, pOI' culpa del comprador. Ic queda ste, sin embnvgn, el
derecho de pedir el menor va.IOI' (le la co..-a pOI' el vicio rerlhibitor io.
(Concuerda Caldos arts. 639-2131.)
CO~CORDA~CIAS
(LL. 31 y.47, 11, Tt. 1, Lib. 21; Dig.i--Duruntou. tomo 16, n 3'26.-Dnvcr
gier, n 414,-Anbry y Rau, 355 bis, nota 16.-En contra, Cdigo Frances,
arto 1647-Freytas, i:i59G.--Od. de Chile, 1862.)
Por caso fOlotoito I Si el comprador, haciendo uso del dere-

cho que le acuerda el arto 2174, habia optado ya por la rescision
de la venta y sta se pierde por caso fortuito des pues de esta
opcion, parece indudable que la cosa parece para el vendedor; en
tal caso el comprador tendr derecho todo el precio. Es de
advertir que la accion del adquirente no queda sin efecto por la

prdida de la cosa; ella contina hasta su terminacion, y si el
fallo es contra el enajenante, tiene lugar lo que decimos-Laurent,
tom. 24, n. 307.
~'80-Lo dispuesto respecto la accion redhibitoria entre corn-

prador y vendedor, es aplicable las adquisiciones por dacion en pago,
pOI'contrato-s innominados, por remates adjudicaciones, cuando no sea
en virtud de sentencia, en las permutas, ~n las donaciones, en los ca-
sos en que hay lugar la eviccion ~' en las sociedades, dando en tal
caso derecho la disolucion de la sociedad, la esclusion del socio
que puso la cosa con vicios redhibitorios. (Concuerda con los arts, 789,
1701-1735, inc, 2-1773-2122-2128-2132-2164-2173.)
CONCORDANCIAS
(Maynz, 226, al fin)-Freytas, a598y 3001.
Es aplicable, etc., etc., Con escepcion de lo dispuesto en

el arto 2172 respecto la accion quanti minoris, que no es aplica-
ble sino entre compradores y vendedores, cuando en otros con-
tratos, como la dacion en pago (art. 1325), transaccion (art. 855)
tiene por la ley el carcter de venta.
Respecto los copartcipes socios regir lo dispuesto para los
coherederos en los arts. 3510 y siguientes, en razon de lo dispuesto
en el arto 1788.
~181-La accin redhibitoria es indivisible. Ninguno de los here-
deros del adquirente puede ejercerla por solo su parte ; pero puede de-
mandarse cada lino de los herederos del enajcnante. (Concuerda con
los arts, 679-686 G88-1387-2107 Y sus concordantes.)
CONCORDANCIAS
(Troplong, n 576-L. 31, 10, tito 1, Lib. 21, digo Maynz, 29(j.)
Pero poede demandarse cada ono de IOf!l herederos:

Se entiende que por el todo, aun cuando ya se hayan dividido de
la herencia.
Satisfecha la obligacion que nace de la accion, se dividir esta en
proporcion al haber hereditario de cada heredero.
Respecto la accion quanti miuoris, puede entablarse contra
cualquiera de los herederos del enajenante; pero la condenacion
que se haga es divisible entre ellos, En efecto, uno de los h_ere-
DE LOS VICIOS REDHIBITORIOS (ARTS. 2180 y 2181) 273
deros demandados no podria venir contestar la demanda por

solo su parte hereditaria, puesto que la sentencia tendria que caer
en el todo; es decir, si habia no lugar disminucion de precio
por los vicios de que la cosa adolecia. Es aqu exactamente apli-
cable lo que dice Marcad, tomo 6, p. 278, hablando de la accion
de garanta acordada por el art. 1629 Frances. Es perfectamente
imposible: dice, que uno de los herederos de mi vendedor venga
defenderme por solo su parte, puesto que la demanda es por el
todo.
Esto mismo sucede tratndose de la accion por vicios redhibi-
torios, ya sea que se persiga la rescision solo la disminucion del
precio El vicio redhibitorio que da lugar la accion existe no
existe en relacion toda la cosa; esto es lo que el Juez declara; si
no se pudiera entablar contra uno de los herederos, el Juez tendria
que declarar, en caso de seguirse el juicio contra uno solo, que
la accion es justa injusta en una cuarta en una quinta parte,
lo que sera un absurdo; existe no existe el vicio, cargas
gravmen: esto es lo que hace indivisibles las acciones de eviccion,
redhibitoria y quanti minores. Hecha la condena, el pago se divide
entre los herederos. (Vase Marcad, desde la pgina 278 adelante,
y demas autores citados por ste.)
18
TTULO XV
Del depsito
218~-EI contrato de depsito se verifica, cuando una de las partes

se obliga guardar gratuitamente una cosa mueble inmueble que la

otra le confia, y restituir- la misma idntica cosa. (Concuerda con

los arts. 600-2 a palte-607-2190--2219-2220.)
CONCORDANCIAS
(Leg. 1, Tt.l:i, P'. 5'-Aubry y Rau, ~ 401-Pothier, nO 10-Troplong~Dpt,

nO23 y SO-L. 2, Tt. 3, P'. 4')-Goyena, 1660-Cd. Fra.nces, 1915,1917-Freytas,
26OO-Fallo de los tribunales de Mendoza., del 14 de Octubre de 1876,
Las condiciones esenciales para que haya depsito, son: 19 la

entrega de una cosa cuyo fin principal est en su guarda; 20 Que
sta sea hecha solo en el interes del que la entrega; 3C! que sea
gratuita; 4 Que fuera de los casos de depsito irregular, el depo-
sitante no confiera la propiedad; 5 Que el acto del depsito sea en
s mismo un contrato independiente, es decir, que no sea la conse-
cuencia de otro acto que no es depsito. As, el que compra una
cosa y entrega otro el dinero para que se lo entregue al vendedor,
no hace depsito, sino que da mandato. Lo dicho es sin perjuicio de
lo dispuesto en el art. 2227 acerca del depsito necesario, el cual
no est sujeto algunas de estas reglas, como veremos mas ade-
lante.
2183-Una rernuneracion espontneamente ofrecida pOI' cl deposi-

tante al depositario, la conccsion ste del u-o de 111 cosa al celebra.'
el contrato, despues de celebrado, 110 quita al depsito el carcter de
gratuito. (Vase arts, 1871-2182.-Nota del codificador al art. 2227-
2352-2461-2531.)
DEL DEPSITO (ARTS. 2182 2185) 275
CONCORDANCIAS
(Pont, Dpot, n 377 y siguientesj-i-Freytas, 2608-Cd. de Chile, 2219-Cd.

de California, 26G5-Goyenll., 1660y su comenturio-c-Cd. de Sajonia, 1263.
Espontneamente ofrecida I Puesta en el contrato la remu-

neracion ofrecida, dificilmente se podr probar que elfa no es el
resultado de una convencin. Desde el momento que el depositario
tenga derecho exigir judicial la remuneracin, el contrato es de
locacion de servicio y no de depsito. (Vase Goyena, comentario
citado). Mas adelante tendremos ocasion de tratar de las conse-
cuencias de esta disposicion. (Comentario al art. 2185).
'18.-EI error acerca de la identidad personal del uno del OLl'O

contratante, causa de la sustancia, calidad
cantidad de la cosa

depositada, no invalida el conu-ato. El depositario, sin embargo,

habiendo padecido error respecto la pcrsoua del depositante, descu-
briendo que la guarda ele la cosa depositada le causa algun peligro,
podr rcsutuir inmediatamente el depsito, (Coucucrda con los arts,
925-927-2207-2215,)
CONCOHDANCIAS
(Troplong, Dpot, nO 37 y 3S-Pont, u 39)-Cd, de Chile, 21lG--Aubry y

Ro.u, 402, notas Gy 7.
o caUMa de la sustancia, calidad cantidad: Si no se

ha especificado por escrito, la calidad cantidad de lo depositado
el depositario debe ser creido en su declaracion acerca de esto,
salvo la prueba en contrario (art. 2201). El error sobre la calidad
sustancia, no siendo el caso de la segunda parte del art. lo mis-
mo que- el que versa sobre la cantidad, no da derecho devolver
la cosa ntes del plazo que se haya estipulado; este plazo es siem-
pre en favor del depositante (art. 2217),
Le causa algoR peligro: Como si fuesen, por ejemplo, ma-
terias esplosivas peligrosas la salud.

Podr restituir inmediatamente: Si el depositante no la

recibe podr el depositario exigir desde la fecha remuneracion por
la guarda,
El depositante podr exigir el depsito cuando quiera haya no
padecido error (art. 2217).

~18&-Las disposiciones de este titulo se rccrcn solo al depsito
convencional, y no los depsitos derivados de otra causa que no

un contrato.
En todo lo que respecta los efectos del depsito, las disposiciones
de este ttulo rigen subsidiariamente en lo que fueren aplicables:
(Vase 2227 y nota.)
1 Al depsito constituido en virtud de disposiciones de ultima vo-
luntad; (Vase art. 1870, inc. 7.)
20 Al depsito judicial en virtud de embargo, prenda, etc.; (Vase
arto 2870, inc, 6.)
3 Al depsito de las masas fallidas regidas por las leyes comer-
ciales; (Vase inc. 3.)
4 los depsitos en cajas bancos pblicos, los cuales se deben
aplicar con preferencia las leyes que les sean especiales. (Vase
inc, 2 y art. 37.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2601-Fallos de laS. C., S. 2, tomo 12, p.485.
Que no sean un contrato: Las condiciones que hemos pues-

to como esenciales, en el comentario al art. 2182, son aun mas
estrictas en el depsito de que habla la primera parte de este
artculo.
Con esta sabia disposicion de nuestro cdigo, que no traen otros,
el codificador ha salvado las dificultades y aparentes contradiccio-
nes que existen en otros cdigos y que modifican los principios
generales especialmente aplicables al contrato de depsito.
Ciertas peculiaridades de los actos que se refieren los incisos
1 al 4, aparecerian en contradiccion con los principios del dep-
sito si el codificador no hubiese cuidado de poner un prrafo como
el 2:' del art. que estudiamos, declarando que suosidiariamente sern
aplicables las reglas del depsito los actos y contratos all enu-
merados. El Cd. de Chile, art. 2219, tiene algo semejante: lo Si se
ha estipulado, dice, remuneracion por la simple custodia de una
cosa, el depsito degenera en arrendamiento de servicio, y el que
presta el servicio es responsable hasta de la culpa leve; pero bajo
todo otro aspecto, est sujeto las obligaciones del depositario y goza
de los derechos de tal.
H aqu, un contrato que sin ser depsito, en el sentido estricto
de la definicion dada por nuestro arto 2182, le son sin embargo
aplicables las leyes del depsito, que no sean modificadas por el
contrato mismo.
DEL DEPSITO (ARTS. 2186 2188) 277
Igual cosa sucede con los casos enumerados en los cuatro inci-
sos de este arto y otros anlogos, como el del depsito necesario
del" art. 2227 otros as.

En esos contratos, el depositario recibe remuneracion, por lo

menos en la mayora de los casos; en el del inciso 4, el deposi-
tante por plazo fijo no puede retirar el depsito si el depositario
no lo consiente, lo que, sin el prrafo segundo del nuestro con-
trariara 10dispuesto en el 2217. Pero la contrariedad se salva
diciendo que las disposiciones del depsito sern aplicables subsidia-
riamente. De este modo en aquellos actos en que hay una absoluta
semejanza, bajo ciertos puntos de vista y que no se sabria qu dis-
posiciones aplicar, por lo menos sera materia de cuestiones, cuan-

do el acto no reuniese exactamente las condiciones del depsito,

habr siempre reglas fijas que aplicar.
~18G-No habr depsito sin contrato, ley decreto judicial que lo
autorice. El que se' arrogase la detencion de una cosa ajena, no ser
considerado depositario de ella, )' queda sujeto las disposiciones de este
Cdigo sobre los poseedores de mala fe. (Vase al'ts.2434 y sig.-2531.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 8602.
~18" -El depsito es voluntario necesario. Sera voluntario cuan-

do la eleccion del depositario dependa meramente de la voluntad del
depositante; y necesario, cuando se haga por ocasion de algun desastre,
como incendio, ruina, saqueo, naufragio u otros semejantes, de los

efectos introducidos en las casas destinadas . recibir viajeros. (Con-

cuerda con el art. 2227.)
CONCORDANCIAS
(LL. 1 Y 8, Tit. S, Part.5o-L. 1, Tt. S, Lib. 16, Dig.-Cd. Frances, arts.

1920 y 1949.-Itll.liano, 1838 y 1864-Napolitano, 1792 y 1821)-Freytas, 2604-
Goyena, 1689-Cd. de Chile, 2236.
La segunda parte de este art. es una repeticion intil del 2227.

~188-El depsito voluntario es regular irregular.
Es regular: (Vase 2202 y siguientes .)
l0 Cuando la cosa depositada fuere inmueble, mueble no consu-
mible, aunque el depositante hubiere concedido al depositario el
uso de ella; (Vase arts. 2183-2208-2325.)
2G' Cuando fuere dinero, una cantidad de cosas consumibles, si el
depositante las entreg al depositario en saco caja cerrada con

llave, no entregndole sta; fuere un bulto sellado con algun

signo que lo distinga; (Vase nota del codificador al arto 2241

-2189, inc. l.
3 Cuando representase el ttulo de un crdito de dinero, de canti-
dad de cosas consumible .., si el depositante 110 hubier-e autorizado
al depositario para la cobranza; (Concuerda con los arts. 2189, inc.
2-2191.)
40 Cuando representase cl titulo de un derecho real, un crdito
que no sea de dinero. (Vase 2189, inc.2.)
CONCORDANCIAS
Freytas,2605-Cd. de Chile, 2221-En su contra Goyena, 1670, que no

admite el depsito irregular, y Cd. de California. 2673. Vase lo dicho en el
arto siguiente.
~189-Es irregular: (Vase arts, 2220 2223.)

l Cuando la cosa depositada fuere dinero, una cantidad de cosas
consumibles, si el depositante concede al depositario el uso de ellas
se las entrega sin las precauciones del articulo anterior, nme-
ro 2, aunquc no le concediere tal uso y aunque se lo prohibiere;
(Vase al'ts.2240 y siguieutes.)
20 Cuando representare crdito de dinero, de cantidad de cosas
consumibles, si el depositante autor-iz al depositario para su co-
branza. (Va-ic 2188, inc. 3.)
CONCORDANCIAS
Frcytas, 2606--Vease los del art. anterior.
Lo que caracteriza el depsito regular y lo distingue del dep-

sito irregular, es que en el primero, el depositario est obligado
devolver la misma idntica cosa, al paso que en el irregular el
depositario solo vuelve su equivalente.
Es necesario mas que sea consumible; de las cosas inmuebles;
por ejemplo, no puede haber depsito irregular.
La division de depsito regular irregulares rechazada por la ma-
yor parte de los Cdigos; lo que por nuestras leyes sellama depsito
irregular, por esos cdigos no es mas que un comodato, prstamo
de consumo.
la verJad que bien ha podido suprimirse en nuestra legislacion
las disposiciones referentes al depsito irregular, pues que tal contrato
est suficientemente legislado en los tts. XVI Y XVII de este Lib.
DEL DEPSITO VOLUNTARIO (ARTS. 2189 2191) 279
del Cd., como comodato y como prstamo de consumo. (Vase

Goyena, lugar citado, y art. 1671 del mismo con su comentario-
Nuestro comentario los ttulos indicados.]
CAPITULO 1
Del depsito voluntario
~190-El contrato de depsito es un contrato real, y no se juzgar
concluido, sin la tradicion de la cosa depositada, (Concuerda con los
arts. 1140-1142-2242-2256.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2627-Cd. de Chile, 2212.
Sin la tradicioll de )1' CONa depositada: Antes de esa tra-

dicion no 'hay ni obligacion de hacer, pues siendo el depsito vo-
luntario puramente' en beneficio del depositante, l puede dejarlo sin
efecto cuando quiera; por consiguiente, puede desistir de l despues
de convenido,
Pero si el depositario ha hecho algunos gastos para prepararse
recibir el depsito; el depositante deber pagrselos (argumento
del art. 2224).
Lo dicho en este art. es aplicable tanto al depsito regular como
al irregular. (Vase art. 2244, 1a parte, y 2256, 28 parte.)
~1~n-Si el depsito fuere regular, el depositario solo adquiere la
mera detentacion de la cosa. Si fuere irregular, la cosa depositada pa-
sa al dominio del depositm-io, salvo cuando fuese un crdito de dinero
de cantidad de cosas consumibles, que (,1 depositante no hubiere auto-
rizado el depositario para cobrarlo, (Concuerda con los arts. 600, 2- par-
te-2188, inc. 3-2219-2462, inc. 2.
CONCORDANCIAS
Freytas, 2628-TodO!l los cd. aceptan el mismo principio del arto aunque no
hacen una disposiclon espresa como lo. presente.
No hubiese autorizado al depositario para cobrarlo I

Creemos que en la palabra cobrarlo hay un error y que debe decir:
consumirlo.
Haciendo notar esto mismo decamos en nuestro " Estudio al Cd,
Civil", p. 281: "En la primera parte del art. se dice que en el dep-
sito regular el depositario no adquiere la propiedad de la cosa depo-

sitada, y sin embargo, en la segunda se supone un caso de dep-
sito regular y se dispone que por una excepcion al principio que
rige el depsito irregular, el depositario no adquiere la propiedad.
Es sabido que cuando el depsito consta de un crdito de dinero
de cantidad de cosas consumibles y el depositante no autoriz al
depositario para su cobranza, se considera que el depsito es regu-
lar y en tal caso el depositario no adquiere su propiedad; pero esto
no es por una escepcion al principio que rige el depsito irregular,
como parecen decir las palabras que estudiamos, si no por ser de
esencia del regular, cuyo principio general es el mismo que se
quiere sancionar como excepciono
En efecto; el arto 2188, inc. 3, trae el mismo caso que estudia-
mos, como de depsito regular cuando el depositario no fu autori-
zado para cobrarlo; y el inc. 2 del arto 2189, trae el mismo caso
como irregular cuando fu autorizado el depositario para su cobranza.
Como escepcion esto es que viene la segunda parte del artculo
que estudiamos, declarando que aun cuando sea autorizado el de-
positario para su cobranza, no adquiere la propiedad, es decir, no
es irregular, sino se le autoriz para consumir lo cobrado.
Este nos parece que es el verdadero alcance de las palabras que
estudiamos.
~19~-La validez del contrato de depsito exige de parto del depo-

sitante y del depositario la capacidad de contratar. (Concuerda con los
arts. 1040 y sus concordantes-1160-2193 . 2196 -2228.)
CONCORDANCIAS
(Troplong sobre los arts. 1925y 1926, Fra.nces)-Goyena, 1667-Cod. Fra.nces,

1925-Cd. de Chile, 2"218-Mouron, tom .. 3, nO1055.
Los artculos siguientes sirven de complemento al presente.
~193-Sill embargo, si una persona capaz de contratar, acepta el

depsito hecho flor otra incapaz, queda sujeta . todas las obligaciones
del verdadero depositario, y puede ser perseguida por los derechos del
depositante y pOI'sus obligaciones como depositario, por et tutor, cura-
dor, ndmiuisu-ador de los bienes de la persona que hizo el depsito,
por esta misma si llega l tener capacidad. [Concuerda con los arts,
1018-1049-1164-2192-2257.)
CONCORDANCIAS
(L. 17, Tt. 16, P&.6&-Ints., 1, al fin. Tt. 21, Lib.1)-Goyena, 1667, 2" parte-
Cd. Frances, 1925,2" parte -de Chile, 2'218, 2- parte -do California, 2670.
queda sujeto . todas las obligaciones del verdadero

depositario: Se considera, sin escepcion alguna, que el dep-
sito ha tenido lugar entre dos personas capaces, pero solo en lo
que respecta al depositario; en lo que respecta al depositante rige
lo dispuesto en el arto 2196.
~19,1- -Si el depsito ha sido hecho por una persona capaz, en otra
que no lo era, el depositante solo tendr accin reivindicar la cosa
depositada mintras exista en poder del depositario, y cl derecho co-
brar al incapaz todo aquello con que se hubiese enriquecido pOI'el dep-
sito. (Concuerda con los arts. 1165 ~. sus concordantes-1898-2196-
2228-2258-2259. )
CONCORDANCIAS
(Cd. Frances, 1926-Italiano, 1842-Holandes, 1739-Napolitano, 1788)-Go-

yena, 1668-Freytas, 2621 y 2622-Cd. de Chile, 2218,3" parte.
Jlintras exista en poder del depositario: Pero si el de-

positario ha dejado de poseer con la intencion dolosa de dificultar
al depositante su accion de reivindicacion, podr ser demandado
como po seedor (art. 2785 y nota del codificador al 2784).
Con que se hubiese enriquecido: Vase sobre esto el co-
mentario al art. 1165, palabras: prouecho manifiesto.
Si el incapaz hubiese procedido con dolo para inducir la otra
parte contratar, se observar lo dispuesto en los arts. 1166 y
2259.
~193-I.a persona incapaz qne ha aceptado un depsito de otra per-
sona capaz incapaz, puede, cuando fuese demandada por prdidus
intereses originados por no haber puesto los cuidarlos convenientes par,l
la conservacion do la cosa depositada, repeler la demanda por la nuli-
dad del contrato; pCI'O no puede invocar su incapacidad para sustraerse
. la accion de la restitucin de la cosa depositada. (Concuerda con los
arts.l041-1042-1164-1898-2194-2228-2257-2258.)
CONCORDANCIAS
(Aubry y Rau, 4(2)-Vase las del arto ltnterior-Moudon, tomo 3, nO.

1056.
Lo dispuesto en este art. es sin perjuicio de la responsabilidad

consiguiente en caso de dolo. (Vase comentario al art. anterior
que es aplicable tambien al presente.)
De la cosa dep8sltuda: Si sta no existe, tendr la accion t
itz rem verso para hacerse pagar de todo aquello en que le hubiese
sido til el depsito, con arreglo lo dispuesto en el art. 2194.
Si, por ejemplo, ha enajenado la cosa depositada, si ha sido

destruida por un tercero y el depositario obtiene indemnizacion,

este valor podr cobrarlo el dueo de la cosa depositada, siempre
que exista en poder del depositario incapaz, que se hubiese in-

vertido de una manera provechosa para sus intereses. (Mourlon,

tomo 3, n? 1056). Esto tiene lugar sin distincion entre el caso de
ser el depositante capaz incapaz.

~196-La persona incapaz que ha hecho un depsito, puede sus-

traerse las obligaciones que el contrato le impondria si el depsito fue-
se vlido; pero queda siempre sometida la accion de los gestores de
negocios, si por consecuencia del depsito, el depositario, obrando lti-
mamente, hubiese gastado algo en la conservacion del depsito. (Con-
cuerda con los arts, 1165-1898-2193-~197 ~' sus concordantes-2198.)
CONCORDANCIAS
Las del arto anterioT-Institutas de Leguizamon y Machado, nota 301.
~19' -El depsito no puede ser hecho sino por el propietario de la

cosa, por otro con su consentimiento esprcso tcito. (Concuerda

CONCORDANCIAS
(Regla 13, Tt. 34, pa. 7a- c d. Frances, 1922-Italiano, 1840)-Rogron, co-
mentario al arto del Cd. Francas citado.
Los dos artculos siguientes son el complemento del presente.

~198-EI depsito hecho por el poseedor de la cosa, es vlido entre
el deposirautc y depositario. (Concuerda con los arts. 1199-1674-z215
-3216.)
CONCORDANCIAS
(Aubry y Rau, 402-Troplong, n 00).
Es vlido entre el depositante y depositario: De aqu

se sigue, dicen Aubry y Rau, lugar citado, nota 5, que el deposi-
tario no puede en general rehusar la entrega de lo depositado aun

probando que el depositante no es el dueo.
Mintras el verdadero dueo, en la hiptesis de que no lo sea el
depositante, no reclame la cosa, el depositario no podria negarse
entregar la cosa so pretesto de no ser el dueo quien se la deposit.
(Vase art. 2215.) Esto viene constituir una escepcion las
consecuencias generales que se desprenden del principio sentado en
el art. anterior, de que el depsito solo es vlido cuando es hecho
por el dueo. El artculo siguiente es una consecuencia al mismo
art. 2197.
~199-Ln persona que ha recibido en depsito una cosa como pro-

pia del depositante, sabiendo que no le corresponda, no puede ejercer
contra el propietario ninguna accion por el depsito, ni puede retener
la cosa depositada hasta el pago de los desembolsos que hubiere hecho.
(Concuerda con tal') arts, 1195, ultima pal'tc-2186-3197.)
CONCORDANCIAS
(Aubry y Rau, 40'~, nota 4-Duranton, tom. 18, nO27).
N O puede ejercer contra el propietario ninguna acclon a

Esto, como se ve, es cuando el depositario es de mala fe, reci-
biendo en depsito una cosa que le consta que no es del deposi-
tante. Qu suceder cuando el depositario ignoraba que la cosa
era de este ltimo?
En el caso propuesto, el depositario habria sufrido un error de
hecho, y si la ignorancia no vena de una negligencia culpable, el
principio es que el error no perjudica (art. 929). El depositario es
aqu, por otra parte, un poseedor de buena fe, y como tal tendr de-
recho que el dueo le pague lo que se le deba en razon del de-
psito, tales como gastos de conservacion otros as, con arreglo
lo dispuesto en los arts. 2427, 2428 Y sus concordantes para todo
poseedor de buena fe. Respecto los otros crditos que no dan
derecho de retencion, tales como el pago de la remuneracion que se
le hubiese ofrecido, el de los perjuicios que el depsito le hu-
biese causado, no tendr accion contra el dueo de la cosa depo-
sitada, por ser ste estrao contrato (art. 1 t 99); pero la tendr
contra el depositante, porque el contrato, aunque haya quedado anu-
lado por no ser ste dueo de lo depositado, es vlido entre el
depositante yel depositario (art. 2198).
La distincion entre una y otra accion, es decir, entre la que

puede entablar el depositario de buena fe contra el dueo de lo
depositado por el que no lo es tal, y la que solo puede entablar
contra el depositante mismo est en el orgen mismo de la deuda;
en el primer caso, el depositario ha introducido, diremos as, el dine-
ro en la cosa misma objeto de la reivindicacion, yesos gastos
aprovechan al dueo porque son hechos en su misma cosa; en el
segundo, por el contrario, la deuda viene en razon de un contrato
que en nada le aprovecha ni le atae al dueo de la cosa. Esta
distincion est consagrada por el arto 2218, el cual sirve de argu-
mento para sostener la solucion que damos la cuestion propuesta.
La Suprema Corte de la Nacion ha declarado, que en un depsito
judicial las costas del depsito deben ser pagadas por el dueo,
sin perjuicio de la condenacion que se haga en la sentencia (Fallos,
S. 2, tomo 3, p. 124).
Lo dicho creemos que es aplicable aunque el depositante sea de
mala fe, con tal que no lo sea el depositario.
Si ambos han sido de mala fe, nada podrn reclamarse.
~~OO-La validez del contrato de depsito, no est sujeta la obser-
vancia de ninguna forma particular. (Vase, 974-2190-2201-2238-
2264.
CONCORDANCIAS
Aubry y Rau, 402, p. 620-Freytas, 2625, 1" parte.
Lo que el presente art., en concordancia con el siguiente, dispo-

ne, es que el depsito no est sujeto ninguna forma estrnseca; pero
su prueba est sujeta las disposiciones sobre la prueba de los
contratos, de los cuales el arto siguiente es una aplicacion.
Existiendo prueba del depsito con arreglo dicho arto no es ne-
cesario que el acto en que conste sea precisamente redactado con
ese objeto; basta que por l se reconozca que el depsito ha tenido
lugar.
~~Ol-EI contrato de depsito no puede ser probado por testigos,
sino cuando el valor de la cosa depositada no llegare sino hasta doscien-
tos pesos. Si escedicsc esta suma, y el depsito no constase pOI'escrito,
el que es demandado como dcpositnrio, es creido sobre su declaracion,
tanto sobre el hecho del depsito como sobre la identidad de la cosa y
restitucion de ella. (ConcuCl'da con los arts. 1191, ltima pate-1192
-1193-1817-2200-2238-2263.)
DEL DEPSITO VOLUNTARIO (ARTS. 2200 '( 2201) 285
CONCORDANCIAS
Freytas, 262S-Cd. Francas, 1923 y 19"24-Rogron, comentario al 1925-Cd.

de Chile, 2'17-Goyena, W65-Laurent. tomo 27 nO89.
Sino cuando el valor de la cosa, eee., etc,: Esta prescrip-

cion se refiere al depsito voluntario; el necesario se rige por el
art. 2238, excepto el caso del art. 2235. Tambien est exceptuado
el caso en que probndose la existencia en poder del depositario de
una cosa perteneciente al depositante, aqul alega que ha sido adqui-
rido por donacion por otro ttulo del depositante. En este caso
se le admitir este ltimo toda clase de prueba para justificar que
el poseedor de la cosa es nicamente depositario (art. 1817, segunda
parte).
Las palabras: " cuando una de las partes hubiese recibido
alguna prestacion se negase cumplir el contrato", etc., etc.,
del art. 1191, son aplicables . casos anlogos al ejemplo propuesto.
El qoe es demandado como depositario, es crei.o sobre
su declaracion I Pero cuando el depsito ha sido entregado en
saco caja cerrada, y el depositario la abre sin autorizacion del
depositante, ste no est obligado probar la cantidad contenida
en el saco caja; en este caso de nada sirve la dec1aracion del
depositario; la cantidad se determinar por la deposicion jurada
del depositante (Fallos de la S. C., S. 2, tomo4, p. 175).
Como sobre la identidad: Y tambien sobre la cantidad.
As, por ejemplo, si un depositario es demandado por la entrega de
un depsito de mil pesos y l confiesa haber recibido solo quinien-
tos, esta suma nicamente estar obligado devolver, y aunque la
diferencia entre la suma confesada y la demandada no pase de la
tasa de ley, es decir, de doscientos pesos, no ser admisible la prue-
ba testimonial, puesto que el valor del contrato es por ms.
y restitucion de ella: En la hiptesis puesta, si el deposi-
tario confiesa haber recibido la cantidad demandada, y haberla
restituido ya, su declaracion basta como prueba del hecho de la
entrega. Las cortes de Francia as 10 han fallado, con arreglo al
arto 1924 Frances, igual al nuestro en la parte que estudiamos (Da-
lloz, palabra Dpot,nC? 138, 311) .
Por 10 demas, el arto no debe considerarse escepcional, sino co-
mo una aplicacion de los principios generales que rigen en materia
de prueba, derivados de los arts. 1291, salvo principio de prueba

por escrito, 1192, 1193 Y sus concordantes. En este mismo sen-
tido son interpretados en derecho Frances los arts. citados de aquel
Cd. (Duranton, tomo 18, nI!29, p. 20, Aubry y Rau, 402, notas
8 y 9-Laurent, tomo 27, nI? 89).
CAPITULO 11
De las obligaciones del depositario en el
depsito regular
~~O~-EI depositario est obligado pone.' las mismas diligencias
en la guarda de la cosa depositada, que en las suyas propias. (Concuerda
con los arts. 512-513-902-909-1724-2203-2463-2531.
CONCORDANCIAS
(L. 3, tt. 3, P. 5"-LL. 2 Y 4, tt. 15, Lib. 3, F. R.-Cd. Frunces, 19'27-Italia-

no, 1843-Aubry y Rau, 403-L. 32, tt. 3, Lib. 1G,Dig.-L. 2, tt. 15, Lib. 3,
F. R.)-Goyena, 1669-Cd. de Chile, 22'22,2" part.-Freytas,2G31-Fallos dela
S. C., S. 2, tom.9, p. 457-Ud. de California, 2674.
Qoe en las soyos propias: Pero no est obligado consti-

tuirse agente oficioso; en caso de peligrar sus bienes y el depsito,
no est obligado salvar este ltimo en perjuicio de los su-
yos, siempre que no se le pueda imputar negligencia, como sera el
caso de que, pudiendo salvar unos y otros solo salvase los suyos,
si pudiendo salvar los de mayor valor salvase los de mnos (Freytas,
2654-Nota del codificador al art. que estudiamos-Pothier, Dpot
n~ 26-Laurent, tomo27, nI? 97).
Del principio de que no est el depositario obligado constituirse
agente oficioso, resulta que si para la conservacion de la cosa depo-
sitada, necesita hacer trabajos especiales, es voluntario el hacerlos
no cuando ello no se ha comprometido especial y espresamente
(Fallo citado).
Segun el mismo fallo citado, el depositario puede vender algunos
objetos de los depositados para sufragar los gastos de conserva-
cion que indispensablemente exija el resto; estas ventas debern
hacerse por los precios corrientes.
Respecto los casos en que el depositario es responsable por
falta de cuidados, hemos creido innecesario enumerarlos aqu, por
estar especificados en los distintos artculos del presente captulo.
OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO (ARTS. 2202 2205) 287
.~03-El depositario no responde de los acontecimientos de fuerza
mayor caso fortui to, sino cuando ha tomado sobre s los casos fortuitos
de fuerza mayor, cuando stos se han verificado por su culpa,
cuando se ha constituido en mora de restituir la cosa depositada, (C.
Com.,727.) (Concuerda con los arts, 508-513-584 il 587-904-909-2202
-2204--2210.
CONCORDANCIAS
(L. 4, tt. 3, pa 5a-LL, 1 y 10, tito 15, Lib. 3, F. R.-Cd, Francs, 1929, y so-
brel Troplong)-Freytas, 2633, inc.Ls y U-CM, de California, 2675-de Chile,
22OO-Fallos de la S. C., S. 2, tomo 4, p. 175.
Se han verificado por so colpa I Por haber faltado, por

ejemplo, lo dispuesto en el arto 2202.
La prueba del caso fortuito corresponde al depositario (Fallo
citado) .
~O.-Es obligacion del depositario dar aviso al depositante de
las medidas y gustos que sean de necesidad para la conser-vacin de la
cosa, y de hacer los gastos urgentes, que sern cuenta del depositan-
te. Faltando estas obligaciones, es responsable de las prdidas in-
tereses que su omisin causare. (Concuerda con los al'ls.902-909-1544
-1657-1948 1950-2218-2224-2281-2287-2463-2466.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2632, inc. 2.
Dar aviso al depositante I Si ve que el aviso no puede lle-

gar en tiempo oportuno, l mismo debe proveer los gastos que
exija la conservacion de la cosa. Es aplicable al depsito lo que
hemos dicho en el comentario respectivo, al hablar de las obliga-
ciones del mandatario, cuando se encuentra en el caso previsto en
el presente artculo.
~~O-La obliguciou del c1epositul'io de conservar la caja bulto
cerrado, comprende la de no nbru-lo, si pan} ello 110 estuviere autori-
zado pOI' el de po .itautc. (Concuerda COII lo s UI'tS. 218H, inc, 2- 2206.)
CONCORDANCIAS
(Zacho.rire, 736-Pothior, nO38y siguientes-Pont, n 449 y siguie~tes-.L.

1, 38, Dig., do depos,' -Freytas, 2637y 2639-Cd. de Chile, 2'm-de Oalifornia,
2680-Italio.no, 18i7-Fro.nces, 193t-Fa1los de la S. C., S. 2, tomo 4,p. 175.
Comprende la de no abrirlo: Si lo hace, regir lo dicho

288 CONCORDANCIAS DEL CDIGO OIVIL
en el comentario al arto 2201, Y mas podr ser acusado por

abuso de confianza.
Si resulta abierto, se supone que 10 ha sido por el deposita-
rio, salvo la prueba contraria. El Cd. de California, arto 2683,
el de Chile, 2224, 2a parte, y Goyena, 1671, ltima parte, son es-
presos en esto.
2~OG-Esa autorizacion en caso necesario se presume, cuando la
llave de la caja cerrada le hubiere sido confiada al depositario: y cuan-
do las rdenes del depositante respecto del depsito, no pudieran cum-
plu-se sin abr-ir la caja bullo depositado. (Concuerda con los arts. 918-
920--2188, inc. 2-2189, inc.:1-2205.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2638-Nota del codificador al arto 2182.
Le hubiere sido eouAada al de.ositarlo : Pero si, no obs-

tante entregar la llave, el depositante hubiere prohibido abrir el
saco caja cerrada, el depositario queda en las mismas condicio-
nes que cuando no se le entrega la llave. Lo estipulado espresa-
mente es la ley de los contratantes. (art. 1197), y debe observarse
con preferencia las presunciones establecidas por la ley, las cuales
solo tienen por objeto subsanar la falta de estipulacion espresa.
Hacemos esta salvedad, que tal vez parezca pueril, porque ya he-
mos tenido ocasion de conocer que causa del arto 2189, inc. 1, el
arto que estudiamos ha recibido una interpretacion contraria la que
le damos en el caso propuesto.
Dicho inciso trae, es verdad, cierta confusion para nterpretar jel
presente art.; pero esto es mas aparente que real. En efecto, el
inciso 2 del arto 2188 dice que el depsito es regular cuando el
dinero las cosas consumibles que lo forman han sido entregados
al depositario en saco caja cerrada sin entregarle la llave
cuando los objetos estuviesen contenidos en algun bulto sellado
con algun signo qUi'lo distinga. El inciso 1 del arto 2189 dice que el
depsito es irregular cuando, consistiendo en dinero cosas con-
sumibles, el depositante se las entrega al depositario sin las pre-
cauciones del inciso 2 citado aunque le prohiba espresamente el uso
del depsito.
De aqu deducen algunos que en el caso legislado en el arto que
estudiamos, entregando el depositante las llaves, aunque prohiba
es;resamente el uso de las COShS depositadas no comete falta, puesto

que el acto importa un depsito irregular, que por lo mismo de ser
tal, el depositario adquiere su propiedad y solo est obligado de-
volver otras cosas de la misma especie. Indudablemente es as en
el depsito irregular; pero nosotros sostenemos que un depsito
de dinero de cosas consumibles contenidas en caja saco cerrado

con llave es regular aunque se entregue la llave, siempre que se

prohiba abrir el saco caja.

El inc. 1 del art. 2189, cuando habla de dinero cosas consumi-

bles entregadas sin las precauciones del inc.2 del art. 2188, se re-
fiere cuando estos objetos han sido entregados sin estar conte-
nidos en sacos cajas cerradas, en bultos sin sellar, pero no cuando

se ha entregado la llave y se ha prohibido hacer uso de ellos.

Cualquiera otra interpretacin que se d dichos incisos choca-
ria con el que estudiamos; esto sin contar con lo dispuesto en
el 2208, que dice: el depositario no puede servirse de la cosa
depositada sin el permiso espreso presunto. Mal puede haber
permiso presunto cuando espresamente se pro/libe en precaucion de
que no ~e presuma por el hecho de entregar la llave.
Mas, el art. 2221 dice que se presume que el depositante conce-
di al depositario el uso del depsito si no constare que lo pro/zibi;
en el caso propuesto consta esa prohibicion; luego, no se debe pre-
sumir que lo permiti.
~~O" -Si por la autorizuciou csprcsa, presuma del depositante,

por cualquier ou-o acontecimiento, el depositario llegare saber el con-
tenido del depsito, es de su obligaciou guardar el secreto, so pena de
responder de todo dao que causare al depositante, menos que el sc-
creto pOI'la calidad de la cosa depositada lo e-pusiese penas multas.
(Concuerdu con los arts. 2184, ultima partc-2215-2280.)
CONCORDANCIAS
Cd. Frances, 1931-Troplong, sobre dicho art.-Pont, n 448)-Freytas,

2U40-Cd, de Chile, 2225 y 2227, ltima parte del prr, 10.-Laurent, tomo
27, n l04-Aubry y Rau, 403, nota 3.
!!.08-El depsito no u-ansfcrc al depositar-io el uso de la cosa. No

puede servirse de la cosa depositada sin el pel'~iso e"preso presunto
del depositante, (Concuerda con los arts. 2188, IIlC. 1-2189-2206-2209
-2221-2255-3226.
19
CONCORDANCIAS
(Cd. Francas, 1930-Italiano, 1846-Sardo, 1964-Da Luisio.na, 2911-Holan-

des, 1749,LL. 1 Y 21-Di~. de deposit-Troplong, pt, nO100-Pothier, n 36 y
37), Freyta.s, 2631, inc , 2-Ud. de Chile, 2220.
o presunto del depositante: Sobre los casos en que esta

autorizacion se presume, debe estarse lo dispuesto en los concor-
dantes citados.
~~OD--Si el depositario USaf'C la cosa depositada sin consentimiento

del depositante, es responsable por el alquiler de ella desde el dia del
contrato como locatario, pagar los inter-eses de ley como mutuario .
titulo oneroso, segun fuese la cosa depositada. (Concuerda con los
arts. 608-1093-1722- 1913-2222-2273-2274.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2G41-Duver~icr,n 441l p. 53G-Pont, Dpt, nO444 447-FlI.llos de

la S. C., S. 2, tomo 12, p. 170.
Es responsable por el alquiler de ella; Aparte de que si

la cosa se deteriora se destruye por causa del uso, ser respon-
sable con arreglo lo dispuesto en el art. 1094 Y argumento del
art. 2203.
Segun fuese la cosa deposita.la: Es decir, pagar alquiler
como arrendatario cuando la cosa es inmueble mueble no con-
sumible; si es dinero cosa consumible pagar intereses como
mutuario.
Tngase presente que lo dispuesto aqu es nicamente cuando el
depositario es capaz, pero si es incapaz, regir lo dispuesto en los
arts. 2194 y 2195, no siendo, por consiguiente, responsable de la
prdida por el abuso que cometiere, ni pagar alquileres sino en
cuanto se ha hecho mas rico con ese uso existiendo aun lo ga-
nado.
2210-E1 depositario debe restituir la misma cosa depositn.lu en su
cstado osterior con todas sus accesiones y frutos, y como ella se cncuen-
tre, sin responder de los deterioros que hubiese sufr-ido sin su culpa.
(C. Como 726.) (Concuerda con los atrs. 575-586-587-1465-2203-
2571-2572.)
CONCORDANCIAS
(L, 5, tito 3, pa. 5a-Cd. Frances, 19a3-Italiano, 1848-No.polito.no, 1808-

Holandes, 1755)-Goyena,1673-Freytas, 2644 y 2645---Cd.de Chile, 2229-Dis-
cursos de Portalis, p. 417-Pothier, nm. 44.
Con todos sus aeeesortoM 11 frutos: Aunque la cosa prin-

cipal haya desaparecido, el depositario deber volver sus accesorios
y frutos, respondiendo de la prdida de stos proveniente de su
culpa. Sobre esos accesorios les corresponde la misma obligacin
de cuidados que sobre lo principal.
Si las cosas depositadas han sido destruidas por otro, y ste se
las ha pagado, se ha visto obligado venderla, ya por ordenr-
selo la autoridad por la necesidad de evitar mayores perjuicios,
el depositario deber devolver el precio (Pont, nI! 459.-Cd. de
Chile, 2230).
Deber pagar interes por este dinero? Pensamos que s. Se-
gun el art. 2202, el depositario debe poner en la cosa depositada la
misma diligencia y cuidado que en las suyas propias. Ahora bien:
todo propietario diligente que tiene dinero que no va emplear en
negocios, la pone interes; si el depositario no ha hecho esto, es
claro que se le puede tachar de negligente, puesto que sera realmen-
te negligencia tener un dinero guardado sin depositarlo en los Ban-
cos pblicos para que gane intereso A los tutores se les exige esto,
y por una raza n de analoga debe aplicarse al depositario por el dine-
ro que ha recibido de terceros como producto de las cosas depositadas.
~~'I-E1 depositario debe hace.' la i-osutucion al depositante, al

individuo inelicado para recibir el depsito, sus herederos. Si el de-

psito ha sido hecho . nombre de Ull tercero, elche ser restituido ste
sus herederos, Si hubiere muerto el depositante el que tiene de-
recho a recibir el depsito, debe restituirse sus herederos si todos es-
tuviesen conformes en recibirlo. Si los herederos 110 se acorllasen en
recibir el depsito, el depositario debe ponerlo la rden del Juez de la
sucesin. Lo mismo debe observarse, cuando fuesen dos mas los de-

positantes, y no se acordasen ell recibir el depsito. (C. Com., 731, i33.)

(Concuerda COII los arts, 731, incs. 1 ~. 7-1613-1930-2213-2214-2465
-2467,)
CO~CORDANCIAS
(L. 1, Tt. 3, Lib. 16, Dig.-Vase laL. 5, Tt: 3, Parto ~.-L. 7, Tt. 15, Lib. 3,
F. R.-CM. Frances, arto 1937-Italiano, 1853-Nap?htano, ~809;-Holandes,
1756-Aubry y Rn.u, 403, noto. 9-Pont, sobre el articulo 193/, nums. 449, 479
Y siguientes)-Gnyena, 1674,1676 Y 1677-Freytas, 2648 Y 2G49-~d. Frances,
191i9-Rogron, comentario dicho art.-Fallo s de lo. C. de la Capital, tom.1, p.
813,
Al depositante al individuo indicado p...ra recibir el

depsit. HUS herederos I Es decir, los herederos del depo-
sitante y no los herederos del tercero indicado para recibir el de-
psito. As, por ejemplo, Pedro deposita en poder de Diego 100 pe-
sos, para que sean entregados Juan; ntes de requerir la entrega,
Juan muere; en este caso, decimos, debe entregarse Pedro, por
faltar el tercero indicado; Pero si Juan muriese y Pedro consintiese
en que se entregue sus herederos, regir entnces lo dispuesto en
los prrafos 2 y 3. (Leguizamon y Machado, nota 299). Esto
es sin perjuicio de las circunstancias especiales que pueden mediar
para considerarse al depositario completamente desobligado para
con el depositante, y obligado nicamente para con el tercero indi-
cado para recibir el pago. (Vase Pont, nm. 474.) As, por ejem-
plo, el depositario ha sido encargado de entregar tal suma un ter-
cero, por deuda del depositante; en este caso es indudable que los
herederos del tercero tienen derecho al depsito. No sucede as
cuando por otras circunstancias especiales el depositante indica
un tercero para recibir el depsito. Muerto el depositante sin ha-
ber el depositario cumplido su mandato, ste se estingue, y solo
debe entregar el depsito los herederos del depositante y no al ter-
cero sus herederos. Todos los autores, dice Pont, n, 480, estn

de acuerdo en esto (Segovia, nota 44 ).

~~I ~-Los herederos del depositario, que hubiesen vendido de bue-
na fe la cosa mueble, cuyo depsito ignoraban, no estn obligados sino
devolver el precio que hubie..sen recibido. (C. Com., 730.) (COllCUCI'-
da con los arts. 2194-2227-2273-2356-2357-2431-2767-2778-2779
-2780-3431-3432-3897.)
CONCORDANCIAS
(Troplong, nms. 124 y siguientes-Pont, sobro el arto 1936, n. 462)-Cd.

Frances, 19S5-Cd. de Chile, 2231-Laurent, tomo 27, n. 109.
El precio que hubiesen recibido: Aunque ste sea menor que

el que valia la cosa el depositante no puede demandar suplemento.
La buena fe del heredero solo le har responsable de lo que real-
mente ha recibido, y no de lo que pudo haber recibido. Su respon-
sabilidad es en tanto cuanto se ha enriquecido, y nada mas.
1. Si en vez de venderlos bienes, los ha consumido de buena fe,
deber restituir el valor de ellos al tiempo en que fueron consumidos
(Pont, n. 464); una razon de analoga con respecto lo que su-
OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO (ART. 2212) 293
cede tratndose de la venta nos decide esta interpretacion, que

adems est apoyada en los concordantes citados. Consumida la
cosa por el heredero, es claro que por ello ha recibido utilidad, y esta
utilidad consiste en lo que le habria costado comprar otra para
emplearla en ese consumo. No se puede comparar la situacion del
heredero que consume, mas bien dicho, que emplea tilmente una
cosa en provecho propio, ahorrndose as consumir las que son de
su propiedad que el que regala la cosa sin reportar por ello utilidad
material. El doctor Segovia, nota 47, confunde estos dos casos y
pone en la misma condicion al heredero que ha regalado la cosa
depositada y al que la ha consumido. Este autor sienta, sin embar-
go, una proposicion, que viene dar casi el mismo resultado que si
no sostuviera la opinin que combatimos.
"Si el heredero la ha consumido, dice, solo ser responsable de lo
que haya utilizado, pues no debe ser de peor condicion que si hu-
biese regaiado la cosa."
El hecho solo de' consumirla supone la idea de haberla utilizado;
luego, pues, si el que consume una cosa la utiliza, y el que la
utiliza debe pagarla, el que la consume responde de ella.
Otra cosa sera si el heredero, en vez de consumir la cosa deposi-
tada la destruye, porque la cree intil perjudicial, porque su
conservacion le ocasiona gastos, por cualquier otro motivo. En
este caso, el heredero solo ser responsable en razon del provecho
que puede haber sacado de la destruccin, y si no ha sacado nin-
guno, lo cual puede suceder, ninguna responsabilidad tendr (art.
2431 ).
Aqu no habria responsabilidad, puesto que el heredero no se ha
enriquecido por la destruccion; pero el que la consume es porque
necesita consumir, y si no hubiera tenido la cosa depositada, habria
consumido, como hemos dicho, otra de las suyas; luego, el consum-
dor se ha enriquecido, puesto que se encuentra haber satisfecho su
necesidad sin haber disminuido su patrimonio.
Esta opinion, que el doctor Segovia combate, est apoyada por los
autores citados por el codificador y casi todos los autores fran-
ceses.
20, Si la cosa ha sido destruida, aunque sea por hechos del
heredero, ninguna responsabilidad le traer esto para con el deposi-
tante (art. 2431). Si existe en parte, cn ese estado deber entre-
garse.
El heredero que ha destruido la cosa creyndola propia se en-

cuentra en las mismas condiciones del que la dona por ttulo gra-
tuito.
3. Cuando la cosa ha sido donada por ttulo gratuito, el deposi-
tante nada podr reclamar del heredero; pero tendr accion con-
tra el donatario (art. 2278); si ha sido por ttulo oneroso, por
haber sido con cargos remuneratoria, ser responsable en pro-
porcion al valor de los cargos al del servicio remunerado. Tam-
bien responder de cualquier otro provecho que pueda haber sacado
por la donacion. (Nota del codificador al arto 2431 ).
Advirtase que cuando hablamos de donacion remuneratoria por
servicios prestados, nos referimos los que tienen por objeto remu-
nerar servicios que dan accion contra el donante (art. 1822) y no
las de que habla el arto 1824
4. Enajenada la cosa mueble, el depositante no tiene accion
contra el adquirente de buena fe (art. 597, especialmente el 2767
y sus concordantes.) Es en razon de esto que el arto que. estudia-
mos solo da al depositante derecho cobrar el precio recibido.
5. Si la cosa existe en el patrimonio del heredero pero adherida
otros bienes de modo que no sea separable sin destruir aquello
que estn adheridos, la responsabilidad solo ser por el precio. As,
por ejemplo, si el depsito consiste en maderas, que el heredero
creyndolas suyas las ha empleado en la construccion de una casa,
el depositante no podr exigir que sea destruida la casa para que
se le devuelva su depsito. Solo tendr derecho exigir el precio
de ellas, arreglado la poca en que se demanda su entrega, que
se le devuelvan otras de la misma clase (argumento del arto 2568 y
nota del codificador al arto 2567).
6. Lo dicho es aplicable tambien al depsito de inmuebles, cuan-
do al depositante no le es posible entablar la accion de reivindi-
cacion.
70. En qu tiempo se prescribe la accion para la restitucion del
depsito cuando la cosa depositada est en poder del depositario
de sus herederos? Creemos que por razon de analoga debe apli-
carse el art. 4021, es decir, se prescribir los treinta aos. Pero si
la cosa ha salido de poder del depositario, y la accion del depositan-
te tiene nicamente por objeto la indemnizacion correspondiente, por
lo mismo que es una accion personal, se prescribe, como toda accion
de este gnero por diez aos (art. 4023).
OBLIGACIONES DEI. DEPOSITARIO (ARTS. 2213 2215) 295
En el primer caso, la obligacion del depositario y de sus herederos

es 10 mismo que la del acreedor prendario cuyo crdito le ha sido pa-
gado; es obligacion de dar cosas ciertas con el objeto de restituirlas
su dueo, y es por esto que debe aplicarse el art. 4021.
En el segundo, es solo una obligacion de pagar suma de dinero,
para 10 cual el depositante solo tiene una accion personal.
~~ I:I-Si el depsito hubiese sido hecho pOI' un tutor un adminis-
trador dc bienes ajenos, en calidad de tales, no debe ser restituido, aca-
bada la administrucion, sino la pci-soun 'lIlC el depositante represen-
taba. (C. Com., 735.) (Concuerda con los articulos 731, inc, 1-1930-2211.
COXCORDANCIAS
(CM. Franees, 1941-Italiano, 1857-Holandes, 1700-Napolitano, 1813.)-

Mourlon, tomo 3, n. 10HO-Goyena, 1679-CM. de California, 2691.
A la persona que el depositante representaba: Siem-

pre que la poca de la entrega. sea capaz de administrar sus bie-
nes. (Art. 734 y 2211).
~~ 1" -Si el depositante hubiese perdido la administracion dc sus
bienes. la restitucin debe hacerse la pel'sona la cual hubiera pasado
la adminisu-aciou de CSOs bienes, l C. Com., 734.) (Concuerda con los
artculos 731, inc. 1-735-2211.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Franees, 1940-Napolitano, 1812-Holnndes, 175U. )-Goyena, 167S-L,6,

tito 3, pa. 5a-Cd. de California, 26!12 y 269~.
Hubiese perdido la admini..tracion: Como si una mujer

soltera hubiese hech~ un depsito, y despues de casada 10 quisiera
retirar sin consentimiento del marido; lo mismo ser el depsito
hecho por un fallido ntes de ser tal; de un capaz y que des-
pues se le declara incapaz.
En todos estos casos si el depositario entrega el depsito, su obli-
gacion no queda estinguida (arts.734 737).
La entrega hecha un menor un incapaz, solo ser vlida en
relacion al provecho que se obtenga. (art. 734, 23 parte).
!!~l-E1 depositario no puvde exigir' al d'~po"itante pruebe ser suya
la cosa <lepo:-;itada. Si llega, sin ombargo, descuhril' 'luc la co~a.ha Sido
hurtada, y quien es su duco, debe hacer sahel' n ste PI d~~oslto pal'a
quc lo ..eclame en un corto tl'mino. Si el dueo no lo hiciere asl, cl
depositario debo entregar el depsito al depositante. (C. Com., 732.) (Con-

cuerda con los aruculos 1612-2184-2277-2279-2280-2467.)
CONCORDAi\'CIAS
(V case L. 6, Tit. 3, Parto 5".-L. 6, Tt. 15, Lib. 3, F. R.-L. 1, 89, Tt. S, Lib.
16, Dig.-Cd. Frances, arto 1938.-Italiano, 18M-Napolitano, 1972-Holandes,
l757-Pont, sobre el articulo 1938, n, 4H6)-Goyena, 1675-Freytas, 36l:l3, inc.
1 y 2-Notadel codificador al arto 781, inc. 9-Comentario ll. nuestro art.2l98
-Cd. de California, 2687-Aubry y Ra.u, 407, nota 15-Cd. de Portugal,
1442, 1" parte.
na sido hurtado: robado, que en nuestro derecho es lo

mismo.
Se aplicar tambien este mismo artculo las cosas perdidas y
halladas por el depositario? Indudablemente que no : nuestro artculo
es una escepcion al principio de que el depositante tiene derecho re-
tirar el depsito cuando quiera sin que el depositario tenga derecho
exigir prueba sobre la propiedad; como tal, dice Laurent, tomo 27,
nm. 220, no se puede estender un caso no previsto por la ley.
"En caso de robo, dice el mismo autor, hay un motivo de rden
pblico que exige imperiosamente que la cosa sea restituida al pro-
pietario despojado de ella por un delito; si el depositario volviera la
cosa al depositante, se haria cmplice de un delito; mintras que en
caso de prdida, el rden pblico nada tiene que ver. El legislador
ha podido estender la prdida 10 que ha dispuesto para el caso de
robo; l no 10 ha hecho, luego no existe; esto es decisivo." En el
mismo sentido se espresa Pont, n. 490.
1. En cualquier forma y por cualquier conducto que se le avise
al depositario que la cosa es robada, est en la obligacion de sus-
pender la entrega, bajo pena de responder de su valor al verdadero
dueo As, si es el mismo dueo el que le avis, debe suspender
la entrega hasta que el Juez decida quien debe entregarse la cosa.
2. Si al depositario no le es posible poner el hecho en conoci-
miento del dueo, por no saber quin es, por la distancia que se

encuentra, por no conocer su paradero, debe dar aviso al Juez

del lugar, para que ste resuelva el modo de hacer llegar la noticia
conocimiento del dueo.
El depositario no podr, pues, salvarse de la responsabilidad
por la entrega sin las formalidades prescriptas alegando que la
denuncia no le merecia fe. De todos modos, debe ponerlo en co-
nocimiento del Juez (Pont, n. 489).
OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO (ART. 2216) 297
30 Qu tiempo debe esperar el depositario, despues de dar el

aviso al dueo, sin entregarla al depositante si aqul no reclama?
El arto solo dice en un corto trmino; la gradacion de lo que se
puede llamar corto es muy lata. El Cd. de California pone ocho
dias; el de Portugal (art, 1442) pone 15 dias. Goyena, deja el
plazo la prudencia del mismo depositario, porque dice que la
ley no debe fijar plazo, pues que ste puede variar segun las distan-
cias que se encuentran las personas.
Creemos que lo mejor ser que el depositario d cuenta al Juez,
sin perjuicio de avisar al dueo; entnces el Juez fijar el plazo
dentro del cual debe presentarse el reclamante.
Hay una razon especial para que as sea; el depositario nunca
deber juzgar por s, quin es el propietario, pues esto lo espondria
perjuicios serios, puesto que su fallo no haria cosa juzgada. El
que ha hecho el depsito seguramente dir que no es robado, y el
dueo que s; luego, pues, como en el caso previsto en el arto siem-
pre ser el Juez el que decida sobre el derecho recibir la cosa,
es mejor que desde luego tome la participacion que est lla-
mado.
La intervencion del Juez de la autoridad competente servir
tambien para dar autenticidad certeza la fecha en que se le
notifique la noticia al dueo de la cosa, evitndose as la cues-
tion de si el depositario di no aviso si esper el tiempo sufi-
ciente para que el dueo entablase su reclamo.
Todo esto se salva con la notificacion oficial.
Lo dicho es sin perjuicio de que si el depositario no da aviso la
autoridad competente, pero s al propietario, y entrega la cosa
despues de un plazo en que ste haya podido hacer su reclamo,
la entrega sea vlida, siempre que, en caso de negativa del dueo,
pruebe una y otra cosa, aviso y espera para que reclame. De
este peligro y molestia se evitar dando aviso en la forma que hemos
indicado.
~~IG -El depositario debe l,,~..;tituil' la cosa depositada, en el lugar

donde se hizo el depsito. Si en el contrato "e hubiese desigl~ado otro
lugar, debe u-usportar Ia cosa iL ste, siendo de cuenta del depositante lo.,
gastos quc el trasporte causare. (C. Com., 73.) .Concuerda con los arts,
101-576-747-1224.)
CONCORDANCIAS
(L. 12, Tt. 3, Lib. 16, Dig.-Cd. Frances, arts. 1942 y 1948-Italian<>, 1858 y
1859-Napolitano, 1814 y IBIS-De Luisiana, 2925 y 2926.)-Goyena, 1680-do
California, 1694, 1695 Y 1696--de Chile, 2232~de Portugal, 1447-Freytas, 2655,
ine.2.
En el lugar en que se hizo el depsito: De suerte que si

se encuentra en otra parte, deber trasportarse por el .depositario
ese lugar; pero si el depositante pide que se le entregue en ellu-
gar en que se encuentra, el depositario no podr negarse ello para
entregarla en el lugar en que la recibi; esto sera obligar al depo-
sitante cargar con un gasto intil.
Hiendo de cllenta del depositante los gBstos de tras-
porte I Si el depositario lo exige, el depositante deber anticiparle
estos gastos, como sucede con el mandante; si as no lo hace, el
depositario no ser responsable por la demora.
~~I" -Aunque se haya designado un trmino pal'u la rcstitucion
dcl depsito, ese tr-mino es siempre favor del depositante, y puede
exigir- el depsito ntes del trmino.(Concuerda con los arts. 509-570
-2225-2226,)
CONCORDANCIAS
(Vase L. 5, Tit. 3, Parto 4-, L. 10, Tit.15, Lib.3, F. R.-L. 1, 45 Y 46, Tit.
3, Lib. 16, Dig.-Cd. Frances, arto 1944.-Nap<>litano, 1916.-Holandes, 1762.)
Goyena, 1681-Cd. de Colifornia, 2697-de Chile 2626-Italiano, 1860-de Por-
tugal,I448-Freytas, 2624, Z- parte.
Puede exicir el depsito ntes del trmino. Pero cuan-

do el depsito ha sido hecho por tiempo determinado, parece racio-
nal que el depositante pague al depositario los gastos hechos en ese
concepto, aunque no se utilicen. "Es doctrina admitida, dice Lehr,
Derecho Germnico, p. 370, que el deponente puede pedir su cosa
ntes del tiempo prefijado; pero debe reembolsar al depositario
los gastos que hubiese hecho suponiendo un depsito de mayor
duracion."
1~l Lo dispuesto en este art. creemos que slo es aplicable al de-
psito regular y no al irregular. En el depsito regular, el con-
trato es nica y esc1usivamente en provecho del depositante; no
as en el depsito irregular, por haberse concedido al depositario
el uso del depsito. En ste las ventajas son para uno y otro, y
desde que se convenga que el depsito dure un tiempo determi-
OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO (ARTS. 2217 y 2218) 299
nado, el depositario tiene derecho usar la cosa durante el tiempo

convenido. Esto es 10 que sucede en todo contrato en que hay

obligaciones recprocas.
Por otra parte, el principio general es que el depsito concluye
la espiracion del tiempo convenido (art. 2225, inc. 1 ); el art. que
estudiamos es una excepcion ese principio, y como esta excep-
cion se encuentra colocada en un captulo destinado reglar pu-
ramente el depsito regular, no debe estenderse otra clase de
depsito. Il De las obligaciones del depositario en el depsito regu-
lar:" dice el ttulo del Cap. que estudiamos; luego, la obliga-
cion de que habla este art. es nicamente respecto al depsito re-
gular y no al irregular; y como en el captulo que se determinan
las obligaciones del depositario en esta ltima clase de depsito no
se encuentra disposicion alguna, tenemos que la excepcion no
rige para .el depositario de depsito irregular.
No es de estraar que la disposicion que nos ocupa est conce-
bida en trminos generales si se tiene en cuenta esta circunstancia
y la de que los Cdigos de donde ha sido tomada no consideran
como depsito, sino como comodato como prstamo de consumo,
lo que en nuestro derecho se llama depsito irregular. De suerte,
pues, que esos Cdigos legislan nicamente para el depsito regu-
lar, y es por esto que no hacen escepciones. (Vase Freytas, 2624,
2a parte, 2666 y 2668, inc. 1, y 2669, cuyas doctrinas ha seguido
nuestro codificador respecto la division del depsito en regular
irregular.
Creemos que nuestro codificador habria hecho mejor en separar-
se en este punto de las sutilezas del Derecho Romano, por las
razones indicadas en el comentario al arto 2189. (Vase comentario
al art. 2220.)
~~18-EI depositario tiene el derecho de retener la co-a depositada,
hasta el entero pago de lo que se le deba pOI' razon del depsito; pero
no por el pago de la rernuncracion que se le hubiese ofrecido, ni por
perjuicios quc el depsito le hubiese causado, ni por ninguna otra causa
esu-aa al depsito. (Concuerda con los arts. 1956-2204-2224-2278-
2466-3939.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Frunces, 1948-Italiano, 18G3-Holandes, 1766-Napolitano, 1820-En

contra, L 6, tito 15, Lib. 3, F. R.)-Goyena, 1685-Cd. de Chile, 22M-de Cali-
fornia, 2704 y 2705-Freytas, 2656-Fallos de la S. C., S. 2, tomo 9, p. 457.
De lo que se le deba por razon del depsito: Es decir,

espensas necesarias, gastos de conservacion y de trasporte, 10
mismo que los de recibo.
El art. 2219 es una consecuencia de lo dispuesto en el pre-
sente.
Si el depsito ha sido entregado sin que se hayan pagado los
gastos, el depositario goza de privilegio (art. 3906 y sus concor-
dantes.
Este privilegio lo tiene aun cuando ejerza el derecho de retencion
y la cosa se venda (art. 3942). Vase Pont, nI! 511 y 512. Tie-
ne tambien privilegio por el pago de su salario (Fallos de la S. C., S.
2, tomo 13, p. 273).
~~'9-EI depositario no puede compensar la obligacin de devolver

el depsito regula!' con ningun crdito, ni pOI' otro depsito que l
hubiese hecho al depositante, aunque fuese de mayor suma de cosa
de mas valor. (Concuerda con los arts, 819-824-2188-2191-2223.)
CONCORDANCIAS
Aubry y Rau, 827, notas 2 y 3-Goye-na, 1126,1" parte, y su comentario-Cd.

Frances, 1293, nc, 2--Freytas,1169, inc, 2 y 3-Nuestro comentario al art, 824.
No puede compensar: Porque, como dijimos en el comen-

tario citado, la obligacion del depositario consiste en devolver un
cuerpo cierto y determinado, es decir, 1W fungible; y como en la
compensacion es necesario que las dos deudas sean fungibles, re-
sulta que la obligacion del depositario no puede ser compensada ni
con otro depsito.
De devolver el depsito regular: Pero si la obligacion
del depositario se ha convertido en la de pagar daos y perjuicios,
por no poderse restituir la cosa depositada, su obligacion ser
compensable; desde el momento en que el depositario est obliga-
do entregar, en vez de lo depositado, una suma de dinero, de-
saparece el obstculo que ntes impedia la campen sacian puesto que
de no fungible que era la cosa debida, pasa ser fungible.
La compensacion en este caso puede tener lugar porque, como
dice Goyena, comentario al art. citado, "hay trminos hbiles para
ello sin detrimento del rden pblico ni de la moral, y porque la
utilidad de la compensacion, as como el motivo de haberse intro-
ducido; estriban en escusar rodeos intiles y pleitos."
OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO 301
Del mismo modo opinan Aubry y Rau, 327, nota 3.
El arto 824 no puede servir de argumento para sostener la doc-
trina contraria, porque el motivo de negar la compensacion en la
obligacion de pagar daos y perjuicios por no poderse restituir la
cosa de que el propietario poseedor legtimo hubiese sido despo-
jado, tiene un fundamento completamente distinto al que el legisla-
dor ha tenido en vista al negar la compensacion en el depsito
regular. En el primer caso, estn la moral y el rden pblico intere-
sados en evitar un abuso que vendria ser la consecuencia de un
delito. (Vase nuestro comentario dicho art.) y sera fomentarle
admitir la compensacion.
En el segundo, es un obstculo legal el que se opone la com-
pensacion y que est sancionado por el art. 820 al determinar las
condiciones de cada deuda, entre ella la de ser de sumas de dinero
de prestaciones de cosas fungibles las obligaciones que se quieran
compensar, Desapareciendo ese nico obstculo, cuando la obli-
gacion del depositario se convierte en obligacion de pagar una
suma de dinero, la compensacion tiene lugar porque ambos deu-
dores se encuentran en las condiciones del arto 820.
Hay mas: el art. que estudiamos no es una excepcion; es una
consecuencia de lo dispuesto en el arto 820 sobre que la compen-
sacion solo puede tener lugar por obligaciones de cosas fungibles,
puesto que la obligacion del depositario en el depsito regular no
tiene por objeto una cosa funjible, sino una cosa cierta, que por el
hecho de ser tal, deja de ser fungible. De modo que siendo el
arto 820 el principio general, el 824, diferencia del que estudia-
mos, es una excepcion; siendo as, una regla de sana interpreta-
cion nos lleva negar que las excepciones los principios genera-
les puedan establecerse por induccion; las excepciones siempre
deben ser espresas; las argumentaciones ms mnos fundadas
nunca pueden crearlas donde la ley ha guardado silencio. Contra
de todo esto y de todos los autores franceses y Goyena, est el Dr.
Segovia, nota 63. En nuestros Tribunales no se ha formado ju-
risprudencia sobre el particular, por lo mnos no hemos encon-
trado nada.
CAPITULO III
De las obligaciones del depositario en el
depsito irregular.
~~!!O-Si el depsito fuese irregular, de dinero de otra cantidad
de cosas, cuyo uso fu concedido por el depositante al depositario, queda
ste obligado pagar el todo y no por partes, otro tanto de la cantidad
depositada, entregar otro tanto de la cantidad de cosas deposita-
das, COII tal que sean de la misma especie. (Concuerda con los arts.
607--616-2182-2191,2- parte-2257.)
CONCORDANCIAS
(Troplong, nO117)-Fallos de la S. C. S. 2, tom.;!:!,p. 255-Segovia, nota 64-Frey-
tas, 2657-La mayora de los Cdigos rechaza la division del depsito en regu-
lar irregular-Goyena, comentario al arto 1670 y 16il-El Fra.nces guarda si-
lencio-Pont, 445-Cd. de California, art, 2679.
Otro tanto de la cantidad depositada: El depositario se

hace dueo de la suma depositada; para l perece y para su obliga-
cion nunca llega el caso de no poderse cumplir. Es aplicable lo
dispuesto en las obligaciones de restituir cantidades de cosas su
dueo.
Si el depsito consistia en un crdito cobrar, cuyo valor no ha
podido conseguir, su obligacion ser de volver el ttulo (Freytas 266)-.
En el comentario al arto 2217 hemos dicho que su disposicion
no es aplicable al depsito irregular cuando es por plazo fijo. La
prctica as lo ha establecido tambien, especialmente en los de-
psitos plazo fijo hecho en los Bancos, que solo devuelven el
depsito ntes del plazo con un descuento mayor que el interes
que pagan. Advirtase que esos contratos el Cd. no les llama
prstamo de consumo sino depsito (art. 425-426-2185, inc.4).
~~~I-Se presume que el depositante concedi al depositario, el
uso del depsito, si no constare que lo prohibi. (Concuerda con los
arts, 2189-2191, la parle-2206-220S.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2G58, nc, 1,
Si no constse que lo prohibi: Vase comentario al arto

2206.
~~.~-Si el uso del depsito hubiese sido prohibido, ~. el depositario
se constituyese en mora de entregarlo, debe los intereses desde el da
del depsito. (Concuerda con los arls.60S-1093-1722-1913-2209.
OBLIGACIONE~ DEL DEPOSITANTE (ARTS. 2220 2224) 303
CONCORDANCIAS
Freytas,2ti61,
Debe los intereses desde el dia del depsito: Porque se

supone que us de l desde el dia que 10 recibi.
~~.e -El depositario puede retener el depsito por compcusaciou

de una cantidad concu ...-ento que el depositante le deba tambien por de-
psito; pero si se hubiese hecho ccsion del crdito, el cesionario no
puede embargur en poder del depositario la cantidad depositada. (Con-
cuerda con los II.rts,824 y su comentario 2199-2219--3939.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2fi'>4-No es estrao que en este capitulo no se encuentren otros

autores Cdigos concordante!', teniendo presente que nuestro Cdigo est.
casi solo con Freytas en la division del depsito en regular irrr.gl(lar.
Puede t"etener el depsito por compensacion: Vase so-

bre esto nuestro comentario al arto 824 y 2219.
Pero ~I hnltlese hecho cesion del cl'dito, etc., etc.: Es-
ta segunda parte legisla el caso siguiente: Pedro, depositante de
Juan, y ste su vez acreedor, no por depsito sino por otra deuda,
de Pedro. Juan cede Diego su crdito contra el depositante
Pedro. En este caso, el arto dispone que el cesionario Diego, no
pueda embargar en poder del depositario Juan la cantidad deposi-
tada, porque se supone que esta cesin de Juan es solo un medio
de eludir la prohibicion del arto (Vase ltima parte del arto de
Freytas, citado.)
CAPITULO IV
De las obligaciones del depositante
~~~"-EI depositante est obligado reembolsar al depositario, to-
dos los gastos que hubiese hecho para la conservacion de la cosa de-
positada, ~. indemnizarle de todos los perjuicios que se le hayan oca-
sionado pOI' el depsito. (Concuerda con los arts, 1949-1953-2196
-2199-1204-2218--2228--2464.)
CONCORDANCIAS
(L. 10, tt. 3, r-. S"-Ley 8, tt. 3, Lib. 16, Dig.-Cd. Fran~es, 1947-italiano,
1862-Napolitano, 1819-Holandes, 1765)-Nuestro comentario ~l ar~, 2190-Go-
yena, 1684 y 8U comentario-Freytas, 2'23S-2655-Cd, de California, 2703.
Par.. la conservaeioa de la cosa .epositada: No entran,

por consiguiente, aqu las mejoras voluntarias ni las tiles. Nin-
guna razon jurdica habria para obligar al depositante pagar gas-
tos que no habia autorizado; mucho mas dado el testo espreso que
estudiamos. "Lo contrario, dice Laurent, tomo 27, nc.> 129, sera
hacer una falsa aplicacion de la mxima de equidad en que se
funda la accion; iu rC11l verso."
"En el cuasi-contrato, que es de donde nace la accion, supone la
ausencia de toda convencion ; luego donde hay convencion, como
en el depsito, no puede haber cuasi-contrato. En el caso que se
trata hay un contrato entre el depositante y el depositario; la ley
dice cules son los gastos que el depositario puede hacer, que
son los gastos de conservacion; s el depositario hace otros
gastos los hace sin derecho, luego no puede tener acciono..
La posesion del comandatario no es comparable ni la posesion
del poseedor de buena fe ni al de mala fe. " El poseedor de mala
fe, dice el Dr. Velez en la nota al art. 2441, ha hecho mejoras
reparaciones en una cosa que crea suya; las ha hecho para l
y por su solo interes."
Se ve, pues, que aun el poseedor de mala fe tiene cierto dere-
cho emplear su dinero en mejoras tiles; y como el propietario
que vuelve recuperar la cosa no puede enriquecerse costa de
otro, la ley le permite compensar esos gastos con los frutos perci-
bidos. Pero en el depsito, el depositario ha hecho gastos sin nin-
gun derecho, pues que nunca ha podido creerse dueo de la cosa. Se
encuentra en la misma posicin que el locatario, que no ha sido
autorizado para hacer mejoras voluntarias ni tiles, y se resuelve la
locacion sin culpa de locador.
La equidad no puede invocarse en favor del depositario, pues que
tambien hay derecho reclamarla en favor del depositante; l no
ha hecho el depsito, dice el mismo autor citado, para que el depo-
sitario haga los gastos que se le ocurran y que el depositario no
habria hecho; y aunque esos gastos mejoren la cosa, siempre le
traerian perjuicios, puesto que estaria obligado pagarlos contra su
voluntad, y aunque no pudiese hacer tales gastos.
En el mismo sentido se espresa Goyena, lugar citado.
Ademas de esto, el testo del art. que estudiamos es decisivo: "El
depositante, dice, est obligado pagar al depositario todos los gas-
tos que hubiese hecho para la conseruaciou de la cosa deposi-
DE LA CESACION DEL DEPSITO (ARTS. 2225 y 2226) 305
tada;" los voluntarios, no son de conservacion ; luego, no deben con-

siderarse comprendidos en este art., como parece hacerlos compren-
der el Dr. Segovia, nota 71.
que se le haya ocasionado por el depsito: Si se ha de-
positado, por ejemplo, un animal atacado de una enfermedad con-
tagiosa, y causa de esto se han enfermado otros del depositante
(Laurent, tomo 27 nI! 130); Y en general todos aquellos perjuicios
que sean una consecuencia necesaria del hecho del depsito.
Deber tambien reembolsrsele al depositario los gastos hechos
por pagos de impuestos, otros as.
CAPITULO V
De la cesacion del depsito
~~~a~El depsito voluntario no se resuelve, ni pOI' el fallecimiento
del depositante, ni pi)!' el fallecimiento del depositario. (Coucucrrla con
los arts. 1195-1936, inc.3y4-2217.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2270,1" parte.
Ni por el fallecimiento del depositario: De suerte que

regir, tanto para los herederos del depositario como para los here-
deros del depositante, lo dispuesto en el art. 2217.
~~~G-EI depsito se acaba:

l0 Si ru contratado pOI' tiempo dotnr-miuado , acabado ese tiempo
(Concuerda con los arts. 566-570-lG04, ine. l.)
Si lo ru pOI' tiempo inrlctcrminado, cuando cualquiera de las partes lo
quis'ierc; (Coneucl'da con los arts. 1601, ine. 2-17C17-2217.)
20 Por la prdida oc la cosu dopositadu, (Concucl'da con los arts.
1521-1604, inc.3-1771.)
30 POI' la enugcnacion ue hiciese cl doposiuuuc de la cosa depo-
sitada. (Concuerda con ol art, 2217.)
CONCORDANCIAS
Freyto.s, 2665.
los casos enumerados hay que agregar tambien el del arto

2184 y el del 2217. El depsito se resolver tambien PO! la
incapacidad del depositario (argumento del 2192-2194;;219v.)
Cuando cualquiera de las partes lo qui.i : Pero el

depositario que renuncia seguir con el depsito debe dar un tiem-
po racional para que el depositante tome las medidas necesarias
para hacer el recibo y acomodo del depsito.
Si el depositante es negligente en recibir el depsito, el deposita-
rio est autorizado consignar el depsito por cuenta del primero;
y desde entnces desaparece su obligacion como depositario si la
consignacion es aprobada.
CAPITULO VI
Del depsito necesario
~~~'--Serdepsito necesario, el que fuese ocasionado pOI' incendio,
ruina, saqueo, naufragio, incursin de enemigos, pOI' otros aconteci-
mientos de fuerza mayor, que sometan las personas una imperiosa
necesidad; yel de los efectos introducidos en las posadas por los via-
jeros. (Concuerda con los arts, 1120-2187, 28 parlo)
CO:-/CORDANCIAS
(En cuanto la. primera parte, LL.l y 8, Tlt. 3, Parto 5a.-L. 1, S 3 y 4, Tit.
3, Lib. 16, Dig.-En cuanto la. primera y segunda, Cd. Francs, arto 1949 y
1952-Italiano, 18fl4y 18GG-Napolitano, 1821 y 1824-Holandes, 1740 y 174fl)-
Goyena, 1686 y 1689-Cd. de Chile, 2200 y 2241-Freytas, 2G84-Lehr, Derecho
Ingls, n 868.
Que sometan . la persona una imperiosa necesidad I

Esto es lo que caracteriza especialmente el depsito necesario y
en lo que se distingue el voluntario.
Pero lo forzado del contrato, no impide que siempre se forme con
el consentimiento de las partes, nicamente que el depositante no
elige al depositario sino que entrega su cosa al primero que se pre-
senta, con tal de salvarla. (Vase la crtica que sobre esto hace
Laurent, tomo 27, n~ 132, Troplong.)
De suerte que para que haya depsito necesario. es indispensable
que el depositante se encuentre en la disyuntiva de perder su cosa
depositarla en manos del primero que se presente. Si no se en-
cuentra el depositante en esta situacion, si lo hace nicamente por
evitarse un gasto una molestia, el depsito que haga ser volun-
tario.
As, por ejemplo, el depsito hecho en manos de la mujer, por el
deudor de su esposo por no encontrar ste en su casa, no es un
DEL DEPSITO NECESARIO (ARTS. 2227 y 2228) 307
depsito necesario, puesto que ninguna fuerza mayor le obligaba

dejar el dinero en poder de la mujer; el depsito hecho por un pa-
sajero; en manos del hotelero, de dinero que trae consigo, es un
depsito voluntario; lo mismo ser el que un viajero hace en uno
de sus compaeros de viaje, por no tener la comodidad necesaria
para llevarlo consigo; el hecho por uno que tiene urgencia de
ausentarse, y otros de esta naturaleza.
Pero ser nesesario, el que hace un dueo de casa que se est
incendiando, y que arroja los objetos al primero que pasa para que
se los libre de las llamas; el que en las mismas condiciones
hace aquel quien se le cae su cosa, con el objeto de salvarlos de los
efectos del derrumbe; el que llevando consigo un objeto se lo entre-
ga otro para correr con mas libertad salvar una vctima de al-
gun incendio, de ahogarse, etc., etc,

Algunos autores concretan este ejemplo cuando el depositante

trata de salvar algun pariente amigo; pensamos que es dema-
siado desprecio por la humanidad creer que un individuo que ve
que otro se ahoga y que puede salvarlo, no tenga una necesidad
impcrz'osa en depositar lo que lleva y que le impida ejercer este
acto humanitario en poder del primero que pasa, Si el entregar
un objeto por salvarlo de un saque un incendio es un depsito
necesario, con mas razon debe serlo cuando ese mismo objeto es
entregado para salvar la vida de un individuo.
De suerte, pues, que habr necesidad imperiosa en el sentido de la
ley, cuando el depositante se ve en la disyuntiva de perder su cosa,
de dejar perecer un semejante, de hacer el depsito en el pri-

mero que pasa por no tener tiempo para elegir depositario.
~~~8-El depsito necesario PO)' ocasion de peligro de fuerzu ma-

YO)' puede hacerse en Pc)'sollas adultas aunque incapa~cs pOI' dei-echo, y
stas responden del depsito, aunque 110 estn autorizadas por .sus re-
prcscntautcs pa)'u recibirlo. (Concuerda con los arts. 55-127, me. 2-
1192-3886-3887,)
CONCORDANCIAS
(Troplong, Dlpt, n 208)-Cd, de Chile, 2238-Freytas, ~-Laurent, tomo

27, nO182-En contra, Pont, siguiendo el Derecho Frances, n 016.
y stAS responden del depsito: Por consiguiente, no ser

aplicable lo dispuesto en los arts. 2194 y 2195. La responsabilidad
308 CONCORDANCIAS DEL CDIGO f:IVIL
es lo mismo que la del capaz; no podr invocar su incapacidad

para sustraerse las obligaciones que el depsito le impone.
~~~9-EI depsito hecho en las posadas se verifica por la introduc-

cion en ella de los efectos ele los viajeros, aunque espresamente no se
hayan entregado al posadero sus dependientes, y aunque ellos tengan
la llave de las piezas donde se hallen los efectos, (C. Com., 738, 739.)
CONCORDANCIAS
(Troplong, nO218y sigtes.)-Ud. de Chile, 2243 y 2244-Freytas, 26H6,2' parte,

y 2689, ines. 1 y 3-Lll.urent, sobre el arto 1952 Frunces, UO 136.
El presente arto se refiere aquellos efectos que generalmente lleva

un viajero. (Vase arto 2235.)
De suerte que en caso de responsabilidad, lo que corresponde
probar al viajero no es el hecho de haber el hotelero recibido los
objetos, sino el de haberlos introducido en el hotel. Para. esto se
admitir toda clase de prueba (art. 2238) aunque se trate de un valor
mayor que el fijado por la ley para admitir la prueba testimonial en
los contratos.
"El alojado, dice el Cd, de Chile, arto 2244, que se queja de
dao, hurto robo, deber probar el nmero, calidad y valor de
los efectos desaparecidos." El Juez est autorizado para rechazar
la prueba testimonial ofrecida por el demandante, cuando ste no le
inspire confianza las circunstancias le parezcan sospechosas."

Este procedimiento es aplicable tambien por nuestro derecho,

pues est fundado en la naturaleza misma del depsito, y es el
nico medio de establecer la responsabilidad impuesta por el arto
2230, que es una consecuencia del que estudiamos.
Pothier, Dpt, n-. 81, refirindose una ordenanza dictada en
1667 que cantenia mas mnos la disposicion de la segunda parte
del arto de Chile que hemos trascrito, especialmente la facultad
acordada los Jueces para tomar en cuenta la calidad de las per-
sonas y las circunstancias del hecho decia: "Esta disposicion ha
sido agregada para advertir los jueces que' la prueba testimonial
solo debe admitirse en tales casos con mucha circunspeccion, y te-
ner en cuenta la buena mala reputacion, tanto del viajero como

del hotelero ...... " Si la prueba testimonial fuese indistintamente acor-

DEL DEPSiTO NECESARIO (ARTS, 2229 2231) 309
dada toda clase de personas, los posaderos estarian merced de

los rateros.
Una suposicion semejante hace Freytas, art. 2687.
~~30-EI posadero y todos aquellos cuya profesin consiste en dar
alojamiento los viajeros, responden de lodo dao prdida que sufran
los efectos de toda clase introducidos en las posadas, sea por culpa de
sus dependientes l de la" mismas personas que se alojan en la casa,
pero no responden de los daos IHII'los de los familiares
visitantes
de los viajeros, (e. Como 738 y 73\>.) (Concuerda con los arts, 1067-1111
-11 ]8-] 119-1120-] 121--2231-2233 2235.)
CONr:;ORDANCIAS
(CM. Frunces, arts. 1953 y 1954-Italiano, lHGH y 186!)-~apolitano, 1825 y

182G-Vase la importante L.2G, Tt. H, Parto 5")-Freytas, 2688-2689 y 2690,
inc. 3,-Cd. de Chile, 2'243-Laurent, tomo '27, n 141 y sigtes.-Vase nuestro
comentario. al arto anterior-Aubry y Rau, 406, nota 7,
Responden I "Esta responsabilidad se determinar por el va-

lor de los objetos robados daados. falta de prueba del valor
exacto, el Juez apreciar por las circunstancias especiales (Aubry
y Rau, 406, notas 10).
Pero no responden, ete., ete, : La prueba de que el dao
robo no ha sido cometido por los dependientes por las personas que
se alojan en el mismo hotel, corresponder al hotelero. La razon
es que al desaparecer una cosa de la casa, lo mas racional es supo-
ner que los que habitan en ella la han tomado, que son ellos los
que han cometido el dao. Si el dao ha sido causado por negli-
gencia culpa del mismo dueo, cesa la responsabilidad del hote-
lero. (Art. 2236 y sus concordantes. Freytas, 1690, inc. 2-Aubry
y Rau, 406, nota 13.)
~~31-El posadero responde de los ('al'I'OS y efectos de lada clase
que hayan entrado en las dcpcndcucius de las posadas. (f:. Com, i38
~' 739.) Vase los concordautcs al urt , anterior.
CONCORDANCIAS
Freytas, 2689, inc. 2.- Aubry y Rau, 406, nota G.
y efectos de todas clases: Tales como caballos, gana-

dos, etc., etc.
En las dependencias de lo pasado: Aunque stas no estn
en la misma casa donde se aloja el dueo, el hotelero ser responsa-

ble si el lugar en que se colocaron depende tambien del dueo del
hotel y se pusieron all con su conocimiento y consentimiento; la
razon que el hotelero debe poner la misma vigilancia en la cosa en
que recibe los huspedes como en la que recibe sus efectos.
Sobre todo, el arto habla de dependencias; el hecho de estar se-
parados el depsito de los carros y animales de la casa en que se
aloja el dueo de ellos, no hace perder al primero la denominacion
de dependencia del segundo.
~~3!!-E1 posadero no exime de la responsabilidad qu se le impone

pOI' las leyes de este Capitulo, pOI' avisos que ponga anunciando quc no
responde de los efectos introducidos pOI' los viajeros; y cualquier pacto
que sobre la materia hiciese COII ellos para limitar su respousabilidad ,
ser de ningun valor. (C. Como i38~' 739) (Concuerda COII los art. 21-872.)
CONCORDANCIAS
(Aubry yRau, 406-Vase sobre la materia, Troplong, n 240 y 241-En

contra, L. 26, Tt. 8, Part, 5", y L. 7, Tt. 9, Lib. 4, Dig.)-En favor, Freytas,
268~, inc. 4-Laurent., tomo 27, n 145.
~~33-La rosponsabil.dr..' impuesta los posaderos, no se aplica

los administradores de fonda", c.afs, casas de baos y otros estableci-
mientos semejantes, ni respecto 'e tos viajeros quc entren en las posa-
das, sin alojarse en ellas. (C. Como 738 y 379.) (Concuerda con los arts.
2227, ltima parle-2230.)
CONCORDANCIAS
(Aubry y Ro.u, 406, nota. l")-Freytas, 2691-En contra, Cd. de Chile, 2248-
Laurent, tomo 27, n 150 y 151.
y ot.'os establecimientos semejantes: La excepcion pues-

ta por este arto para los establecimientos enumerados y demas de
su especie, es solo en el supuesto de que en tales casas no se re-
ciban huspedes como en los hoteles propiamente dichos. La nota
del codificador al arto 2227 prueba suficientemente esto al dar la
razan de la responsabilidad. Tambien la nota al presente arto es
una prueba de esto, " Si limitamos, dice, al posadero que' rebe
efectos de viajeros, la responsabilidad impuesta en los artculos ante-
riores, es porque solo los viajeros se ven en la necesidad de llevar
consigo las posadas las cosas con que viajan. Una persona,
por ejemplo, que va un caf, no tiene necesidad de llevar consigo
DEL DEPSITO NECESARIO (ARTS. 2232 2234) 311
una bolsa de dinero ni de sacar su reloj y ponerlo en una m esa del

caf.:'
Se ve, pues, por sta nota, que el codificador solo se refiere
cuando en el caf, en la fonda en las casas de baos no se re-
ciben huspedes que tienen necesidad de llevar las cosas con que
viajan, dejar en su cuarto los objetos de uso.
Siempre que esas casas reciban huspedes parar all, debera
aplicrsele, como hemos dicho, los art. anteriores sobre la respon-
sabilidad de los hoteleros .. (Aubry y Rau, 406, nota citada por el
codificador y de donde tomo su art., as lo dicen espresamente.
~~3<1- Tampoco se aplica respecto dc lo- locararios do piezas par-

licularc!o> que 110 fuesen \:i aj eros , <'J (lile no estn como huspedes, ni
respecto a las personas que viviendo <'J pudiendo vivir en los pueblos,
alquilan piezas como locatarios en las posarlas. (C. Como 738, 739). Va
sc, arlo anter-ior,
CONCORDANCIAS
Freytas, 2691, ltima. parte-Pont, n 53~ y 534, Aubry y Rau, 406, fin de lo.
nota 1".
A los locatarios de piezas particulares que no son

viajeros: Se refiere los tocadores, y no los locatarios.
Las palabras: q/le 110 son viajeros, parecen significar que los loca-
dores de piezas personas que son viajeros, estarn sujetos las
responsabilidades de los hoteleros. La ltima parte del art. confir-
ma tambien esto.
O que no estn como huspedes: Luego, estando como
huspedes de la casa, aunque no sean viajeros, tienen responsa-
bilidad los dueos de casa.
Por lo dems, la denominacion de husped no se aplica los
que alquilan piezas en una casa; sin comer ni ser atendidos all.
Alquilan piezas como locatarios ('o las posadas : Es
decir, que no son comensales huspedes de la posada; las pa-
labras, .iocatarios de piezas, significan que se ha hecho un con-
trato de arrendamiento de una mas piezas, y no que se ha con-
tratado la atencion, casa y comida por tanto mensual, lo que es
lo mismo, una locacion de servicios.
No es, pues, exacto decir que el que, viviendo pudiendo vivir en
un pueblo, permanece como husped en una casa, no pueda hacer

uso de los derechos acordados en favor de los huspedes viajeros.
El art., como se ve, solo escluye los locatarios de piezas y no
los huspedes; por el contrario, les acuerda los mismos derechos,
como se ve por las palabras anteriormente estudiadas. Una cosa
es ser locatario de piesas y otra ser husped. (V ase Aubry y Rau,
406, fin de la nota 1~)
De lo dicho, resulta: 1. Que el viajero que vive como locatario,
hace depsito necesario (1 a parte del art.); 2. Que el que no siendo
viajero est como husped y no como locatario, lo hace tambien
(2 a parte del art.), y 3. Que los que alquilan piezas sin ser viajeros
solo son locatarios, y no hacen, por consiguiente, depsito necesa-
rio (3 a parte del art).
~~3-EI viajero (IUC trajosc consigo objetos de gr-an valor, de los

que regulm-mcntc no llevan consigo los viajeros, debe hacerlo saber
al posadero, y aun mostr rsclo si ste lo exige, y de no hacerlo as, el
posadero no es responsable de su prdida. (C. Com.738, y 739.) Vase
art, 2229.
CONCORDANCIAS
(Troplong, se bre el arto 1954, n 19 y sigtes.-Cd. de Chile, 2245)-Freytas,

2600, ine. 5.
Objetos de gran valor: gran cantidad de dinero, que no

es lo necesario para los gastos de viaje.
Si los objetos son entregados al hotelero para su guarda, el dep-
sito es voluntario.
~~:IG-EI posadero 110 es responsable cuando el dao la prdida
p.'ovenga de fuerza mayor, de culpa del viajero. ({J. Como 738, y 739.)
Concuerda con los arts.513-514-1111-1118-1528-2230-2237.)
CONCORDANCIAS
(L. 26, tt. B, PO. 5"-Cd. FraneeR.1954-Italiano, 1869)-Freytas, 2690, incs, 1

y 20 - (;(d . de Chile, 2242-Aubry y Rau, 400, nota 13.
De foerza mayor: el caso fortuito, cuando tenga el carc-

ter de fuerza mayor, tales como un incendio, que no ha nacido en la
misma casa, etc., etc. Pero cuando el caso fortuito no tiene este ca-
rcter, si el fuego ha nacido en la misma casa (Aubry y Rau, 406,
nota 8) creemos que el posadero ser responsable, porque es ma-
DEL DEPSITO NECESARIO (ARTS. 2235 .4. 2237) 313
yor la responsabilidad del depositario en el depsito necesario que

en el depsito voluntario (Pont, 535 y siguientes). La ley 26 citada,
de Partida, habla nicamente de estos casos. .. Si se perdiesen las
cosas, dice, por ocasion que aviniese como fuego que las quemase,
avenidas de rios, ruina, etc., etc. Freytas, habla en el mismo sen-
tido.
Hay otra consideracion, y es que el Cd. no habla de caso for-
tuito, sino de fuerza mayor. Generalmente la ley pone en la mis-
ma lnea el caso fortuito y la fuerza mayor, como se ve por el arto
2203; el texto que estudiamos deroga este principio al guardar si-
lencio sobre el caso fortuito; luego, el legislador no ha querido eximir
la responsabilidad proveniente de caso fortuito. Vase art, 1118,
que constituye la regla, confirmada por el texto que estudiamos y
esplicado su alcance por el arto 2237 al definir lo que nicamente
debe entenderse por fuerza mayor para el caso de librar al hotelero
de la responsabilidad que de esto provenga; Vase Locree, citado
en nuestro comentario dicho arto 1118 y Laurent, tom.27, n",
143, p. 162.
O de culpa del viajero: Como si dejando abierta la puerta
de su cuarto, dice Freytas, inc. 2 del arto citado, aposento, no
pusiese llave sus balijas baules, los muebles destinados para
guardar tales cosas.
~~3" -No es fuerza mayor la introduccion de ladrones en las po-
sadas si no lo hiciesen con armas, pOI' oscalamicnto que no pudiese
resistir el posadero. (C. Com.738 y 739.) (Concuer-da con los :II'tS. 514
-1528.)
CONCORDANCIAS
(Troplong, nO2~)-Aubry y Rau, 406, nota 9.
Si no lo hiciere con armaN por esclarecimientos I

Fuera de estos casos, en cualquier otra forma que se ejecute el robo,
ser responsable el hotelero; l debe estar siempre vigilante, y solo
una fuerza mayor irresistible puede eximirle de la responsabilidad;
la astucia de que se valgan los ladrones, el hecho de ser ejecutado
el robo de noche y por los otros viajeros que paran en la casa
(art. 2230, 3a parte), el haber tenido que ausentarse de la casa
mintras se hizo el dao, etc., etc., no son causas suficientes para
declararlo irresponsable (Troplong, nI! 235 y sigtes).
Es intil invocar la circunstancia de no tener el posadero culpa

en el robo, porque fuera de los casos enumerados siempre la ten-
dr; sus cuidados deben ser mas que los de un buen padre de fa-
milia; su ojo esperto debe estar siempre en las habitaciones de sus
huspedes. Se dir que es demasiado rigor limitar los casos
puestos por el art. como los nicos que eximen al hotelero de la
responsabilidad. El reproche en este caso, como dice Laurent,
ser al legislador pues que l ha querido serlo; pero los intrpre-
tes y los Jueces deben aceptarla tal cual es, sin que jamas puedan
invocar la equidad contra la voluntad espresa dellegislador(I). En es-
to est de acuerdo Troplong, citado por el codificaddr como concor-
dante de su art. y aun impone con mas rigor la responsabilidad, pues
va hasta exceptuar el robo cometido por escalamiento; lo mismo
piensan Aubry y Rau, lugar citado.
~~38-En el depsito necesario es admisible toda clase de prueba.
(Concuerda con los arts. 1190-1191, ultima parle--1I92-1200-1201.)
CONCORDANCIAS
Cd. Frances, 2950-de Chile, 224l, ltima parte-Freytas. 2687-Goyena,

1687-Nuestro comentario . la primera parte del arto 2201.
Toda clase de prueba: Vase sobro esto nuestro comentario

al arto 2229.
~~39-En todo lo dems el depsito necesario es regido por las dis-
posiciones relativas al depsito voluntario. (Vase arlo 2190 y sigtcs.)
CONCORDANCIAS
(LL. 1, Tt. 3, Parto 5",y 1", Tt. 3, Lib. 16, Dig.-Cd. Frunces, arto 1951-Na-
politano,1823-Holalldes 1742)-Goyena, Hl88, Freytas, 2603--Cd. de Chile,
2'240-Laurent, tomo 27, nO135.
En todo lo demas: Es decir, en todo 10 que esplcita impl-

citamente no se oponga lo dispuesto en el presente captulo.
vi~~~r~~ ~r~nS~f~~~~~~~~~i;~' ~l~:i~~.:i~~~.:\~e~:~~ :~e~~~el~dOrE~;~~:abtrid~ci

el posadero. Lo de vuiqero, si el Dr. Segovia M refiere los que no son due-
os de lo robado, su opinion C\!lt. en contra del ~esto espreso del arto 2230
que habla de ellos i si se refiera . los mismos dammficados el arto 2236 prev
el R::~~cto de las circunstancias especialsimas 'lue pueden hacer variar el
testo espreso es lstima que esta vez no lo ~aya Ilustrado, como tantas otras
con ejemplos, para de este modo aclarar J!leJor esta cuestrou. Pensamos que
en esta esplicacion no tiene razn nuestro ilustrado colega.
TTULO XVI
Del mutuo emprstito de consumo

~~"O-Habr:i mutuo 6 emprstito de consumo, cuando una parte en-
tregue la otra una cantidad de cosas que esta ltima est autorizada
consumir, devolvindole en el tiempo convenido, igual cantidad de
cosas de la. misma especie y clida l. (C. Com., OO.) (Concuerda con los
arts. 2220 2250.)
CONCORDANCIAS
(Instit., 1, Tit. 15, Lib. a-L. 2, Tit. 1, Lib. 12, Dig.-L. L Tit. 1, Parto 5", y
L. 1, Tit.Hi, Lib. 3, F. R.-CM. Francs. arto 189'2-Ttnliano, 1819-Napolitano,
1764-Holandes, 1791-Austriaco, 983-De Luisiana, 2881)-Goyena, 1630 y
16M-Cod. de Chile, 2196-de Portugal, 1506 y 1507-Laurent, tomo 26, nO.
485.
Igual cantidad de cosaN: Si se obliga volver la misma

cosa, es comodato y no mutuo (art. 2255).
Vase como complemento del estudio de este arto nuestro co-
mentarioal 2250.
~~III-La cosa que se entrega pOI' el mutuante al mutuario debe
ser consumible, funtriblo aunque no sea consumible. (Concuerda con

los arts. 2189, inc. 1-2291, 2a partc-2324-2325-Vasc 2188 inc, 2.
CONCORDANCIAS
(Zacharise , 72(-Troplon~. nO174 y sigtes. --Dnvergier, n 14H-Marcad

sobre el arto 536-Pont, comentario al art.1874. noi y si~tes.-Mackcldey, 152
-Savigny, Derecho de las Obligaciones, !l39, nota C.)-Freytas, 2'213,1"parte-
Vase nota del codificador al presente art.-Monrlon, tomo 3, nO927.
o taactbles aunqne no sean consumibles: Es decir,

que al prestamista le sea indiferente recibir otra cosa de la misma
especie y calidad de la que l ha dado (art. 2324). Hemos dicho
al estudiar el arto anterior que si la cosa no es fungible, el contrato

ser de comodato.
Prescindiendo de los caracteres de la cosa entregada, siempre
que las partes se convengan en que se ha de volver la misma cosa
que se presta, sta deja de ser fungible, en el sentido de que el deu-
dor no puede dar otra idntica en su gnero, sino la misma cosa.
Solo cuando no se ha hecho esta estipulacion se estar la na-
turaleza de la cosa para determinarse si el contrato verificado es
mutuo cornodato.
~s, si se presta un caballo para servirse de l, es indudable
que es con la intencion de que se devuelva el mismo caballo, pues
que dificilmente se puede encontrar otro de idnticas cualidades de
servicio (Troplong, Du prt, nC? 9, p. 17); pero si se presta una mu-
chas cabezas de ganado, para que se consuman, es claro que ha-
br mutuo. (Vase Laurent, tomo 26, nC? 451, y especialmente
Delsol, tomo 3, p. 340.)
La determinacion de si el contrato verificado es de prstamo, de
consumo de comodato, tiene gran importancia prctica tratn-
dose de terminar los derechos de las partes respecto la prdida
de la cosa ocasionada por caso fortuito, como tendremos ocasion
de notar mas adelante.
Para esta determinacion debe tomarse en cuenta lo siguiente:
Que por regla general las cosas consumibles son fungibles en la
intencion de las partes, y que las cosas no consumibles son tambien
por regla general y en intencion de las partes no fungibles. De
modo que tratando de un'prstamo de cosas consumibles, si las par-
tes nada han estipulado, se entiende que el que las recibe debe
volver otras de la misma especie, es decir, que habr mutuo prs-
tamo de consumo; si lo prestado es de las cosas que no se consu-
men por el uso, como un caballo, un buey, etc., en falta de una esti-
pulacion espresa se decidir que el que la recibe debe volver la mis-
ma cosa, es decir, que habr comodato.
Es necesario tambien tener presente que una cosa no es consumi-
ble porque sea susceptible de deteriorarse y aun de concluirse por
efecto del uso que se haga de ella; como sera un cofre, un piano,
etc., etc., es necesario, para que sea consumible, que desaparezca
con el primer uso, por lo mnos que termine para quien deja
de poseerlos por no distinguirse en su individualidad, como, por
ejemplo, el dinero (art. 2325).
DEL MUTUO EMPRSTITO (ARTS. 2242 2245) 317
Estos principios son los que parecen haber prevalecido en las

innumerables cuestiones que ha dado lugar la teora sobre las co-
sas fungibles, no fungibles, consumibles y no consumibles; sobre
todo son las conclusiones que nuestro codificador ha arribado, y
que forman ley entre nosotros.
~!!"~-E1 mutuo es un conu-ato osencialrncmc real, que solo se 1)/"'-

fcccionu con la onu-ega de la cosa. (Concuerda COII los arts. II::m--1141
-1l42-2190-Vase 2414)
CONCORDANCIAS
Troplong Du pret, nO183-Freytas, 2208 -CM, de Chile, 2l!J7-Pont. sobre el

art, 1H92, n 137 139-Laurent, tomo 26, n ~G y sigtes.
~"3-EI mutuo puede ser grntuito U oneroso, [Coucuordn con los

arts. 621-Nola del codificador al 622-1139-2248.)
CONCORDANCIAS
Freytas,2212, 1" parte-e-Todos los cdigos admiten 01 mutuo gratuito y el

oneroso; pero no traen uno. disposlcion especial como esta. (Vase Cd. Fran-
ces, Hl05-do California, 2822-Goyena, 1649.)
~~." -La promesa acoptudu de hacer un emprstito gratuito no da

acciou alguna contra el protnitontc; pcr'o la promesa aceptada do hacer
un emprstito ouci-oso, que no fuese cumplida pOI' ,~I promitcutc, dar
derecho la otra purtc pOI' el trmino de tres meses, dosdc quc debi
cumplu-so, para dcmaudm-lo, pOI' indcmnizncion ele prdidas (~ intereses.
(Concuerda COII los urts, 504-505-1140-2256, 2~ pal'tc-Vasc 2242.)
CO:-CORDA:O>CIAS
(Pont, sobre el art, 18!J"2, n 137)-Freytil.s, 2'22G-Goyena, comentario al arto

1630, p. 59-Lll.urent, tomo 21i, nO 486 y sigtes.
Por indenlnizacioll .le p"didas intereses: Si con-

secuencia de la falta de cumplimiento del prestamista, el acreedor
ha tenido que contraer un emprstito mayor interes, el pago de
los daos y perjuicios consistir en esta diferencia de interes, y de
los demas gastos que haya hecho para conseguir el nuevo em-
prstito.
~~':'-La cosa dada por cl mutuante pasa ser de la propiedad del

mutuar-io: para l perece de cualquier manera quc sc pierda, (Con~uer
da COII los arts. 577-603-60~-613-2191,2& parte-Nota del codifica-
dor al ait. 578.)
CONCORDANCIAS
(LL. 10, Tit. 1, Parto 56, y 1, Tit. 16, Lib. 3, F. R.-CM. Frances, arto 1893-
Italiano, 1S20)-Freytas, 22O<J-Cd. de Chile, 2197, ltima parte-de California,
2809-Troplong, Du prt, nms, 1&1 ISo-Fallo de la C. de la C., tomo 1, p. 291.
Pasa ser de propiedad del mutuario: Pero esto es

solo desde que se hace la tradicion ; ntes de la tradicion, aunque el
mutuo sea oneroso, la cosa permanece en el dominio del mutuante.
Esto es as aun en Derecho Frances, que hace adquirir el dominio
por el solo consentimiento. .. Cuando habindome obligado, dice
Troplong, nI? 184, prestaros una cosa fungible, y que aun estamos
en el trmino de una simple promesa y no de un prstamo consumado,
si la cosa viene perecer, es indudable que perece para m". Des-
pues el mismo autor concilia el art. 1138 Frances, con el principio
sentado.
Del principio sentado en nuestro art. de que la cosa dada por el
mutuante pasa ser propiedad del mutuario, se sigue que para dar
en mutuo es necesario ser propietario de la cosa dada y tener capa-
cidad para enagenarla, lo mismo que para contraer el emprstito.
Sobre esto se estar lo dispuesto en los arts. 1357 Y sus concor-
dantes, 135, etc., etc.
De modo que los menores, las mujeres casadas, los sordo-mudos,
etc., etc., no pueden vlidamente dar recibir una cosa en mutuo,
sino del modo y en los casos autorizados por la ley.
Si el incapaz de contratar recibe una cosa en mutuo solo estar
obligado por aquello en que le haya sido til la cosa dada; si ha
disipado lo recibido, nada podr reclamar el mutuante.
Todos estos puntos estn especialmente legislados en el tt. ..Del
Cornodato", arts. 2257 y siguientes; por estos principios hay que
resolver las diferentes cuestiones que se presenten, con las modifica-
ciones que la especialidad del contrato exija.
~~"6-EI mutuo puede ser contratado verbalmente; pero no podr
probarse por instrumento pblico, pOI' instl'~mento privado de fecha
cierta, si el emprstito pasa del valor de doscientos pesos. (Concuerda
con los arts, 974-1026-1029-1034-1035-1191 . 1193-1198-1817-
2200-2201-2238.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2217-Troplong,66 68-Laurent~ tomo 2, n o4G2.

DEL MUTUO EMPR~STITO (ARTS. 2246 2248) 319
Pero no podr probarse: El contrato de prstamo est su-

jeto todos los medios de prueba admitidos la prueba en general
de los contratos. Hay, sin embargo, una especialidad en el contrato
de prstamo y que puede hacer variar la regla segun la situacion
especial de las partes.
Se demanda, por ejemplo, del cumplimiento de un contrato de prs-
tamo que no es redactado por escrito; aqu la prueba est sujeta
los principios generales y tiene exacta aplicacion el texto del arto que
estudiamos.
Pero sucede que un individuo ha dado otro una cosa en calidad
de prstamo, la cual existe en poder del acreedor; el acreedor
prueba la propiedad y demanda su entrega su equivalente qu
suceder en tal caso?
Que el demandado dir que la hubo dei demandante por donacion,
venta cualquier otro ttulo; entnces este ltimo podr probar por

toda clase de prueba, que la donacion la venta no han existido, y

que la posesion del demandado es ttulo de mutuario.

El arto 1817 es terminante sobre esto. El arto 1191 pone tam-
bien entre los casos esceptuados del principio de que los contratos
que tengan una forma determinada por la ley, el en que "una
de las partes hubiese recibido alguna prestacion y se negase cum-
plir el contrato.". (Vase sobre esto Troplong, lugar citado, y
nuestro arto 2263.)
2~<I"-EI mutuante es responsable de los perjuicios que sufra el
mutuario por la mala calidad, 6 vicios ocultos de la cosa prestada.
CONCORDANCIAS
<ud. de Chile, 2~O-Zacharil:e, 727-Duranton, tomo 17 n 580-Troplong,

n" 251)-Aubry y Rau, 395, notas 2 y 3-Cd. de California 2819.
Es responsable de les perjuicios: Sobre esto se estar

lo dispuesto en el tt. De los vicios redhibitorios, por lo que cre.emos
innecesario repetir aqu lo espuesto all respecto al que trasmite la
propiedad de una cosa por ttulo gratuito por ttulo oneroso.
~.<l8-No habiendo convencion cspresa sobre intereses, el mutuo
se supone gratuito, )' el mutuante solo podr exigir los intereses mora-
torios, las prdidas intercses de la. mora. (Concuerda con los arts.

508-509-621-622-2243-2249.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 221g-Goyena, 1649-Troplang, n 192-LlI.urent, tomo 26, n

d ft
489-
Aubry y Rau, 386, nota 1",
Los intereses moratorios: Para que el deudor incurra en

mora debe mediar requerimiento, (art. 509), salvo los casos en que
el deudor cae en ella sin necesidad de requerimiento, segun los inci-
sos del mismo arto 509.
El interes deber determinarse con arreglo lo dispuesto en el
arto 622.
Respecto los intereses fijados por las partes, hay libertad para
convenir los que se quieran (art. 621 y nota del codificador dicho
art., Freytas, 2212, 2 a partes)
~~"9-Si el mutuario hubiese pagado intereses que no estaban es-

tipulados, no est obligado continuar pagndolos en adelante. (Con-
cuerda con los arls.792-929-Nota del codificador al art. 517-2248.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 222O-Aubry y Rau, 396, notas 6 y 7.
~o est obU"ado I continoar pag.lnflolos: y podr re-

petirlos si el pago ha sido hecho por error (art. 784); pero si lo ha
hecho con conocimiento y solo por un deber moral de gratitud no
puede repetir lo pagado (Freytas, lugar citado).
quin incumbe la prueba de que el pago ha sido hecho por
error? La voluntad de donar no se presume (art. 792 y 1818) Y
cuando en el prstamo no se ha estipulado espresamente el pago de
los intereses, se supone que es gratuito (art. 2248), Luego, el pago
de intereses que no se han convenido espresamente, debe supo-
nerse que se ha hecho por error y no porque se deban porque
se haya tenido la intencion de pagarlos voluntariamente.
Si el deudor ha pagado mas de los intereses convenidos, habr
lugar repeticion, y no estar obligado seguirlos pagando en
adelante,
~!!O-EI mutuario debe devolver al mutuante cn cl trmino con-

venido, una cantidad de cosas iguales de la misma especie y calidad
que las recibidas. (C. Com., 704.) (Concuerda COIl los arts. 607-608-
613-2220-2240, ltima pal'tc-2251 )' sus concordantcs.)
DEL MUTUO EMPRSTITO (ARTS. 2249 2251) 321
CONCORDANCIAS
(L. 8, tit.l, po 50 - L . 1,tit 16,Lib. 9, F. R.-L. 3, tito 1, Lib. 12, Dig.)-Cod. Fran-
ces, 1902-de Chile, 2198, 1 parte-de California, 2817.
El presente art. es una repeticion intil de lo dispuesto en el

2240, porque la definicion all dada importa un mandato de la ley,
pues que en nuestro Cdigo las definiciones no son doctrinarias sino
imperativas (nota del codificador al art. 495). Aparte de esto, estn
tambien los arts. 2252 2254, que lo hacen innecesario.
Cuando no se ha convenido la poca de la restitucion, deber fi-
jarse por el Juez (arts. 618 y 751).
El Cd. de California, 2812, dice que cuando no se hubiese deter-
minado el tiempo de la restitucion, y el mutuario fuese labrador,
consistiendo el prstamo en cereales otros productos del campo,

la restitucin se har en la cosecha siguiente de los mismos seme-

jantes productos. Esta disposicion la hace estensiva el art. 2813
del mismo Cd. los que sin ser labradores perciben productos
semejantes de sus tierras.
Pensamos que al hacer uso los Jueces de la facultad que les
acuerda la ley para determinar la poca en que debe hacerse el pa-
go, debern tomar en cuenta estas sabias disposiciones del Cdigo
de California que estn basadas en una perfecta equidad, y apli-
carlas entre nosotros, lo cual estaria de acuerdo con lo dispuesto por
nuestro cdigo para la terminacion del arrendamiento en casos se-
mejantes. Al aceptar esos principios para el mutuo, no se haria
mas que interpretar la voluntad del legislador para casos anlogos
los del arrendamiento.
~l-Cualldo no sea posible restituir otro tan lo de la misma cspe-
cic v calidad de lo recibido, el mutuario deber pagar el precio de la
cos~', cantidad recibida, regulada pOI' el quc tenia la cosa prestada cn
cl lugar y tiempo cn quc deba hacerse la restitucin. (Concuerda con
los arts. 608-618-747-748-2250-2252 2255.)
CONCORDANCIAS
\L. 8, Tit. 1, Parto 5-L. Z, Tt. 1, Lib. 12, Dig.-Ud. Francs, arto 1903-
Napolitano, 1775-Holandes, 180l-De Luisiaua, 2892-Zacharire, ~ 727 Y nota
4-Duranton, tomo 17,n 588)-Goyena, 1647, Aubry y Rau, 395,notas 4 6-
Cd. de Chile, 2198,2 parte.
El mutuario deber, pagar el precio de la cosa: Pero no

los daos y perjuicios, si la imposibilidad era sin su culpa.
T. 11I 21
Tal es la interpretacin que se desprende de la combinacion de

este art. con el 2253 y el 608. En efecto: el art. 2253 dice que la
obligacion de restituir cantidades, que es uno de los casos legislados
por este art. se determina por el Captulo III de las Obligaciones
de dar, y en ese Captulo est el art. 608 que dispone que el deu-
dor tendr que pagar el valor de la cosa con los perjuicios intere-
ses. De aqu resulta que resolviendo el art. que estudiamos el

mismo caso sin hablar de prdidas intereses, ntes de considerarlo

como una repeticion deficiente del 608, es racional suponer que se

refiere cuando, por un acontecimiento fortuito de fuerza mayor,
no pueden volverse las cosas que eran objeto de la obligacion en
el tiempo estipulado; en tal caso solo se pagar el valor de ella sin
otra indemnizacion, lo cual viene constituir una excepcion al prin-
cipio general, en favor del prstamo de consumo, excepcion confir-
mada por el art. 892.
El art. que estudiamos habla del caso en que no sea posible la res-
tituciOlz de otro tanto de la misma especie, al paso que el art. 608 se
entiende mas generalmente al caso en que el deudor no quiere resti-
tuir. (Vase sobre esto Laurent, tom, 26, nms. 507 y 508.)
La redaccion del art. 2198, 2 a parte, del Cd. de Chile, es mas
clara que la del nuestro.
Habr imposibilidad para la restitucion sin culpa del mutuario,
cuando las cosas objeto de la obligacion se ponen fuera del comer-
cio. (Vase art. 2261.)
~~~-Si la rostitucion ruc debe hacer el mutuario consistiese en el

pago dc una suma de dinero, sus obligaciones se regirn pOI' las disposi-
ciones del Captulo IV del titulo De la obligacilws de dar, (Concuerda
con los arts. GIG y sig"l(,;.-2251.)
CONC:ORDANCIAS
Freytas, 2:HH,inc, 1" -Vase lo espucsto 1'11 el Captulo citado.
~~:I-Si la rcstitucion consistiere cn la outrcga de caruidudcs

quc no sean dinero, sus obligaeiollcs se regirn pOI' las disposiciones
riel capitulo IJI de rlirho Ululo. (COI\(~u~'I'c1a con los m-ts Ggli y siglcs.
--2251 )
CONCORDANCIAS
Frcyto.s, 22lH, inc. 2 - Vase comentario al nrt, 2251..

DEL COMODATO (ARTS. 2252 2254) 323
~~5"-Si la restitucin consistiere en la entregu ele cosas no con-
sumibles prestadas como fungibles, las obligaciones del mutuario se~
rn regidas pOI' las disposiciones del capitulo II del mismo ULulo. (Con-
cuerda con los arts. (jOI y sigLc,.:.-2251.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2218, ine. 3.
En los tres artculos anteriores ser aplicable, en su caso, lo que

hemos dicho en el comentario al art. 2251 con referencia al arto
608.
TITULO XVII
Del comodato
~~5-Hahrcomodato prstamo de uso, cuando una de las pal'
tes entregue la otra gratuitamente alguna cosa no fungible, mueble
raz, con facultad dc usada. (Concuerda con los arts, 1497-2183-2208
-2221-2241 Y nota del codificador dicho al't.-2260-2324.)
CONCORDANCIAS
(L. 1, Tit. 2, Parto 5- -Codo Frances, arts. lfl74 y siguientes-Napolitano, 1746

y 1747-De Luisiana,2BG2y2dIH-Instit., 2, Tit.15, Lib. 3-POllt, n GO-Po-
thier, n 2O-Troplong, nO 1i)--Goyena, 1630, 1" parte-Nota del codificador al
este art.-Comentario al arto 2240-Cod. de Chile, 2174-Freytas, 2557.
Gratuitamente 1 Si se paga un precio el contrato degenera en

arrendamiento, otro contrato, segun sean las condiciones en que

se tome.
No fungible 1 Vase nuestro comentario al art. 2241.
Con facultad de usarla: Pero sin derecho percibir sus fru-
tos, y que el uso sea personal, sin poderlo ceder (art. 2265 y su
comentario).
El uso que haga dc la cosa el comodatario debe ser con arreglo
lo convenido, y en falta del convenio, con arreglo la natura-
leza del prstamo (art. 2268).
2'!56-EI omodato es un conu-ato real que se perfecciona con la
entrega dc la cosa.-La prom"sa de hacer un emprstito de uso no da
accion alguna contra el prornitcntc. (Concucrda con los arts. 577-1141
-1142-22-14-3275.)
CONCORDANCIAS
(En contra, Pont, sobre 01 o.rt.1874, n 13)-En favor, Freytas, 2569-Lo.urent,

tomo 2G, n 454.
DEL COMODATO (ARTS. 2255 2259) 325
No da accion alguna contra el promitente: Porque es un

contrato gratuito y porque es real. Entre nosotros no puede haber
sobre esto las discusiones que ha dado lugar el derecho frances,
con la dec1aracion de que todos los contratos son consensuales.
~~5'-Si el comodante es incapaz para contratar est bajo una
incapacidad accidental, puede demandar al cornodatario capaz inca-

paz pOI' la nulidad dcl contrato, ~. exigir la rcstitucion de la rosa utcs

del tiempo convenido; mas el cornodatario capaz 110 puede oponer-le la
nulidad del conu-ato. (Concuerda con los arts. 1040 1043-1047 1052
-1160-1164-2193-2H-5-2196.) -
CONCORDANCIAS
(Pont, sobre el arto 1789, nms, 57 y 58---Toullier, tomo 7, n 587-Duvel'gier,

nms. 30 y siguient.es-c-'I'roplong, nms, 50 y siguientcs)-Freytas, 2561,ine. l
Vase eomentarioloseoneordantes citados-Laurent, tom.26, nms, 458 y
459-Vase la limitacion puesta por el arto 2276.
~~8-EI comodante capaz no puede dcrnandar Ia nulidad del con-

trato al cornodatario incapaz: mas el comodatario incapaz puede oponer
la nulidad al comodante capaz incapaz. (Vase los concordantes del
art. anterior.)
CONCORDANCIAS
Los del arto anterior-ltima parte de nuestro comentario al arto 2259-Frey-

tas, 2561, inc. 2-Mourln, tomo 3, nms.936 y 937.
N O puede demandar la nulidad del contrato: Esto no

quita que pueda demandar la entrega de la cosa ntes del tiempo
convenido en el caso de la ltima parte del art. 2268, aunque no
la reparacion de los perjuicios ocasionados (comentario al art. 2267).
Puede tambien demandar del comodatario incapaz todo aquello
en que le ha sido til el prstamo (art. 2164 y sus concordantes,
Troplong, nms. 50 y 51.)
~~9-Si el cornodatario incapaz no fuese menor impber, y hu-
biere inducido con dolo la otra parte conu-ntar-, su incapacidad no
lo autoi-iza para anular el couu-ato y debc devolver la cosa prestada ,
como si fuese capaz. (Concuerda con los arts. 54 incs, 2~' 3-1166.)
CONCOIWANCIAS
Las del arto 225i-Fre.ytns, 2562, 1" parte, y U,7!J-Tl'oplong, nO 53.
No fuese menor Impber: Esto es una Iimitacion al prin-

cipio general sentado con el arto 1160, que no hace distincin, como
lo dijimos en el comentario dicho arto Lo que se dice de meno-
res impberes debe aplicarse tambien los dementes (art. 54, inc. 3).
No lo autoriza para anUlal" el contrato: El menor eman-
cipado y la mujer casada pueden obligarse para las necesida-
des de la administracion, como dice Mourlon, tomo 3, nv. 937; as
por ejemplo, si se le prestan bueyes y otros tiles para la labranza
trabajos que entran en la esfera de su administracion, quedan
obligados como si fueran capaces, (arts. 133, 190 Y 283.)
~~GO-CllnnJo el prstamo tuviese pOI' O'I.i~1.0 cosas cousumib.e s
solo ser cornoduto, si ellas fue-en prestadas como 111) fungibles, es de-
cir, para ser rcsutuirlus iduucarneuto. (Concuerda con los urts, 586-
745-2241 ~. Ilota del cndificnlrn- dicho art. -2255-2325.)
CO:\CORDANCIAS
(La ley Romana ya se ponia en este caso ..... Ni3i [orte al! pompa m vel ostenta-
tionem. 'l"is accipiat-L. li, 6, Lib. 13, Dig.-La IElY 4 siguiente habla tambin
del dinero que se presta para mostrarlo otro y devolverlo despues-e-Vasc
Zachare, 723, nota 4j-Freytas, 25G4-Lallrent, tomo :G, nO 45l-Troplong,
nO9.
Para ser restitnidas idnticamente: Si no es as, el

contrato ser mutuo, como hemos dicho ntes.
~!!GI-Es prohibido pre-tar cualquier cosa para UII uso conu-nrio

las leyes huellas costumbres prestar cosas quc cstu rUCI'a del co-
mercio pOI' nocivas al bien pblico. (Concuerda con los arts. 953-1044
--1167-1327-1501-1503-2280-2:337.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 2565 Y 2.'>66--Cd. Frances, 1878, la parte, y 1128.
Es prohibido: Por consiguiente, el acto ser nulo, y el mu-

tuante podr pedir la entrega inmediata de la cosa; el comoda-
tario su vez, tendr derecho la devolucin de la cosa. Esto
es una consecuencia de lo dispuesto en el arto 1052 Y lo dice tam-
bien la nota del codificador al arto que estudiamos,
Si el comodante saba que el uso que se iba destinar la cosa
era prohibida, no tendr derecho reclamar perjuicios del como ta-
tario por la falta del cumplimiento de sus obligaciones como tal,
pero podr entablar la accion de dominio para recuperarla (fin
DEL CO~IODATO (ARTS. 2260 2263) 327
de la nota del codificador este art.), la coudictio sine causa (art.

502 y 792) (1).
~~~-PI'olthese R lo,", tutores pl'l~"'ll'.I' bienes de su-, pupilos, y

los curadores bienes de la curatela; y en general, todos los adminis-
tradores de bienes ajenos, pblicos ( particulares, llue estn confiados
su administracinn, menos que fuesen autorizados hacerlo con po-
deres especiales. [Concuer-da COII los arts. 450, ine, 5-1160-18BO-IB~I,
inc, 9.)
CONCOIWANCIAS
Freytas, 2563-Laurent, tomo 26, no458.
El prstamo hecho por el tutor con autorizacion judicial lleva

implcita la condicion, como en el caso de arrendamiento, de con-
cluir cuando el menor llegue la mayor edad aunque se haya con-
tratado por mas tiempo que el que faltaba para esa poca.
~~63-Ningulla forma es indispensable para el comodato , y toda

clase ele prueba del COIIII';llo es admisible. aunque la cosa prestada
valga mas que la tasa de la ley. (Coucuvrrla COII los urts, 973-97t-
1191, ultima parte-166~.,
CONCORDANCIAS
Freytas, 2567-Cd. de California, 2805-(le Chile, 2175-Troplong, nO58-

Vase comentario, y los arts. all citados, ni arto 224G-Dalloz, palabra prs-
tamo, n 59.
Toda clase de prueba del contrato es admisible: Es

una consecuencia de lo dispuesto en el arto 1191, al fin, y 1817.
Probada la propiedad dada en comodato, es natural que la prue-
ba que tenga por objeto constatar el ttulo por que est en poder del
comodatario no est sujeta la prueba de los demas contratos
que no tienen por objeto la restitucin de cosas su dueo.
Por derecho Frances, este punto es materia de largas cues-
tiones entre los jurisconsultos, por no haberlo resuelto aquel C-
digo.
Entre nosotros no creemos de utilidad prctica alguna entrar in-
vestigar las razones que nuestro legislador ha tenido para tomar
el partido que ha tomado; nuestro propsito no es hacer un tratado
de derechu, sino interpretar la ley, y solo por via de argumentu
(1) Scgovia, nota 1~.

entramos investigar, cuando es necesario, la razon de una dis-

posicion legal. Lo que s diremos que nuestro legisl ador ha hecho
bien en cortar del todo la cuestion de la forma en que puede pro-
barse el comodato, dando con esto un paso adelante del Cd.
Frances. (Vase art. 2264 nuestro).
~~G'-S()n aplicable..; la prueba oel comodato las disposiciones

sobre la prueba de la locacion. (Concuerda COII los arts. 1191, ultima
partc-1543-2285, ultima parte.)
CONCORDANCI AS
Freytas, 2568.
A. la proeba del comodato : Es decir, las especialidades

estipulaciones del contrato, tales como el tiempo, lugar de la
entrega, gastos que el comodatario puede hacer, con sin obliga-
cion de pagrselas el comodante, etc., etc. Respecto la prueba,

existencia misma del contrato, es decir, del ttulo de comodatario del
tenedor de la cosa, ya el art. 2263, ha dispuesto que es admisible
toda clase de prueba.
Este art. y el 2263 parecen contradecirse; pero basta tener en
cuenta la fuente de donde el codificador los tom para conocer
que se refieren casos distintos. Freytas, art. citado, de donde
han sido tomados ambos, esplica perfectamente su alcance, refi-
rindose en el primer prrafo y que forma el art. 2263 nuestro la
prueba del comodato; y en el prrafo segundo, que es el art. que
estudiamos, la prueba del tiempo clusulas del contrato. (Vase
lo dicho en nuestro comentario al art. 2285.)
~~G-El comodante conserva la propiedad y posesion civil de la
cosa. El comodatario solo adquiero un der-echo personal de uso, y no
puede apropiarse los frutos ni aumentos sobrevenidos la cosa pres-
tada. (Concuerda con los arts. 2271-2352-2461-2462, inc. 2-2513.)
CO:-:CORDANCIAS
(L. 1, Tt. 8, Lib. 11, Nov. Roe. -L. 1, Tt. io, Lib. 3. F. R.-L. s, Tt. 6, Lib.liJ,
Dig.-Cdigo Francos, arto l!in-Na.politano, 1;49 -Holandes, 1778)-Freytas,
2569, 2-Goyena, (31, Cd. de Chile. 217H-Mourlun, torn. 3, nomU-Troplong,
nO17-Laurent, tomo 26, n 452-Nota del codificador al art.2%1.
y p08esion civil de la cosa: De aqu se sigue que concluido

el comodato no es necesario la tradicion de la cosa parte del co-
OBLIGACIONES DEL COMODATARIO (ARTS. 2264 2266) 329
modatario para que el comodante adquiera nuevamente la pleni-

tud de sus derechos de propietario, como sucede en otros casos,
como el del inciso 2 del arto 1371 otros as.

Solo adquiere un derecho personal de oso: Por consi-

guiente, no es cedible. El derecho del comodatario no es un de-
recho en la cosa como el del usuario, usufructuario, arrendatario,
etc., etc., sino unicamente derecho de hacer un uso determinado
de la cosa, derecho que muchas veces no pasa ni sus herederos,
(art. 2283. Vase su comentario.)
No poed~ apropiarse los frutos ni aumentos: Conse-
cuencia de esto es la obligacion impuesta por el arto 2271.
CAPITULO I
.De las obligaciones del comodatario
~~66-El cornodatario est obligado poner toda diligencia en la
conservacion oe la cosa, y es responsable de todo deterioro que ella
sufra pOI'su culpa. (Concuerda con los arts. 506-512-585-587-1561
-1562-2267-2270.)
CONCORDANCIAS
(L.2, tt. 2, P6 56-L. 2, tt. 16, Lib. 3, F. R.-Inst., 2, tt. 15, Lib. 3)-Goye-
na, 1635-Freyta.s, 2571, inc. 1-Cd. Francas, 1880, 16 parte-Cd. de Chile,
2178-Laurent, tomo 26, nm. 471.
Toda diligencia en la conftervacion dc la cosa: Esta

obligacion se traduce por la de cuidar la cosa como un buen padre
de familia. Los arts. 2269 y 2270 son un complemento del pre-
sente. (Vase Troplong, nms. 69 y sigtes.)
Es necesario tener presente que siendo el comodato un contrato
de beneficencia, y casi en provecho esclusivo del comodatario, su
obligacion es mayor que la de cualquier otro poseedor respecto la
prdida deterioro de la cosa. Ser, pues, mayor responsabilidad
que la del depositario, arrendatario, etc., etc. La ltima parte del
arto 2269 establece una de las diferencias principales con los otros
contratos. (Vase las concordancias.)
Por su colpa: por las de sus agentes, dependientes, etc.,
etc. (arts. 1113y 1114-15612274.)
~~G7-Si el deterioro es tal que la cosa no sea ya susceptible de

emplearse en su u-o ord inar-io, podr el comodante exigir el valor un-
tcrior de ella, abandonando su propiedad al comodatario. (Concuerda
con los arts. 585-587-1094-1095-2266-2270.)
CO:-lCORDA:-lCIAS
Freytas, 2592, inc. 3-Cd. de Chile, 2li8, 2" parte.
No sea ya susceptible de emplearse en Sil oso ordinario.

Estas palabras vienen establecer una diferencia que complementa
lo dispuesto en la ltima parte del art. 2268. Segun dicho art.,
cuando el comodatario hace un uso abusivo de la cosa, la emplea
en otro uso que el que est destinada, tiene derecho exigir su en-
trega aunque no se haya vencido el tiempo por que fu dada. Bien,
pues, este art. supone el mismo caso, destruccion por culpa del
comodatario; pero se pone en el caso de que la cosa, causa de
esa destruccin, venga quedar inutilizada para emplearse en su
uso ordinario. Se sigue de aqu, que no quedando la cosa en tal
estado, es decir, pudiendo prestar el mismo servicio con un resul-
tado mas mnos igual al que daba ntes, solo tendr derecho
una indemnizacion parcial, regulada en la forma indicada en el
comentario dicho art., pero no tendr derecho exigir el valor de
la cosa abandonando su propiedad al comodatario.
Las palabras uso ordinario, deben tomarse en el sentido de que
la cosa haya disminuido por lo mnos en la mitad su poder de ser-
vicio. Este es el principio general. (El arto 1531 es un ejemplo.)
El walor anterior de ella. Es decir, el que tena en el mo-
mento en que se inutiliz, porque hasta ese momento representa
para el comodante su valor. Se encuentra el comodatario en el
mismo caso que un tercero que destruye una cosa agena, pues el
comodante conserva la propiedad y posesion civil de la cosa (1a parte
del art. 2265), el cual, segun los principios generales, debe pagar al
propietario el valor que la cosa tena al tiempo de la destruccion
(art. 1094).
Es necesario tener en cuenta que el art. solo legisla el caso en que
la destruccion haya venido por una causa imputable al comoda-
tario; si no lo es, regir lo dispuesto en los arts. 2269, 1a parte,
y 2270 .
.4 bandonando so propiedad al cOlnodatario: Si el como-
datario es menor de edad tiene otra incapacidad, por lo mismo
OBLIGACIONES DEL CmlODATARIO (ARTS. 2267 y 2268) 331
que no puede hacerse cargo contra l (art. 22.58), podr existir la

devolucion de la cosa. (Vase comentario al arto 2258.)
Puede suceder que el propietario quiera cargar con la cosa des-
truida; el comodatario no puede en tal caso resistrsela ofreciendo
pagarle su valor, porque es voluntario en el comodante venderla
no (art. 581); pero en este caso el pago se har como en el caso
de destruccion parcial, es decir, se pagar la diferencia de su valor
actual con el que tena al tiempo de la destruccion (art. 1094).
~~G8-El comodataeio no puede hacer 011'0 uso de la cosa, quc el

q'le se hubiese csprcsado en el couu-uto; v . falta de convencin cs-
presa, aquel a. que est dcsunnd.r la cosa, ~cgull .su nuturnlcza co-tum-
brc dcl pas. EIl caso de conu-avcnciou, el comodante puede cxigil' la
res ituciou inmerliatu de la cosu prostudn, y la rcpar-aciou de los pel'
juicios. (Coucuerdu COII los arts. 1503-1504-1554-1559-3230.)
CONCORDANCIAS
(Vase L. 3, Tt.2,Part. &-LL. 3 Y 5, Tt. 16, Lib. 3, F. R.-Cd. Frances,

art.l880-Napolitano, 1752-Holandes, l7Sl-Austriaco, 972)-Goyena, 1634 y
1635-Freytas, 2571, inc, 2-2574, inc. 2 y 3 y 2592, inc, 2-Cd. de Chile, 1177-
Troplong, nms. 97 99.
Que se hubiese espresado en el contrato: La intencion

de las partes puede en este caso ser espresa tcita. As, si se

presta un caballo que siempre se presta al mismo comodatario para

que salga paseo, aun cuando las partes nada hayan dicho, se
entiende que el comodatario no puede emprender un viaje, ni puede
prestarlo otro para que pasee (comentario al arto 2256).
y la reparaeion de los perjuicios: Esta reparacion con-
sistir en el pago del deterioro que ha sufrido la cosa. Debe tam-
bien pagar, nuestro entender, el arrendamiento de la cosa como
locatario por el tiempo que dur el uso indebido (argumento de los
arts. 1722, 1913 Y 2209).
1C? La prueba de que hubo abuso en el empleo de !a cosa prestada
corresponde al comodante; cuando el comodatario ha hecho de la
cosa el uso indicado por su naturaleza, el abuso es un acto de
mala fe, y como esto no se presume, resulta que el uso indebido debe
probarlo el que se funda en l, para pedir la rescision del contrato.
La prueba del tiempo y del uso que la cosa fu destinada corres-
ponde al comodatario cuando la naturaleza de la cosa del prs-
tamo no lo indica, cuando el uso convenido ha sido otro que el

que la cosa estaba destinada anteriormente.
Un ejemplo aclarar mejor las dos proposiciones precedentes: Pe-
dro presta Diego su carruaje de paseo, para que se sirva de l
durante un mes. El comodatario en vez de usar el coche en pasear
emprende un viaje lo alquila; causa de esto Pedro reclama su

coche y la indemnizacion que el presente art. le da derecho. Si

Diego niega el uso abusivo, Pedro, decimos, deber probarlo. Si
por el contrario, Diego dice que ha hecho el viaje con autorizacion
del dueo, deber probar en la forma impuesta por el art. 2264 la
existencia de esa convencion. (Vase Cd. de California, 2805.)
~~69-EI cornodatario no responde de los casos fortuitos, de
fuerza mayor, con tal que estos accidentes no hayan sido precedidos de
alguna culpa suya, sin la cual el dao en la cosa no hubiese tenido lu-
gar; si la cosa prestada no ha perecido pOI' caso fortuito fuerza ma-

yor, sino porque la emple en otro uso, pOl'quc la emple por un

tiempo mas largo que el designado en el contrato; si pudiendo ga-
rantir la cosa prestada del dao sufrirlo, empleando su propia cosa,
no lo ha hecho asl; si no pudiendo conser-var una de las dos, ha pl'e-
ferido conservar la suya. (Concuerda con los arts, 513-514-584-586-789
-892-1091-1908-Nota del codificador al 2202-2274, 2& parte-l568.
CONCORDANCIAS
(L. 8, Tit. 2, Parto 5, Y L. 2 Y siguientes, Tt. 16, Lib. 8, F. R.-Inst., 2,

Tit. 15, Lib.3-L. 5, Tt. 6, Lib. 13, Dig.-Cd. Frances, articulas 1882 y 1883
-Napolitano, 1758 y 1754-De Luisiana, 2870 y 2871-Zacharilll, 724 Y nota
S-Aubry y Rau, 392, nota 2)-Goyena,16H5-Cd. de Chile, ~178, incs.L . 3-
de California, 2796 y 2797-Leguizamon y Machado, Institutas, nota 305-Trop-
long, nO113 y sigtes.-Freytas, 2579.
o porqoe la emple 00 tiempo mas largo: Y causa de

ese empleo vino el caso fortuito que la destruy; pero si nica-
mente se constituy en mora de entregarla, y el acontecimiento
vino independientemente de ese uso, el cornodatario se libra de la
obligacion probando que la cosa hubiera parecido igualmente estando
en poder del comodante (art. 892). Vase tambien el 789 y nota del
codificador al art. que condordamos.)
Es, pues, muy distinto que el caso fortuito venga por una culpa
directa del comodatario, como el de emplearla en otro uso, por un
tiempo mas largo del convenido, etc., etc., que venga indepen-

dientemente de esta falta, independiente de la mora del deudor

de ella, Podemos decir entnces: Que en general, el comodata-

rio no responde del caso fortuito fuerza mayor, sino cuando l

mismo ha sido la causa de tales accidentes, considerndolo tal, es

decir, culpable si el caso fortuito ha venido por haberse usado por
mas tiempo del convenido. Si el acontecimiento ha venido inde-
pendientemente de esos abusos y aun de la mora, la responsabili-
dad del comodatario cesa en el caso del arto892 (Laurent, tomo 26,
n~470).
1~ La prueba del caso fortuito corresponde al comodatario, si
as no lo hace, se supone que la prdida vino por su culpa (argt. del
arto 1570. Vase arts. 1571 y 1572).
~~"O-EI comodatario no responde de los deterioros en la cosa
prestada pOI' efecto solo del uso de ella, o cuando la cosa se deteriora
por su propia calidad, vicio defecto. (Concuci-du COII los arts, 1569-
1573-2266.)
CONCORDANCIAS
(L. 3, Tt. 2, Parto 5.:....L. 5, Tt. 16, Lib. 3, F. R.-L. 10, TIt. 6, Lib, UJ,Dig.-
Cd. Frances, art, 1884-Napolitano, 1756-Holandes, 1785-De Luisiana, 2873-
Zachariee, i:M -Durallton, tomo 17, nO 519-'l.'roplong-, n 89)-Goyena, 1637
-Freytas, 2580-Troplong, nms. lZJ . 12G-Laurent, tomo 26, n 464.
Por efecto solo del uso de ella: Para esto es necesario

que el uso hecho sea el convenido y en forma adecuada.
As, si se presta un carruaje y se le pone mas peso que el que
debe llevar segun su capacidad, el comodatario responder por los
deterioros que este abuso ocasione al coche. Lo mismo ser si en
vez de servirse de caballos mansos para tirarlo, se atan animales
arizcos y stos lo rompen.
~~"I-Ccsa cl comodato pOI' concluir el tiempo del contrato, por
haberse terminado el servicio plll'a el cual la cosa fu prestada, y dcbe
ser restituida al comodante en el estado en que se halle, con tojos sus
frutos y nccesioncs, aunque hubiese sido estimada en el conu-ato. Se
prcsumc que el comodatario la recibi en buen estado, hasta que se prue-
be lo contrario (Concucrda con los nrts. 566 568-618-1508-1604-
1616-1764-1765-2283 -2284-2848.)
CONCORDANCIAS
(L. 9, tt. 2, p. 5-L.4, tt. 16, Lib. H, F. R.)-Freytas, 2575-Goyena, 1640

su comentario-CM. de Chile, 2180.
Por concluir el tiempo del contrato: Para probar este

tiempo se admitir la prueba, permitida para probar el arrenda-

miento (art. 2264 y su comentario).
y debe ser restituida: La restitucion debe hacerse en lugar
estipulado, y en falta de estipulacion en el lugar en que se contrajo
la obligacion (art. 747) si fuese el domicilio del deudor (art. 1212)
donde el acreedor tena regularmente la cosa prestada. En lti-
mo caso, el Juez determinar, segun las circunstancias el lugar
en que debe entregarse la cosa. (Vase nuestros estudios al Cd.
Civil, p. 143.)
En el estado en que se halle: Para el comodante se dete-
riora y se mejora, salvo el caso en que el deterioro es por culpa
del cornodatario, en cuyo caso es de su cuenta la destruccion.
El comodante no tiene obligadon de pagar mejoras que no se
comprometi pagar.
~~7~-Si lo!' herederos dr-l cornorlatario, no teniendo conocimiento

riel prsuuuo, hubieren cnugcnado la eosn mueble I)I'('-lada, podr el
comodante, no pudiendo, no queriomlo hn cci- 11':0 rlc la accion reivin-

dicatoria, siendo sta ineficaz, l'xi~il' rlc los hor-cdcrr, el precio reci-

hirlo, que le cedan la" acciones ((lll~ en vir-tud de la l'nag<'lIncion les

compete. (ConCIII'I'rla con los arts. 119G-2209-2212-235G--2357-2431

-2767-2777 2780.)
CO~CORDANCIAS
Cd. de Chile, 218-Freytas, 2578, 2" parte.
La cosa mueble prestada: Si es inmueble siempre tendr

el comodante la accion de reivindicacion (art. 2777).
N o pudiendo: Por haber sido, por ejemplo, enagenada por ttu-
lo oneroso un adquirente de buena fe que ha pagado el precio (art.
2767).
O no querien410: En el caso de ser la cosa mueble enagenada
por ttulo gratuito, el comodante puede elegir entre entablar la accion
de reivindicacion demandar la indemnizacion correspondiente del

heredero enagenante. (art. 279.)

O Hiendo ineficaz: Por haber el adquirente consumido la cosa,
por ejemplo.
El precio recibido : Vase sobre esto nuestro comentario al
arto 1212 yart. 2273,
Que le cedan las Rcciones: Vase arto 2780.
OBLIGACIO~ES DEL CO~IODATARIO (ARTS. 2272 2274) 335
~~73-Si los herederos tuvieren conocimiento de que la. cosa era

prestada, debern pagar todo cl valor dc la cosa, ~. resarcir- el perjuicio al
comodante; y aun podrn SCI' pt~I'sc.~uido,.; criminalmente pOI' abuso de
confianza. (Concuerda con los arts. 506-511-1093-2209-2212-2274
-2137 -2438.)
CO~CORDANCIAS
CM, de Chile, 2187, 2' parte.
Deber.'u pagar todo el valor de IR cosa: Aunque sea

mnos el que hayan recibido (art. 2437) y si la han trasmitido por
ttulo gratuito pagarn el valor de ella al tiempo en que debia hacer
la restitucion, con mas los intereses moratorias, pues que stos se
deben segun los principios generales, desde el momento en que
debiendo pagarse una deuda no se satisface.
Crjmi~almente: El Cdigo Civil no puede legislar sobre ma-
terias criminales. . De aqu se sigue que solo habr accion criminal
si el Cd. criminal la autoriza. (De acuerdo Segovia, nota 38).
1? Si la cosa se hubiese perdido deteriorado, por causa de los
herederos sus agentes, regir lo dispuesto en el arto 2274, si los he-

rederos sabian que la cosa no era de ellos; y lo dispuesto sobre los

poseedores de buena fe si no lo sabian.
!!!!7 a-Sic! comorlutario no restituyese la cosa pOI' haberse perdido

pOI' su culpa, 1') por la de sus agentes dependientes, pagar al como-
dante el valor de ella. Si no la restituye pOI' haber-la destruido disi-
pudo incurrir. un el crucn de abus o do confianza, y podr sc\ acusado
cr-imiualmeut.', ntcs II dcspucs de la accion ci vil para el pago del valor

do ella, l~ iudcmnizacion del dao causado. (Concuerda con los arts ,

584--585-891-892--1094-1113-1114-2'269-2273.)
CONCORDA~CIAS
(L. S. 3 y 4, tito 2, r-. 5')-Fl'cytas, 25i6-Vase las concordancias del arto

2269, del cual el presente es solo una aplicacion, y nuestro comentario al art,
221iG, al fin -Laurent, tom. 2(i, n 'J6.."'.
El valor de ella: Regulado la poca en que debia entregarse.

(Vase lo dicho sobre el arto 2267.) Deber mas pagar los daos
y perjuicios, con arreglo los principios generales (arts. 511 y 585
combinado con el 59).
Incurrir., en el crimen de abuso de confianza: Esto solo
puede servir los Jueces como opinion autorizada de un autor que

expone una doctrina para el efecto darle tal c1asificacion al hecho
de la estincion de la cosa, pero no como ley, puesto que el Cd. ci-
vil no puede, no tiene autoridad para definir un delito castigado
por el derecho criminal. Esto no quiere decir que si por derecho
criminal, no es delito, no puede el autor ser perseguido civilmente
por la accion de daos y perjuicios, pues siempre ser un delito,
castigado por derecho civil. (Vase art. 1072 Y la distincin hecha
por el art. J 078) .
, 5-Si despus de haber pagado el comodatario el valor de la
cosa, la recuperase l 6 el comodante, no tendr derecho para repetir
el precio pagado y obligar al comodante rocibirla. Pero cl comodante
tendr derecho para exigir la restitucin de la coso, y obligar al como-
datario recibir el precio pagado. (Concuerda con la nota del codifi-
cador al arto 637.)
CONCORDANCIAS
(L. 8, tit, 2, r- 5"-L. 17, al fin, tt. n, Lib. 13, Dig.-Freytas, 2,1)76, S" parto.
La recoperase: Como supone el caso de haberse perdido,

que es del que habla el art. anterior, la" palabras que estudiamos
dan entender que no tendr aplicacion cuando la cosa ha vuelto
poder del comodante por compra otro ttulo, en cuyo caso no
est obligado devolver el precio recibido.
Pero si el comodante la ha recuperado, por una accion de rei-
vindicacion por cualquier otro medio, si se quiere quedar con ella
deber necesariamente devolver al comodatario el precio pagado
por ella, con disminucion de lo gastado para recuperarla.
Tendr derecho para e:dcir la relltitueion de la cosa I
Este derecho solo podr ejercerlo el comodante cuando el comoda-
tario ha recuperado la cosa, como acabamos de decir respecto al
comodante, y no cuando la ha adquirido por otro ttulo, no ser
que se le pueda imputar fraude al comodatario en la adquisicin.
Decimos que no se aplica esos casos porque el art. habla en el
supuesto de haberse perdido la cosa, y no en el de haberse enage-
nado; una cosa es recuperar la tenencia de una cosa cuya propie-
dad no se ha perdido y otra es adquirirla, nuevamente despues de
haber dejado de ser dueo; y como el art. habla de recuperar, no
debemos hacer estensiva su disposicion al caso de haberse adquirido
nuevamente.
~~'.-Si la cosa ha sido prestada pOI' un incapaz de contratar, que
usaba de ella con permiso de su rcprcscutantc legal, ser vlida su
rcstitucion al comodante incapaz. (Concuerda con los I1I'ls. 734-735-
737-2214.)
CONCORDANCIAS
Cd. de Chile, 2181, 2" partc-Pothier, nO35.
Ser v litla su restitucion: La razon es obvia: desde

que el tutor le ha dejado que use de ella libremente, se considera, dice
Troplong, nI? 107, p. 92, virtualmente autorizado para que la preste
y por consiguiente, que la restitucion no siga las formas ordinarias.
En este caso, dice el mismo autor, no se puede objetar para anular
esta entrega, con la mxima: Pupillo sine tutoris auctoritate solvi
uon potcst, de Ulpiano. (Vase art 2214.)
~~" - El cornodatario no tendr derecho para suspender la resti-
tucion de la cosa, alegan-lo que la COsa prestada no pertenece al como-
dante, salvo que haya sido perdida robada su dueo. (Concuerda
con los arts, 1613-1614-2215--2279-2467-Nola del codificador al arlo
731.)
CONCORDANCIAS
{CM. de Chile, 2183)-Troplong, n 100.
Salvo qoe haya sitio perditla, ete., etc.: En tal caso, de-
ber dar aviso al dueo para que ocurra recibirla, aplicndose
sobre esto lo que dijimos en el comentario al art. 2215. (Vase lo
dispuesto en el art. 2279.)
.!!78-E1 comodatario no puede retener la cosa prestada por lo quc
el como.lanto dcha, aunque sea pOI' razon de ospcnsas. (Concuerda con
los arts. 1618-2218-2287.)
CO~CORDANCIAS
(Od. Frances, 1885-Nnpolitano, 1757-Holandes, 178G-De Luisiana,2874-

L.4, us. es, Lib. 4, Cd. Rom.-En contra, L. 9, tito 2, p" 5"-Vase Goyena,
16a8)-En contra, Freytns, 2586-Cd. de Chile, 2193-En favol', Cd. de Oalifor-
nia, 2801.
No poede retener la cosa p.'estada: Esto no impide que

en caso de concurso contra el comodante, el crdito del comoda-
tario por razon de las espensas sea privilegiado (art. 3892).
T. 111 22
~~79-Si se ha prestarlo una CO":l. perdida robada, el comeda-

tario quc lo sabe y no lo denuncia al duco, dndole un plazo razonable
papa reclumarla, es rc-ponsablo de los perjuicios quc, de la restitucin
al comodante, se sigan al dueo. ste pOI' su partc uampoco podr-
exigir la restitucin sin cl consentimiento del comodante, sin decreto
dc Juez. (Concuerda con los arts. 2277 y sus concordantcs.)
CONCORDANCIAS
(Cd. de Chile, 2183)-Troplong, n lOO-Vase lo que decimos sobro el arto

2277.
~~80-EI comod uario est obligado suspender la restitucion de

toda especie de armas ofensivas, y de toda otra cosa de que sepa que
se trata de hacer un uso criminal; pepo deber ponerla disposicion
del Juez. (Vase art. 2261.)
CONCORDANCIAS
(Cd. de Chile 2184.)
Que se trata de hacer un uso criminal: que haya sido

puesta fuera del comercio (arts. 891 y 954.)
~~81-Cuando muchas p~I',;ollas han tomado prestado conjunta-
mente las mismas cosas, responden solidarinrnento pOI' la. restitucin
daos sufridos cn ellas, (Vase arts. lO 717.-753,21 parte-t915-
2299).
CONCORDANCIAS
(Cd. Francs, arto 1887-Napolitano, 1759-Holandes, 1788-De Luisiana,

2876-Zachare, 724-L. 5, ltimo, Tt. G, Lib. 13, Dig.-En contra, L. 5,
Tt.2, Part.5&)-Goyena, 1639-Cd. de California, 2802-de Chile, 2189-Trop-
long, nms- 100 y 140.
Conjuntamente: Se supone que es as cuando el prstamo se

ha hecho bajo una misma denominacion, aunque no sea para un
fin comun. As, si se dice: presto Juan y Pedro mi carruaje, hay
solidaridad entre ellos aunque el servicio que les haya de prestar el
carruaje no sea un mismo tiempo los dos. Pero si se dice:
presto Juan mi carruaje bajo condicion de que tales y cuales dias
se lo ha de dar Pedro para que lo use, la responsabilidad por la
destruccion no es solidaria; son dos prstamos distintos en que
Pedro no tiene nada que ver con las faltas de Juan ni viceversa.
No se puede decir que en este caso el carruaje ha sido prestado
conjuntamente Pedro y Juan.
OBLIGACIONES DEL CO~IODATARIO (ARTS. 2279 2282) 339
Responden soJitlarianlente: Esta solidaridad es legal, y por

lo mismo no se necesita estipulacion alguna para establecerla; el
solo hecho de aceptar conjuntamente la cosa prestada, los hace
deudores solidarios, y aunque la destruccin haya venido por causa
de uno solo de los cornodatarios se haya destruido por el uso

de uno solo, la obligacion no deja de ser solidaria (Pothier, n? 65).

1'! Pagados los perjuicios el valor de la cosa por uno solo de
los comodatarios, las relaciones de ste para con los otros deudores
y el verdadero causante de la prdida de la cosa se determinarn
con arreglo lo dispuesto en el arto 689. (Vase 717.) De suerte
que si uno solo de los comodatarios es el culpable, contra ese se diri-
gir la accion por el reembolso de lo pagado, con arreglo lo dis-
puesto en la ltima parte del inc. 2 del arto citado, cuando dice que
se debe atender ti las circunstancias en cada uno de los casos. En el
propuesto, el verdadero deudor es nicamente el que ha ocasio-
nado la prdida de la cosa prestada, y es l nicamente el que debe
soportar sus consecuencias.
Pero si este deudor culpable se hace insolvente, la deuda se re-
partir entre todos, soportando el pagador su parte tambien (art.
717, 2a parte).
O daos sofritlos en ellos: Esto viene confirmar lo que
dijimos en el comentario al arto 711.
La solidaridad establecida en este arto desaparece tratndose de
los herederos de uno de los deudores solidarios, no solo respecto
al comodante sino tambien respecto los otros comodatarios (art.
712),
~~8~-Los gastos hechos pOI' el comodauu-io para servirse de la

cosa que lom prestada no puede repetirlos. (Concuerda pon los arts.
1573--2430.)
CONCORDANCIAS
(L. 7, Tit 2, Part, 5", y L. IR. 2, 'rito G, Lib. 13, Dig-.-Cd. F~'~~lces, arto
1886-Austriaco, 9ol-De Bavicra, arto 5, Cap. :l, Lib. 4)-Freytas, 2;>l:);>,:la parte
-Goyena,lG33-Laurent, tomo 2(j, n 465.
Para servirse tle la (lOMa: Tales como los gastos de lim-

pieza, pequeos desperfectos, guarda de ellos, etc" etc.
Pothier pone el ejemplo del prstamo de un caballo, y dice que
con arreglo al principio adoptado por este art, el comodatario debe

soportar los gastos de mantencion y cuidado.
En la legislacion alemana se dispone lo mismo (Lehr, Derecho
germnico, p. 338, nI? 171).
CAPITULO JI
De las obligaciones del comodante
~~83-El comodante debe dejar al cornodatario sus herederos
el uso de la cosa prestada durante el tiempo convenido, hasta que el
servicio para que se prest fuese hecho. Esta ohligacion cesa respecto
los herederos del cornodatario cuando resulta que el prstamo solo ha
sido en considcracion ste, cJue solo el cornodatario POI- su profesin
podia usar de la cosa prestada. (Concuerda con los arts. 1159-1604,
inc, 1-2271 y sus concol-dantes-2284-2285.)
CO~CORDANCIAS
(L. 4,Tit. 16, Lib. 3, F. R.-L. 17, Tit. 6, Lib. 13, Dig.-CM. Frances, arto 1888-
Napolitano, 1760-Holandcs, 1789 -De Luisana, 28i7-Pothicr, n 21-Dllran-
ton, tomo 17, n 537-Allbry y Rau, 393-Zacharile, 725)-Frcytas, 2588-
Goyena, 1640-Mourlon, tomo 3, Jl o 9M, al fin -Lallrent, tomo 26, n 455, p. 463-
Lehr, Derecho germnico, p. 339, n 171.
Dorante el tiempo convenido: La prueba de la existencia

de convencion sobre un tiempo determinado corresponde al como-
datario (art. 2285, ltima parte), la cual deber producirse con arre-
glo lo dicho sobre el art. 2264.
Elservicio para qoe se pl'est: Si el comodatario es mo-
roso en servirse de la cosa, puede demandarse su entrega. AS, si se
presta un caballo para ir un punto determinado, se supone que
es para salir inmediatamente al dia siguiente; y si el cmoda-

tario deja pasar el tiempo teniendo el caballo en su poder, el como-

dante podr cobrarlo, sin que el comodatario pueda alegar que aun
no ha hecho el servicio para que el caballo se prest.
En consideracion ste: Esta es una cuestion de hecho
que el Juez apreciar segur. las circunstancias, teniendo en cuenta
los vnculos de amistad personal entre el comodante y el comoda-
tario y las necesidades de ste, y si podria no serles til el prs-
tamo los herederos. (Vase Laurent, lugar citado.)
~~8I-Si ntcs de llegado el plazo concedido pal-a usa.' de la cosa
prestada, sobreviene al comodante alguna imprevista y urgente nece-
OBLIGACIONE~ DEL COMODANTE (ARTS, 2283 2285) 341
sidad de la misma cosa, podr pedir la rcstitucion de ella al comoda-

tario, (Vase, 1497-2283.)
CONCORDANCIAS
(Cd. Frances, arto ISB9-Napolitano, 17GI-De Luisiana, 2878-Pont, sobro

los articulos 1388y 188D-Heinecio dice: aC'luitas 81laclet ut si ipse comodan.9 Te
8ua indigent, ille comodatal'io preferaiur, Inst., 798)-Goyeno., 1640,2" partc-
Freytas, 2592, inc, 4--Cd. de Chile, 2180,inc. 2-de California, 2806.
Alguna imprevista y urgente neeesidad: Si la necesi-

dad era prevista ntes del contrato, para hacer uso del derecho de
recuperar la cosa prestada sera necesario, dice Laurent, tomo 26,
nI? 479, una estipulacion espresa; de lo contrario se supone que
renuncia al derecho de servirse de la cosa para esa necesidad
prevista.
Queda al criterio del Juez resolver si la necesidad del como-
dante es imprevista y si no admite demora si no se puede reme-
diar de otro modo; aunque sea imprevista y urgente, cuando el
comodatario sufre perjuicios irreparables si se le obliga devolver
la cosa no debe ordenarse su devolucion.
Si el comodante sufre algun perjuicio porque al comodatario, sin
culpa que le sea imputable no puede entregar la cosa en el momento
en que se le exige, cuando el contrato era por tiempo determinado,
nada podr demandar el primero contra el segundo. Supngase
que Pedro presta Juan su coche para un viaje; si Juan no puede
devolver el carruaje para el dia que Pedro se lo pide, por imposi-
bilidad material para hacerlo venir en esa poca, ninguna respon-
sabilidad tendr el primero, puesto que no hay falta alguna que
le sea imputable.
~~85-Si el prstamo fuese precario, os decir, si no se pacta la
duracion dcr comodato ni cl uso (le la cosa, y ste no resulta determinado
por la costumbre del pueblo, puede cl comodante pedir la restitucin de
la cosa cuando quisiere, En caso de duda, incumbe la prueba al como-
datario. (Concuerda con los arts. 5i6, ultima p:u'te-1604, inc. 2--li67
-2226, 2- parte del ine. lv.)
CO~CORDANCIAS
(L. 1, Tit. 26, Lib. 43, Dig.-Cd. de Austria, arts, 974 y 975-Prusiano, 230
seccion 1, tt. 21, liarte 1")- Goyena, 1641--C(',d. de Chile, 2193-FreJ.tas, 2588,
inc.2 y ~:iOO--Nota del codificador al arto 24SO-:Kuestro comcntarro al arto
22G4-Troplong, nO147 y 155.
Incumbe la prueba al comotlatario: Esta prueba debe

recaer sobre el objeto para que la cosa ha sido prestada; probado
esto, el Juez resolver si el comodatario la ha tenido no el tiempo
suficiente para hacer el uso para el cual fu destinada.
El comodatario podr probar tambien que el contrato ha sido
hecho por tiempo determinado.
No aprobndose nada de esto, el Juez resolver el tiempo en
que deba ser entregada la cosa despues de haberla exigido el
comodante (art. 576, 2a parte).
~~86-EI comodante qU0., conociendo los vicios defectos ocultos

do la cosa prestarla, no pr-ovino de ellos al comodauu-io , responde

sto do los daos que pOI' esa causa sufriere, (Concuerda con lo!';
arts, 931-1525-2103-2147-2224-2247.)
CONCORDANCIAS
(L. 6, Tt. 2, Parto Sa.-L. 18. ; 3, Tit. 6, Lib. 13, Dig.-Cd. Francas, arto 1891-
Napolitano, 17G3-Holandcs, li90-De Luisiana, 28QO-Zachariffi, 725-Pont,
sobra el arto 18D1)-Goyena, 1643-Freytas, 2587-Troplong, nO164.
Vicios defectos ocultos: Estas palabras deben tomarse

como refirindose no solo los defectos vicios que la cosa tenga

en s, independiente del uso para que se le destine, sino tambien,

los defectos que tenga relativamente al destino para que se presta la
cosa.
Supngase, por ejemplo, que Pedro pide Juan tal caballo para
atarlo en su coche creyendo que el caballo pedido es propio para
ese destino. Juan se lo presta sin advertirle que el caballo no sirve
para el destino que se quiere; en este caso Juan sera responsable
de los perjuicius que Pedro pudiera sufrir causa de que el caba-
llo prestado no era propio para atarlo en su carruaje. Sabiendo el
comodante que el caballo pedido era para atarlo su carruaje, era
de su obligacion advertir que no serva para tal oficio, y si no lo ha
hecho, su omision es dolosa, y como tal debe necesariamente res-
ponder de sus consecuencias. Esto es de derecho universal.
La palabra ocultos de nuestro art. resuelve tambien una gran
cuestion entre los jurisconsultos franceses sobre si el comodante
responde por los vicios aparentes de la cosa prestada. La mayo-
ra est por que no responde, porque el hecho solo de ser aparentes,
dice, Laurent, tomo 26, n. 483, hace presumir que el comodatario
OBLIGACIONES DEL CO~IODANTE (ARTS. 2286 y 2287) 343
est advertido, por lo mnos si as no lo es, el comodante ha teni-

do razon para pensar lo contrario y guardar silencio; con esta
creencia fundada desaparece su mala fe, nica cosa por que el como-
dato puede responsabilizrsele al comodante.
~~8" -El comodante debe pagar las cspcnsas estl'acl'dinUl'ias cau-

sadas durante cl conu-ato para la conscrvucion de la cosa prestarla,
siempre quc el cornodntai-io lo ponga ('1) su conocimiento ntes dc hacer-
las, salvo que fuesen tan urgentes quc 110 pucda auticipar el aviso sin
grave peligro. (Concucrdu con los arts. 1516-1518-1539, inc. 3-1544-
2204-2278-2282-2306 ~. sus cOllcordalllcs-2462, ine.2, combinado con
el 2466.
CONCORDANCIAS
(Cd. Frances, arto 1890 y sobre l Pont-Zacharire, 725-Pothier, nms,

81 y siguientes-L. 18, Dig. cOllunoclat)-Go)'ena, 1642-Freytas, 2582, inc. 2-
Cd. de Chile, 2191-Laurent, tomo 2G,nO482. .
Las espensas estraordinarias: Las ordinarias deben ser

pagadas por el comodatario (2182 y su comentario).
Lo ponKa en su ~ono~imientontes de ha~erlas: Por-
que puede suceder que el comodante no quiera hacer tales gastos
y sera obligarle tal vez hacer un sacrificio que aqul no estaba
dispuesto. La posicion del comodante no es como la del locador:
el segundo est oblz"gado por la ley conservar la cosa en estado de
prestar el servicio para que se arrend, y es por esto que el dueo
de la cosa est siempre obligado por los gastos necesarios. No
sucede as con el comodante: su obligacion es solo de no quitarle
al comodatario la cosa prestada durante el tiempo que debe durar
el comodato, pero sin obligacion de conservarla en tal cual estado.
De aqu nace la restriccion impuesta 'por el art. que estudiamos, de
dar aviso al comodante de los gastos que sean necesarios hacer, sin
cuyo requisito el dueo de la cosa no est obligado al reembolso,
aunque los gastos redunden en beneficio positivo del comodante.
Algunos creen que si bien en este caso, el de gastos sin previo
aviso, no tiene accion por lo gastado, por 10mnos tiene accion por
lo que se utiliz (1).
Pensamos que el comodatario no tiene derecho alguno cobrar
gastos hechos en la cosa fuera del caso autorizado por el arto que
(1) De Segovia, nota 6j, siguiendo en parte Pont, nO12'2.

estudiamos, y el de haberse cumplido con el mandato de la ley de

dar aviso previo al comodante cuando el gasto no sea de una urgen-
cia tal que no haya tiempo de dar aviso.
El mandato de la ley de dar aviso previo equivale la prohibi-
cion de hacer mejoras, y si, no obstante esta prohibicion, el como-
datario las hace, no vemos con qu fundamento podria demandar su
pago.
Se encuentra el comodatario en una situacion parecida, aunque
algo peor, la del arrendatario que ha hecho gastos necesarios
tiles sin autorizacion del locador, que solo en ciertos casos tiene
derecho cobrarlos (art. 1539, inc. 4, y art. 1550, inc. 1?)
Se dir tal vez que el comodatario no puede ser de peor condicion
que el poseedor de mala fe, al cual la ley le acuerda accion por los
gastos necesarios (art. 2440). Pero nosotros decimos que debe te-
nerse en cuenta que el poseedor de mala fe solo comete falta, como
dice el codificador en la nota al art. 2440, en poseer indebidamente
una cosa ajena, y no en hacer gastos necesarios para la conserva-
cion de la cosa; mientras que el comodatario, quien la ley le
prohibe hacer gastos aun necesarios, sin previo aviso del dueo,
comete falta contrariando el mandato de la ley, que interpreta la
voluntad del dueo; y esa falta consiste precisamente en hacer
esos gastos porque se le quiere dar accion cuando no se encuentra
en caso de una urgente necesidad.
La accion tendr por fundamento su propia falta; y no es presu-
mible que el legislador haya querido poner una disposicion prohibi-
tiva para luego conceder accion por aquello mismo que prohibe
hacer.
Entre la prohibicion que hace el legislador al comodatario y la
que hace un locador un locatario de no hacer gasto alguno, no
hay diferencia; y si es racional que el locador no pague lo que ha
prohibido hacer, 10 es igualmente que el comodante no pague lo que
la ley ha prohibido en su nombre hacer sino mediante circunstancias
dadas.
El arto 2303 es un ejemplo de esto.
1? El comodatario no tiene derecho de retencion ni aun por las
mejoras urgentes. El art. 2278 no distingue, prohibe retener por
razon de espensas; y s la ley no distingue la jurisprudencia
tampoco debe distinguir. (Vase lo dicho en el comentario al
art. 2440.)
TTULO XVIII
De la gestion de negocios aj enos

~~88-Toda persona capaz de contratar, que se encarga sin man-
dato de la gestion de un negocio que directa indirectamente se refiere
al patrimonio de orro, sea que el dueo del negocio tenga conocimiento
de la gestion, sea que la ignore, se somete todas las obligaciones
que la aceptacion de un mandato importa al mandatario, (Concuerda
con los arts , 1870, ihc , 5-1874-1876-1904-2291-2303.)
CONCORDANCIAS
(LL. 26 Y 27, Tit. 12, Parto 5.-lnsto, 1, Tit. 28, Lib. 3-LL. 1, Y siguientes,
Tt. 5, Libo 3, Digo-Cd. Frances, arts. 11372 y l373-Napolitano, 1326 y 13'27-
Holandes, lH90y l391-de Austria, l039-Maynz, 35G-Zacharire, 622-Aubry
y Rau, 440-Es preciso que el negocio preexista la gestiono Siyo hago tra-
bajos en una cosa ajena que necesita reparaciones, hay gestion de negocios;
pero si construyo una casa en terreno de otro, hay creacin, pero no gestion de
negocios. Esta creacion no da por si nacimiento 'I.l cuasi- contrato de que
tratamos-c-Delamarre y Lepoitvin, tomo 1, nO l25-Zacharire, citado, nota 3)
-Goyena, l82'2-Freytas, 3426-Cd. de Chile, 2'286 y 2'287-Mow'lon, tomo 2,
n 1664.
Toda persona capa~ de contratar: Esto es una conse-

cuencia de lo dispuesto en los arts. 1896 1898. De suerte que
si el gestor es incapaz, el dueo del negocio solo tiene accion por lo
que el gestor hubiese convertido en su provecho. (Aubry y Rau,
441, nota la).
Se encarKa sin mandato: Con esto se abarca los distintos
casos en que puede haber gestion de negocios, tales como cuando
se obra con ese eso en el mandato, en virtud de un mandato nulo,
etc., etc. (Vase Freytas, 3427, Aubry y Rau, lugar citado.)
Sea qUEI el dueo del negocio tenKa conocimiento de
la gestion: Estas palabras no importan de ninguna manera con-
trariar lo dispuesto en otro lugar respecto al caso en que hay man-

dato tcito, como algunos han creido; el art. que estudiamos no
define la negotiorum gestio, sino que muestra sus consecuencias.
Es as como creemos deben esplicarse las palabras que estudia-
mos.
~~89--Para que haya gestion de negocios es uccesario que el geren-

te se proponga hacer un negocio de otro, y obligarlo eventualmente, El
error sobre la persona no desnaturaliza el acto; pero no habr gestin
de negocios, si creyendo el gestor hacer UII negocio suyo, hiciese los
negocios de otro, ni cuando en la gestin ha tenido solo la intencion
de practicar un acto de liber-alidad (C. Como 332.) (Concuerda con los
arts, 795-2184--2185, la pal'te-2302.)
CONCORDANCIAS
(Maynz, 356)-Notas del codificador . los arts. 785 y 899-Freytas, 3428.
Se proponea hacer un negocio de otro: Si al gestionar

cree hacer un negocio propio, sus derechos y obligaciones no se
determinan por las reglas del presente ttulo, sino con arreglo las
disposiciones sobre la posesion de buena de mala fe segun sea el
que obre.
El que obra contra la prohibicin espresa del dueo, no hace ges-
tion de negocios (art. 2303, Freytas, citado 1~), porque no se
supone que quiera obligarlo contra su espresa prohibicion: ser
mas bien un acto de liberalidad (ltima parte del art. que estudia-
mos).
N o desnaturaliza el acto: Como no se desnaturaliza el
mandato cuando hay error sobre la persona del mandante manda-
tario (art. 2184).
~~90-Comenzarla la gestion, es ohligaciou del gerente continuarla
y acabar el negocio, y sus dependencias, hasta '1ue el dueo , el inte-
resado se hallen en estado ele proveer por s, bien hasta que puedan
provecr sus herederos, si muriese durante 111 agencia, (Concuerda con
los arts. 91O-1917-1969-1979-229.)
CONCORDANCIAS
(CM. Frances, arts, 1372 y 1373-Napolitano, 1326 y 1327-Holandes, 1390 y

139l-de Austria, 1039)-Goyena, 18U2-Cd. do Chile, 2'289-Italiano, 1141-
Freytas, 3430, inc.L" .
8 oblieacion del eerente continuarla: Pero si le es

GESTION DE NEGOCIOS AGENOS (ARTS. 2289 2291) 347
materialmente imposible, no puede continuar sin grave peligro

de sus intereses le bastar tomar las medidas conservatorias que

las circunstancias exijan, porque las obligaciones del gestor llegan
hasta las del mandatario (art. 2288, ltima parte) y no mas all, y
si esto es lo.que se exige en el mandatario (art. 1916) al gestor de
negocios no puede exigrsele mas. (Vase, sin embargo, arto 2291
y su comentario.
~~91-EI gestor de negocios re-pondo dc lada culpa cn el ejercicio

dc la gestin, aunque aplicase su diligencia habitual, Pero solo estar.
obligado poner cn la gestin del negocio el cuidado quc en las cosas
propias, cuando se encargase del negocio en un caso urgente, 6 para
librar al dueo de algun perjuicio si nadie se encargara de sus intereses
cuando lo hiciera por amistad 6 afeccin l. (Concuerda. con los
arLs.512--909-1904-1905-1908-2202-2288-2294-2295.)
CONCORDANCIAS
(Maynz, ~ 35G, letra' A.-Zacharim, 622, nota 2-Inst. 1, tt. 28, Lib. 3-
L. 3, 9, Tit.lS, Lib. 3, Dig.-Vase L. 311, tito 12, p. S"-Cd. Frances, 1374-
Napolitano, 1328-Holandes, 139'2)-Goyena, 1893-Freytas, 3430, nc, 3-Note.
del codificador al arto 512-(;d. de Chile, 2'288.
Aunque aplicase su diligencia habitual: De suerte que

pudiendo imputrsele negligencia el gestor no podr escusarse di-
ciendo que ha puesto en el negocio los cuidados que acostumbra
poner en los propios, El Juez debe tomar por tipo para determinar
si ha habido negligencia, al buen padre de familia y apreciar los he-
chos segun las circunstancias especiales que pueden haber mediado
para obrar as al gestor. La 3a parte del arto 2294, trae un caso
de aplicacion del artculo.
Cuando se encarga del negocio en un caso urgente I
Como cuando se trata de evitar un peligro inmediato, en que se ve
que la intervencion es nicamente por la necesidad urgente y que
no se habria hecho cargo de l sin esta circunstancia. No es lo
mismo el que se encarga con la calma y tiempo necesario, de una
gestion, que el que lo hace en un momento precipitado.
Por aDlistad afeccion . l: "Es necesario, dice Goyena,
comentario al arto citado, tener miramiento al parentesco, la
afeccion, etc., cte., para no hacer al gerente vctima de su benevo-
lencia, no pagar el beneficio por condenaciones propias para re-
traerle y envenenar as el placer que siente el hombre honrado y
sensible cuando hace bien a otro." No es, pues, lo mismo encar-

garse de una gestion sin interes pecuniario, y solo por un sentimiento
de amistad, que manejar los intereses de un desconocido, en que si
bien en algunos casos puede hacerse por compasion al dueo, cual-
quiera que l sea, las mas veces se hace contando con la remu-
neracion que voluntariamente pueda darle ste; en el primer
caso la gestion, en cierto modo es forzada; en el segundo es vo-
luntaria, y esta es precisamente la razon de la diferencia de
responsabilidad en uno y otro caso. El Cd. de Chile (art. citado)
con mas claridad que el nuestro dice: Si se ha hecho cargo de ella
para salvar de un peligro inminente los intereses agenos, solo es
responsable del dolo de la culpa grave; y si ha tomado volun-

tariamente la gestion, es responsable hasta de la culpa leve.

~~9!!-Si el gestor hubiese puesto en la gestin otra persona, res-
pender- pOI' las faltas del sustituto, aunque hubiese escogido persona
de su confianza, (Concuerda con el art. H)24.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 3430,inc, ltimo, parr, de la nota del codificador al arto 2'288.
Re8ponde por la8 faltas del sustituto: Se encuernra en el

mismo caso que el mandatario que ha sustituido su mandato sin
autorizacion. A su vez el gestor tendr accion contra el manda-
tario constituido por l.
~~93- Si fuesen dos o mas los gestores, la responsabilidad de ellos
no es solidaria. (Concuerda con los arts. 1870, inc.5-1920--1941-1945
--2288-2299.)
CONCORDANCIAS
(Maynz, 356, letra A., y 304, nota ll)-Freytas, 3430, inc. 5.
IVu es solidaria: Es una consecuencia de lo dispuesto en el

inc. 5 del art. 1870, del 2288, y de lo dispuesto en el 1920. Los
mandatarios no son solidarios, y como la gestion se rige por las
reglas del mandato, tenemos que el caso legislado en este art. lo
est ya por los citados (1).
~~9"-E1 gestor respondo aun del caso fortuito, si ha hecho opel'a-
(1) De acuerdo, Dr. Segovia, nota 16.

GESTION DE NEGOCIOS AGEN'OS (ARTS. 2292 2295) 349
ciones arriesgadas, que el dueo del negocio no tenia costumbre de
hacer, si hubiese obrado mas en intercs propio que en inters del dueo
del negocio; si no tena las aptitutes necesarias para el negocio;
si
por su intcrvcncion priv que se encargara del negocio otra persona mas
apta. (Concuerda con los arts, 513-1907-1908-2291-2269-2435.)
CONCORDANCIAS
(Maynz, lugar eitado)-Frcytas, 3430, inc, 4, y 3431-Nucstro comentario la

1 parto del arto 1291-Cd. de Chile, 2'288,ltima parte.
La determinacion de los distintos casos de este arto queda la pru-

dencia de los Jueces, apreciando los hechos en cada caso especial.
As, si un individuo se encarga voluntariamente de una gestion sin
tener los conocimientos tcnicos necesarios, responder indudable-
mente de toda falta; por mas actividad y buena voluntad que haya
desplegado en el negocio, siempre ser una falta hacerse cargo
de gestiones que no puede dirigir bien. Doblemente estricta ser
su responsabilidad,' si en el mismo caso puesto impidi que una
persona competente se hiciera cargo.
1t? Por lo demas, es indudable que cualquiera que sea la falta del
gestor no responder cuando la cosa se pierde por un caso fortuito
que la habria hecho perder igualmente estando en poder del dueo
(art. 2295), salvo los derechos de ste hasta el dia del caso for-
tuito.
La irresponsabilidad por el caso fortuito en la hiptesis puesta
es un principio general de derecho aceptado por nuestro Cd. aun
para el poseedor de mala fe. (art. 2435 y sus concordantes).
'!'!95-El gestor no responde del caso fortuito, si probase que el
perjuicio habria igualmente tenido lugur, aunque no hubie..e tomado el
negocio su cargo, 6 cuando el dueo riel negocio se aprovechase de su
gestiono (Concuerda con los arts. 892-1725-2291-2301.)
CONCORDANCIAS
(Respecto la primera parte, vase el art.987-Respecto . la segunda,

Reglo. 29, tit.34, po 7)-Noto. del codificador al arto 2'297-Freytas, 343'2-Cd.
de California, 2544 y 2545.
Se aprovechase de su cestion: Si el gerente carga con la

responsabilidad, l solo aprovechar del resultado de la gestiono
Pero si al dueo le resulta algun provecho la responsabilidad del
gerente se disminuye en proporcion al provecho obtenido por el

primero, contra el cual tiene el segundo la accion de i1/ rcmuerso,
~~9G-La gestin no concluyo hasta que el gerente haya dado cuenta
de su administracion al dUCTIO del negocio quien lo represente.

Toda clase de prueba ser admitida respecto la gcstion, y los gas-

tos causados en ella. (Concuerda con los arts. 1190 1192-1909--
2290.)
CONCORDANCIAS
(Zacharioo, 622, nota. 10-Troplong, Mandat, nO146-Duranton, tomo 13, n

356)-Freytas, 3433.
Toda prueba ser admisible respecto la. gestion t

"No se trata, dice el codificador en la nota este art., de probar
una convencion sino el hecho de donde resulta la obligacion." Esto
es una consecuencia de 10 dispuesto en la ltima parte del art.
1191.
y los gastos causados por ella: Vase sobre esto el fallo
citado en el comentario al art. 2298.
~~9" - Toda persona aunque sea incapaz de contratar, cuyos nego-
cios hayan sido atendidos, administrados por un tercero quien ella

no hubiese dado mandato al efecto, queda sometida las obligaciones

que la ejecucin del mandato impone al mandante, con tal que el nego-
cio haya sido ltimamente conducido, aunque pOI' circunstancias im-
previstas no se haya realizado la ventaja que deba resultar, que
ella hubiese cesado. (C. Como 322.) (Concuerda con los arts 407-2196
-2298-2302-2306.)
CONCORDANCIAS
(LL. 26 Y27, tito 12, po 50 - L . 2, tt. 5, Lib. 3, Dig.-CM. Franees, 1H75-Zacha-

rile, 622, n lO)-Freytas, 3434, inc, 1 y 3435-Aubry y Rau, 441, nota 14-
Goyena, comentario al arto 1894-Fallo9 de la S. C., S.l, tomo 3, p. 444.
Queda sometido las obligaciones, etc., etc.: Es decir,

tiene la accion ucgotiorum gestorum para pedir el reembolso de todo
10 gastado tilmente. considerndose su utilidad, no al tiempo de
concluir el negocio, como cuando se trata de la in rctn verso, sino al
tiempo de hacerse el gasto, aunque despues esa utilidad haya
desaparecido. Basta que se haya gastado debidamente, sin que
se pueda imputar al gestor algunas de las faltas de que habla el
art. 2294, para que el dueo est obligado al reembolso. Non soban,
dice la ley romana, si effectum habuit negotium, quod gessit, sed

sufjicit, et si effectum non habuit negotium.
La accion que por este arto se concede al gestor es, pues, dis-
tinta la que se le concede en la ltima parte del arto 2295, 2301
Y 2303.
Por esos artculos se da la in rem 1JerSO, y por el que estudiamos,
como hemos dicho, la uegotiorum gestorum. Para la primera el
acreedor tiene que demostrar el provecho obtenido por el dueo del
negocio hasta el momento de la demanda; para la segunda demos-
trar el gasto que se hizo al hacer la gestiono (Vase Aubry y Rau,
notas 13 y 14, 441.) Vase arto siguiente y su comentario, y
nota del codificador al arto 2441.
~~98-EI gestor puede repetir del dueo del negocio todos los gas-
tos que la gestion le hubiese ocasionado, con los intereses desde el dia
que los hizo; y el dueo del negocio est obligado adems librarle
indemnizarle de las obligaciones personales que hubiese eontraido,
(Concuerda con los arts. 1539, inc, 3-1731-1949--1950-2224-2297.)
CONCORDANCIAS
(LL. 26 Y28, Tt. 12, Parto 5.-Cd. Francs, arto 1375-Napolitano, 1329-
Hola.ndes, 1393-L.1O, Tt. 5, Lib. 3, Dig.--L. 18, Cd. Romano, De negotiis ge8'
tis.-Aubry y Rau, 441, nota 11, de Duranton, tomo 13, nO674, y de Troplong,
Du Mandat, n 680)--Goyena, 1894-Cd. de Chile, 2290 y 2'l94-Freytas, 3434,
inc, l-Cd. Italiano, 1144.
Todos los "astos que la gestion le hubiese ocasionado.

Para que el dueo del negocio est obligado este pago el gestor
deber justificar previamente la cuenta que presente; la partida que
no est justificada ser rechazada (Fallos de la S. C., S. 1, tomo
4, p. 75.)
Para esto se le admitir toda clase de prueba (ltima parte del
arto 2296.)
Creemos que el gestor debe tener derecho retener la cosa por ra-
zon de la cual se le deben los gastos. El derecho de retencion se da,
en regla general, todo aquel que hace gastos tiles en una cosa
(art. 3940). El gestor debe estar comprendido en la regla general
puesto que no hay disposicion contraria alguna. (Vase arto 2310.)
Tngase presente que el derecho la repeticion de todos los gas-
tos es nicamente en el caso del arto 2297. Fuera de esos casos,
el dueo solo debe pagar los gastos cuyo resultado provechoso
exista al momento de recibir el dueo la cosa que se le ha admi-

nistrado. (Comentario dicho art. 2297.)
~~99-Cuando el negocio ha sido de dos mas dueos la respon-
sabilidad no es solidaria. (Concuerda con los arts. 1921-1941-1945-
2281.)
CONCORDANCIAS
(Zacharire, 622-Toullier, n 48)-Freytas,3434, inc. 4.
~300-Ei dueo del negocio no est obligado pagar retribucion

alguna por el servicio de la gcstion, ni responder de los perjuicios
que le resultasen al gestor del ejercicio de la gestin. (Vase arts. 1627
-1628-1871-1953-2030.)
CONCORDANCIAS
(Cd. de Chile: 2290-Goyena, 1894)-Freytas, 3434, 2 Y 3.
~301-Si el negocio no fuese emprendido ltimamente, si la uti-

lidad era incierta al tiempo que el gestor lo emprendi, el dueo, cuando
no ratific la gestion, solo responded. de los gastos y deudas hasta la
concurrencia de las ventajas quc obtuvo al fin del negocio. (Concuerda
con los arts. 2295-2297-2303-2304-2306.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 3436-Vase nuestro comentario al art. 2297.
Los concordantes esplican el alcance del presente.

~30~-Aunquc el negocio hubiese sido ltimamente emprendido, el
dueo solo responder hasta la concurrencia de la utilidad al fin del
negocio, si no ratific la gestion, cuando el gestor crcy hacci- un nego-
cio popio; cuando hizo un negocio que era comun l ~' otro, teniendo
solo en mira su propio interes; si el dueo del negocio fuese menor
incapaz, y su representante legal 110 raticara la gestin; cuando
hubiese emprendido la gestion del negocio por gratitud como un ser-
vicio remuneratorio. (Concuerda con los arts , 2289-2241, la Iparte-
2295-2297-2303-2306. )
CONCORDANCIAS
(Pothier, nO190 y 193)-Freytas, 3437-Vase nuestros "Estudios sobre el Cd.

Civil", p. 286 Y siguientes.
Hasta la concurrencia de la utilidad al 8n del negocio.

Vase comentario al art. 2297, donde se establece la diferencia entre
GESTION DE NEGOCIOS AGE:-l'OS (ARTS. 2299 2303) 353
la accion por todos los gastos hechos y la que se da en razon de la

utilidad real existente al demandarse el reembolso.
O si el dueo del negocio foese menor incapaz I
Para conciliar estas palabras con las del arto 2297, que dice: "Toda
persona, mm incapaz de contratar, etc., etc" es necesario referirla-
la hiptesis anterior, es decir, cuando el gestor solo ha credo
hacer un negocio propio, que es precisamente el caso de in rcm
verso de que habla el arto 2289, y no al caso de que habla el arto
2297 citado. En la nota del codificador al arto 2441, se establece
perfectamente la diferencia entre una y otra hiptesis.
Interpretando las palabras que estudiamos del modo que )0 hace-
mos, se pone este art. en consonancia con el 2289, y con la nota del
codificador al arto 2441 citado. La razon del principio sentado en
el arto 2297 lo espusimos en nuestros "Estudios al Cd. Civil",
edicion de.1879, p. 268.
~303-E1 quc hace el negocio dc una pCI'.~ona contra su CSIH'csa

prohibicin, no puede cobrarle 10 quc hubiere gastado, no SCI'que tu-
viese un intercs legitimo en hacerlo. (Concuerda con los aris. i28-
1957, inc. 1-2029-2288--2301-2302.)
CONCORDANCIAS
(Aubry y Rau, S441, nota 1G-D'll'anton, tomo 12, n 1!J-En contra Pothier,
n 189)-Freytas, i3428-Cd. de Califoruia, 2:>44.
No puede coba'ar lo qoe Ilobiea'c -=astatlo: Pero podr

cobrar aquello en que hubiera sido til la gestion, siempre que esa
utilidad exista tiempo de la demanda (vase art. 728 y sus con-
cordantes) siempre que no se viese, por circunstancias especiales,
que el gestor ha querido hacer una mera liberalidad.
La cuestion de si en el caso del arto que estudiamos tiene no el
gestor la accion de in rem ucrso, ha dividido a los jurisconsultos
franceses, como puede verse en Laurent, tomo 20, n~l 336, 338 Y
339. Por nuestro Cdigo nos parece mas clara la cuestion, dada la
disposicion terminante del arto 728 y demas citados.
Nuestro derecho no cierra la puerta, como se ve por dichos arts.
al principio de equidad de que nadie debe enriquecerse costa de
otro, aunque sea en el caso que este ltimo obre contra la voluntad
del primero, como sucede en el arto 728. El Codo de Chile, arto
2291, es terminante en favor de nuestra tsis.
23
1. El gestor ser responsable del caso fortuito cuando intervino

contra la voluntad del dueo, salvo el caso del arto 2295:
~30:I-Cualesquiera. (Iue sean las circunstancias en las cuales una
persona hubiere emprendido los negocios de ou-a, la ratiflcacio.i del duo-
o del negocio equivale un mandato, y Ic SOIOCtC para con el gestor 1\
todas las obligaciones dcl mandante.
La rauficaciou tiene ofer-to retroactivo al dia en quc la geslion pi-in-
cipi. (C. Com., 334.) (Concuerda con los arts. 407-1065-1162-1935-
1936-2301.)
CONCORDANCIAS
(Aubryy Rau, 441, nota 20)-Freytas, 3442-Cod.de California, 3536-Vase

lo expuesto en los concordantes citados.
~30-El gestor de negocios ajenos queda personalmente obligado

por los contratos que con motivo de la gostiou, hizo con terceros, aunque
los hiciese nombre del dueo rlcl negocio, si sto no hubiese ratificado
la gestin. Los terceros, mintras cl dueo del negocio no ratifica la
gcstion solo tendrn derecho contr-a el ;;C5tOI', y solo podrn demandar
al dueo dcl negocio por las acciones que contra sto coi-rospoudian al
gestor. (l:. Com.,333.) (Concuerda con los arts. 1161-1195-1930
1933.)
CONCORDANCIAS
(Aubry y Rau, 441, al fin)-Freytas, 3H4-Laurent, tomo 20, nO 332.
Si ste no ratifica la gestion: Es necesario no confundir el

caso en que el gerente obra contra la prohibicion del dueo del ne-
gocio con el en que obra ignorndolo este ltimo. En el primer
caso solo su ratificacion lo pone en las condiciones de un mandante;
en el segundo no se necesita ratificacion ; basta que se realice la
hiptesis del arto 2297, para que el gestor tenga los derechos acor-
dado por el arto 2298, los cuales, en su caso, pasan los terceros.
Pero en uno y otro caso los terceros solo pueden ejercer los dere-
chos que el gestor tenga contra el dueo del negocio.
Las demas obligaciones que el gestor haya contraido para con los
terceros y que el primero no pueda ejercer contra el dueo, tendrn
que reglarse por las disposiciones que rigen las obligaciones del
mandante para con el mandatario y en relacion los terceros (arts.
1929 1933,)
As, pues, las obligaciones que el gestor hubiese contraido con
los terceros nombre del dueo, pasando los derechos acordados

por la ley al gestor, son de ningun efecto (art. 1161 y argto. del
arto 1931), no ser el caso del art. 1932.
y 8010 podrn demandar al dueo (lel necocio: Ser
necesario una cesio n espresa para que los terceros tengan perso-
nera para demandar al dueo? Pensamos que no, puesto que la
ley acuerda, por las palabras que estudiamos, esos derechos sin
exigir cesion espresa, Desde que la ley los acuerda, no hay nece-
sidad de que los acuerde tambien el gerente, especialmente si trata
. nombre del dueo. (Vase arto 1190.)
~30.-Cuando al cuno sin ;';CI' g-CS(OI' de Ilcg-ocios ni mandatario

hiciese gasto,; en utilidad do ou-a pCI'S()n:l, :'uede dcmanrlm-lo-, aquellos
CII cuya utilidad se convu-ucrou. (Concuci-du ('011 los urts. i2H-734
-785-1085-1539-1668-2287-2297-2301 2304-2533 -3938, ultima
pUItC.)
CONCORDANCIAS
Notas del codificador los arts, 499, 728 Y 2297-Freytas, 3416 y 3445.
Aquelt08 en cuya utilida(l se conviltieron: Es una

cuestion de hecho que el Juez apreciar segun las circunstancias.
Debe tenerse presente: 1~l que el pago nunca puede ser mas de 10
que se ha gastado, aunque la utilidad sea mayor; as, el que ha
gastado cien pesos en la compostura de una casa, aunque la casa
por esa compostura haya recibido un aumento de valor, que repre-
sente doscientos pesos por ejemplo, el propietario no est obligado
pagar mas; 2'! debe pagar solo aquello en que se encuentra enrique-
cido costa del tercero al momento en que la accion ill rcm verso se
inicia. (Nota del codificador al arto 728, Mourlon, tomo 2, nO. 1668).
Vase para los distintos casos que pueden presentarse Laurent,
tomo 20, nv, 334 337 (1), Y art, 3228 nuestro,
~3n7 -Entl'an cn la clase de gastos dcl artlculo anterior. los gastos

funerarios hechos con rclacion la calidad de la pCl'sona y usos dcl
lugar, no reputndose tales gastos en bien del alma de-pues de sepultado
el cadver, ni el luto de la familia, ni ningunos OII'OS,aunque el difunto
los hubiese determinado. (Concuerda COII los arts, 1085-3880.)
(1) Noto. 44 del DI', Segovin.

CONCORDANCIAS
(Sobre los gastos funerarios, vase, L. 12, tito 13, P'l"-L. 8, tt. 6, p. 6" Y 30,
tt. 13. p" 5-L. 17, tt. 5,-Lib. 42 Dig.-L. 4'>, tt. 7, Lib. 11, id.)-Fleytas,
3448.
No reputndose tales, etc., etc.: Esto no quita que pueda

demandarse su reembolso cuando han sido hechos con consenti-
miento de los que deben pagarlos, pues entnces hay un mandato.
(Vase art. 3880, inc. 19)
Los gastos de enfermedad deben juzgarse tambien en la misma
categora de los gastos funerarios. (Vase art. 1085.)
~308-No dejando el difunto bienes, los gastos funerarios sern
pagados pOi' el cnyuge sobreviviente: ~. cuando ste no tuviese bienes,
por las pel'sonas que tenan obligacion de alimentar al muerto cuando
viva. (Concuerda con los arts. 217-267-367 ~: sigtes.-372.)
CONCORDANCIAS
Freytns, 3449.
Los arts. 1084 Y 1085 son un complemento del presente, y en

su caso deben aplicarse con preferencia al presente. .
~309-Jzgasc til todo empleo de dinero que aument el precio de

cualquiera cosa de otro, de que le result una ventaja, mcjora en

sus bienes, aunque despues llegase cesar la utilidad. (Concuer-da con

los arts. 589-591-733-734-1548-2297-2302-2427-3228.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 3451.
Este art. es una esplicacion de lo que se entiende por empleo

til para el caso legislado 2297. El art. 3228, trae tambien un
caso de aplicacion.
Siendo, como decimos el presente, un complemento del arto
2297, en nada contrara lo que dijimos en el comentario al 2306,
respecto las mejoras gastos que no existan al tiempo de enta-
blarse la accion.
Aqu se refiere los gastos tiles y necesarios; mintras que lo que
all decimos es para los gastos voluntarios, que no tiene por objeto
la conservacion de la cosa en que se han hecho, sino un aumento
de su valor; es por esto que no existiendo ese aumento al tiempo de

demandar lo gastado, no deben pagarse.
All (art. 2306) se trata de la accion in rcm verso; aqu de la 1U!-
gatiorunz gestorum, y el art, 3228 y demas concordantes son
una aplicacion los casos en que el empleo del dinero se considera
til, aun cuando no exista la utilidad al demandarse el reembolso.
(Vase Freytas, arts. 3446 y 3447.)
~3In-Si 10i> bienes mejorados pOI' el empleo til del dinero se ha-
llasen en el dominio de un tCl'CCI'O, quien se le hubieren trasmitido
titulo oneroso, el dueo del dinero empleado 110 tendr accion contra
el adquirente de esos bienes: pero si lit trasmision fue titulo gratuito
podr demandados del que los tiene hasta el valor correspondiente al
tiempo de la adquisicion, (Concucl'da con los arts, 965 968-971-
2130- Vase 3266, del cual ste es una oscopcion.)
CONCORDANCIAS
Freytas, 34M-Nota' del codificador al arto 49i.
N O tendr accion contra el adq.. lrente : Pero tendr

accion cuando la enagenacion ha sido hecha con el objeto de
defraudar al acreedor, y el adquirente haya sabido esto (art.
968).
FIN DEL LIBRO SEGUNDO DEL CDIGO

NOTAS DEL CODIFICADOR
LOS DOS PRDIEROS LIBROS DEL CDIGO, Y QUE COMPRENDEN
LAS DE LOS ARTCULOS CO:'\IENTADOS EN LOS TRES PRIMEROS TOMOS
DE ESTA OBRA (1)
TTULO PRELIMINAR
De las leyes
Art. 3. En los ltimos tiempos, Merlin, Chavot, Mcyce y varios juris-
consultes alemanes han combatido el principio de la no retroactividad
de las leyes como incompatible con muchas oc las relaciones de dere-
cho. La fuerza de las consideraciones legales de estos jurisconsultos
han hecho decir Freytas, en la nota que pOlle al primer artculo de
su Proyecto de Cdigo Civil para el Brasil, que el estado de la ciencia
(1) Habiendo terminado en este tomo los dos primeros libros de nuestro C-
digo, nos ha parecido natural dar aqu las notas que el Dr. Velez Sarsfield puso
sus artculos, por la conexion entre las Obligaciones de que trata el Lib.
1.0 Y los Contratos de que trata el 2, y no ponerlas al fin del Comentario to-
do el Cdigo, cuyos dos ltimos libros entran ya legislar puntos de diverso
rden.
De este modo queda completo el estudio de los dos primeros libros, y podre-
mos dedicar los tomos siguientes de esta obra nicamente al de los dos ltimos
libros.
Los notas del codificador, corno lo hemos dicho en otra parte, son la nter-
pretacion autntica de la ley; esto esplica la causa por qu las incluimos en
esta obra destinada tambien interpretar las disposiciones del Cdigo, Hemos
procurado concordar los puntos mas importantes de las notas con los princi-
pios sentados en ellas y que han sido convertidos en ley; este es el objeto de
las citas d e artculos entre parntesis y en medio de las notas.
Solo se trascriben aqul Ias notas esplicativas de importancia. prctica; s-
tas son la mayor parte de las que contiene el Cdigo i las que quedan las
creemos innecesarias.
NOTAS DEL CODIFICADOR 359
sobre est~ asunto em bien poco ,~(ltisfactrn'io. PCI'O Savigny, ntes de aho-
ra, se hizo cargo de contestar- las equivocadas teoras de los jut-iscon-
sultos citados, y consagr este objeto doscientas pginas del tomo 8
de su grande obra sobre el JCI'echo Homano. Espliea perfectamente la
materia ; destruye todos los argumentos que se oponen al priucipio re-
cibido, y demuestra, sin dejarla mcuor durla, que en todas las rclaeio-
nos de derecho : derecho do las pel'sonas, derecho de la familia, derecho
de las cosas, derecho de las obligucioucs , derecho r10 suces iorr, etc" las
leyes no pueden tener efecto rcu-oactivo ,;i alterar los derechos adquir-
dos (art. :'), ~' que esta docu-ina, bien entendida, cst en plena con-
formidad con toda lcgislucion eivil y cr-iminal. mintrus que el principio
conu-ai-io dejarla iusubsistentes ~. al :lI'hi!l'io del legislador, todas las re-
laciones de derecho sobre que reposa la sociedad.
Art. 6, La ultima parle d<"l art culo no se opone al pi-incipio de que los
bienes son regidos pOI' la ley del lugar en que estn situados (art, 10,
I ~II, etc.), PUl);; en esto articulo solo se u-ata de la capacidad do las
personas. y no del I'gimen de los bienes de los derechos reales que
los afectan.
Art, 6, i ~' 8, Frcytns, sobre los articulos 6, 7 Y 8, que son do su pro-
yccto de Cdigo pava el Br-asil, dice: El domicilio ~. no la nacionali-
dad determina el asieuto jui-Idico de las pCl'SOlHlS para saber qu leyes
civiles rigen su capacidad de derecho. Este es, en verdud , el pensa-
miento del Cdigo Civil Francos y (k los escr-itores franceses, cuando
dicen flue el estado y capacidad de las personas se rcglan pOI' las leyes
de su nacionalidad, pues confunden la. nacionalidad con el domicilio,
identificando ideas cscuciulmcnto diversas. Esta coufusion aparece
en el derecho intcmuciouul privado de Fo-Iix, quien u-atando del cstatu-
to personal, empica como sinnimos las palabras nactonalisuul ~. domici-
lio, En la pgina. 39 dice quc: las csprosiones I"!la/' del dcmicilio del
individuo ~' territorie de la naeion 6 patri, pueden SCI' cm picadas indife-
retcmcnte ; y en efecto, l lo hace asl coufunrlindolo todo, Mucho con-
tribuye :i. esta cnfusion el urticulo 9 del Cdigo Frunces, declarando
no ser nacional cl fluc hubiese nacido en Francia de un cstranjero ; y el
al't culo 10, declarando SCI' nacional ('\ hijo de francos nacido en pas
estranjcro. De esta m:lIICI'a, como el lugar del domicilio de origen no
es el del nacimiento sino el del domicilio del padre, resulta quc la na-
cionalidad del Cdigo Francos es lo mismo lJuc el domicilio de origen.
El error dc tal suposicin es evidente, pOl'fluC el domicilio no es inmu-
tablc ; su variacion no exige una mutacin de la nacionalidad; ~. pOI' lo
tanto, el lugar dcl domicilio de ol'igen no nos ofrece fundamento para
decidir una cuestin de nacionalidad. Esta objecin no tendr peso al-
guno para aquellos que, como Dcmolombe (iom. 1, pg. 418), sostuvieron
conu-a una realidad iuucgublc, que, en la teorin del Cdigo Francos, no
~~:;~~~e :!;;~~II:::~i,1i~7~:;
tel i s:c~~,:~~~:~e~:~:;'li ~cIII1(lla::~'~~~' t~::e~~~ ~:~~:
cilio sino en el ter-ritorio de la naeion de la (~ual el indi\'iduo es micmbl'o,
_ Suscitase. entl'etunto, la cucstion c1e sal,el' cul sCl' la Ic~' PCI'SO-
nal del osu-anjero domiciliado en Fr-ancia, de que habla el articulo 13

del Cdigo, que no ha dejarlo de pertenecer su nacin, Nosotros cree-
mos que el domicilio prevalece sobre la nacionalidad ,
Stoi-y en su obra Confliet o( Linos, consagra todo el largo capitulo IV
discutir la cuestin de cules sean las leyes que deban regir la capa-
cidad de las personas. Pone los testas de varios jurisconsultos que han
tratado la materia, y apoyarlo en los poderosos fundamentos que espone,
en las decisiones de los tribunales de los Estados Unidos, y en la opi-
nion de los jurisconsultos franceses Pothier y Merlin (este ltimo cam-
bi mas tardo de opinion), concluye que la ley local del domicilio de la
persona es la que rige su capacidad legal. Savigny, que se ocup es-
tcnsarnonte de la cuestion y le consagr el mas profundo estudio, de-
muestra de la manera mas incontestable que el domicilio determina el
derecho territorial especial, al cual cada une. est sujeto, como su de-
recho personal. Tom. 8, cap. l.
Art. 10. Savigny dice respecto esto, lo siguiente: El que quiere
adquirir ejercer un derecho sobre una cosa, se trasporta, con esta in-
tencion, al lugar que ella ocupa; y por esta relacron del derecho especial
se somete voluntariamente al derecho de la localidad. Asi, pues, cuando
se dice que los derechos reales se juzgan segun el derecho del lugar
donde la cosa se encuentra, [ex rei site, se parte del mismo principio
o
que cuando se aplica al estado de las personas la Lex domicilii. Este

principio es la surnision volunlal'ia.)l Tom. 8, 366.
Art. 11. Las cosas muebles, sin asiento fijo, susceptibles de una cir-
culacion rpida, oc fcil deterioro, consumibles algunas veces al pri-
mer uso, consistiendo otras, en gnero y no en especie, determinndose
por cantidades abstractas, y pudiendo ser legalmente sustituidas por
otras homogneas, que prestan las mismas funciones, como sucede en
el mutuo, y en el casi-usufructo, no pueden ser afectadas por los dere-
chos reales, no participan del territor-io en que ocasionalmente se en-
cuentran, yen esas circunstancias peculiares ellas, se funda el articu-
lo ~' la especie. -Story, Conflict 1)( Lmos, ~ 362 hasta 376 y 380, Y 388 al
fin. -Respecto la ultima parte, trata cstcnsarncnte la materia; pel'o de
su misma docu-ina se deduce quc los muebles que no tienen asiento fijo,
como los muebles de una casa, 0(: una hi bhotcca, ctc., deben ser reg-
dos pOI' la ley del lugar en que se hallen. - Savigny sostiene perfecta-
mente la doctrina del artculo. Tom. 8, ~ 366.
Art. 14. La ley csu-anjera es un hecho que debe probarse. La ley
nacional es un derecho que simplcmcutc se alega sin depender de la
prueba.
(1) Como las leyes de Francia y d(~ otros Estados de Europa que
consideran los derechos civiles como nicamente propios ti. la calidad de
nacional.
(2) Como las leyes rlc los pal-os es quc la higamia es permiti-
da, cuando en la Ropl.lica os Ull (Timen (art.lO).
(3) Leyes, pOI' ejomplu, en odio al culto catlico, que permiten ma-
trimonios (Iue la Iglesia Catlica condena.
(4). Como tantas leyes que fulminan incapacidades de derecho los
hel~eJ.es, apstatas, etc., y que aun las declaran los que no profesan la
l'eltglOn. ~ommante, como la le)' fr-ancesa, que permite al menor (hijo
de familia) abandona- la casa paterna para lomar servicio militar.
(5) Como la institucion de la muerte civil (IUI) ha regido en Francia
hasta el 31 de ,Mayo de. 1844, y (Iue aun existe en Ru"ia (art. 103).
(6) ~provecn~ ~I nacional al estranjero, como en general lo declara
el Cdigo de Prusia. Esta misma idea aparece en los escritoros fran-
ceses, pero solo como un fa \"0 l' para los nacionales: lcgislacion viciosa
impregnada del jus Quil'ilium, como dice Froytas.c-- Sobre esta materia,
vase Savigny, tomo VlII, 365.
LIBRO PRIMERO
TTULO 1
De las personas jurdicas

Art. 31. Corno en un Cdigo Civil no se trata sino del derecho priva-
do, la capacidad artificial de la persona de existencia ideal, solo se aplica
"las relaciones de derecho privado, y no a las de derecho publico. Co-
munmente, en el dominio del derecho publico, ciertos poderes no pueden
ejercerse sino por una reunion de personas una unidad colectiva. Con-
siderar una unidad semejante, por ejemplo, un tribunal de justicia, como
persona de existencia ideal, seria errar en la esencia de la constitucin
de la persona jur-dica, porqu(' esos seres colectivos lo-, falta la capa-
cidad de poseel' bienes como tales, de adquirir derechos y contraer obli-
gaciones con los particulares.
AI't. 33 y 34. El Cdigo de Chile, en el titulo De las lle'''~l)n(ls juridicas,
no reconoce como tales, al Fisco, las municipalidudos, las Iglesias,
las comunidades religiosas, ni las sociedades annimas, pOI' la ra-
zon de S('I' regidas pOI' legislaciones especiales, { ser personas del de-
recho publico, Froytas combate la doctriua y las resoluciones del Cd.
Chileno, diciendo que debe reconocerse la sobernuia del derecho civil,
siempre (IUC se u-ate de bienes, de su posesion y' dominio; quc un Es-
tado cstranjcro puede verse en el caso de demandar un individuo en
su domicilio pOI' obligucionc- c'J crditos "U favor, sin poder llevar el
negocio pOI' la v ia diplom tica. Desde que "e reconoce que las mismas
obligaciones que se forman cutre particularos, pueden formarse entre
un Estado )' UII pm-ticulur, os forzoso admitir que los tribunales deben
adrninistrnr justicia, siu distincin de personas. Los tribunales france-
ses estn declurados competentes pal' juzgar las cuestiones civiles
entre el Gobierno y los simples particulares, lo quc 110 puede csplicarsc
sin admitir la misma personalidad jurdica creada para las asociacio-

nes de inters pblico.
Para sostener los dos artculos contra la grande autoridad, que para
los jurisconsultos debe gozar cl Cd. de Chlc, creo que de he decirse
algo mas.
En nuestra Repblica no puede haber duda alguna cn la materia. La
Constitucin Nacional ha creado una Suprema Corle de Justicia, ante
la cual el Estado, en cuestiones con los par-uculurcs , debe demandar
sus derechos, y ante la cual tambien puede ser demandado, previa au-
torizacion del Congr-eso. La misma COI'te de Justicia es el tribunal com-
petente en las cuestiones ci viles de una Provincia con otra, entre un
Estado y las personas particulares. POI' consiguiente, el Estado y las
Provincias son J)cl';;onas civiles, personas jurdicas, desde (Iue no son
personas individuales, y pueden es tal' en juicio sotirc sus bienes, ";0-
brc sus derechos la plll' de los particulares. Adems, las leyes dc
la Nacion reconocen en los Estados, derechos csclusivos sobre bienes
y territor-ios, ~. los distinguen de las propiedades nacionales, Las leyes
provinciales, por otra parte, clasifican y determinan los bienes que
sean municipales, distintos de los bienes del Gobierno de Estado, re-
sidiendo el dominio y la administracio.i en las respectivas municipa-
lidades (art. ~3JJ).
y este derecho no es nuevo; era el derecho administrativo del Irnpe-
rio Romano, quc en mucha parte ha llegado hasta nosotros. En Roma,
el Fisco podia ser demandado ante los jueces ordinarios. Mil leyes
sobre sus privilegios en los juicios, demuestran llue el Estado era
considerado como persona civil, capaz de adquirir bienes y contraer
obligaciones con los particulares. Las causas fiscales tenan el benc-
ficio de ser juzgadas en presencia del abogado fiscal (1), En los juicios,
el Fisco no poda ser condenado pagar intereses (2). Cuando el Fisco
demandaba no se le podia oponel' la compensacion sino cuando la suma
era debida por la misma oficina quc demandaba (3). Los Jueces no po-
dian, en las cuestiones fiscales, obligar al fisco dar fianza', pOl'que
siempre se le presuma solvente (4), ~' varios otros privilegios, como el
de la restitucin de la sentencia. En cuanto ;', las municipalidudes, en
Roma como en los pueblos modernos, tcuian bienes propios que no PCI'-
tcnecian al Fisco del Imperio, ~. que administruban con absoluta indo-
pendencia de los Emperadores. Sci-riguv, en su gl'ande obru sobre cl
Derecho Administrativo del lmpci-io Romano, al trata r de los bienes
de las municipalidudcs principia el capitulo 8 de esta manera: Desde
(1) Qt>d sine adoocato p)'lmunciatum sit, Dious llfarws rescripsit, nihil esse
adum, L. 7, Dig. De jure fisei, y L. 3, 9, eodem tit,
(2) JI'iscu.y ex sui contraciibue uMtraS non dato L.17, 15, Dig. De usuris, L,
6, de Jure fi8ci.
(3) Et .yenatu.y censuii et S((~pS rescriptwm est, eompensaiioni in causa fiscali ita
clemum lOClHn esse, si e(Ulem .ytatio quicl debeai qua: petit. L, 1, Cd. De comlJellsat.
(4) Nec aolet fisCIl-8 saiisdare. L. 1, 18, Dig. Ut Legat.
la mas remota antigedad la!'; municipalidades han formado personas
morales juridicas, ~' en esta calidad han sido reconocidas capaces de
adquirir y poseer bienes n.
Cuando Roma, por la conquista, se anexaba un Estado, ordinaria-
mente le dejaba su rgirncn particular, contentndose con solo impo-
nerle algunas cm-gas. Esto no inquictaha al despotismo imperial. El
Derecho Romano reconocia en las municipalidades una persona moral
capaz de adquirir bienes y contraer obligaciones (1). El ejercicio de las
accione!'; municipales se hacia bajo el nombre de un actor sndico ele-
gido por la Curia. La ley pcrrnitia el embargo de los bienes de los
deudores una municipalidad; y su turno, si una municipalidad era
condenada, el acreedor podia hacerse dar la poses ion de bienes muni-
cipales, y obtener IIn decreto parn hacerlos vender (2). Esto prueba
que los bienes de las municipalidades pcrtenccian una persona igual
las dornas en razn de sus bienes, derechos y obligaciones.
Respecto la Iglesia, podernos decir clue despues de la Constitucin
de Constantino, en 321, por la cual cada Iglesia asamblea catlica ad-
quiri la capacidad de recibir bienes de la!'; disposiciones testamentarias
de toda persona, lleg ella SCI' una persona jurdica (3). No tena nin-
guna dependencia. 'del Estado en la administracion de sus propieda-
des (4) ~' estuvo siempre exenta de las contribuciones directas, derecho
quc ha regido en Espaa hasta el siglo pasado. Poco importaba pues
que, como '1!lesia espiritual, estuviera sujeta otra legislacion, si en
cuanto sus bienes v la- rclncioncs de derecho sobre ellos con los
particulares, dcbia 1;'ecc:':lI'iamenle recouoccr la autoridad del derecho
civil. En Roma abundaban los establecimientos dc bonoflcencia : hos-
picios para lo:' recien nacidos, pnra los hurfanos PObl'C:', para los ancia-
nos, para alimental' a los indigentes invlidos, para viajeros pobres,
hospitales para curar-enfermos. etc . etc. Ninguno de los ostahlccimicn-
tos de beneficencia existentes en la poca actual, dice Scrrigny, era dos-
conocido de los Rornanos : ~' todos eran considerados como personas
jurdicas, con capacidad de poseer y adquirir bienes (5). Las asociacio-
nes, corporaciones e";l,a!)lecimienlos pblicos. podiau, ejemplo de las
municipalidadcs , po:;ccr hioucs , tener una caja y UII sindico pam adrni-
nistrarlcs y i-eprcscuuu-los en todo .s los actos de la vida civil (6), En
ou-os trminos, estas oi-poracioncs. contina el aUIOl' citado, constituian
una pel'sona moral, cutcramcnt distinta do los miembros que la com-
ponian. La consecuencia de la PCI''';OIHdidad ele una corporncion e~a que
lo rue ella deba, no ora debido PI)I' los individuos que la compornan, y
(1) L.1 Y 2, Dig. Qluul caJlIsq. wlivcl.

(2) L. 8, id. Y L. 1 Y 2, Dig. .. . .
(3) Habeat WI.II.Vquil'sqllc liccllfiam anctissimo catholico, t'cllcrabilUlI~ concilio deee-
rlells bOIlOI'l(/nqllod obial'clit,lclillqllcrc.
(4) Vaso 8orrigny, cap. 5.
(5) Lib. 2, 'rito 6, 9 1002.
(6) L, 1, 1, Dig. Quocl cujll.sq.lmivcls.--Soniguy, 1003.
:~~~~;OaSm(~~.te, que lo que se le deba, no era debido a ninguno de sus

Art. 35. Para realizar la idea de la persona jurdica era necesario crear
u?a rcprcseutacion que remediase do una manera artificial su incapa-
cidad de obrar ; pero solamente cn cl dominio del derecho de los bienes,
Muchas veces las per-sonas jurdicas son creadas para otros fines mas
importantes quc la capacidad dc dei-echo privado, y entnces, los rga-
nos generales dc las personas jur-dicas los representan al mismo tiempo
en la materia de derecho privado. Cuando se da po." f.mdamento nece-
sario de la representaciou artificial, la incapacidad natural de obrae
la persona jurdica, que es un ser ideal, debe esto entenderse literalrnen-
te. Mas dc un auto." se figur-a que un acto que emanase dc todos los
miembros de una corporaciou, debia considerarse como acto de la cor-
poracion misma, y que la representacion no ha sido introducida, sino
causa dc la dificultad d~ traer lodos los miembros de la corporacin
una comunidad de voluntad y de acciono Pero en realidad, la totalidad
de los miembros que forman una corporacion difier-e esencialmente de la
corporacion misma, y aunquc los miembros de ella, sin escepcion alguna,
se reunieran para obrar, no sera esto un acto del ser ideal quc llamamos
persona jurdica (arte <13). El carcter esencial de una coi-poracion es que
su derecho repose, no sobre sus miembros reunidos, sino sobre un con-
junto ideal. Una corporacin es semejante . un pupilo, cuya. tutela ser
ejercida por cl que ha nombrado la ley. Para la forrnacion de la per-
sona jurdica, ha debido preceder su constitucion, ~. ella la crcacion
de la representacion que ha de obrar, como cn un banco, el directorio
que ha de gobernar los intereses de la sociedad. Todos los miembros
reunidos no podrn legalmente apartarse de la constitucion y ejecutar ac-
tos que por ella correspondiesen al directorio del banco, La persona
jurdica, pues, solo por medio de sus representantes, puede adquirir de-
rechos y ejerce.' actos (art "1), y no por medio de los individuos que
forman la corporacion, aunquc fuese la totalidad del nmero. (Vase
Savigny, t. 2, 90 Y 96),
Art , 41. Las consecuencias dc este articulo son sumamente irnpor-
tantos y graves. Por l, la Iglesia ~. las corporaciones religiosas, entre
otras facultades, tienen la de poder heredar, r-ecibir- donaciones y adqui-
rir' propiedade-s ralees (arbl. ~3" y !!3<1G), sin intcrvencion al-
guna de los gobiernos (art., 373 ", 37:1~). Todo lo que este res-
pecto se ha dicho y hecho desde el siglo pasado, ha sido por un espr-itu
irreligioso, con la mira de someter absolutamonte las iglesias al po-

der temporal, aun cuando se qucbrauturan los derechos individuales y la

li'irc disposicin dc los bienes por los propietarios dc ellos. Si el pcrrni-
so la Iglesia catlica dc heredar y de adquirir bienes, que el empera-
dor Constantino le di en :321, le ha importado mas quc la dudosa cesion
del gobierno dc Roma, como se ha dicho; si los pueblos han sido arrui-
(1) Si quid universitati delJettl/l", sill!Julis mm debettl/l",nec quod delJet uni'versitas, sin-
guli debent. L. 7, ~ 1, Dig, eod.
n~dos por haber pasado casi todos los bienes races al poder de la Igle-
SIa, esos males, en verdad, no han procedido de la capacidad legal de
la Iglesia para adquirir bienes, sino de las creencias de los pueblos, del
fanatismo religioso, de un rden de ideas y de una civilizacion entera-
mente diferente de la actual. As vemos hoy cn la Inglaterra y en los
Estados Unidos, quc las Iglesias catlicas ~. la-, Congregaciones protcs-
tan tes tienen, como los particulures , la facultad de adquir-ir y poseer
bienes ralees, sin que los bienes ter-ritoriales se degraden, y sin quP esa
facultad traiga una acumulacion de bienes races en las personas que sc
han llamado manos mUCI'Las. En la Rcphlica misma, vemos comuni-
dades religiosas con capacidad de adquirir bienes ratees, que serian IllUY
felices si lograran siquier-a vivir de sus rentas, Si la existencia de la
Iglesia es conveniente ~' necesaria, no vernos razon alguna para privarle
limitarle los medios de su propia conservacion. El Cdigo de Chile
adopta un trmino medio, permitiendo las iglesias la adquisicion de
bienes races pOI' solo el trmino de cinco aos, cuyo plazo deben cna-
jenar los que hubiesen adquirido pOI' compra donaciones que se les
hubiere hecho. Diremos, en fin, con Savigny, que si la legislacion de
algunos paises ha rcstringido la adquisicion de las corporaciones de
manos muertas, esas restricciones nunca han hecho parte del derecho
comun, Puede, por lo tanto, sostenerse el artculo, sin perjuicio de que
una ley especial limite, cuando fuere oportuno, la capacidad legal de la
Iglesia para adquirir bienes ralees,
Sin embargo, de haberse reconocido las Iglesias la capacidad de ad-
quirir bienes, el dominio de stos ha traido cuestiones que solo estn
resueltas pOI'el derecho de Justiniauo. Sobl'c qu reposa el derecho
de propiedad? Los dioses dcl paganismo eran representados como se-
res individuales, semejantes al hombre, Nada pues ma .. natural que
atribuir bienes cada divinidad. Considerar como persona jur-dica un
templo determinado, consagrado una divinidad, era seguir el mismo
rden de ideas, La Iglesia catlica, al contrario, reposa sobre la fe de
un solo Dios, y sobre la comunidad de le en esto solo Dios y cn su re-
velacion, est fundada la unidad de la Iglesia; as es que ordinariamen-
te se atribuye la propiedad de los bienes eclesisticos, ya Jesucristo,
ya la Iglesia cristiana, ya al Papa como su jefe visible. Mas re-

flexionando sobre la generalidad de este punto de vista, l no puede en-

trar en el dominio del derecho pvivudo, y es preciso admitir la pluralidad
de personas juridicas para los bienes de las Iglesias. La aplicacion de
este sistema la cnoontrarnos cn una Iey de Justiniano (L. 27, Cd. De
SacrosEcles). Si un tostador instituyo Jesucristo por heredero, se en-
tiende, dicc el Cdigo, que es la Iglesia del lugar quc aqul habita.
Si instituye por hCl'CIICl'o un arcngel un mrtir. la succsion cor-
responde la Iglesia consagrada al arcngel al mrtir, en el lu~ar .de
su domicilio, y en su falla, la que exista en la Capital de la Provincia,
Si en la aplicacion de esta regla hubiese alguna duda, e~lre muc.has
Iglesias, se prefiere aquella la cual el tostador tenia devocin particu-
lar,~ faltando esta circunstancia, la mas pobl'c.)I (L. 26, Cd, De Su-
eros Rcles). El sujeto, pues, de la sucesin porlia ser una parroquia de-
terminada. Pucdc decirse, pOI' lo tanto, fluC cn el Derecho Romano, ni
la Iglesia cn general, ni la Iglesia episcopal, tcnian la propiedad de los
bienes eclesisticos de los bienes de cada dicesis.
Las fundaciones piadosas tienen mucha analoga con los bienes dcsti-
nados la Iglesia, Ellas comprenden los establecimientos para socorrer
los pobres, los enfermos, los peregr-inos , los ancianos, hurf'a-
nos, etc. As, cuando un establecimiento de este gncro tenga el carcter
de persona jurdica, debo ser tratado como un individuo. LaS' constitu-
ciones de los emperadores cristianos los reconocan como personas jur-
dicas. Si un testador institua como herederos legatarios los pobres
en general, esta disposicin era nula, porquc el derecho prohiba insti-
tuir una persona incierta. Pero Justiniano interpretaba el testamento de
la manera siguientc: en el caso supuesto, la sucesin corresponda al
hospicio quc el tostador tena en mira ; si haba duda sobre este punto, la
sucesin legado corrcspondia al hospicio del lugar dc su domicilio;
si no lo haba, la Iglesia del lugar, con el cargo dc consagrar los bie-
nes al alivio do los pobres ( .. rt~ :'7!!!! .,. concordantes), As
tambin, si un tostador instituia pOI'herederos los cautivos, la sucesin
pertenecia la Iglesia del lugur de su domicilio, con el cargo dc empicar
los bienes en rescate de los cautivos. (L. 49, Cd, De Epis ).
Por consiguiente, la;; fundaciones podian tcncr, las unas respecto de
las otras, respecto del Estado, do [as Muuicipalidadcs, y de las Iglesias
mismas, multitud dc relaciones dc derecho, quc implican nccesariamen-
te su individualidad.
Art. 43, La cuestion dc si las personas jurdicas pueden no cometer
delitos y sufrir' penas, ha sido vivamente controver-tida. Pucdc VCI'SC
sobre la materia Savigny, torno 2, desde la pg. 310. Para nosotros,
el artculo del proyecto tiene fundamentos incontestables.
El dcrccho cr-iminal considera al hombre natural, es decir, un SCI'
libre inteligente. La persona jurldica est pr-ivada de ese carcter, no
siendo sino un ser abstracto, al cual no puede alcanzar el derecho cri-
minal. La realidad de su existencia se funda sobre las determinaciones
de un cierto nmero dc representantes, quc en virtud de una ficcion, son
considerados corno sus dctorrninaciones propias. Semejante rcproseuta-
cion, qllc cscluyc la voluntad propiamente dicha, puede tener sus efcc-
tos cn cl derecho civil, pcr'o jamas en el criminal.
La capacidad de la personas jucklicas de poder ser demandadas, no
implica una contrndicciou, aunque toda uccion supone la violacion de un
derecho. Esta especie de violucion del derecho tiene una naturaleza
puramente matcrial : ella no interesa la conciencia cn el mayor nmero
de casos. Las acciones del derecho civil son destiuadas conser-var
restablecer los verdaderos limites de las relaciones individuales de de-
recho. Teniendo pucs las personas jurldicas la capacidad de la pro-
piedad, esta necesidad, la dc las acciones civiles, existe respecto dc ellas
como respecto dc las pel'soncls naturales. No hay, por lo tanto, inconsc-
cucncia en decir que la persona jurdica puede sufr-ir pOI' un delito, y
que no puede cometerlo. Desde que la propiedad existe, ella puede ser
violada cualquiera que sea el propietario, un ser de una existencia. ideal
6 un ser inteligente y libre,
Los delitos que pueden imputarse las personas jurdicas han de ser
siempre cometidos por sus miembros por sus jefes, es decir, por per-
sonas naturales, importando poco que el interos de la corporacion haya
servido de motivo de fin al delito. Si pues un magistrado municipal,

por un celo mal entendido, comete un fraude con el fin de enriquecer la

caja municipal, no deja de ser paresa el nico culpable, Castigur la per-
sona juridicu corno culpable de un delito, sera violar el gran principio
del derecho criminal que exige la identidad del delincuente y del con-
denado,
Los que creen que los delitos pueden ser imputables . las personas
jurdicas, les au-ibu ycn una capacidad de poder que realmente no tie-
nen, La capacidad no escode del objeto de su institucin, que es el de
hacerle participar del derecho los bienes, Para esto, la capacidad de
lOS contratos es indispensable. Si las personas jurdicas tuvieran la
capacidad absoluta de derecho y la de voluntad, serian igualmente capa-
ces de relaciones de familia. Los impberes y los dementes tienen, como
las personas jurldicns, la capacidad de derecho sin la capacidad natural
de obrar, Para los unos y para los Otl'OS, hay los mismos motivos de
dar esta voluntad ficticia una estcnsion ilimitada, y desde entnces se
podra castigar en la persona del pupilo, el delito del tUtOI',si l come-
te como tutor un robo un fraude en el inters de su pupilo. Los casos
que se citan de justos castigos ciudades, municipalidades, ctc., han
sido 6 actos del derecho de la guerra, medidas polticas, que nunca se
hubieran sancionado pOI' el Poder Judicial, pues en ellas siempre resul-
taban castig-ados muchos inocentes, El error del argumento nace de que
regularmente los actos del mayor nmero de los ciudadanos de una ciu-
dad, 6 de los miembros de una corpoi-acion, pasan por sor actos de la
ciudad de la corporucion, confundiendo as la corporacion con sus
miembros. POI' otra parte, todo delito implica 11010 culpu, y pOI' lo tan-

to, la voluntad de cometerlo y la rosponsubilidad ronsiguiente. Desde

entnccs el dolo podria imputarse tanto . las pOl'sonas jurdicas, como
los impberes dementes.

Al lado de la obligacion que produce un delito, nace otra del todo di-
ferente, f)/{igatio ea: rc c:c ro quod aliquem pcrrcnii; 'Iue se aplica las
pel'sonas jur-dicas, como los dementes los impberes. Si pues el
jefe de una corporacin comete fraude en el ejercicio de sus funciones,
l solo es responsable por el dolo; pero la caja de la corporacin debe
restituir la suma con que el fraude la hubiera enriquecido. Es preciso
no decir lo mismo de las multas que pueden imponerse en un pl'oceso,
las cuales no son verdaderas penas, sino gastos, partes esenciales del
mecanismo de los pl'ocedimienlos judiciales. Las personas jUl',dicas
deben someterse esas multas, si quieren participar de los beneficios de
unp~::~l~soo' las disposiciones del derecho sobre la materia, podemos

decir que muchas leyes dc los Cdigos Romanos confirman plenamente

la doctrina quc hemos ospucsto. Un testo dice esprcsamente, quc la
accion de dolo no puede intcutarsc contra una. municipalidad, porque
ella, por su naturaleza, es incapaz dc dolo; pero quc si sc ha enri-
quecido pOI' el fraude de un administr-ador, debe restituir la suma de que
hubiese aprovechado (L. 15, 1, Dig. De dolo).
El poseedor de un inmueble, desposcido violentamente nombre de
una municipalidad, obtiene contra ella el interdicto de vi si ella detiene
todo partc del inmueble. Si vi me dejeccerit quis nomine municipium, in
municipes mihi interdictum rcddendum Pomponius ait, si quid tul eos perue-
nit (L. 4, Dig. De vi.) La cspresion municipes designa siempre la cor-
poracion misma. Muchas otras leyes pudiramos citar quc disponen lo
mismo.
Art. 45. Independientemente de la raza n poltica, la necesidad del
consentimiento del Estado para la formacion do una persona jurdica
tiene su fundamento cn la naturaleza misma del derecho, dice Savigny.
El hombre por el solo hecho de su aparicion corporal, manifiesta su
titulo la capacidad de derecho. POI' este signo visible cada hombre,
como cada Juez, sabe los derechos que debe reconocer, los quc debe
proteger. Cuando la capacidad natural del hombre se csticnde ficticia-
mente un ser ideal, falta este signo visible, y la. voluntad de la au-
toridad suprema puedo solo suplido, creando sujetos artificiales de dere-
cho. Abandonar estas facultades las voluntades individuales seria
introducir una grandc incertidumbre sobre el estado del derecho,
mas de los abusos que podrian cometer las voluntades fraudulentas ,
Otras consideraciones polticas y econmicas hacen indispensable la
autorizacion del Gobierno para crear la persona jurdica. La estension
ilimitada de las corporaciones dc diversas clases, no siempre es conve-
niente indiferente los pueblos. Puede haber conveniencia para la
sociedad en evitar la acumulacion de bienes en las corporaciones de ma-
nos muertas, y esto no podria conseguirse si los particulares pudieran
crear su voluntad nuevas fundaciones.
Art. 46. Queda as los particulares la libertad do hacer las asocia-
ciones que quieran, sean religiosas, de beneficencia, meramente indus-

triales, sin necesidad de previa licencia de la autoridad publica, como lo

exiga el Derecho Romano y cl Derecho Espaol ; pcro esas asociacio-
ncs no tendrn el carcter que el Cdigo da las personas jurdicas,
creadas por un inters publico; y sus miembros. cn sus derechos res-
pectivos en sus relaciones con los derechos de un tCl'CCl'O, sern regi-
dos por las leyes generalcs (art. In'H y slculente).
Art. tl8. La persona jurdica, una vez constituida, no debe ser disuelta
por la sola voluntad de 105 miembros actuales, POl'fJUC ella existe, como
lo hemos dicho, independiente de sus micrnbros , y pOI' el motivo princi-
pal de un interes publico, permanente, mientras que el Gobierno la
lcy no hubiese declarado que habia cesado la causa de su existencia
(art. ').
Las personas jurdicas pueden ser disueltas por la decisin sola. de la
autoridad pblica, si ellas vienen :i. comprometer los intereses generales,
pues que solo el iuteres pblico, y no intereses individuales, religiosos 6
industriales, por grandes que sean, es el motivo de la autorizacin para
su creacion.
El derecho los bienes fu el objeto de la creacion de la persona
jurdica. Desde que ella no puede tenerlos, y solo debe existir de-
pendiente del Estado del favor pblico, puede decirse que su exis-
tencia no es existencia propia, y que se halla confundida con la del
Estado la de la persona que la sostiene, con relacion al derecho de los

bienes.
Art. 49. Por el Derecho Romano, constituida una universitas, podia
continuar con un solo miembro. Si unioersitos tul unum reddit, majus ad-
mittitu posse eum convellil'e et cont'ellil'i cum jus omnium in unum rcciderit et
stet nomen unicersitatis (L. 7, Dig. quod univ.). En tal caso, la persona
jur-dica contina su existencia, conserva su nombr-e, ~. los bienes de la
eorporacion no vienen ser del nico miembro restante. El caso del
testo es, que ese individuo que hubiese quedado, puede obrar directa-
mente en juicio sin el intermedio de un sndico. De este principio y del
testo mismo, se ha sacado la conclusion errnea de que una corporacion
acaba necesariamente por la muerte de todos sus miembros; "Y que as,
si una epidemia acabara con todos los padres de un convento, la corpo-
racion quedara disuelta; y sus bienes, como vacantes, perteneceran al
Estado. Este error nace de olvidar el principio, base de toda la teorta,
de que la persona jurdica es independiente de cada uno de sus miembros
"Y de todos ellos.
TTULO II
Personas de existencia visible
Art. 52. La espresion tulquirir derechos, mas de comprender irnpll-
-
citarncnte la posibilidad dc contraer obligaciones, abraza en s todas las

faces de los derechos adquiridos, desde el hecho de la adquisicion de
cada. uno de los derechos, hasta el de su prdida total.
Esas faces pueden resumirse del modo siguiente:
10 Hecho de la adquisicin del derecho j (9393 Y 8U8 cODeo....
danteN).
20 Durncion ':! ejercicio del dcrecho ;
30 Conservacion 6 defensa del derecho;
40 Prdida total del derecho;
y as cuando las leyes civiles permiten la adquisicion de.un derech.o 6
cuando :10 la prohiben, permiten su ejercicio, su conscrvacron y la libre
disposicion de ese derecho. .
Art. 54. En el nmero de los incapaces, no pongo los pr?d.l~os, ~orque
esa calidad no podr, segun este Cdigo, ni sujetarse JUICIO ~1l tr~er
una interdiccion. El C6d. de Luisiana, en el artculo 41~, ab~h.la m-
capacidad de los prdigos disipadores. Dice a~ : ." La interdiccin no
tendr lugar por causa de disipacin de prodigalidad. L~s razones
T. JlI
de esta resolucion son: la que la prodigalidad no altera las facultades

intelectuales ; 2 3 que la libertad individual no debe scr restringida, sino
en los casos de inters pblico, inmediato y cvidentc; 3a que cn la difc-
rente manera de hacer gastos intiles quc concluyan una fortuna, no hay
medio para distinguir con certeza el prdigo del que no lo es, en el cs-
tado dc nuestras costumbres, y todo seria. ar-bitrario en los Jueces, po-
nicndo interdiccin algunos, mientras quedaban innumerables disipa-
dorcs, y 43 que debe cesar la tutela de los poderes pblicos sobre las
acciones dc los particulares, y ya que no es posible poner un mximum
cada hombre en sus gastos, el que se llamase prdigo habria solo usa-
do abusado (art. ~l:l) de su propiedad, sin quebrantar ley alguna,
Al't, 58. Este art iculo es el 13 dcl proyecto de Frcytas pal'a el Impe-
rio del Brasil. En vat-ios Cdigos estn ~ra suprimidos los beneficios de
los mcnOI'CS, incluso cl de rcstitucion in inteqrum quc abruzaba todos
los incapaces, las Ig lesius, el Fisco, ctc., pr-ivilegio exorbitante quc les
dan nuestras leyos, no solo pOI' un dMIO recibido, sino pOI' una gran ga-
nancia, quc en virtud dc l puedan obtener (nota 9iJl), Esa proteo-
cion exagerada los incapaces no presenta una utilidad que compense
los males quc causa la sociedad, y los bienes mismos de los meno-
I'CS. La confianza en la adquisicion queda vacilante, impide la segu-
ridad del derecho de propiedad, pues ese beneficio aun dura mas que la
minoridad dc los quc tuvorecc. Escluye pOI'el esceso de proteccin, la
concurrencia la compra rle los hicnes de los incapaces, Por otra par-
te, en la poca actual, las lesiones no pueden admitirse como vicio en
los conu-atos, sogun VCI'CIllOS en adelante, Creernos, pues, que mas va-
liera los menores y los incapaces, una buena adrninistracion de sus
bienes, quc todos los pr-ivilegios con que han querido amparar-los las
leyes, y ese objeto tender-n las ulteriores disposiciones de este Cdigo.
Mas valiera, decirnos tambieu, la buena organizaciou del Minister-io
de Menores, que podr-a evitar 110 solo lo.'> malos contratos de los tuto-
res y curadores, sino la mala conducta do stos en la adrninistracion de
los bienes (art. '193).
TTULO III
Personas por 'nacer

Art. 63. Las P(~I'50nas pOI' nacer no son personas futuras, pues ya cxis-
ten en el vientre dc In. madre. Si fuesen personas futuras no habra
sujeto qu representar. El ui-ticulo 22 del Cdigo de Ausu-ia, dice: "Los
hijos (IUC aun 110 han nacido, tienen derecho il la proteccin de las le-
ycs, desde el momento de su concupcion, SOIl considerados como na-
cido", toda vez (Iue se trate de sus derechos y no do un tercero u. Lo
mismo cl Cdigo de Luisiana, urt. 29, y el de Prusia, la Parte, Tt. 1,
art. 10. Pero el C()(li:.;o de Chile, en el arto 74, dicc: "Quc la existencia
leg-al de toda pCl'sona priucipia al nacer ; pCl'Osi los quc aun no han
nar-ido no son personas, pOI' qu las leyes penales castigan el aborto
premeditado? POI' qu no se puede ejecutar una pena en una mujer

embarazada? En el Derecho Romano huhia acciones sobre este punto.
NILsciturus habetur p,'o nato. Nascitu7'llS pro [am noto hubctur si de cjus com-
modo aqitur, etc, etc, Se oponen estos, otros testes del Digesto. Sa-
vigny los esplica perfectamente, demosu-ando que no hay' contradiccion
entre ellos. Tom. 2, pg. 11.
Al'lo 64. En este aruculo solo se trata del feto quc puede tener bienes
quc adquirir por una donacion un testamento, y que necesita una I'C-
presentacin protectora ; y no para asegurar la legiumidad de los hijos
prevenir las suposiciones de PUI'LO, de lo cual se tratar en otro lugar
(arts. :1~90-3'33 " JaUI nota" del eodllleador estos
dos arteulos),
Art, 65. El Derecho Romano en cuatro ttulos con tenia disposiciones
de un rigor cscesivo hasta obligar la mujer embarazada declarar,
bajo juramento, tomndole valores en prenda imponindole multas
(Tit. 3,4,5 Y 9, Lib, 25, Dig.). Babia var-ias diligencias para el recono-
cimiento del parto. Pero estas medidas deben ubol irsc : lo porque el re-
conocimiento del embarazo requiere cxrncn de mdicos, cuyos resulta-
dos son I1lUY falibles; 2 pOl'quc la mujer embarazada puede no prestarse
ese examen humilluntc y ofensivo al pudor, ~' no habria medio de
obligada, por el peligro de su situaciou, ni hacerle conminaciones pe-
nales de ningun gnero, porque no se tratu de su derecho intercs PI'O-
pio. Basta dejar salvo el derecho de pedir medidas policiales. La
materia no puede corresponder la justicia civil.
TTULO IV
Existenciade las personas antes del uacimiento

Al't. 70. Savigny, en el tom.2, desde la. pg. 5, reune toda la doctrina
del Derecho Romano sobre la. mutcria, en los trminos siguientes:
1o Es preciso que el hijo sea separado de la madre ; 2 0 separado
completamente; 3 que viva despus de la. sepal'aciOl~ (artlJi. ,~ Y, ~ ,1);
40 quc sea una cr-iatura humana. Respecto lo pl'llner~, son m~llel'en
tes los medios que se empleen pam obtener esta separacion. A~I, pues,
en derecho no se distingue el nacimiento natural del que se obtiene pOI'
una operacin quirrgica (art. '1)" (1). Una al.ltigua ley ordenaba
ospresarncnte que despucs de la mUcl't~ de UII~ mUJcI' ~lIlbalaza.~a, su
cuerpo fUC1'aabierto lin de salvar, SI CI'a posible, la vida..del ~l\Jo (2).
La separacin debe ser completa (3). Es preciso que el. hiJO V1V~, des-
pues de la separacin (4), Si pues durante un parto u-abajoso, el hijo da
(1) Natu111. accipe et si exedo 1:enfreeclitlls sit, L. 6, De liberis, Dig.-L, 1, 5, ad

S. O. Tertull.
(2) L, 2. De mortuo infer. Dig.
(8) L. 3. Cd. Deposfhmnis-Perfecfe nafu.s.
(4) L. 8. Gd. De lJosflm'lllis- Vi~'ICS, natlls, est.
signo de vida, pero muere ntes de haber sido completamente separado

de la madre, nunca tuvo la capacidad de derecho. Debe decirse lo
mismo, y con mas razn, si ntes de comenzar el nacimiento el hijo hu-
biese muerto (1). Es preciso que la vida sea indudable, no importa por
qu signos (art. 73). Antiguamente muchos jurisconsultos miraban
como condicion indispensable que el nacido hubiese dado algun vagido,
pero Justiniano conden cspresamente esta opinion (2). La dur-acin de
la vida es tambin cosa indiferente (art. 7~); Y el hijo tiene la capa-
cidad de derecho aun cuando muera inmediatamente despues de su na-
cimiento (3). En fin. para tener la capacidad de derecho el hijo debe pre-
sentar los signos caractertsticos de humanidad, esteriormente aprecia-
bles ; no debe ser, segun la esprcsion de los romanos, ni monstrum ni
prodi(Jium (4); pero una simple desviacion de las formas normales de la
humanidad, por ejemplo, un miembro de mas un miembro de menos,
no obsta la capacidad de derecho. Los testes no nos dicen pOI' qu
signos se reconoce una criatura humana. Parece que la cabeza debe
representar la- formas de la humanidad (5).
Arl. 72. El Cd. Francos, art. 725. exige que el nacido sea viable, de
vida, es decir, que no traiga algun vicio pOI' el cual su muerte pueda
asegurarse, que haya nacido nto s de tiempo. Lo mismo dispone el
de Npoles, art. 146, el de Austria, cap. 3, parte 2, el de Baviera, cap.
3, lib. l. Pero el Cd. Sardo, art, 705, dice que se presume viable el
que ha nacido vivo. El ele Luisiana : Basta que el hijo haya nacido
viable, aunque no haya vivido sino un instante, art, 948, yen el art,
917aade: La existencia del hijo, nacido vivo, se determina por su
respiracion sus vagidos, pOI' otros signos, El Cd. de Chile, art.
74, solo exige que el hijo, despus de separado de la madre, haya vivido
siquiera un momento. La L. 2, Rec., lit. 5, Lib. lO, para quitar dudas
en la materia, exigi que el hijo habia de nacer en el tiempo regular,
vivir veinte y cuatro horas y ser buutizado. La cuestion quedaba siern-
pre como cuestion de hecho, sobre un solo momento de vida, pues si el
nacido viva solo veinte ~' tres horas veinte ~. tres horas y cincuenta
minutos, se tcndria corno abortivo, nacido sin vida. Nuestro articulo
no exige la viabilidad del nacido como condiciou de su capacidad de de-
recho, El fundamento del CII. Frunces y de los Cdigos que lo siguen
es cl siguiente: El hijo que nace antes de lo-s seis meses de la concep-
cion, aunque nazca vivo, es incapaz de pr-odigar su existencia, Lo mis-
mo se dice del que nace C0n un vicio orgnico, tan demostrado que pue-
da asegurarse su pronta muerte; desde entonces este ser no se le pUJ-
(1) L. 129. Dig. De verboaig. qui moriui naawntl~r neque procreaii videntur.
(2) L. 3. Cd. DI! posihumi,
(3) L. 2 Y3, Cd. eod L:et illico pO.ytqlw,rn in terra eecidii, vel in manibl~ obatetricifJ
decesait. .
(4) L. 3, Cd. De post/mrnia. AIl mdlwn declinana monatrl~rn vel prodigium.
(5) L. 44. Dig. De religo Las Leyes do Partida conformes con las Leyos Roma-
nas; vase las LL, 3 Y 5, Tt. 23, Part, 4, Y 8, Tit. 33, Parto 7.
de atribuir derecho alguno, porque la capacidad de derecho depende, no

solamente del nacimiento, sino de la capacidad de la vida, de la viabi-
lidad.
Esta doctrina no tiene ningun fundamento, pues es contraria los
principios generales sobre la capacidad de derecho inherente al hecho
de la existencia de una criatura humana, "in considerucion alguna la
mayor menor duracion que pueda tener esa existencia. Este es el
derecho general, y no se comprende qu motivo haya para introducir una
restriccion respecto al recin nacido. La muerte que sobrevenga puede
provenir de circunstancias esteriores y no dc la no viabilidad. Por otra
parte, cmo conocer el dia de 11L concepcin? qu mdico puede decir
que el nacido no ha estado sino 178 dias en el vientre de la madre,~' no
los 180, los seis meses fijados pOI' las leyes'! Se abriria as, una puerta
la incertidumbre de los juicios individuales, y las opiniones sicmpre
dudosas de los facultativos, sobre el tiempo que el hijo hubiese estado en
el vientre materno, por la irnperfcccion de su constitucin material, que
vendra decidir de los derechos mas importantes.
Decirnos lo mismo respecto de los vicios orgnicos que el recin na-
cido presente. No porque una persona parezca con signos indudables
de una pronta muerte, queda incapaz de derecho. Sera preciso tambien
que la ley fijara el tiempo en que el vicio orgnico deba desenvolverse
para causar la incapacidad del recin nacido, Y la ciencia por cierto no
podria asegurar qu dias qu horas de vida le quedaban al nacido con
un vicio orgnico.
Savigny ha tratado esta materia estcnsarncntc en cl apndice 1 del
tom.2.
TTULO VII
Fin de la existencia de las personas
AI'I. 103. Los votos solemnes en comunidades religiosas causan inca-

pacidad para todos los efectos civiles. Desde ese momento, la sucesion
de los religiosos es deferida seg-un su testamento, se da los parientes
que se encuentran en el grado de succdcrles. PCI'O esta posicin de una
pel'sona viva no ha podido sostenerse sino con cscepcioncs tan comunes,
que todos los dias vernos dejar sin efecto la ley que ClLU,. muerte civil
por la profe ..ion religiosa. El religioso profeso que ha sido elevado al
episcopado y queda sccul.u-izndo, recobra pOI'su promocin esta digni-
dad la vida civil que habiu perdido por su profesin, y viene a ser capaz
de todas las uncioucs pblicas; puedo ndquii-ir bienes pOI' toda clase dc
actos; tiene derecho de disponer por testamento de los quc posee, yab-
intestado trasmito su sucesin sus parientes.
Tambien los religiosos, curas de las pnrroqui a- , como ha habido tan-
los ejemplos en la Repblica, pueden adquirir bienes y disponer de ellos
libremente.
Son tambien restituidos la vida civil los religiosos que obtienen dis-
pensa de sus votos, dispensas comunes y tan fciles de obtener, como lo
vemos diariamente. Causaba tantas dificultades en las familias esta
aparicion repentina del individuo quien ya se haba heredado contn-
doselo por muerto en la sucesion de los padres, que Francia no recono-
ci, como asegura Pothicr, la facultad de esas dispensas ni aun en el
Sumo Pontiflcc, y no eran por ellas restituidos la vida civil los reli-
giosos dispensados de sus votos. En la Repblica Argcntina no ha sido
as, y ha dependido de un Obispo, de un Vicario Apostlico, y aun de
los Vicarios Capitulares, derogar las leyes y restituir la vida civil los
muertos civilmente pOI' la profesion religiosa. Es mcjor-, pues, que ta-
les leyes no existan, cuando son tantos los medios ele dejarlas sin efecto,
causando cuestiones difciles en las familias, tanto mas cuanto que ni la
muerte civil era efectiva. Mil veces los religiosos han sido miembros
de los Cuerpos Legislativos, nacionales provinciales, y en muchos pue-
blos lo son hasta hov.
Asl, pues, si una ~ucesion es deferida un religioso religiosa, pue-
den stos hacer una abdicacion voluntaria de ella con mas conocimiento
que las que hacen do las sucesiones futuras al profesar. El religioso,
por conservar la vida civil, no deja de ser miembro de una persona ju-
rdica, su convento, sujeto cn un todo los estatutos quc lo rijan.
Art. 109, Todos los Cdigos modernos, con cscepcion del de Chile,
han creado presunciones de derecho sobrc la prioridad de la muerte,
cuando muchos mueren un tiempo, derivndola'> de la edad del sexo,
Para unos, primero deben haber mucrto las mujeres que los varoncs;
para otros, la edad do las per-sonas parece quc fijaba el rdcn del fa-
llecimiento. Pero estas presunciones de derecho, (Iue tambien se ven
en las leycs de Partida, eran arbiu-arias , y sin ningun fundamento po-
sitivo, y lo que es mas, no haba necesidad alguna de crear tales pI'csun-
cienes de derecho. Qu intercs social se presentaba para que nece-
sariamente hubiera una trasmision de derechos entre personas que
habian fallecido il un tiempo, dc quicnc . sc ignoraba cul hubiese
muerto primero? Mejor e,.; le;;i,.;I:U' el caso como el Cdigo de Chile y
como lo propollc Frcytas, estableciendo flue han muerto todas en el mis-
mo momento y flue no ha habido entre ollas tr-asmisin alguna de de-
rechos. De esto no puede resultar cuestin alguna entre los sucesores
'dc esas personas (art, 88).
TTULO VIII
Prcsuuciou de/ 'altecimicuto
Art. t 10. Frcyuis ohservu flue el Crl. Fraucos ":! los .Icmus que lo
han seguido, 110 habluu pi-ocisurnontc de la auscucia corno prcsunciou
dc fallecimiento, y 110 se comprende de qu ausencia tratan, pues el
carcter dc sta es modificado po\' la circunstancia de haber dejado no
el ausente. apod~rado rcprescntanto legal. La declaracion judicial.
q.ue pOI' esos Cdigos debe hacerse, es mcramcnto dcclarnciou de ausen-
era, cuando deba ser declaracion del dia del fallecimiento presunto
(,:,r. 11:1), sczun las mismas resoluciones liualcs , (IUC en dichos C-
digos se advierten. Es, pues, intil natal' las concordancias con los
Cdigos exh'<lnje['os,
~n la lcgislacon espaola solo hay la L. 14, ru. 14, Pal't. 3a, que dice:
((Si aquel de euya muerte dubdan, dicen que en cstraa luenyas tierras es
muerto, gran tiempo es pasad, allsi como die: mios urril., abond que
prueben que esto es filma entre los de aquel loqar, que pblicamente dicen
todos que es muerto. t)
TiTULO IX
De los menores
Art. 128. Savigny, pg. 52. La incapacidad de los menores es limita-
da al derecho privado, ~' no se csticnde al derecho publico. El hijo sujeto
la patria potestad poda, como su padre, pOI' el Derecho Romano, vo-
tal' en las asambleas del pueblo, ~' ejercer las mas altas magistraturas,
L. 9. Dig. De is qui sui. Bllius familias in publicis cllusis locoplltris fami-
lias habetur, L. 14 ad. S, e, Treb, Nam quod (lit jus publiGwn ttinct non se-
quitur jus potestatis.
SECCIN SEGUNDA
TTULO
Del matrimonio (1)

Art. 159, La poligamia ~r el incesto en toda la cnstinndud, dice Story,
causan la nulidad del matrimonio. n Pero, hasta qu grado la union
(1) La legislacion sobre el matrimonio desde la era cristiana hasta el presen-

to, ha partido del punto de vista especial que cada legislador tom sobre tan
importante acto. En un tiempo, la Iglesia Catlicn lo consider solo como un
sacramento, y la idea religiosa domin todo el derecho. Vino la revolucion
francesa, y el matrimonio fu legislado por solo los principios que rigen los
contratos. La lgica del jurisconsulto fcilmente dedujo del error de que par-
tia, las formas que deban acompaarlo para su validez: el divorcio perpetuo,
y la omnmodo. fo.~ultad do hacer las convenciones matrimoniales que los es-
posos quisieran. Los estremos no podan satisfacer ni la conciencia de los pue-
blos, ni las relaciones indispensables do las familias, ni menos las necesidades
sociales. Un hecho de la importancia y resultados del matrimonio no podra
do los parientes puede llamarse incestuosa? En muchas naciones los

grados del Levitico han formado el trmino desde donde nicamente
pueden comenzar la union legitima. En Inglaterra son respetados los
grados del Levtico, limitados al tercer grado de consanguinidad, y al
segundo de afinidad, es decir, que es incestuosa la union de los sobrinos
con los tios, lo mismo que la de los cuados. Mas serta muy dificil,
dice Kent (Lect. 26, pg. 83 Y 84), sostener toda union como incestuosa,
descender las condiciones de una estipulacion cualquiera, La sociedad no

marchara la par de las leyes: serian necesarias tantas escepciones al con-
trato, que vendria . quedar sin ninguno de los principios que sirven de base .
las convenciones particulares.
Rabia otra manera de considerar el acto que dejaba completamente libre al
legislador para formular las condiciones todas del matrimonio, y era reputarlo
como una institucion social fundada en el consentimiento de las partes j y en-
tnces las peculiaridades de su naturaleza, su carcter y la estension de las
obligaciones, tan diferentes de las de los contratos, podan corresponder al fin
de su institucion. Como bajo este punto de vista consideraremos el matrimo-
nio, pondremos un notable prrafo de Lord Robertson, en sus notas Fergus-
ton sobre el matrimonio y el divorcio, que responder todas las objeciones
[uridicas que pueda hacerse los articules de este titulo.
lO Siendo el matrimonio, dice, un contrato consensual, puede juzgarse que la
Le Loci es la que debe resolver toda cuestion que respecto l nazca j pero
debe observarse, que el matrimonio es un contrato sui generis, diferente en mu-
chos respectos de todos los otros contratos, y tanto, que las reglas de de-
recho aplicables los otros contratos, no pueden aplicarse ste, ni en
su constitucion, ni en los medios de ejeeueion. El matrimonio es la mas importan-
te de todas las transacciones humanas. Es lo. base de toda la constitucion de
la sociedad civilizada. Se diferencia de los otros contra.tos, en que los derechos,
las obligaciones y los deberes de los esposos no son reglados por las conven-
ciones de las partes, sino que son materia de la ley civil, la cual, los interesa-
dos, sea. cual fuere la declaracin de su voluntad, no pueden alterar en cosa al-
guna.. El matrimonio confiere el estado de la legitimidad . los hijos que nazcan
y los derechos, deberes, relaciones y privilegios que de ese estado se originan,
da nacimiento las relaciones de consanguinidad y afinidad; en una palabra,
domina todo el sistema de la sociedad civil. No teniendo semejanza con los
otros contratos, puede celebrarse una edad en que no es permitida la. mas
indiferente estipulacion, y entretanto, en las naciones civilizadas, no puede
ser disuelto por mutuo consentimiento, y subsiste en toda su fuerza, aun cuan-
do una de las partes vengo. ser para siempre incapaz de llenar las obligacio-
nes del contrato, como en el caso do uno. demencia incurable, que no le per-
mita. cumplir la parte que le corresponda en esa convencion. No os estrao,
pues, que los derechos, deberes y obligaciones que Ilazc~n de tan import~nte
contrato, no se dejen . la voluntad de los contratantes, smo (lue sean regidos
por las loyes de cada pas.
lO Aunque un matrimonio que es contraido conforme . 10.Lex Loci puede ser
vlido en todas partes, sin embargo, la loy pblica del domicilio, que es im-
perativa sobre todos los habitantes que estn dentro de su ~urisdiccion, no
puede ser afectada por la circunstancia de que el matrimonio fu celebrado en
un pais donde la ley era diferente, como sucede en los cont~~tos, por.que un
individuo que est domiciliado aqu, no se lo puede permitir que importe
fuera del segundo grado, que es entre hermanos en Id linea colateral.
En. I~ linea recta, toda unin es incestuosa, sea el parentesco de censan-
guinidad de afinidad. Si en el pas no hay una ley especial sobre el
Incesto, debemos estar la. ley natural. La prctica de todas las nacio-
nes de la cristiandad reputa inmoral, incestuosa y contraria la pureza
que debe reinar en las familias, y prohibida tambin por la ley na.tural,
la union de los hermanos, sean de padre y madre, solo de padre 6 ce

madre. Esta ha venido ser la regla la ley comun del gnero huma-
no, y en ese grado debe acaba- el incesto, si la legislatura del pueblo no
ha sealado otro grado ulterior (art. 339) ,
En cuanto los parientes por afinidad, puede decirse que no hay inces-
to fuera de la linea recta. En los Estados Americanos, dice Story, la
union de los cuados no solo es tenida como legal, sino que se reputa
moral, religiosa y conforme las doctrinas cristianas.
Respecto al fondo del articulo, SIOr)', desde el 121, discute estensa-
mente la materia: trascribe la opinion de los principales jurisconsultos
que la han tratado, y espone las razones que la fundan, aun respecto
los que al parecer, por defraudar la ley, salen de su dornicilio y van
otro pals celebrar el matrimonio. Demuestra con los testes de los
mas clebres telogos espaoles, como Sanchez, que no hay fraude la
ley y que solo usan (le su derecho, desde que no haya una prohibicin
especial respecto ese caso.
Arts, 160, 161, 162 v 163. Estos artculos son tomados de las resolu-
ciones de Story, en elcap. 6 de su obra Gonflict o{ Lauis, y del C6d. de
Luisiana, art, 2370. SIOl'Ytrae sobre la materia la mas importante dis-
cusion, esponiendo la opinion de los principales jurisconsultos france-
ses y alemanes, y las decisiones de los tribunales de Inglaterra y Estados
Unidos.
Art. 164. El matrimonio meramente religioso no es admitido en Fran-
cia, ni lo era pOI' el Cd. de Npoles, donde para surtir efectos civiles
debe cclcbrursc dos matrimonios, el matrimonio religioso ~' el matrimo-
nio civil, y el uno sin el otro no produce efecto alguno.
Art. 165. Las leyes de Escocia declaran disoluble el matrimonio por
diversas causas j y cuando el caso ha llegado de quererse casar en In-
este pas una ley peculiar que so hallo en oposicion . las grandes importan-
tes leyes pblicas que nuestra legislatura ha juzgalo esencialmente ligadas al
los mas grandes intereses de la sociedad."
Agregaremos . esto lo que dice sobre la materia. Savigny: "Se ha querido
colocar al matrimonio aliado de la venta de la sociedad, como un mero con-
trato consensual, que por ulIa sinqular illlUlvertellcia olvidaron los Romanos.
Cuando el sacerdote pregunta los esposos si quieren prometerse amor y fide-
lidad hasta la muerte, y los esposos hacen 10.promesa, esta. declaracin no im-
plico. la promesa de ciertos actos determinados, ni la sumision .una ejecucion
jurdico. en el caso en que esos actos no se cumpliesen. Esa promesa sig-
nifico. solo que los esposos conocen los preceptos del cristianismo sobre el ma-
trimonio, y que tienen la intencion de conformar . ElUOS toda su vida." (Tom.
m, 141).
glaterra los que c!>taban casados en Escocia, ha nacido la cucstion de si

la disolucion del matrimonio en conformidad las leyes del domicilio de
los cnyuges, los autoriza para volverse casar en otro pas donde no
rijan leyes semejantes.
Story, cn el cap. 5, se ocupa estensamente de la cuestin que ahora
tambien se presenta cn algunos de los Estados dc Amrica. Trae y fun-
da las diversas resoluciones de las Cortes de Justicia en Inglaterra. Sea
cual fuese la resolucion de los pases protestantes en este punto, yo creo,
que siendo entre nosotros indisoluble el matrimonio (art. ~19), si
bien podemos tener por legtimo el que se ha contraido en otro pais (art.
~~O), disuelto el vnculo de un primer matr-imonio, no podemos per-
mitir que tales matrimonios se celebren en la Repblica con efectos ci-
viles,
Art. 167. Las diversas comuniones cristianas, los cultos idlatras, las
religiones que admiten la poligamia y las que autorizan el divorcio, estn
acordes en dar al matrimonio un carcter religioso. De los cdigos mo-
dernos solo el de Blgica, el del Ducado de Badn, y ltimamente el
de Cerdea, hacen del matrimonio un simple acto civil, que para su
validez no requiere la consagracin de la Iglesia. Los pueblos sujetos
la Iglesia griega reconocen un sacramento en la union conyugal, y la ce-
lebracion del matrimonio debe hacerse en conformidad las leyes de la
Iglesia (Cd. de Rusia, ttulo Del matrimonio.Y, Las naciones que siguen
las religiones prote ..tantos, aunque miran el matrimonio como un con-
trato civil, han juzgado que el simple contrato no bastaba para dar al
matrimonio el carcter que debe tener, y han dispuesto que para ser v-
lido, debe celebrarse ante la Iglesia y por un sacerdote de la religin de
los esposos. Blackstone, Lib. 1, cap. 15. Podemos decir entonces, que
en todas las naciones de Europa y de Amrica, con escepcion de tres,
el matrimunio civil, del Cd. Francs, no ha encontrado imitadores.
Las personas catlicas, como la de los pueblos de la Repblica Ar-
gentina, no podran contraer el matrimonio civil. Para ellas sera un
perpetuo concubinato, condenado por su religin y por las costumbres
del pas. La ley que autorizara tales matr-imonios, en el estado actual de
nuestra sociedad, desconocera la rnision de las leyes. que es sostener y
acrecentar el poder de las costumbres, y no enervarlas y corromperlas.
Seria incitar las personas catlicas desconocer los preceptos de su
religin, sin resultado favorable los pueblos y las familias.
Para los que no profesan la religion catlica, la ley rlue da al matri-
monio carcter religioso, no ataca en manera alguna la libertad de cul-
tos, pue" que ella nadie obliga abjurar sus creencias. Cada uno pue-
de invocar Dios en los altares de su culto (art. 180).
El resultado que ha producido en Francia la ley del mau-imonio civil,
nos demuestra que el Cdigo de Napolen no ha hecho sino obligar
catlicos y protestantes contraer dos matrimonios, el civil y el rcli-
gioso. Solo los que no profesan religion alguna, puede satisfacer el
matrimonio civil. Otras veces ha causado cuestiones de las mas gran-
des consecuencias la validez del acto civil, cuando no es seguido de la
celcbracion religiosa, que debia suponerse una condicion implcita, bajo
la cual nicamente una persona catlica poda consentir en el matrimonio
civil. Cuando una mujer sostenga ante los tribunales, dice Bressolles,
que con solo el acto civil no est casada; que as se lo ensean y se lo
mandan los preceptos de su religion, y que ningun poder sobre la tierra
laobljgaria vivir en un estado que para ella no es sino un comercio
criminal, qu responderlamos este grito imperioso ele.> la conciencia,
y qu recurso nos ofrece la ley? Ninguno, le responde Thierret, por
mas vergonzoso que esto sea para nuestra civilizacion.-La nulidad del
matrimonio, le contesta Bressollcs, si nos guiamos por los principios
que rigen los contratoa. Revista de logislacion de Wolowski, ao 1846,
tomo 3, pg. 342. En ese mismo tomo, desde la pgina 161, puede verse
la discusin sobre el matrimonio civil, entre los jurisconsultos Bresso-
lles, (Delpech y Thierret.)
Art. 201. De Chile, 168-Goyena, arlo 75 de.> su proyecto, propone que
el conocimiento de las causas de divorcio corresponda los Jueces ci-
viles, y destina el largo apndice nO 1, demostrar que esto no serIa
contrario los cnones de los Concilios de la Iglesia catlica. Esta fu
materia muy discutida en las comisiones de lcgislacion para redactar el
Cdigo civil de Espaa.
Art. 213. En casi todos los Cdigos se niega al esposo que ha dado
causa al divorcio, el derecho de tener los lujos. Las leyes los dejan
cargo del cnyuge inocente, tenga no aptitud para criarlos y educar-
los. Nada tienen que ver las relaciones del marido y de la mujer con la
conducta probable que uno u otro observarn con sus hijos. He creido
que los hijos y el dei-echo de tenerlos, no puede ser objeto de pena al que
diese causa al divorcio : que el mejor bienestar de los hijos debe solo
atenderse cuando se trata de la separacin personal de los padres.
Arl. 237. Las leyes declaraban reservables, mas de los bienes here-
dados de los hijos del primer matrimonio, todos los dernas que hubiese
adquirido de su difunto consorte por testamento, donacion u otro cual-
quier titulo lucrativo. El articulo limita la reserva solo los bienes he-
redados de los hijos del primer matrimonio.
TiTULO II
De los tiJos legtimos

AI't. 246. En los ciento veinte dias de los lI'e.~rirntl)s rtt~ han prcrdi,lo al
matrlmonia. Goyeua csplica este tr-mino de la manera siguiente en las
Ilotas al artculo 101: 6 en los cuatro pi-imeros meses (contndose de
treinta dias) de los diez anteriores alnacimiento. Probada la imposibi-
lidad flsicu del acceso en el tiempo del articulo, la criatura no habr na-
cido dcnu-o de los rrescinntos dias (diez meses), (Iue son el trmino mas
largo de los nacimientos tardos. ni despus de los ciento. ochenta das
(seis meses), trmino de los nacimientos mas precoces; ojornplo :
La mujer libra en 26 de diciembre.
Los diez meses de treintadias, los trescientos dias anteriores al

11
nacimiento, comienzan correr desde el lo de marzo, y se completan en

25 de diciembre, ambos inclusive.
Los cuatro primeros meses de los diez, 105 ciento veinte dias de los
(1
trescientos, se completan el 29 de junio inclusive; y el marido prueba la

imposibilidad fisica del acceso por haber estado ausente en todo el dicho
periodo, y no haber regresado hasta c130 de junio.
El parto no ser legitimo, porque pas ya un da del onceno mes,
(1
tuvo lugar los trescientos un dias desde qu~ sobrevino la imposibili-

dad sica, y dentro de los ciento ochenta das, sin tocar un SOLO da del
stimo mes desdo que ces: desde el 30 de junio, en que regres el ma-
rido, hasta el 26 de diciembre, en que libr su mujer, ambos inclusive,
van seis meses justos de treinta dias, ciento ochenta das.

TiTULO III
De la patria potestad
Art. 293. Segun el artculo y el C6d. Sardo, el padre ni por enviudar,

ni por contraer segundas nupcias, pierde la administracion de los bienes
de los hijos menores de edad,
Art. 305. Proyecto de Goyena, art. 164. Los Cdigos modernos no
estn conformes con la resolucin de este articulo. En unos la patria
potestad pasa la madre, despuos del fallecimiento del padre, con to-
dos los derechos y obligaciones impuestas ste: en otros la patria po-
testad de la madre es limitada en sus facultades: en otros, lo es en sus
derechos, no dando la madre sino la mitad del usufructo en los bienes
del hijo menor que est en su poder, y en otros, que son los menos, la
patria potestad se acaba con la muerte del padre.
Esta era la marcha natural de la civilizacin, elevando, contr-a las mas
antiguas costumbres, la condicion de las madres de familia. El derecho
ha marchado tambien, y acabar por ser reconocida en los paises cul-
tos la necesidad y conveniencia de poner la madre, en sus relaciones
de derecho, la par del padre.
El Derecho Romano y las Partidas negaron la patria potestad y todas
sus ventajas la madre, aunque la Ley Romana deca: 11 Non minorcm
curam crga filiorum utilitatcm mal/'cs constat frcquentcr impcndcre. Cul
era pues 'la razn de no dar la viuda los derechos todos que sobre los
hijos tenia el padre? Solo la razn histrica de que en el mau-irnonio, la
mujer comenz por ser una hija de familia. Despuos fu conveniente
darle la tutela de los hijos, una patria potestad supletoria sin los dere-
chos de la verdadera patria potestad, y de-pues ru preciso autorizarla
COIl uno de los mas importantes derechos de los padres, la necesidad do
su asentimiento para el matrimonio de sus hijos. Al fin, el mayor n-
mero de legisladores ha dado la madre viuda la misma autoridad, po-
der y derechos sobre sys hijos y sus bienes, que los que tenia el marido.
Goyena, en una nota al articulo 164 de su proyecto, funda muy bien el

articulo que de l tomamos.
TTULO V
De los hijos naturales
Art..325. Prohiben la indagacion de la paternidad los C6digos de

Francia, Cerdea, Npoles, Holanda, Hait, Hesse, Chile y el Proyecto
de Goyena del Cdigo Civil de Espaa. La permiten Luisiana. Suecia,
Noruega, Dinamarca, Espaa, Inglaterra, Austria, Baviera, Prusia y
todos los Cdigos Suizos.
La razon que se da para prohibir la indagacion de la paternidad es que
dara lugar pleitos inmorales ~. escandalosos; pero precisamente las
leyes que la permiten tienen por objeto evitar fraudes y escndalos de
un 6rden superior. En las cuestiones de filiaciones naturales, la inda-
gacion de la paternidad no tendra el resultado de descubrir un crimen.
Las leyes no castigan la union de las personas libres. Ningun hombre
se juzgara deshonrado pOl'que se descubriera qUCl era el padre natural
de una persona.D6nde est, pues, el descubrimiento del acto escanda-
loso? Entretanto, las leyes de diversas naciones la. han permitido y han
debido permitirla, porque ellas autorizan para dejar al hijo natural toda
sucesion con perjuicio de los ascendientes: de' otra manera seria permi-
tido desheredar los ascendientes con solo llamar hijo natural al here-
dero instituido. Las leyes han debido permitir la indagacin de la pa-
ternidad en las cuestiones de parto supuesto, de falsas filiaciones, toda
vez que los padres quieran desconocer los hijos que verdaderamente
lo sean, y no han podido dejar de permitirlo en las cuestiones de filia-
ciones adulteeinas. Si se prohibe, pues, la indagacion de la paternidad,
se da lugar verdaderos escndalos y se destruyen todas las leyes que
crean el 6rden de las familias.
y cmo evitar en los juicios la discusion de hechos inmorales 6 es-
candalosos? Los pleitos sobre estupros, nulidad de matrimonios, aman-
cebamientos de hermanos con hermanas, incestos, adulterios de la mu-
jer del marido, son verdaderamente pleitos escandalosos, y sin cmbar-
go, es de toda necesidad per-mitir-los y entrar en la indagacion y prueba
de los hechos.
Se ha reconocido la necesidad de permitir la indagacin de 111 ma-
ternidad. Supngase que una j6ven ha concebido un hijo fuer~.de ma-
trimonio; que oculta el parto pal'a cubrir su honor y pone al hIJO fuera
de su casa. Coi-riendo el tiempo esta mujer se ca ..a, es la madre de fa-
milia, reputada honrada por su marido y por sus hijos. Se permil~r
este juicio escandaloso inmoral que \'1 . ~uitar ('1 honor do una mujer
casada v tro.er el desorden en todo. su familia? Si, contestan los autores
del Cdigo Frunces ( ,!lIelitro ~d. no lo permlt~,. arto 3~6),
porque la indagacion de la maternidad debe ser permitida, porque la
madre es cierta, el hecho puede probarse, no as la paternidad. Y el

escndalo y la moralidad del juicio? Luego, no es por la moral que se
prohibe la indagacion de la paternidad, sino por lo dificil de la prueba
de los hechos.
La madre es siempre cierta, y pOI'esta vulgaridad de antigua juris-
prudencia, se permite la indagacion de la maternidad y se prohibe la de
la paternidad. En la naturaleza de las cosas, la maternidad es cierta
indudable; pero no en el pleito, en eljuicio, si no es que el Juez hubie-
se asistido al parto. El Juez tiene que decidir el caso pOI' las declara-
ciones de testigos, por los informes de los sirvientes, por las prue-
bas comunes, pruebas iguales las que pueden darse sobre la pater-
nidad.
Los Cdigos que no admiten la indagacin de la paternidad se ven en
la necesidad de permitirla por las pruebas de escritura pblica de ac-
tos autnticos, ~. la niegan pOI' las pruebas comunes de pr-esunciones de
los hechos accesorios que constituyen la posesin de estado. As, la pa-
ternidad demostrada pOI' los hechos mas incontestables, justificada por
la poses ion de estado mas notoria, confesada aun por las declaraciones
autgrafas mas precisas, podr ser impunemente desmentida nombre
de la ley, y salvada la primera o'iligacion de un padre de alimental' al
hijo quien ha dado el ser, mientras no se le pruebe que es el padre pOI'
escritura pblica pOI' actos autnticos. Pero la verdad de la escritura
pblica es meramente una' presuncin de la ley de-smentida todos los
das, igual la presuncin de verdad de la declaracin de los testigos.
Las leyes, no pudiendo llegar una perfeccion absoluta, se han guia-
do, en la constitucion de las pruebas, por lo que regularmente sucede,
por meras presunciones de hombre, presunciones que en otros casos pue-
den ser mayores y mas fuertes que la escritura pblica, que los actos
autnticos, segun sean los hechos accesorios que se deduzcan en el jui-
cio para probar la paternidad.
Cuando un hombre ha sostenido y mantenido . la madre, cuando ha
sostenido ~. mantenido al hijo de e\la, tratndolo corno suyo, cuando lo
ha presentado como tal su familia y la sociedad; y en calidad de pa-
dre ha provisto su cducacion, cuando ante cien personas ~ en diversos
actos ha confesado ser padre de l, no puede decirse que no ha recono-
cido al hijo de una manera tan probada, como si lo hubiera hecho por
una confesion judicial. La posesin de estado vale mas que el titulo.
El titulo, la escritura pblica, el asiento parroquial, la confesion judicial,
son cosas de un momento, un reconocimiento instantneo; mas la pose-
sion de estarlo, los hechos que la constituyen, son un reconocimiento
continuo, perseverante, de muchos y variados actos, de todos los dias,
de todos los instantes. La posesin de estado es as por su naturaleza,
una prueba mas perentoria que la escritura pblica, que los actos autn-
ticos, es la evidencia misma; es la prueba viva ~' animada; la prueba que
se ve, que se toca, que marcha, que habla; la prueba en carne y hueso,
como deca una Corte francesa. El Juez puede, pues, por los hechos
que constituyen la posesion de estado, dar una sentencia sobre la pater-
nidad con una conciencia mas segura que la. que le daria una oscritura
publica, un asiento bautismal.
TTULO VI
Del parentesco y sus grados

Art, 352. Goyena acepta el modo de contar los' gr-ados de, la Ley de
Partida. "En todas las lineas, dice, hay tantos grados cuantas son las
personas, descontando la del tl'onco.)I La L. 2, Tilo 3, Part. 41 , dice:
cuantas son las pcrsonas quitada una, tuntos son los grados ent/'c ellos. Se
cree que la palabra pcrsona da. una idea mas clara que la palabr-a gene-
,'acion.. pero es tan antiguo el uso de la palabra gcnCl'acion que habria al-
gun inconveniente en sustituirla pOI'pc/'sona, que est comprendida en la
palabra gcncracion. La lnstituta dice: scmpcn genel'ata PCI'SOIlU gl'udum ad-
jicit. Lib. 3, Tit. 6, 7.
Art. 362. En la L. 2, Tit. 6, Part. 4a , se csplican las diferencias de la
computaclon civil y cannica, sobre la lnea colateral. En la lnea rec-
ta, es la misma en-el derecho civil que en el cannico, cuya regla es
que los grados son tantos, cuantas son las personas menos una (art.
35!!). En la lnea colatcral , el derecho civil es diferente del derecho
cannico (art. :t:t). La regla del derecho cannico es que las per-
sanas distan entre si tantos grados, cuantos distan del tronco comun.
Cuando la lnea colateral es desigual, la regla es, que las personas dis-
tan entre si tantos grados, cuantos dista del tronco comun la mas re-
mota de ellas (arts. 3<l 36).
Art. 363. En el parentesco pOI'afinidad, no hay grados porque no hay
generaciones. La computacion se hace por analoga, suponindose que
los dos cnyuges forman una sola persona (Vase, sin embarco,
art.36").
TTULO VI
Derechos y obligacmes de losparientes

Art. 367. En el Derecho Romano el rden de la ohligacion de alimcn-
tos era el siguiente: l, el pudre ; 2, los ascendientes paternos; 3, la
madre; 4, los ascendientes maternos. L. 5, ~~ 2 Y8, Tt. 3, Lib. 25, Dig.
En caso de divorcio la madre rica reemplazaba inmediatamente en
esta obligacion al padre, Nov. 117, cap, 7. La Ley Romana hizo obli-
gacion privativa de la madre, erial' los hijos menores de tres aos. L.
9, Tt. 47, Lib. 8, Cdigo. La Ley de Partida adopt en todas sus partes
la V~) Romana. L. 3, Tt. 19, PUI't. 41 , y despucs de los tres aos impo-
ne la obligacion al padre y subsidialiamcnl.c il la madre j de~p~es los
ascendientes sin distincin de lnea, L. 4, idcm. Por este Cdigo se ha-
ce comun los dos esta obligacion ; pues tambin la madre se le da
t~da la autoridad y beneficio que tenia el padre sobre sus hijos y los
bienes de ellos. La obligacion entre los hermanos estaba establecida
por la Nov. 89, cap. 12, 6. Las Leyes de Partida no la admitieron. Yo
he aceptado en esta parte el art. 197 del Cdigo de Npoles.
Art. 370. Pero no reputa pobre necesitado al que puede vivir de su
trabajo:
TTULO VII
De la tutela
Art. 377. Por el Derecho Romano solo se daban tutores los varones
hurfanos menores de catorce aos, y las mujeres de doce. Desde
esta edad hasta los veinticinco se daba curadores unos y otros. Las
LL. 1 Y 13, Tit. 16, Parto 6, aceptan esta lcgislacion. Los Cdigos mo-
dernos con escepcion del de Luisiana, no la han admitidov y por ste
los tutores se dan los menores hasta que llegan la mayor edad
(art. <155, Inc. ~). La distincion de las Leyes Romanas ~. de Par-
tida, mas de 110 fundarse en razon alguna, causa todos los das cues-
tiones judiciales sobre si los pberes podan no ser obligados recibir
curadores, sobre la validez de sus actos, etc.
Art. 394. El Cdigo Francos guarda silencio sobre la materia. En va-
rios Cdigos est determinado que el que dejare algn legado los me-
nores ilegtimos, pueda nombrarles tUtOI'. He credo deber limitar tal
facultad solo nombrarles administrador de los bienes que les hubiere
legado, pues que la tutela es un gran poder que no debe constituirse por
un simple legado.
Art. 450 Puede deducirse entonces que todas las prohibiciones de los
nmeros que siguen podra salvarlas el tutor, siendo autorizado por el
Juez, lo cual sera dejar al arbitrio del Juez toda la hacienda de los
menores y la moral del cargo de tutor.
Art. 451. L. 2, Tt. 7, Lib. 3, F. R. La tutela era gratuita por el De-
rccho Romano, pero el magistrado poda sealar al tutor un honorario
proporcionado las facultades del menor. L. 3, 3, Tit. 7, Lib. 26, Dig.
Los Cdigos Frunces, Napolitano y Sardo nada disponen este respec-
to. El Cd, de Luisiana, art. 342, da al tutor el diez por ciento de las
rentas del menor. El Holands no le da honorario alguno, sino cuando
los padres lo han sealado en su testamento. El de Baviera solo da al
tutor el derecho una rernuneracion, acabada la tutela, segun hubiese
sido su trabajo y el aumento de las rentas del menor. Lo mismo el de
Prusia, cuando la tutela le hubiera absorbido mucho tiempo hubiese
tenido que hacer viajes en el intcres del menor, arto 231. El de Austria
dispone que pueda darse una retribucin al tutor, la cual no debe pasar
del cinco por ciento de las rentas del menor. arts, 266 y 267. El CM. de
Chile est conforme con nuestro articulo.
TTULO XIII
De la curatela
Ai-t, 469. El Derecho Romano declaraba vlido el testamento del de-

~nent~, hecho en lo~ intervalos lucidos (ort. 361 ), Lo mismo podrta
inferir-so de la ley citada. Pero el testamento era un aCLO revocable como
lIO lo ser-ian los dems que se pcrmi ticr-an al demente en los intervalos
lucidos. Los uruculos citados de los Cdigos estrunjcros no hablan de
lo~ sOId~-mudos.. El Del'~cho Romano los declaraba incapaces. L. 8,
TIt.5, Llu, 26, Dlg. Lo 1Il1:;1Il0 el Derecho de las Partidas, L,60, Tit. 18,
Part. 3~.
LIBRO SEGUNDO DEL CDIGO
TTULO 1
Naturaleza)' orgm de las obligaciones (1)
Art. 495. Nos abstenemos de definir, porque, corno dice Freytas, las
definiciones son impropias de un Cdigo de leyes, ~. no pOl'que haya pe-
ligro en hacerlo, pues mayor peligro hay en la ley que en la doctrina. En
(1) Todos Jos Cdigos de Europa y Amrica, imitando al Cdigo Frances, al

tratar de las obligaciones ponen lo. inscripcion: ~ De los contratos 6 de las obli
gaciones convencionales", equivocando los contratos con las obligaciones, lo que
causo. uno. inmensa confusion en la jurisprudencia, y produce errores que no
pueden corregirse, Zacharise, 0.1 llegar esto. parte del Cdigo Frances, dice
asi: ~ Nada mas vicioso que el mtodo seguido por los redactores del Cdigo.
-Hay cinco fuentes de las obligaciones: 1" Los contratos convenciones;
2" los cuasi-contratos j 3" los delitos j 4" los cuasi-delitos, y 5" la ley. Era evi-
dente que para proceder con rden, debieron abrazar en un solo titulo todas
las obligaciones en general j pero los redactores del Cdigo, al.contrario, han
comenzado por dividir lo.materia de las obligaciones en general, en dos titu-
los: el uno de las obligaciones convencionales, y el otro de las obligaciones
que se forman sin convencion j y como para disimular lo. unidad natural de la
materia que sometan esta division ilgica, han afectado reservar el nombre
de obligacion para las que resultan de los contratos, dando . las otras el
nombre de ellgagement, como si no fuesen palabras sinnimas. Este primer
vicio que causa una mezcla de las ideas mas incoherentes, nace de haber olvi-
dado que una coso. es el contrato que da nacimiento la obligacin y otra la
obligacion convencional, que no es sino el efecto del contrato. Ha resultado
de esto que no hay un titulo de las obligaciones en general que nacen de tan
diversas causas, y que, 0.1 tratar de los efectos de las obligaciones y de las
T. 111 25
un trabajo legislativo solo pueden admitir-so aquellas definiciones, quc

estrictamente contengnn una regla dc conducta, 6 pOI' la inmediata apli-
cacion do sus vocablos, por su influencia cn las disposiciones dc una
materia especial. La deriniciou exacta do los trminos rle quc se sir-ve
el legislador para csprcsur su voluntad, no entra en sus au-ibucioncs.
La definicion es del rlomiruo del g"I'amlico y del literato, si la osprosion
eorrosponde al lenguaje ordiunr-io. y os dc la au-ibucion del profesor cuan-
do la espresiou L'S tcnica. En todo caso es estran . la ley, menos que
sea legislativa, es decir', qUI! tenga pOI' objeto restringir 1.1. signiticacion
del trmino de que "0 su-va, las ideas que reunan exactamente todas
las condiciones establecidas en la lov. Lo qUll pensamos sobre las de-
finiciones so csticurlc pOI' los mismos motivos toda materia puratnen-
le doctrinal, lo (Iue ~enel'almenlc se llama principios jurtrlicos , pues
la ley no debe cstcuderse sino lo (Iue dependa de la voluntad rlcl Ic-
gislador. Ella dchc SCI' imperativa, ~. sea (IIIC mande prohiba. debo
solo cspresar l.i voluntad del legislador. As como existe una difercn-
cin notable entre la jurisprudencia y la lcgislaciou, as tambion la ley
nada tiene de comun con un u-atado cicntlfico de derecho.
Contrayndonos al artleulo 495, entendernos pOI' la palabra dar, las
prestaciones quc tien ~n por fin un cambio cn el derecho dc las cosas,
en el sentido que cl deudor debo procurar al acreedor- la propiedad al-
causas de ellas, se trate nicamente de los efectos y causas de los contratos,

que solo son una de las fuentes de las obligaciones."
Ortolan, conforme con Zacharise, dice: "Hay dos fuentes de las obligaciones
en el derecho civil, Obligationea aut ex contractu naacuntur, aut ex malefkio, aut
proprio quodam jure ex variis cau,yanun figuri-Y. Esta es la. regla del Digesto.
Cuando la jurisprudencia halla otros casos de obligaciones, los refiere sin em-
bargo las dos fuentes prirnit.ivas, y los asimila ellas. Se dice que son figu-
ras variadas de aquellas causas legitimas do las obligaciones, vavue catcaarnm
figur~: que la obligacion nace como nacoria de un contrato [quasi ei: eontractu },
como nacera de un delito (qluui ex delicio }, Es preciso aadir las obliga-
ciones que resultan de las relaciones entre las personas, por la constitucion
~e la familia, que son las que se dicen originadas do la ley [qua: ex lege naacnn-
tur )." (Tom. II, Tt. De las obliqaciones.}
Tenindose presente, pues, los diversos orgenes de las obligaciones, se ad-
vertir la razon de las diferencias de nuestros artculos, comparados con los
de los ~digQs de Europa y Amrica. En stos so trata solo de las obli-
gaciones convencionales, y en nuestro proyecto, de las obligaciones en ge-
neral.
Por esto tambien sern muy diversas las causas y los efectos de las obli-
gaciones determinadas en nuestros artculos, de las que sealan los Cdigos
citados.
Para tratar de los derechos personales en las relaciones civiles, tratamos
de las ohligaciones; porque la teora de los derechos personales se reduce
la osposicion de los principios concernientes . las obligaciones que forman su
objeto. La relacion que existe entre un derecho personal y la obligacion que
le corresponde, puedo compararse la que tieno el efecto con la. causa que lo
produce.
gun de~'ccho real. Dare, est accipientis fuccre. Instilo ~ 14, De actionib. La
eS'prcslOn es empleada, ya CII un sentido amplio, ya en un sentido cs-
trrcto. La misma espresion aun se aplica actos que no se refieren
al. dcrc.cho dc las cosas, sino que deben simplcmcntc aumentar cl pa-
trrmonio del acreedor pOI' una ccsion, pOI' ejemplo, librndole de una
deuda.
Prestar equivale entregar. sUll1ini.~ll'al', procunu- al~una cosa 1'('1'
otro tt~lo que el de ('l.JlI'opiedarl. Nosou-o , iouuunos la palabra prestar,
pr~~~:I;II':;S::l ~::C:~:I~~~;:.~~('::~I;~~~l~~~~:~~~~t~~~lSur:':~c~sO~I:~II~J~~
el sentido
p~sitivocomocn cl sentido ncgutivo (Instit. Ik l'C/'/J. o/J/iy., ~ 7-L, 75,
Dig. cod.) El hecho comprcndc todos los actos u ornisionos que no puc-
den enu-ar en la dacion : ~'o puedo oblieurme construir- una casa,
pucdo tambieu obligar-me no impedir que un tercero puso pOI' mi
propiedad.
Are 497. El Cdigo Francos distingue las obligaciones cn personales
y reales, como distj nguu los derechos (art. ~9~). Sus comentado-
res dicen que una obligacion es real, cuando incumbe el deudor, no re-
lativarncntc . su persona, sino solo en su calidad dc poseedor de una
cosa cierta ; en Otl'OS trminos cuando cl dcudoi-, obligado al cumpli-
miento de la oblignciou, no lo es personalmente con su patrimonio,
sino solo como poseedor de ciertas cosas (art8. 18.J y :'~66);
~. que as la obligacion de un tercer poseedor de un inmueble hipoteca-
do, de pugur, hacer entrega del inmueble, es una obligacion real
(art. 3165), - Touller, torn. 3, nm. 344~' siguientes. -ZacharilC,
52P. Nosotros decimos que el derecho puede ser un derecho real, como
la hipoteca ; pero la obligar-ion del deudor es meramente personal con el
aecesorio de la hipoteca, pero esta 110 e,.; una obliguciou accesoria. Cuan-
do la cosa sale dcl poder del que la olJliga ( ort8. :'17. Y 317 ),
Y pasa otro poseedor, ste se llalla en la misma posicion I'CSPCCto del
ncrccdor, que tiene un derecho real, que cualquiera otra persona, quien
se prohibe impedir el ejercicio de los derechos reales ; pero no le cons-
tituye la posicin de deudor. Marcad dice, respecto esto: Cuando
me habeis vendido vuestra casa, estis obligado 110 molestarme en el
goce del inmueblc: pero esto 110 es una obligucion tic no hacer, pues no
os privuis de niugun derecho. Esta ucccsidud nada tiene que os sea
personal: ella es comuu todos; es para vos, como para los otros, la
consecuencia ~. correlacion dc mi derecho reul existente erqa omnes. Esta
necesidad general y comun todos, que correspondo un derccbo real,

forma un deber que cada uno est sin duda cu el caso de respetar, como
una obligacion personal, mas no constituye una obligacion. Sobre el
arlo 1101, nm. 387.
Ortolan dico : Derecho personal ce;aquel en que una persona es in-
dividualmcntc sujeto pasivo del derecho. Derecho real es aquel en ,quc
nineuna persona es individualmente sujeto pasivo del derecho, O en
trminos mas sencillos, un derecho personal es aquel que da la facultad
de obligar individualmente una persona una prestucion cualquiera,
dar, suministr-ar, hacer no hacer alguna cosa. Un derecho real

es aquel quc da la facultad de sacar de una caga cualquiera un beneficio
mayor menor (art. !!50!!), -Gcncrali:acion, 67,
Art. 499. El Cd , Fl-auccs y los dems Cdigos que lo han tomado por
modelo, han confundido las causas de los contratos con las causas de las
obligaciones. Como stn s nacen, mas dc los coutratos ~' cuasi-contra-
tos quc son los actos licitas, do los actos ilcitos, delitos y cuasi-delitos,
y dc las relaciones de familia, la causa de ellas debo hallarse en estas
fuentes quc la originan, y no solo cn los contratos, Ortolan, despus
dc hablar de las causas dc las obligaciones quc nacen de los contratos,
contina as: _. Si una persona ha causado perjuicio otra, ya volun-
tariarncntc, y con mal PI'OPSito, ya involuntariamcnte, pero por culpa
suya, cl principio dc la razn natur-al, dc que es preciso reparar el mal
quc se ha causado, nos dice que aqu hay un hecho productor de obliga-
cion (art8. 1067-107 "-107 7 -1108--1109). Si una PCI'-
sana oncuentra quc tiene por una circunstancia cualquiera lo que porte-
nccc otra; si aparece enriquecida de un modo cualquiera en detrimento
dc otra, ya voluntaria, ya involuntariumcntc, cl principio dc la razon
natural de quc ninguno debo enriquecerse con perjuicio de otro, y de que
hay obligacion dc restituir- aquello con que se ha enriquecido (art.
~306 y HU cOllcordante), nos dice tambicn quc hay en c.sto un
hecho causante dc obligucion. As, por un lado el consentimiento de las
partes, los contratos pOI' ou-o, los innumerables hechos quc son producto,
ya de la voluntad actividad del h0l111)1'e, ya dr~ causas que son indo-
pendientes de l, pOI' efecto de las cuales puede una persona haber ofen-
dido por culpa suya . otr-a, haber-so enriquecido con perjuicio de algu-
no, nos ofrecen diariamente innumer-ables y repetidas causas de obliga-
ciones. Adausc esto, cn la constitucion de la familia, ciertas rela-
ciones entre pCl'sonas, que deben producir vinculos de derecho, obliga-
cioncs de unas con respecto otras, pOI' ejemplo, produciendo el hecho
de la gcneracion, obligaciou entro el padre y la madre por una parte, y
los hijos pOI' otra ( .. rtfll. !!65 Y !!66), por la causa dc que unos
han dado la existencia y los otros la han recibido, tenis otra fuente
de obligaciones segun los principios de la pura razn filosfica. Tom.2,
pg. 160.
Por todo esto, cl artculo dice que la causa do las obligaciones debe de-
rivarse dc uno do los hechos do uno de lo..; acLOS lcitos ilcitos, de las
relaciones de familia las relaciones civiles.

Marcad, en su comentario al Cd. Francos, arto 1108, demuestra tarn-

bien ({UC las causas dc las obligaciones son diferentes de las causas dc
los contratos.
Art, 505. El Cd , Frunces y los otros dc Europa quc regularmente lo
siguen, confunden los efectos ele los contratos con los efectos de las ohli-
gacioncs. Cmo tomar como una misma cosa, dice Mnrcud, el efccto
del contrato )' cl efecto de la obligucion, cuando las mas veces la obliga-
cion no es sino un efecto del contrato? Los efectos de los contratos
son: lo crear obligaciones j 2 0 cstiuguir obligncioncs ; 30 trasferir la pro-
p~edad .sus dcsmcmbraeioncs. En cuanto los efectos de la obliga-
cion consisten nicamcntc cn permiur al acrocdorjempleae los medios le-
gales: lo para forzar- su deudor procurarlo aquello que se oblig;
2 0 para hacrselo procurar pOI' otros, si hay lugar, costa del dcudor;
3 0 como ltimo recurso, papa obtener del deudor las indemnizaciones cor-
respondientes. Si In obligacin no produce jamas los efectos del con-
trato, el contrato reclprocamento no produce los efectos de la obliga-
cion. Sin duda que si el contrato puede producir la obligacion misma,
puedo arrastrar consigo los efectos de esta obligucion ; mas los llevar
como consecucncias ulteriores, y no como engendrados pOI' l. En se-
gundo lugar, el conu-ato puede bien existir sin hacer- nacer obligacin
alguna, produciendo solo estinciou de obligaciones, u-asrnision de do-
rechos reales (art. 836). En fin, si la ohliguciou ~' pOI'consecuencia
sus efectos pueden resultar del conu-aio, pueden tamliicn nacer de otro
origcn: por lo tanto, los efectos del contrato no pueden ser jams pro-
ducidos por la obligacion. Y en cuanto los efectos de la obligacion,
existen regularmente sin quc haya ningun conu-ato. Recprocamente
un contrato podr existir sin quc haya ningun efecto de obligacion; y
cn el caso mismo que ese efecto descendiese dc una obligacion, no
serta sino como una. consecuencia rcmota : no sera como efecto del
contrato, sino como efecto de la obligacion, la cual hahria siempre pro-
ducido ~sc efecto, aunque no tuviera el contr-ato pOI' pl'incipio.)) Tom. 4,
nms, 460 y 461.
El deudor se encuentru tambin constituido en mora, sin necesidad de
interpelacion: lo cuando la interpelacion se hace imposible pOI' una cau-
sa que proviene dc Sil persona; 2 cuando la obligacion resulta de una
poses ion de mala fe 6 de un delito; 30 todas las vcces~quc el retardo en
la ejecucion equivale una incjccucion completa, Vase Maynz, Dcre-
cho Romano 264.
El acreedor se encuentra cu mora toda vez que pOI' IIn hecho por
una omision culpable, hace imposible impide la cjocucion de la obliga-
cion, por ejemplo, rehusando aceptar la prcstacion debida cn el lugar y
tiempo oportuno (art. ,. ,. ), no encontrndose cn el lugar convenido
para la ejecucin rehusando concurr-ir los a~LOS indispensables para
la ejecucin, como la medida l el peso de los objetos (lue se deban entre-
gar, la liquidaciou dc un crdito no liquido. (La cita unterior.]
AI't, 512. Las leyes do Partida reconocen tres especies do culpas:
grave, leve ~. (evisi;na. El Derecho Romuuo no reconocia en verdad sino
las dos primeras.
Si la utilidad es comun parn deudor y aCI'ecc101', se prc-tu solo la culpa
leve. Si nieamcutc es de utilidad pal'a el ucrecdor : el deudor presta
solo la culpa gruve (art. ~~O!! ); pero si 1''':' d(' utilirlad solo para el
deudor, ste presta la culpa lcvisima (urtN. ~!!41t4lt , ~~69). El
tipo que se tomaba para la g'I'aduacion de las culpas era el buen padre
de familia, mas m"!1l0S diligente. PCI'O toda c-ta ciencia de nada SCI'-
vla al Jucz, cuando en los juicios era preciso aplicada. Barbcyrac lo
haba juzgado as y deca: La division de las culpas es mas ingeniosa
que til en la prctica, pues pesar de ella, ser necesario cada culpa
que ocurra, poner en claro si la obligacin del deudor es mas rnnos
estricta, cul es el interes de las partes, cul ha sido su intencion al obli-
garse, cules son las circunstancias todas del caso. Cuando la concien-
cia del Juez se halle convenientemente ilustrada sobre. estos puntos. no
son necesarias reglas generales para fallar conforme la equidad. , La
teorta de la division de las culpas en diferentes clases, sin poder deter-
minarlas, solo sirve para derramar una luz falsa ~r dar pbulo innu-
merables contestaciones. )l
Zacharire dice tambin, respecto esto : La teora de la prestacin

de las culpas es una de las mas oscuras en el derecho. Pero en fin, ya
no es permitido hablar ni de culpa lata, ni de culpa leve, ni de culpa
levsima. Sin duda hay culpas, que por razn de las circunstancias. de
la posicion de las partes respecto las obligaciones especiales que les
son impuestas, son mas graves mas ligeras las unas que las otras;
pero no hay culpa que considerada en s misma, prescindiendo de las
circunstancias del lugar, del tiempo y de las personas, pueda ser clasifi-
cada por datos abstractos y por una medida invariable y absoluta como
culpa grave, como culpa leve como culpa levsima. La gravedad de la
culpa, su existencia misma, est siempre en razon de su imputabilidad,
es decir, COIl las circunstancias en las cuales ellas se produce." Donde no
hay un hecho legalmente imputable, no hay culpa ( arlN. 900~90'
y 911). Si se conviniese clasificar las culpas en abstracto, comparn-
dolas con tipos imaginarios 6 igualmente abstractos, sera siempre pre-
ciso en la prctica considerarlas en concreto: tener siempre presente el
hecho, y seguir los datos positivos del negocio. para determinar la exis-
tencia 6 importancia di' las culpas, y entonces las divisiones tericas son
mas bien un embarazo que un socorro. La sola leyes la conciencia del
Juez. Si por una reminiscencia de las antiguas denominaciones, el Co-
digo toma por termino de cornparacion de los cuidados que incumben al
rlue est obligado velar por la conservacin de una cosa, la diligencia
de un buen padre de familia, no ha querido sin duda mantener una cla-
sificacion que cscluyen los trminos rlc los artculos, cuando no ha~' un
tipo conocido, al cual pueda referirse y medir por 61 las diligencias que
hace un buen padre de familia. El articulo del Cdigo se reduce un
consejo los Juecl~s de no tener ni demasiado i-igrn-,ni demasiada indul-
gencia, y de 110 exigir del deudor de la obligucion sino los cuidados ra-
zonables, debidos la cosa rlue est encargado de conservar, sea en.
rnzon de la naturalezu de ella, sea en razon de las circunstancias va-
riables al infinito, rlue rnodifican su obl igacion para hacerla mas menos

estricta.
Art. 514. Los casos fortuitos de fuerza rnayor son producidos por

dos grandes causas: pOI'la naturaleza por el hecho del hombrc., Los

casos fortuitos nuturules SOIl. por ejemplo, la impetuosidad ele un rio rlUC
sale de su lecho. - L. 15, Dig. V)(;. Cuiut.; los ter-remotos tem hlores de

la tierra (id.), las tempestades. - L. 2, Dig , Si 'litis caution; el incendio.

_ Dig. De incendiis; las pestes, etc. - L. 5, ~ 4, Dig , Commotlato, Mas los
NOTAS' DEI. CODIFICADOR 391
accidentes de la naturaleza no constituyen casos fortuitos, dice 'l'roplong,
mientras que por su intensidad no salgan del rdcn comun. No se debe
pOI' lo tanto calificar como r-aso fortuito de fuerza mavor, los acontec-

mientes quc -on resultado riel cur-so ordinm-io y regular dc la naturaleza,

como la lluvia, el viento, la creciente ordinar-ia de los rios, ctc.; pues
las estaciones tienen su rrlcn y su desarreglo, quc producen accidentes
~' perturbaciones cluC tambicn traen daos improvistos.
Los casos de fuerza mayor son hechos del hombre, como la guerra, el
hecho del soberano, 6 fuerza de principe, corno dicen 105 libros de Eu-
ropa. Se entienden pOI' hechos del soberano, los actos emanados de su
autoridad, tendiendo disminuir los derechos de los ciudadanos ( arts.
-~09"). Las violencias y las vas dc hecho dc 105 particulares, no
se cuentan en el IlUmCl'Odc 105 casos de fuerza mayor-, POl'clue son deli-
tos, y como tales estn sujetos otros pr-incipios cluC obligan la ropa-
racin del mal que causen (art. l~8 excepto eu 108 ealll08
de los arts. ll"-l~9 y ~~3").
El artculo habla do casosfortuitos pl'crislos, pero no debe entenderse de
una previsin precisa, conociendo cl lugur, el dia y la hora en (IUC el he-
cho suceder, sino de la eventualidad dc tal hecho que puede, pOI' cjcm-
plo, destruir los frutos de la tierr-a, sin quc sea posible saber dnde y
cundo suceder. Por es to, el art. 1773 del C6d, Francos, dice: La
estipuhcion quc pone los casos fortuitos cargo dcl tomador de una ha-
cienda de labranza, no se entiende sino de los casos fortuitos ordinarios,
tales como el granizo. el hielo, la seca, y no dc los casos fortuitos ostra-
ordinarios, como la guerra, los terremotos, etc.
TTULO II
Obligaciones naturales
.\1'1. 515. La obligaciou civil se funda en cl derecho civil, y es garan-
tizada por las instituciones civiles, por medio de una acciono Hay obli-
gaciou natural siempre tI uc, segun el jus yenliulII, existe un vnculo obliga-
torio cuue dos pcrsonas. ESlC vinculo, menos quc la ley civil no lo I'C-
pruebe csprcsaruentc, 11IC1'ecc :;CI' rospctado ; pCl'O ruiuuus no est po-
sitivarncute sancionado, no ha~' dorcchu pal'a invocar la inter-vencin dc
los u-ibunalcs, iusritucion c:;cllcialmcnlc civil, es decir, que el acreedor
no tiene accion para demandar la ejecucion dc su derecho. POI'el De-
rucho Romano no habia ol.ligucion civil ni pretoriana, pOI' los actos cluC
oi-iginabuu la obligacion naturul. Solo oca::iionalmentc y pOI' medios m-
nos directos, podia el acreedor hacerla valer. SlI\ cml~al'g~, ella IJI'odu,-
cia muchas veces los efectos de las obligucioucs ordiuurias. La obli-
gacion natural serva de causa de compcn,..acion com,o. una obligacion
ordinaria. - L. 6 , Dig. DI.' compcnl, Esc:luia la ropeticrou de lo que.sc
haba pagado aun pOI' error. - L. 10, Dig, De,oblig, el Clet." ~. L. iu, ~I~.
De cotulii, ilUlebili ,. poclia ser ascgul'ada con iudor. - lnstit. De fideJu~s,
~ 1,6 con prendas hipotecas. - L, 5,Dig. Ve l'igll" SCI' u-asformadu
por la novacin en una convencion obligatoria. - L. 1, Dig. DeNovat. -

Nuestras leyes les dan casi los mismos efectos. - L. 5, Tt. 12, Parto 5-,
LL. 4, 6, 18 Y 31, Tt. 14, Part. 5-. Por estos efectos de tanta impor-
tancia Duranton juzga que hay un blanco en los Cdigos en materia de
obligaciones, yque corresponde los Jueces en virtud del art.4 del Cd.
Frances, decidir cuando hay una obligacion natural.
Zacharire procura en el ~ 525, nota 10, establecer reglas generales so-
bre las obligaciones naturales. Es preciso, dice, para determinar los
efectos de las obligaciones naturales, hacer varias clases de ellas. Hay
obligaciones naturales que la ley reprueba por el disfavor inherente su
causa, como las deudas de juego. Esas obligaciones no dan ninguna
accion ; pero lo que ha sido voluntariamente pagado no puede repetirse.
Sin embargo, como la ley reprueba la causa de la obligacion, y por con-
siguiente la obligacin misma, reprueba tambin las obligaciones acceso-
rias que tengan por objeto asegurar la ejecucin.
C( Hay obligaciones que la ley rehusa reconocer pOI' razon de la inha-
bilidad de las personas que las han contrado, por ejemplo, las obligacio-
nes de una mujer casada. Estas obligaciones, sin embargo, pueden ser
afianzadas, porque no reprobando la ley el principio de la obligacin, no
puede reprobar las obligaciones accesorias que tienen por causa la pri-
mera obligacion. Pero otra cosa sera, y entonces la obligacin no po-
dria ser afianzada, y si en vez de ser contrada por una persona inhbil
bajo el punto de vista de la ley civil, lo fuese por una persona natu-
ralmente incapaz, como, por ejemplo, un demente un menor que no
hubiese llegado la edad del discernimiento. En estos casos, ni aun
habra obligacion natural. Pero si el fiador hubiese conocido la nulidad
de la obligacin, su fianza sera firme, menos como fianza que como
obligacion de pagar la cosa que hacia el objeto de la obligacin nula.
Hay obligaciones que han comenzado por ser obligaciones civiles, pero
que contra el ejercicio de ellas el deudor ha adquirido una sentencia que
las declara inadmisibles, porque estn prescritas, por otras causas le-
gales: sin embargo, pueden ser afianzadas y no dan lugar repetir lo pa-
gado (a.. t. 316). Hay obligaciones civiles que continan existiendo
como obligaciones naturales, cuando por razones polticas de rden p-

blico, la ley les retira la accion que les haba concedido. Resulta de todo
lo que precede, (Iue el efecto comun de todas las obligaciones naturales,
es impedir la I'cpetieion de lo pagado, porque se ha pagado lo (Iue verda-
deramente era debido; pero que ellas no pueden ser compensarlas (a.. tll.
819 y ~037), porque la compcnsacion es de derecho, ~' el pago ca
de hecho. Resulta iguahncntc que las ohligaeiones naturulcs pueden
ser garantidas y aflanzudas ( .... t. 1993), cuando no son reprobadas
por la ley civil, contrarias al rdcn pblico ( a .. t. O~) ; pero re-
sulta tarnbicn que la ohligacion nutural, si puede servir de base una
oscepcion, no puede por s misma dar ninguna accin al acreedor, por-
que la accion que consisto eu poncl' en ojercicio los medios coercitivos
establecidos por la ley civil, no puede ser llamada al socorro de una obli-
gacion que la ley civil desconoce reprueba. Una distincion anloga

sirve pa~a resolver la ~uestion de si las obligaciones naturales pueden,
po.r med~o de.u~a novacion, cuando son contrarias la ley al rden p-
b!l~o, SIllO unicamcnto en el caso que puedan valor como obligaciones
civiles, En cuanto la cucstion de si las obligaciones natur-ales pueden,
p~r medio de la ratificacion confii-macion, llegar ser obligaciones ci-
VIles, creemos 'Iue la afirmativa es cierta para aquellas (Iue han llegado
s~r n~turales, dcspuos de haber sido primitivamente civiles, como las
obligaciones prescriptas, que son naturales por razon de la inhabilidad
del obligado. Mas las obligaciones naturales reprobadas pOI' el derecho
civil, como las de juego, no son susceptibles de ratificacin (art.
10"6, ltima parte). Nos inclinamos creer que lo mismo sera
respecto las obligaciones que, primitivamente civiles, han venido ser
naturales en virtud de las leyes polticas de rden publico, que han
abrogado los contratos de donde ellas resultaban.)l
Creyendo justa la observacin de Duranton, sobre la falta que advier-
te en los Cdigos, r~specto de las obligaciones naturales, tomamos lo
dispuesto en el de Chile, el nico en que se encuentran leyes positivas
sobre dichas obligaciones.
Ar, 516. EII esta csprosion lo pagado, se comprende no solo la dacion
entrega de cualquiera cosa", sino tambin la ejecucin de un hecho, la
fianza de una obligncion (art. 1993), la suscripeion de un docu-
mento, el abandono de un derecho, el pot-don de una deuda. La signifi-
cacion jucdica de pago en toda su estension, se advertir en el titulo que
trata de los pagos. Vase Ortolan. tomo 2, pg. 417.
La razon (le la disposicin del artculo es que el pago voluntario de una
obligacin natural, es la renuncia de hecho de las esccpciones, sin las
cuales la accion del acreedor hubiese sido admitida. El pago, pues, en
tal caso, no es una mera liberalidad, ni el deudor de la obligacin natural
puede su turno decir que ha pagado lo que no dcbia. La obligacion
natural puede as ser causa legitima de obligaciones civiles que se
contraigan por la novacin de ella y ser considerada como obligacin
principal para. admitir, en seguridad de su cumplimiento, obligaciones
accesorias.
Vidal public en 1845, en la Revista de Lcgislacion de Fmlix, una
larga y cscolentc disertacion sobre las obligaciones naturales, la cual
obtuvo el primer premio eu el ('onCUI'50abierto por la Facultad de Dere-
cho de Parls, en 1840, En ella hace ver las razones floscas que tu-
vieron las Leyes Romanas para dar las oblignciones naturales los efec-
tos que hemos indicarlo. Marrud tarnbicn las cspone por 011'0 gnero de
consideraciones sobre el artlculo 1235, numo 669, y en el nm. 751, sobre
el artculo 127.
Art. 517. El pa~o parcial ele una obligacion natural, es una mera con-
firmacion ele ella. (art. '~'). que nada ele nuevo le agrega.. E~ las
obligaciones civiles, el pa~o parcial 1\0 importa sino el reconocl.mlC~to
de la deuda v lo mismo debe ser en el pago parcial de una obligacin
natural el cual ser el I'econoeimicnto de esa obligacion.- Vase Au-
lH'Y ~' Rau, sobre Zachariui, ~ 297.
Arts. 515, 516 Y 518. Sobre estos tres articulos vase el Cd. dc Chi-
le, artculos 1470 y 1472. Savigny, en su obra Derecho de las obligacines,
II '! 12, trata cstensamente de las obligaciones naturales y de sus
efectos jur-dicos, y en el ~ 14. de cuando exista la obligacin natural
para poder servir de esccpcion causar los efectos designados en los

artculos 516 y 518.
TTULO III
Daos y perjuicios
Art. 520. El principio de donde se origina la obligacin de pagar da-
os intereses. lo deriva Marcad de la misma ohligacion que deba

cumplirse. La deuda, dice, de daos intereses es el resultado de una

convcncion accesoria, tcitamente estipulada cutre el deudor y el acree-
do." Esta intencion probable de las partes 110 ha podido comprender sino
el perjuicio que podia preverse que fuese consecuencia inmediata de
la inejecucion (le la obligacin, segun el curso ordinario de las cosas
(sobre el articulo 1151 del Cd. Frances.)
TTULO IV
Obligaciones principales y obligaciones accesorias

Art. 528. Zachariro, nota 2, dice: Un acontecimiento pasado aun-
que incierto para las partes, futuro, pero que indudablemente ha de
llegar, no cs una condicion (art. ~9). En el primer caso, la obli-
gacion debe considerarse pura y sin condiciono En el segundo, la obli-
gacion es solo trmino, pcro no condicional. Esta doctrina cs con-
forme la L. 12 citada de Partida, y la L. 2, ru. 4, Parto 6 3 , ~' al ~ 6,
Tit. 16, Lib. 3, lnstit.
TTULO V
Obligaont'Scondicionales
AI'I. 530. Aul,ry y Rau, 380, csplicun muy Lien las condiciones, dc
(IUC u-uta este artlculo.
Las condiciones imposibles, tienen una urima analogla con las pros-
raciones imposibles, y lo (tIC diremos respecto de stas, debe aplicarse
las condiciones (art. 33:1).
En el lenguaje del derecho, se entiende por buenas costumbres, el
cumplimiento (le los deberes impuestos al hombro por las leyes divinas
y humanas, La condicin, por ejemplo. impuesta un donatario de no
empicar lo que se le daba cn libertar su padre preso por deudas, se
tendria por no eseritu, POI'(lue ella tendria el efecto inmediato de indu-
cir un hijo ingrato fallar sus primeros deberes. La ofensa las
buenas costumbres debe ser el efecto inmediato v cierto de la condi-
cion. Cuando la condicin pOI' si misma no ofe~de las buenas cos-
tumbres, pero sin embargo da lugar temer que sea ocasion de faltar
sus deberes, quien se impone, tal condicion no entra en la prohi-
bicion del articulo, pOl'que la equidad eusca que las acciones de los
hombres deben juzgarse por lo que les sea personal y no por el he-
cho de otro. El ultraje las buenas costumbres debe encontrarse
en la voluntad del que impone la condicion, para que ella deje sin efecto
el acto. Si su intencion es pura inocente, la condicion vale, aunque
sea un medio para que la otra parte falte fI los deberes civiles reli-
giosos.
Art. 531. Marcad sostiene que el artculo del Cdigo Frances, igual
al nuestro, no puede comprender la condicion negativa de no hacer, y
que lo contrario ser-a un error. Aun cuando la condicin de no hacer,
dice, tuviese por objeto una cosa contraria las leyes 6 las costumbres,
una cosa ilcita, no habra siempre nulidad, y ser-ia las mas veces, con-
forme las reglas de derecho y la sana moral, mantener y reconocer
vlida la 'Condicion ~. la obligacin de que depende. Cuando, por ejem-
plo, para fortificar vuestra voluntad y ayudaros vencer una pasin
que os arrastra una mujer casada, hemos convenido que os cederia
por precio determinado la casa de campo que dcscbais comprarme,
pero con la espresa condicion: "Si dejis de ir casa de esa mujer",
es claro que nada hemos hecho que no fuera muy honorable. La religion
y la ley exigen cumplir ese contrato, Si al conu-ario, se trata de un mal-
vado que solo ha querido hacerse pagar su abstoncion de un acto malo,
es evidente quc mi promesa no es obligatoria.
El autor para dar visos de justicia al agente que se abstiene de una
accin ilcita, le da el carcter de agente pasivo meramente en el pri-
mor ejemplo, ~. en el segundo ya es activo; ya exige un precio por no co-
meter un crlmcn, dndoles iguales funciones, y ponindolos en iguales
casos, todo su al'gumento dcsuparccc, si u-aducimos el primer ejemplo,
diciendo, 11110 (le los agentes ha exigido, pcH' dejar el adulterio en que
vive, que el otro ci una suma de dinero y que bajo esa condicin se
abstendr dC'1 crimen: le duriu el ,.;eiIOI Marcad el derecho de (Ie-
mandar judicialmente el eurnpl imionto (le la obligar-ion cuaudo se hu-
biese en verdad abstenido, y no se I(~ rlie se el dinero prometido? No es
~::~~~:O~~~~I'~~~~t~),::'t~;I:~~;~ 1(~\I(;:\I~s:()~i~~~~l~l(~ ~~: ~)~,~~~~~:n~~~ ;:~:~c~::~

en la ohligacion.
Al'!. 533. Pothivr .lico : Si el hecho puesto en la condicion es un
hecho personal, si es el hecho de una pCl'sona elegida pUl'a hacel'l~ (~rtlll.
6~, ~~6 ,. eooeurdaoteN.), mas l.icn quc cl he('h~ "" SI mismo,
si las partes han tenido es lo en mira, en tal caso la coudiciou pa~'a quc
la obligacin exista, 110 puede ser cumplida sino po\' la pel"sona nusma
(no 207 de las Obliywirmcs ). , .
Art. 541. Mar-ende, sobre el articulo 1177 del Crl. Francos, dice en el
caso de nuestro articulo : "Si la condicion negati va para la cual no se
ha fijado trmino, es potestativa para el deudor, y consiste en un hecho

quc interesa al acreedor : si, por ejemplo, os habis obligado darme
quinientos francos, si no haccis cortar en vuestro terreno un rbol que
daa mi casa, yo puedo hacer fijai- un plazo f arto G!!O y 8US eoo-
eordantes), pasado el cual debcis pagarme la suma de dinero, como
que la condicion se ha cumplido, Es verdad quc una de las dos escue-
las de los jurisconsultos romanos era dc opinin couu-aria, pero sobre esta'
opinion no puede ya haber duda alguna, en virtud de la disposicin que
declar-a que la condicion debe cumplirse, de la manera quc las partes en-
tendieron vcrosrnilrnontc que ella lo fuese ,
Art. 542. Zacharirc, en el ~ 534, nota 16, dice, respecto la resolucin
dcl artculo anterior, que es igual el artculo del Cd Franccs : Toda
obligacion es nula cuando ha sido contraida bajo una condicin potesta-
tiva, dc parte de quien se obliga (art. 180~, !!" parte). Esta dis-
posicion es demasiado general: solo es verdadera, en el caso de la con-
dicion puramente potestativa, es decir, de la que hace que el obligado
solo lo sea cuando l quiera. Pero la obligacin es vlida, cuando la
condicion potestativa se halla modificada por una circunstancia que le
quitc lo que pueda tener de puramente voluntario, de tal suerte que ella
dependa, no de la sola voluntad dcl deudor, sino de un hecho que est en
su poder ejecutar no. Por ejemplo, si yo os vendo alguna cosa con la
condicion de que ir Pars, la obligacion es vlida, porq ue hay un vin-
culo de derecho, desde quc me encuentro colocado entre la obligacion de
no ir Pars de venderos la cosa prometida en venta. II Lo mismo,
Savigny, tomo 3, pg. 140.
Art. 543. Marcad hace notar las consecuencias del articulo en su co-
mentario al articulo 1179. Dice as: La obligacion condicional, y en
general lodo derecho condicional, cualquiera que sea su naturaleza, no
es un derecho qucexistir segun que el acontecimiento tenga no lugar:
es un derecho que, segun la condicion prevista, existe no desde el pre-
sente. El derecho no tiene ni tendr jamas existencia alguna, si la con-
dicion no se cumple, Pero tiene existencia actual si mas tarde la con-
dicion se cumple. El cumplimiento de la condicion tiene pues necesa-
riamentc un efecto retroactivo en el momento mismo de la. obligacin. El
cumplimicnto do la condicion, retrotraycndo 5U!> erectos al momento de
contracrsc la obligacion, y haciendo que sta se encuentro haber sido pura
~. simple, hace que todos los derechos reales que cl deudor habria podi-
do conferir pendcnte conditione sobre el inmueble que debla erurcgar, que-
den sin efecto.
La ltima consecuencia que cl autor deduce, parte riel antecedente, quc
se halla solo en el Cd, Francos, de trasfer-ir la propiedad dc los bienes
ralees por solo el r-onu-ato sin necesidad de la tradicin. Para nosotros,
el efecto retr-oactivo (lile produzca la condicin, no nuularia los derechos
reales, constituidos durante la condicin, sino quc el deudor se hall aria,
por ejemplo, en el caso dcl que ha vendido el bien raz uno, pero no
habindolo entregado, lo vende otro, constituye en l derechos reales
( arto 'S y .-agalentc.).
Zacharire limita el efecto retroactivo de la oblig-acion en el caso del
articulo las obligaciones de dar, y no las obligaciones de hacer:
~sto es verdad, dice, en las oblig-aciones de dar la condicion cumplida
tiene entonces un efecto retroactivo al dia en (IUC ha sido contrada, pOI'-
que la cosa que hace el objeto de la obligacion de dar, es ncccsai-ia-
mente el objeto de los dcrcclros rcciprocos cn el tiempo intermedio la
obligacion, y al cumplimiento dc lo condicin. El cumplimiento, pues, de
la condicion, hace remontar ( cesar lo!'- efectos de la obhgacion al da. en
que ella 51'! celebr. Mas cn las obligucioncs do haccr es otra cosa,
la condicion suspensiva 6 resolutoria no tiene efecto retroactivo. Si se
trata de una condicion suspensiva, es evidente que no es obligado
hacer, sino cuando la condicion se cumpla. Si sc trata dc una condi-
cion resolutor-ia, y ntes del cumplimicnto de ella SE' ha hecho lo que
ella obligaba, este cumplimicnto no impide quc la cosa haya sido hecha
( 534, nota 24).
Art. 546. Zachariic dico : Si cl deudor quebrase antes del cumpli-
miento de la condicion, el acreedor podrra obligar al concurso dar-le
fianza (art!!l. 7 ~ Y 73:1) de la ejecucion de la obligacion llegado
el caso, 'pues sin esta fianza sus derechos serian compromctidos por la
disminucion del activo quc le serva de garnntla (~535, nota 4),
Arlo 5"18. Zacharieo dicc: El efecto retroactivo de la condicion no pue-
de hace.' quc l no haya tenido el derecho de poseer, Hasta el cumpli-
miento de la condicion ha tenido de buena fe la posesion de la cosa, y pOI'
consiguiente el derecho do percibir los frutos ( 535, nota 9). Duranton
sostiene la pinion contraria, y Marcad discute la cucstion y la opinion
de Duramen. (Sobrc el artculo 1179 del Cd, Frances.) Respecto los
frutos, cn contra: Aubr~' )' Rau, ~ 302.
Arts , 549, 550 ~. 551. Las resoluciones de estos artculos son los deri-
vados naturales de las leyes que se darn cn otro lugar sobre el dominio
de las cosas fungibles, dc los muebles (arts. ~"I~ y ~'113) Y de
los bienes ratee- (art. ~1~3 y concordantes). En los Cdigos
que siguen al C6d. Frunces, el efecto retroactivo de las obligaciones
condicionales cs diverso, tanto respecto de las cosas como respecto de
los frutos, porque parten del antecedente dc que el dominio de las co-
sas se adquiere solo pOI' la obligacion convoncional, sin necesidad de
tradicion. Toda esta materia quedar bien clara en el titulo De las obli-
gacionesde dar. . . '
At-t. 555. Respecto las leyes citadas de Partl~a y. ttulos del DI.ges-
to, debernos decir, quc la condicion resolutoria ordinaria no es lo mlsm~
que la clusula conocida bajo el nombre de pacto ~I)mi~o"io. En la condi-
cion resolutoria, desde quc sta se cumple, la obhgaclOn. queda para am-
bas partes como no sucedida (art. 1371); lo conlr~I'~o succd~ en cl
pacto comisario, pesar dcl cumplimiento d~ la condicin PI'C\'I.sta, la
oblieacion no se resuelve rnintras no lo (jucl'la la parte que ha estipulado
esa ~ondicion especial, y se conservar si quiere mantenerla, no o.bstan~
te la voluntad contraria dc la otra parte, Cuando yo os he ~endldo I~I
casa, estipulando que la venta ser resuelta, si no me pagals el precio
en el trmino fijado, el cumplimiento de esta condicion no trae necesa-

riamente la revocacion de la obligacion, y podr obligaros cumplir la
obligacion, perseguiros para obtener el precio que rehusis pagarme
(art. 137), Vase Aubr-y y Rau, ~ 302, notas 47 y 48,
Art. 556, Duramen, tomo 11, nO91, ensena lo contrario, sosteniendo
que cumplindose la coudieion despus que la cosa no existe, se opera sin
embargo la revocacion de la obligacion, y obliga aquel quien la cosa
debiu ser restituida, volver el precio que ha recibido. Pero para esto
seria necesario que la condicin resolutor-ia se cumpliera cn un momen-
to en que pudiese producir efectos, Si os vendo un caballo plH' cien pe-
sos, bajo la condicion de que la venta quedara sin efecto, si tal buque
viene de la India, y ste llega cn efecto despues que el caballo entregado
y pagado ha perecido pOI' un caso fortuito, la condicin cntucos se cum-
plc intilmcnto , pues cuc ya no hay objeto sobre que pueda recaer. La re-
solucion de la obligncion no puede tocar vuestro derecho de propiedad,
pues quc este derecho no existe, no existiendo cl caballo, objeto dc la
obligacin (art. 578). No pudiendo formarse la obligacion do -.a/ver
el caballo, falta del objeto de ella, no puede tampoco formarse la oMi-
gacion de restituir- el precio por falta dc causa. Mnrcad, sobre cl arti-
culo 1183 dcl Cd. Francos, discute y rebute cstcnsamcnto la opinin de
Duranton ; '! dc sus doctrinas hemos tomado cl aruculo.
Al't, 557. Duranton es tambin ele opinion contr-ar-ia la doctrina de
este articulo. Zacharim contesta sus observaciones, diciendo que el efec-
to retroactivo, tanto en las condiciones suspensivas como en las condi-
ciones resolutorias, no tiene inuencia alguna soln-e la i-estitucion do los
frutos. El efecto retroactivo no tiene lugar sino respecto la obliga-
cion de restituir' la cosa con todos sus accesorios esenciales ; pero no pue-
de estendcrse hasta borrar los hechos cumplidos, y hacer desaparecer
el derecho que ha tenido el que Ira adquirido lu COba en el tiempo inter-
medio entre la forrnacion dc la obligacin y el cumplimiento de la con-
dicion, ( Vase artN. 18 '1 1856. ) El efecto rou-oactivo de la
condicion resolutor-ia cumplida, no se osticnde hasta obligar al que ha
percibido los frutos de la cosa, (luya propiedad le pertcnccia durante la
condicion (artlll. 7,. y ii78), restituirlos aquel quien cl
acontecimiento de la condicion ha hecho propietario, pero llue hasta en-
tnccs no tena sino la cspectativu dc la propiedad bajo una coudicion,
~ 536, nota 4.
Al concluir este captulo juzgamos COII Marcad (lue la diviaiou de las
condiciones en causales, potestativas ). mistas, no presenta ninguna uti-
lidad, y que no debe adoptarse en los Cdigos.
Art. 558. Lo que en este capitulo llamamos CIl7'yOS, en las Leyes Ro-
manas y en los escritores de derecho se llama modo. El Lib. 6, TIl. 45,
del Cdigo lleva. la inscripcion: De his qUIJ sub modo lCYllla vcl {iclcicom-
missa relinquuntur,
Makeldcy define el modo de la manera sigucntc : Entindcse por
modo toda disposicin onerosa por medio de la cual el que quiere mejo-
NOT AS DEL CODIFrCADOR 399
rar fl otro, limita RU prom esa, exigiendo de l, y obligndolo una pres-
tacion cn cmnhio de lo (Iue recibe u , Y agregn : Cornunrnente el modo
contiene al mismo tiempo una condieion, 6 bien est esprcsado corno
condicin, y entnecs el acto mismo viene :\ ser condicional. l)El mod
puede existir lo mismo en los acto!'; (le bcnefleonein (Iue en los de ttulo
oncroso : pero e!';de ndvcrtir (lile en los primeros tiene el donador en los
casos que no se ojoeuto el modo, la olor-cinn de intentar su aceion, liien
sen para la ojccucion del mod { para la restitucion (le lo que ha dado,
mientras que en los segundos se limita su ncciou 1)(~(lil' la ejecur-ion "el
modo ( artM. 9 y n ).
Las convenciones que tienen por objeto Irasrel'il' un derecho sobro hic-
nes, pueden contener disposiciones sobre la suerte ulterior de In cosa
trasmitirla par medio de una obligacion contrnrnda por pi que la recibe.
Las principales disposiciones de este gnero entran en el contenido de
las transacciones mismas, Si el comprador Ile una casa, pOI' ejemplo,
se obliga no cobrar alquileres al vendedor que la ocupa por el trmino
de un ao, seria meramente una convencin accosoriu, y la nccion que
resulta del contrato basta para su ojccucion ; mas, hay ciertas materias
en que .cste procedimiento es insuficiente, y para las cuales era prc-
CiRO establecer una especie de convenciones accesorias, y esto, es el modo.
Esta es la csprcsion tcnica para designar esta institucin, aunque en
un sentido general sirve comunmente para determinar 10R caracteres
particulares de UII derecho, como pOI' ejemplo, su estensionv el modo
de su ejercicio,
La distincin entro el modo ~. la condicin puede reducirse lo siguien-
te: la condicion es suspensiva pero no coercitiva. El modo es coerci-
tivo, pero no suspensivo (artN. Ifli~., Ifli~', 18,19 .,. IfliO).
Asi, el modo no impide la adquisicin del derecho, y no es pone al peligro
de una prdida tolal. El goce del derecho se obtiene dando eaucion, y
sin ejecutar el acto, Si el acto se hace imposible, la imposibilidad no
trae ningun perjuicio. POI' lo tanto, la distinci(ln entre estas dos formas,
tiene una grande importancia, Siempre debo buscarse para fija" si es
la una la otra, la inteucion verdadera del agente, en la apreciacin de
las circunstancias. Si la intcnr ion es dudosa, el modo corno resn-iccion
menor, debe admitirse con preferencia la condiciono Aunque la L. 1
del titulo citado del Cd. Romano, dice : ln lcqutis quidcm ei fidcieommis-
sis etiam modu tulscriptum P"O eonditione tlbscl't'atlt", no establece por esto
una asimilncion completa entre ambas cosas, sino que el modo debe ser
cumplido como la condicin. lo cual puede hacerse con una fianza.
Es preciso no confundir 'JI mod con aquellas declaraciones de volun-
tad que no encierran obligacion jurdica. Si una suma de dinero, pOI'
ejemplo, es lcguda para que ol lcgaturio construya una casa, esta declara-
cion dchc solo eousiderarsc como la cspresion de un consejo como la
ocasion que da IlIgal' la libertad. Para admitir una obligacion seran
necesarias ciecunstancias particulares que hicieran verosmil la inten-
ciou de imponerla.
TTULO VI
Obligaciones plazo
Arlo 570. Los Cdigos y sus comentadores regularmente suponen que

el pago se hace en dinero, y quc no hay por lo tanto perjuicio para el
acreedor en recibir el pago antes del plazo. As es ciertamente en el con-
trato de venta; pero tratamos solo del cumplimiento de las obligacones
en las cuales ste puede consistir, como dice Rogron, en la entrega de
un nmero de ganado dc un buque, par-a lo cual el acreedor puede no

estar pronto recibir, y haberse preparado para hacerlo el dia del ven-
cimiento. En el derecho comercial, el trmino se presume estipulado en
el interes comun de deudor y acreedor, y no hay razn para quc no sea
lo mismo en el derecho civil. (Vsflic arto ~~I",) POI' estas conside-
raciones aceptarno . la re ..;olucion del Cdigo de Prusia.
Arlo 571. En cuanto la segunda: Marcad, sobre el articulo 1186,
dice lo siguiente: Nuestro articulo equivale rehusar la repeticin
absolutamente ~. sin distincion, cntre aquel que ha pagado libremente
con conocimiento de causa, y cl que lo ha hecho ignorando el trmino de
la obligacion? No vacilamos en responder que no. La decision contra-
ria seria evidentemente opuesta, no solo los principios de equidad, sino
al espritu general de nuestro derecho moderno, y la intencion de los
redactores del artculo, Si la muerte de mi padre me encuentro con
un testamento que me manda pagar Pablo inmediatamente veinte mil
francos, ~' despues de haberlos pagado descubro un segundo testamento
que me concede dos aos para pagar dichos veinte mil trancos, no es
claro que he proporcionado al acreedor una ventaja mayor que laque en
realidad le era debida? En el Cuerpo Legislativo el orador del gobierno
deca sobre este artculo: que si el deudor hubiese libremente hecho el
pago con anticipacion no scria justo autorizado demandar la repet-
cion.
TTULO VII
Obligaciones de dar
Art. 577. Segun el Cd, Francos, arts, 711 ~' 1138, la propiedad se u-as-
mito por solo el contrato, sin ser necesaria la u-adicon ; y desde cntn-
ces todos los peligros de la cosa son do cuenta del acreedor. Toullier,
entre otros, tomo 4, nO 54, espone los fundamentos quc para tal resolu-
cion tuvieron los autores del Cdigo dc Napolen. Pueden verse tam-
bien en la coleccion de discursos, discurso 70.
Freytas, sosteniendo el principio de la tradicion par, la adquisicin de
la propiedad, dice: cePor la naturuleza de las cosas, por una simple ope-
racin lgica, por un sentimiento espontneo de justicia, por el inters
de la seguridad de las relaciones privadas que se liga la prosperidad
NOT AS DEL CODIFICADOR 401
gene.ral, so comprendo desde el primer momento (IUC cl derecho real debe
manifestar-so pOI' otros caractres, pOI' otros signos quc no sean los del
derecho per-sonal, ~. que esos signos deben SCI' tan visibles y tan pblicos
;~~~:ou~C~:,,~~il:)~e~~on~cc~~:~~~c q uo una sociedad est obligada res-
Esta. es la razon flostica del gl'iln principio de la u-adicion quc la

sabiduru de los romanos estableci, y (IUC las legislaciones poster-iores
reconocieron (arts, ~:J':I--~:I'" y ~3'8).
Establccido cl derecho per-sonal de donde tiene que resultar- la tras-
misin de la propiedad, muchos jurisperitos no quisieron"CI' nada mas,
y dieron luego la propiedad como trasmitida y adquirida solo por el sirn-
plc poder del concurso de las voluntades cn un momento dado. Tomse
la propiedad en su elemento individual solamente, 'i no se atendi su
elemento social. Conise con la. buena. fc de las con vcncioncs, como si
la mala fe no fuese posible.
Las cosas quc se conviene trasmitir os posible que no sean trasrmti-
das, y la. misma cosa puede SCI' vendida dos per.s ouas diferentes. Si el
contrato es suficiente, indcpeudieutc de cualquier munifestacion cstcrior
do la trasferencia del dominio, el segundo comprador podria de buena
fc trasmitir tumbicn la cosa, quc asi ir sucesivamente pasando 011'05.
Tenernos entonces un choque de derechos, una colisin uonde pOI' un la-
do so presenta cl intercs de uno solo, y pOI' cl otro los intereses dc mu-
chos. Se puede y debe SCI' indiferente a. la coustautc incertidumbre
del derecho dc propiedad, al fundamento de todas las relaciones civilcs?
Si este mal no puede SCI' evitado del lodo no convendr evitarlo lo mas
que sea posible: Segun la teora del Cdigo Francos sobre la trasmi-
sion de la propiedad, como efecto inmediato de los contratos, no ha~' in-
ter-vale cutre la pcrfeccion de los conu-atos, la trasmisin y su adquisi-
cion realizada. La u-adicin y la posesin nada valen, El derecho
personal, ~. el derecho real son una misma cosa. .El contrato es el pro-
pio dominio ; y el dominio es el contrato. No ha~' diferencia alguna en-
tre el ttulo para adquirir y el modo de adquirir, entre la idea y el hecho,
entre la causa y el efecto.
La innocacion del Cdice Civil de Francia fu tan inesperada, tan
peligrosa, tan opuesta 1: buena razou, que pOI' much~ tiempo se dud
quc ella hubiese derogado ol rgimeu dc las leyes anterrorcs. Troplong,
Martou y Otl'OS muchos [in-isoonsulto..; no dejaron (.lc co~fcsal' ~ue e~ta.
innovacion tan grave fu sul)('epti~iamcnle introducidu, sm la dls.cu~'~n
especial y profunda quc ella reclamaba. Aun as, el nue\'~ pl'mclplo
no tuvo aplicacion respecto 105 bienes muebles, scgu.n ~I articulo 2279,
~. cn cuanto . los inmuebles fu ap~icado con l'cslrlCCloncs scgu~ l~s
artlculos 939 y 1069. En vano el leglsladol' -ances proclam su prm?l-
pio de la u-asn.ision do la propiedad solo . p~I'. cf?cto de la~ co~\'cnclo
nes, pues que la fuerza dc las co:';:}s l~ obh.go a "IO~~I'I~. en Icl~clOn. los
mueblcs ~' no mnntcncl'lo l'cspcclO alas mmueblc::;, ~1Il0 pOI med~o de
disposicioncs contradiclOl'ias incomplctas, quc CSpUSICl'OIl I~ pl'0plCdad
LCI'I'itOl'ial y la glll'ama hipotccaria inccl,tidumlH'es ~. pch~~os tales,
T. 11I
que la segunda gencracion sinti la necesidad de reformar radicalmente

la legislacin en esta parte,
Lo que desde luego no se haba conocido por la fascinacin de un bc-
110principio en apariencia, quc lo realzaba cl podcr de la voluntad hu-
mana, vnoso conocer despus por las exigencias econmicas de un
buen rgimen hipotecario. Y en verdad, el sistema hipotecario del C-
digo Civil Francos qued profundamente viciado desde que confundi
los derechos personales con los derechos reales. Era una anornalta y
una providencia intil manifestarse al publico el derecho real dc la hi-
poteca, cuando el pr-imer derecho real, l a propiedad fuente de todos
los otros, no tenia la misma publici.Iad en los casos mas frecuentes.
En la actualidad, felizmente, la teor-a del Cdigo Frances sc halla I'C-
(lucida en todo su valor un moro aparato de palabras quc no tiene sig-
nificacion prctica alguna, desde que el propietario no es propietar-io I'CS-
pecto dc terceros, si no hace u-ascribir sus ttulos cn un registro espc-
cial y pblico, establecido pal'a este efec:o. Tenindose as reconocida
la necesidad de un hecho estcrno, como indicador legal de la trunsrnision
de la propiedad, no descubrirnos razon alguna pOI' la cual, en relacion
las partes contratantes, se deba seguir-el principio opuesto de la tras-
ferencia del dominio, solo por efecto del consentimiento. Y cmo se
concibe que un derecho real solo pueda existir respecto de un individuo?
El dominio es por esencia un derecho absoluto, y sus correspondientes
obligaciones comprenden todos los individuos; y cuando se le niega
este carcter no existe el dominio. Si el vcndedor , desde el momento
del contrato, tiene perdido el dominio do la cosa vendida, no se concibe
cmo pueda venderla vlidamente por segunda vez, ou-a persona, solo
porque el primer comprador 110 fu diligente en hacer trascribir su titulo
en los registros hipotecarios, pues desde entnces no puede ejercer su
dominio, adquir-ido pOI' el contrato, contra un tercero-e-el segundo com-
prador (art8. 9,1 ,. 9).
Por la nueva ley hipotecarla de 23 de Marzo de 1855, el I'egistro pu-
blico de la tr-asmision y eonstitucion (le los derechos reales ha susti-
tuido la u-adicion (le la cosa. Esta alteracion radical del Cdigo Ci-
vil de Francia, habia sido ya hecha ntos en Blgica yen todos los pai-
ses que, por fuerza de circuustancias especiales, se vieron en la ne-
cesidad de adoptar aquel Cdigo. As la falsa idea de la identifi-
caciou del contrato con cl rrlomiuio , 110 ru mas que una aberraci-m
local, ridcula: purtencce il lo pasado, ~. tiene hoy simplemente valor
histr-ico.
Art. 578. No es cstrao que as lo dispongan tamliien el Cd , Frunce..;
":i los dems Cdi~os que convierten ni ttulo en modo de adquirir, pues
las cosas p(!reCCII, se rlntcrjorau y se numentun para su dueo : pero pa-
rece ilgico (jue nuc-aras leyes qlle rlcclarun que no se adquier-e el domi-
nio de las cosas COII solo el ttulo, si 110 es seguido de lit tradicinn, (art.
77) dispongan (Iue el peligro de la cosa, ue es el objeto de una obli-
g.icion de dar, s ra de cuenta del aCI'e~d01', aun utcs de la tradicion, fun-
dadas en el principio de (lue el deudor de cosa cierta se libra de la obliga-
cion de entregarla, cuando perece sin su culpa. Esto es confundir el
derecho personal con el derecho real. El derecho personal que se consti-
tuye por la obligacion, no da derecho alguno en la cosa, y sin embargo se
le constituyen las consecuencias del derecho real ; para l perece la cosa,
para l se aumenta, ~ de RU cuenta son la mejora deterioro. Nuestro
artculo tamhien libra al deudor do CORa cierta de la obligacion de en-
tregarla, si perccc sin RU culpa. poro lo libra disolviendo la obliga-
cion, y no dejando obligado al acreedor (".. (8. 888 Y slgulcn-
tes).
De los dos pr-incipios, (lue el dominio de las cosas 110 se adquiere sino
por la tvadicion, y quc los peligros, aumentos desmejor-as, son de cucn-

ta del propietario. se derivan las resoluciones de los artculos siguientes,

y es iuneccsm-io notar la discordancia con los Cdigos que parten dc
principios contnu-ios.
Art, 606. Suvigny, cn el ~ 39 del Ih'I'Cf:!LfJ lle lns O/J[i!lflcilmcs, dicc:
Llamamos cantidades de cosas las que circuusci-iptas cn los Imitcs
de una clase determinada, no tienen ningun valor individual, y todo
su valor no se determina sino pOi' el nmero, la medirla cl peso;
por lo que es absolutamente indiferente distinguir las cosas individual-
mente,
AI't. 616, El dinero pertenece las cantidn-lcs. Hay cntre cada pieza
de una dctcrrniuadu especie de moneda, una diferencia tan poco sensible
como en cada grano de un monton de trigo, y las piezas de moneda to-
madas uisludameutc no SOIl susceptibles de ser distinguidas. Bajo el
punto de vista jurdico, las monedas son cosas de consumo (a"(H.
~~,II y ~:I~"), cn el sentido que su uso verdadero consiste cn el
gasto (I"c,.,c hace; gasto que se hace tan imposible, como si la materia
se hubiese consumido, toda rcclumacion ulterior- (le la propiedad.
AI't. 619. Nos abstenemos de proyectar leyes para resolver la cuestin
tan debatida SOI,I'C la obligncion del deudor, cuando ha habido altera-
cion en la mouedu, pOl'que esa altcracion se ordenara pOI' el Cucrpo Le-
gislativo Nacional, cosa casi imposible. La ley dcclararia el modo de
satisfacer las obligaciones que ya estuviesen contrnidas. Hoy los cono-
cimientos econmicos dan :\ la moneda ou-o carcter (Iue el que se juz-
gaba tenor en la poca de las leyes que hicieron naCI)I' las cuestiones so-
bre la rnatcrin. Las Leyes Romanas rlccinn : "In pecunia, nflll cm'pora
quis cfJ!lilat, s/'Il qtllllllitatclIl (L. en, Tilo 3 1 t.n., 4(), Dig, l.... ,ear~c
materia forttu: publira pCl'CllSSa, liS 1I11l, dominiumque '~t)1I lam I~.}; ,~llbstantla
l)l'rebet, Ijllam c;r.quuntltaie (L. 1, Tilo r. Lib. 18, Dlg.) PO~', CICl'tO ,que
hoy la moneda no se estima pOI' la cantidad que su sello oficial designe
si';o pOI' la sustanciu, pOI' el metal, 01'0 plata que contenga. Nolal'~
mos sin embargo, las leyes de los diferentes pueblos sobre el cumpl-
miento de las obligaciones, cuando ha habido cambio en el valor de las
m~~:(~.\81 Tilo 1, u. 10. Nov. Rec., dice: Sea pcrmilid~ , los

conu-aycutcs especifica.' el valor de lns monedas, ~'. o~sl'\'c;;c lII\"lo~a
'Jlemcnte lo convenido. Los deudores de moucda recibida pOI' cualquic-
ra causa cn plata 01"0, estn obligados pagar cn la moneda del mis-

mo valor, peso y ley de la que recibieron y entonces corr-a. En los de-
ms casos cumplen los deudores con pagnr en la corriente al tiempo do
la paga..
El Cd. Francos, art, 1895: La obligacion quc resulta dc un presta-
mo cn plata ser siempr-e la de la suma nurnr-ica esprcsadn cn el con-
trato. Si ha habido un aumento disminucion de especies ntos de la
poca del pago, el deudor debo vol ver la suma numrica prestada, y no
debe volver sino esta suma en las especies quc tengan curso cn el momen-
to del pago."
Sin embargo, el Cd. do Austria dispone lo conu-ario cn los aiticulos
988 y 990. Si so ha alterado. dice, el valor intrnseco de las monedas,
el rlue las recibi debe reembolsarlas sobre el pi del valor que tenan
al tiempo del prstamo ...
Si hubiese de darse ley, suponiendo la nlteracion de las monedas, no-
sotros aceptaramos el articulo del Cd, de Austria.
Art, 621. La materia do intereses convencionales se encuentra tratada
estensarnente cn muchos escr-itores de crdito, que ;C podrinn citar
cn apo~'o del articulo. Regularmente los Cdigos M Europa son con-
trarios la libertad dc las convenciones sobre intereses dc los capi-
tales.
Art. 622. Me he abstenido de proyectar el interes legal, porque el inte-
res del dinero vara tan de continuo en la Repblica, '! porque cs muy
diferente cl intcres de los capitales en los diversos pueblos. POI' lo de-
mas, el mtcrcs del dinero en las obligaciones dc que se trata, COI'I'es-
pondc los perjuicios intereses quc deba pagar cl deudor moroso,
TTULO VIII
Obligaciones de hacer y de no hacer
Art. 629. El Cd , Francos, pOI'cl arlo 1142, declara que toda obliga-
cion de hacer de no hacer se resuelve en caso rle incjccucion por parte

del deudor, en la sutisfacciou de los daos iutereses ; pero por cl alt.

1144. declara que el acreedor, pueril) tamhicn cn caso de inejecucion ser
autorizado para hacerlo ejecutar l mismo costa del deudor (art.
.. 05). Mareurl, solJl'o.l el ,11'1. 1144. connilia esta aparente contradic-
cion, diciendo que el art. 1142 nn debe tomarse la letra, cuando de-
clara rluc toda obligacin do hacer de no hacer, se resuelve en caso de

inejecucion en la satisfaccion de daos intereses. Esto no sucede sino

cn dos casos: 10 cuando la ejccucion forzada no podr-a resultar sino do
violencia dirigida contra la r)(~I',SOlla elel deudo!', y 2 cuando el acreedor.
aunque pudiendo obtener la ejceucion directa pOI' la. fuerza, se contenta-
ra con la satisfuccion do los daos {: intereses, Los Cdigos de Europa
copian tanto el art, 1142 del Cd. Francos. como el urt, 1144. El C6d.
(le Luisiana. en los art.culos \920 y 1921. rliee: En caso rle inejecucion
dc un contrato que contenga obligucion de hacer de no hacer, aquel
e? cuyo favor se ha contraid la obligacion puede pedir daos y pcrjui-

CIOS, 6 si esta indcmnizacion es insuficiente, reclamar la ejccucion del
~~~~':l~e;:~~~il~~~:::~, l~a~:I~~~~~\I~:t:a~~;;'e~:~~~( ~I ~~~~i~:~~:I~ a~r:~

miar que lo raga(msi corno fue puesto lo promcti , dice una de ellas,
LL. 12, Tt. 11, Parl, 5a , y 5, Tt. 27, Pal't. 3a
TTULO IX
Obligaciones alternativas
Art. 637. El principio es gencral : en todos los actos y contratos, el

deudor tiene la eleccin. Una declaracin verbal no 11) obligaria, y pue-
de cambiar de idea hasta que haya cumplido la prestacion. Cum pure
stipulatus swn, dice la Ley Romana, illutl aut illud duri liccbit tibi, quotie
oles mutare ooluntatem in co '}I(O(l ]Jrxstatw'os sis (L. 138, Dig. de VeI'b.
Oblig.) Qluundilt id qurJdJlromissumest soluitur (L. 106, Cd, )-Las mis-
mas reglas se aplican los otros contratos. A,.;i, el vendedor que vende
muchas cosas bajo una alternativa, como el comprador que promete en
retorno del objeto comprado, muchas prestaciones alternativas, tiene la
eleccion en el pago de las diferentes cosas prometidas vendidas (LL.
25 Y34, 6, Dig, De Contr. emt" ~'21, ~ 6, De act, emt. Cuando un como-
datario locut.u-io, pierde por dolo culpa la cosa que se le haba con-
fiado, queda obligado pagar una indcmnizacion al propictario ; pero
cuando el propietario recobra despus la cosa, el qlle la ha pagado debe
obtener, el dinero que ha entregado la cosa (art. ~~7 ), de otra

manera el propietario se cm-iqucccria su costa, La clccciou entre 10

dado en pago la cosa queda pava el que ha hecho el pago (a.. t8.
~I ~8" ~ 17 '.). Lo mismo puede decirse cuando cn un pleito sobre
la propiedad, pierde la cosa pOI' dolo culpa, ~' paga una indemniza-
cion al demandante, si el propietario recobra la cosa. La necesidad de re-
cihir la cosa 110 puede imponerse al que la ha pagado contra su volun-
tad, POl'clue l puede rcpetir lu suma que ha enu-cgado pOI' una conditio
sine CC/llS(l, Si, al conu-ario, prefiero la cosa, 110 se le puede rehusar, por-
que la indcmuizuciou quc ha pagado hace las veces de la compra, (L.1,
rn, 4, Lib. 41, Dig.)
La facultad ele elcgir pasa los hel'(~d'~I'o,,; dol cluC teuia el derecho
de hacer la cloccion, y aun al cesionario del derecho, pOl'clue la facultad
do elegir' es inherente al derecho. (L. 72, el,' "erIJ. O/fiy.)
Si el dcu-Ior qlle tenia el derecho de l'\egil', cons idcra pOI'error que
una de las pl'estacione:, era objeto de una deuda pUl'a y simple, y por
este error no usa do "11 rlcrcrho, puede repetir lo que ha pagado pOI' la
con-litla itulrhit (o .... ,~.O, lue. :1), y rlnr en cambio la otra presta-
ciou. (L. 10. Cd, de COlld, ind.) Vase sobre esta materia Savigny,
Derechode las oblig., torn. 1, ~ 38,
Al'!. 641. La nplicnr-ion de la" I'cglas SOhl'C la prcstucion de la culpa
y del caso fortuito en las ohligueiolles ulternativas segun el Derecho Ro-
mano, presenta algunas soluciones interesantes: si una de las cosas ha

perecido por caso fortuito, la obligaoion viene ser pura y simple, es
decir, que el deudor est obl igado d:lI' la otra. -L. 34, Tt. 1, Lib. 18,
Digesto, Si es pOI' culpa del ncrocrlm- (lile una de las cosa<; ha pereci-
do, el deudor que tiene la eleccin puede tenerse pOI' libre de la obliga-
cion, bien dar la cosa que queda, y demandar el valor (le la cosa que
ha perecido por culpa del acreclorv-c-L. 105. Tt. 1, Lib. 145, Dig. Si en
este ultimo caso la eleccion por toneein al acreedor, la prdida d ,la cosa
trae la deliberacin del deudor. (Cita anterior y L. os, Tit. 3, Lib. 46,
Dig.) Si las dos cosas han perecido, es preciso distinguir : si arribas han
perecido por raso fortuito, el deudor queda libre de la ohligacion-l.:.
31, 6, Tt. t, Lib. 18, Dig. Si la primera de las cosas prometidas
ha perecido por caso fortuito, y la otra por culpa del deudor.ste est obli-
gado por el valor de la ltima.i--L. 95, ~ 1, Tt. 3, Lib. 46. Dig, Si la pri-
mera ha perecido por culpa del deudor, y la otr,i- pOI' caso fortuito, el
Derecho Romano, prescindiendo de los pr-incipios esu-ictos, da al acree-
dar, por motivos de equidad, una accion de dolo para demandar el valor
de la cosa (lue habia perecido la ltima. Si las dos cosas han perecido
por culpa del acr icdor-, el deudor puede reclamar el valor ele la que quie-
ra-L. 55, Tit. 2, Lib. 9, Dig., no se,' que el acreodor no tuviese la
eleccin, porque en este caso el deudor no podrra demandar sino el va-
lor de la ultima (Iue hubiese per-ecido-e-L. 95, Tt. 3, Lib. 46, Dig. Si la
primera ha pcrecirlo por culpa del ncrccdor, y la otra por caso fortuito,
el deudor es libre '! puede demandar el vnlor de la primera.
TTULO X
Obligc.ciones I acultativas
Art. 651. Son muy notables las diferencias entre la obligacin facul-
tativa y la ohligacion alternativa:
La pr-imera comprende una sola prcstucion, y la segunda varias. En
la ebligacion facultativa la prcstncion accesoria no forma objeto de
la obligacion ni la caracteriza (art. 6<1.&): es meramente adjunta
para facilitar el pago. Entretanto, el carcter de una obligacion alter-
nativa queda en suspenso hasta que se verifique el pago (art. 635),
y se determina segun la prestacin por medio de la cual el pago se ha
efectuado.
En la obligacion alternativa hasta para su validez que una u otra de
las prestaciones comprendidas en la ohligacion est exenta de vicios,
cuando en la obligacion facultativa hasta para invalidarla el vicio en la
prestacin pr-incipal, aunque no Jo haya en la obligacin accesoria (art.
6t15.)
En la ohligacion alternativa cl acreedor debe pedir el pago de las
diferentes prestaciones que forman el objeto de la obligacin, dejando
al deudor la libertad de cumplir COII la Ilue eligiere (art. 63'),
mientras quc cn la obligacion facultativa hasta fluC pida la prcstacion
principal.
La obligacion alternativa no sc cstinguc sino cuando las diver-sas cosas
que formen el objeto do (a prestnr-ion cnruprundirlaa en la obligacin, hu-
biesen todas perecido sin culpa dcl deudor, y antes que ste se hubiese
constituido en mora (art. 6:1~); y la obligacinn facultativa se es-
tingue cuando huliieso perecido el objeto dc la prostncion principal,
aunque existinra el de la prestucion accesoria. (Vase arh. 617
y 6'8.) Sobre estas diferencias, vase Aull\'~' y Itau, ~ 300,
TTULO XII
Obligaciones divisibles indivisibles
Arl. 667, El Cd. Francos en el arto 1217 define del modo siguiente
las obligaciones divisibles indivisibles: La obligucion es divisible in-

divisible, scgull clla tenga por objeto una cosa rlue en su entrega, un
hecho quc cn su ejecucin es no susceptible de divisin (arts. 6~O

y 6~1), sea natural intelectual (arts. .79, ~:I~. y :198~)."

Los Cdigos de Europa copian la letra esta dcfinicion; PCI'O Marcad
observa quc solo se refiere la cjccucion do la obligncion, ~. no al objeto
dc ella al contraerse. La Ley Romana os mas clnra ~' e n tcramcnlc con-
formc con nuestro articulo : Stipulationum qutedam in dando, quiedam in
faciendo ccmsistunt. Rt harum t)lnniumqutedam parti lmest"tionem recipiunt
(son divisibles}, ueluti C1tm decem dari stipulamur .. quiedam Mn recipiunt,
ut in his qu natul'(& divisioncm non admittunt, eluti cum l:;rlm, ita, actum
stipulamur : qusulam partis quidem dationem natura 1'ccipiltnt scd nisi iota
dantur suiis stipulationi non fit (no se satisface cumple la obligacion si
no se dan por entero totalmente), celuti cum ho mincm qeneralitcr stiplllor
aut lancem aut quolibet vas."
AI,t. 668. Las obligaciones indivisibles, como las obligaciones solida-
rias, son en verdad exigibles cn su totalidad, de parte dc cada uno do los
acreedores contra cada UIIO do los deudores (art. G~G ); pCl'O este
efecto comun .estas dos especies do obligucioues procede cn la obliga-
ciou solidaria del titulo mismo quc la constituye como tal, mientras que
en la obligacion indivisible, ese efecto 110 CS sino el resultado dc la im-
posibilidad do cumplir parcialmente la prestacin quc es cl objeto. En
una obliguciou indivisible cada uno de los deudores 110 dcberia pagar, y
cada uno de los acreedores no podria reclamar -ino su pnrtc, si la PI'CS-
tacion fuese susccptihlo de cumplimiento parcial, miutrus flue en la obli-
gaciou solidaria, cada deudor debe pag:u' y cndu ucrcodor puede exigir
et cumpluniento total, aunque sea posible fcil hacer pagos pal'ciales.
-Aubry ~' Rau, ~ 391.
Marcad dicc: Si ell la ohligacion indivisihlc cada UIIO de los dcudo-
rcs, scan dcudOl'cs pl'imiti\"os, seall I'Clll'eS(~lItallles dc 1111 dcudol' nico,
dcbc la cosa clltr.wa, 110 es como la obli;,:ul:ioll ."olidal'ia 1'01' una cualidad
inhcrcntc la pCl'sona, quc sCl'a \"cl'dadcmmcIILC aCI'ecdol'u dcudol'a,
sino solamente pOI' la calidad de la cosa, la cual no es susceptible de

partes. De este principio se derivan consecuencia, irnportantcs : la aun
cuando se reconozca uno de loe; acreedores solidarios, el derecho de li-
brar plenamente al deudor, hacindolo rcrnision r1e la dou la (Pothicr, nO
263), no se admite este derecho para uno de los acreedores (art. 687)
de la cosa indivisible (Pothiel', nO327), porque l no es personalmente
dueo del crdito, pues si es autorizado recibirlo pOI' entero, es nica-
mente causa de la naturaleza de la cosa debida; 2 a el uno de los acree-
dores no es dueo de estinguir el crdito trasformndolo en otra clase de
crdito, ni de librar al deudor recibiendo el precio del objeto debido en
lugar del objeto mismo; 3 a y recprocamente, como el deudor respecto
de muchos acreedores no debe todo cada uno de ellos, sino por la im-
posibilidad de dividir la cosa en muchas partes y no personalmen-
te, se sigue que la rcrnision hecha pOI' uno de los acreedores, la re-
ccpcion consentida pOI' l, del precio de la cosa, tendr-a el efecto de
disminuir la dcuda . (Sobre el art. l22i, cap. 1, De las Obligaciones divi-
sibles.)
Art. 669. La Ley Romana dice : QUt)tien.~ (tutem genere stipulamur nu-
meto fit inter eos (heredm'o;;) dicisio, En el caso del artculo no se trata
de laobligacion de gnero que tenga por objeto una sola cosa (elltn-
ces rige el arto "79). sino la (llIe tenga por objeto un numero de
cosas que corresponda al numero de acreedores deudores.
Para que se comprenda exactamente la divisibilidad indivisibilidad
de las cosas, nos permitimos trascr-ibir lo que Savigny dice este res-
pecto: "Si buscamos qu es lo que constituye la divisibilidad oc las
cosas, es preciso ante todo reconocer que en el sentido natural de las pa-
labras, todas las cosas, son susceptibles de doscornposicion en partes, y
por consiguiente son divisibles. Si, pues, dividimos las cosas en divisi-
bles indivisibles, no es sino con respecto las relaciones de derecho
que tienen una cosa por objeto. Los inmuebles, en tanto que son partes
constitutivas de la superficie de la tierra entera, no pueden ser limitados
como unidades especiales sino por la voluntad del hombre; pero es de la
esencia de esta voluntad ser inconstante y variable. Es posible, pues,
crear cnu-e lmites ya fijados, nuevos Hmitcs mas estrechos pequeos,
Esta facultad es la (lU(~ funda la di visihilidurl ilimitada del suelo. Aun-
que las partes aisladas puedan diferir en bondad y valor, SOIl siempre
idnticas s mismas, y al todo original.
Solo ,'1 suelo sobre (lue reposa una coustruccion 110 es divisible, pOI'-
(Iue forma un torio independiente, un todo artificial, cuya dcseornposicion
dcstruiria la idea de este todo.
No sucedo asi con las cosas muebles, Ellas aparecen en cl espacio
como unidades. Cada unidad constituye un todo independiente, ya un
todo natural como los animales vivos, ya un todo artificral como las obras
de arte. Estas unidades, son sin duda, sicrnpro divisibles en si mis-
mas, pero bajo una rclacinn jurdica las llamamos indivisibles, y las
tratamos como tales en dos casos distintos: l cuando In. division des-
truye la idea del todo, de modo que las partes no sean ya idnticas con-
sigo mismas y con el todo, como en los animales vivos, en las obras de
arte, ctc.: 2 cuando la division deja subsistentes partes idnticas, pero
con una disrninucion de valor en el todo, como en el caso de dividir pie-
dras preciosas espejos, erjstalcs cte. Nos resta aun despus de esto,
las cosas muebles complctamonte divisibles, quc son aquellas cuya divi-
sion no destruye la idea del todo, ni disminuye el valor total, como en las
masas de metal bruto.
De estas consideraciones resulta que la division de cosas inmuebles
6 de cosas muebles, es de una naturaleza esencialmente distinta, Para
las primeras, la divisin se causa por un simple cambio dc limites que
no ejerce sobre las cosas mismas ninguna influencia aparente. Para las
segundas, se efecta por medio de una dcstruccion material, lo que mo-
difica el estado aparente de la cosa.
Esta diferencia entre cosas muebles inmuebles, aparece aun cn la
reunion de cosas aisladas para formar un todo nuevo. Respecto los
inmuebles, la reunion de muchos campos 6 territorios se causa por el
mismo procedimiento que hemos sealado para la divisin, saber, por
el simple establecimiento de limites nuevos. En cuanto las cosas
muebles, el todo nuevo, artificial, no consiste sino en la designacion y
uso comn, sin ninguna trnsfoemacion aparente de la- cosas aisladas,
contenidas en este todo, como la formacion de una biblioteca, de un ro-
bao de ganado, etc.
Las dos especies de trnsforrnacion, divisin y r-aunion, se encuentr-an
principalmente respecto de las cantidudcs. La naturaleza propia de ellas
consiste en que no son d-icrmiuadas sino por el nmero, peso medida,
pOl'que en ellas la unidad originaria no tiene valor propio ni carcter in-
dividual.
La unidad originariu, pOI' ejemplo, es el grano de trigo aislado, todo
indivisible, porque su divisin produciria partes heterogneas; pero es-
las unidades reunidas en grandes masas son individualizadas haciendo
la divisin pOI' nmero, medida 6 peso. En cuanto los cuerpos liqui-
das 110 hay unidad origiuaria, pel'o ella se crea artificialmente encerrn-
dolos en CUCI'pO'; slidos. "
Nosotros podernos decir que con la divisin ele las cosas en corporales
incorporales, llamando cosas incorporales las obligaciones, y esta-
bleciendo m-l.iu-ariumcntc la division meramente intelectual, qucdan muy
pocas cosas indivisibles, En este ttulo prescindimos de ambos a~tece
dentes, que 110 huu servido sino para producir la mayor confusin en
esta mater-ia.
Podemos decir' tamhicn, quc la divisin material de las cosas, objeto
dc las obligaciones, no Sil permite, cuando pOI'Ia. altcracion de sus formas
se hacen menos tiles productivas.
AI'l. 670. La eonsu-uccion de una casa, pOI' ejemplo, es un hecho divi-
sible, cuando se cousidcra esta consll'uccion cn si misma como IIn hcch,o
susceptible de cumplirse sllrcsivil.l11cnte, Y pOI' partes. Pel'~ en .10.obli-
gacion de construir una casa se mirn menos el hecho u-ansrtorto de"a
construccin, que su resultado final ~. pormanentc, la casa que construir.
Una casa no existe como tal sino por la reunin de todas las partes que
la forman: ella es indivisible en su forma especifica; su construccion es
por lo tanto, igualmente indivisible desde que viene ser el objeto de
una obligacin. Las mismas observaciones Se' aplican toda empresa
que tenga por objeto una forma determinada (art. 1508). Tal es
tarnbien la obligacion de entregar un terreno destinado, segun la inten-
con de las partes, para una construccin que exige la totalidad del ter-
reno. Aunque un terreno considerado en s mismo sea divisible, cesa
de ser-lo cuando viene ser el objeto de una obligacion en la cual es con-
siderado como un lugar destinado una construccin, 6 a otro uso que
exige la totalidad de ese terreno (art8. ~1~3 Y ~1~6).
Art. 671. Si os habeis obligado, dice Marc.id, 110 cortar sino cin-
cuenta hectreas del bosque de vuestro campo, para que yo pueda cazar
en las restantes, y cortais cien hectreas, vuestra oLligacion queda vio-
lada en parte. Ella es pues divisible aunque consiste in non fu.ciendo.II
(Sobre el art, 1228 del C6d. Franccs.) Savigny agrega: En las obliga-
ciones que tienen por objeto una ornision (non [aciendi obligationes), para
juzgar de su divisibilidad indivisibilidad, todo depende de saber si el
acto de que el deudor ha prometido abstenerse, puede en s mismo ser
igualmente cumplido por cada uno de lo.s herederos, 6 ,..i cada uno no
puede cumplirlo sino por parte. En el primer caso, la obligacion misma
es indivisiblc ; en el segundo, es divisiblc. Cuando alguno estipula
con su vecino, per te non fieri. neque per heredem ttlum qUQ nimus nihil ire
aqere per fundum tuum liceat, esta obligacin es indivisible, porque des-
pues de la muerte del deudor, un obstculo efectivo puedo provenir de
todos los herederos de uno de ellos, y en el intercs del acreedor es del
todo indiferente saber cul es el autor. Cuando al contrario, un deudor
estipula con su acreedor, non amplius agi (no demandarlo en adelante)
"! el acreedor muere, la estipulacin se divide entre sus herederos, por-
que no es posible ir. cada heredero intentar la accion originaria, sino por
su parte hereditaria, y por consiguiente no puede violar' la estipulacion,
sino por parte.
Art. 672. Freytas pone los ejemplos siguientes: Si lguicn se obliga
entregar un cierto nmero de botellas de vino, de una de otra de dos
pipas que tiene, esta obligacin alternativa, debe ser luego considerada
como divisible, porque las dos prestaciones de la alternativa, tienen por
objeto la entrega de cantidades.
Si lguien se obliga entregar un cierto nmero de botellas de vino,
6 hacer un determinado servicio, .no ser posible saber si esta. obliga-
cion alternativa es divisible () indivisible, sino rlcspucs (Iue haya elegi-
do el acreedor 6 cl deudor, despus que hayan escogido los herederos
de stos, entre los dos objetos de la alternativa. La raza n es (jue una de
estas prestaciones es divisible mintras que la otra, la de prestar un ser-
vicio, es indivisible.
El Derecho Romano consideraba la obligacin alternativa como indi-
visible, aunque las dos prestaciones comprendidas en ellas fuesen di-
visibles. Si ella fuese divisible, se decla, el deudor' en los casos que le
correspondiese la eleecion, podra dar parle de una de las cosas com-
prendidas en la obligacion. Pero esta razn es de ningun valor, porque
es de la naturaleza de las obligaciones alternativas, no estar el deu-
dor obligado toda-s las prestaciones comprcud idas cn la obligncion,
sino una otra de ellas ntegramente. Es entnces imposible
que pudiese hacer- el pago con parte de una do las cosus, )' con parto de
la otra.
Art. 673. Las obligaciones no se distinguen en divisibles indivisi-
bles sino cuando son muchos los acreedores los deudores. Habiendo
un solo acreedor- ~. un solo deudor, la obligacion pr)\' divisible que sea,
debe siempre tener una ejecucin ntegra sin ser jamas susceptible de
pagos parciales. Es solo 1,\ muerte de un deudor de un acreedor

que dejan muchos sucesores, cuando la obligacin existente originaria-

mente entre un solo acreedor y un deudor, puede dividirse si es sus-
ceptible de divisin. No sera preciso que sucediese la muerte de una
de las partes para aplicar los principios de la divisibilidad, si la obli-
gacion se formase desde el principio pOI' muchos acreedores, contra

muchos deudores, si el acreedor nico vendiese su crdito muchas

personas, .
Tngase presente que, cuando por la muerto de una de las partes, el
derecho se divide onu-o sus herederos, 110 es en partes viriles, es decir,
en tantas partes cuantos sean los herederos, sino en la proporcion de la
parte pOI' la cual cada UIIO de los herederos representa al difunto (art.
7' ~), Si pues el difunto deja. dos herederos, el uno pOI' dos tercios y
el otro por un tercio, el primero ser deudor acreedor por dos tercios
yclsegundo por un tercio de la obligacion (arts. 675-676-689
,. 3t185).
Respecto la deuda de la obligacion, debemos decir que por la di-
vision de sta, no se divide en muchas deudas. Es solo una deuda di-
vidida en muchas partes, y que solo es pagadera en porciones, por-
que lo es por muchas pel'sollas muchas personas. Si de-pues de
la muerte de un acreedor (11\e ha deja lo dos herederos, uno de s-
tos muere dcjanrlo pOI' SUCllSO" al coheredero, stc, resultando ser el

nico acreedor de la deuda nica, no toudi-ia derecho para hacerle el

pago en dos porciou-:s , plles la deuda nica habia cc -ado de ser paga-
dera muchos.
AI't. 675. El COI!. Francos, des pues de establecer en el art. 1220, casi
igual al nuestro, que los herederos del deudor solo estn obligados pagar
la parte de la deuda que cm-responda su parte hereditaria, cre~ en el
art. 1221 cinco osccpcioucs al principie, las que nosotros reducimos
dos: El pr-incipio eslahlllcirlo, dice, 1)Il el articulo precedente, tiene res-
pecto de los herederos del deudor, las osccpcionos siguientes:
la En el caso en ((ue la deuda es hipotecaria: (art. 68~).
21 Cuando ella es de UII CUCl'pO cierto; (a.. t. 679j.
31 Cuando se u-ara de una deuda altornutiva de cosas, que quedan
clocciou del acreedor, de las cuales una es indivisible ; (art. 67~)
4' Cuando uno de los herederos del deudor est l solo encargado, por
el titulo, de la ejecucion dc la obligacion; (art. 676).
5- Cuando resulta, sea de la naturaleza dc la obligacion, sea de la
cosa que hace el objeto do ella, sea del fin que se hubiesen propuesto en
el contrato, que la intencion de los contratantes ha sido que la deuda no
pudiese pagarse parcialmente. (~ota 67.~ 'Y arto 1197).
La circunstancia dc que uno de los herederos est en poses ion del in-
mueble hipotecado la deuda, no cambia en nada cl principio de que la
obligacion se divide entre los herederos del deudor. La hipoteca la
prenda son accesorios de la obligacion (art. ~"), y por lo tanto no
pueden alterar la naturaleza de la obligacion principal, que tenia por ob-
jeto la entrega de cosas divisibles. La hipoteca 110 confierc al acreedor nin-
gun poder sobre la cosa hipotecada, sino para el efecto de asegurar el
cumplimiento de la obligacion. La cosa hipotecada no ha de ser entre-
gada al acreedor, porque no es el objeto de la prestacin constitutiva
de la obligacion principal: debe scr vendida para cl pago, si cl deudor
no lo ejecuta, El heredero dcl deudor, poseedor dc la cosa hipotecada,
no puede ser perseguido por el pago corno heredcro y deudor personal.
Si lo es, es por razon de otro principio quc no tiene que ver con la di-
vision de las obligaciones. El acreedor hipotecario puede perseguir
el inmueble hipotecado y los posee-lores del inmueble, aunque estos
poseedores no sean herederos del deudor, sean completamente estra-
os la deuda.
Si, pues, el heredero poseedor puede ser pcrseguido por el todo, no
es por una esccpcion al principio dc la divisin de la deuda entre l y
sus coherederos, sino como tenedor de la cosa hipotecada, como lo se-
ria cualquier estrao la sucesion, quien pasasc la posesin del in-
mueble hipotecado. El principio, pues, al cual el Cd. Francos pretendo
poner una escepcion, queda completamente intacto.-Vase Aubry y Rau,
301, nota 26.
Otra escepcion pOlle el artculo citado, y es en el caso de una deuda al-
ternativa de cosas, de las cuales la una es indivisible, y su eleccin
pertenece al acreedor. Pero es claro que si el pago pOI' parto viene ser
imposible, es porque la cosa elegida es indivisible, y la deuda viene ser
por supuesto tambin indivisible Si la deuda es indivisible, no es en-
tnces cl caso de que habla cl Cd. Francos, una escepcion al principio
del pago por partes en las deudas divisiblesv-- Vase Marcad sobre el
art. 1221.
Art. 679. Freytas pone una larga nota al nO984 de su proyecto, sos-
teniendo la. doctrina de que la obligacion de entregar cuerpos ciertos,
sea cual fuere el objeto con que se hiciese, es indivisible, contra lo que
disponen algunas leyes romanus y los comentadores del Cd. .le Napo-
leen. Hace ver que toda la confusin que hay en la materia, ha nacido
de la definicion (Iue da el art. 1217 del Cd. Francos de la obligacin
divisible. El artculo dicc, (Iue obligacion divisible es la que tiene por
objeto una cosa, quc en su entrega es susceptible de division, asl mate-
rial, comointelectual. Con base tan amplia, ningun objeto corpreo pue-
de escapar de la. posihilidad de la divisin. Entretanto, la naturaleza

real de las cosas que no consisten en cantidades, repugna esa divisibi-
lidad abstracta, pues es imposible la entrega do esas cosas por parles.
Las obligaciones se distinguen en divisibles indivisibles bajo el punto
de vista del objeto de su prostacion, y no es posible dividirlas bajo otro
aspecto. Si la cosa, en tina obligacion de dar, fuese materialmente di-
visible, la obligncion tamuien serta divisible, En el caso contrnrio, la
obligacion cs indivisible. Trtase de la divisibilidad material, absoluta,
y no de la quc depende do circunstnncias independientes de la cosa; y
as, vienen sel' divisibles solamente las ohligacioncs cuya prestacion
consiste en la cnu-ega de cantidades, indivisibles las obligaciones de
entregar cosas ciertas no fungibles.
Art, 680, Pothier,Oblig. en el no 289, sostiene que las obligaciones de
hacer de no hacer pueden ser, ya divisibles ya indivisibles, segun
fuese el hecho objc;o de la obligacion. Marcad lo siguc; pero de los
ejemplos quc pone solo se deduce que aquellos hechos que bajo un solo
nombro envuelven muchos hechos, pueden dividirse y hacer resultar di-
visible la obligacion; pero hablarnos del simple hecho, y decirnos (Iue
este es indivisible, corno seria la obligacion de salir del pas, de hacer
una consu-uccion, el opus de los Romanos. La L. 80, 1, que hemos ci-
tado, dccla. . . . neque cnim ullum balneum. aut ullum theatrum, aut stadium
fecisseintelilqitu, qui ei proprkun formam, que ex consumatione continguit
non dcderit.
Art. 686. Las reglas sobre el pago de la obligacion indivisible cesan,
desde que esta obligacion se resuelve por la incjecucion de ella, en pago
de prdidas intereses, porquc las prdidas intereses consisten siem-

pre cn una suma ele dinero, y constituyen, pOI' consiguiente, una presta-
cion divisible (&rt". GG9-~IO', ~a parte).
Art. 688. Savigny, cn el 36 dc su obra, Derecho de las obligerciones, nos
hace saber el resultado de las acciones sobre obligaciones indivisibles,
cuando se deducen en juicio en el Reino de Prusia, que pueden ser un
grande ejemplo para nuestros tribunales.
Casode muchos deudores.-Constitucion de una servidumbre,
La obligacion solidaria, pesando sobre cada uno de los deudores queda,
siempre la misma; mas el Derecho Romano sacaba el resultado que el
deudor elegido como demandado estaba obligado pagar todo el valor
pecuniario de la sorvidurnln'c, valor quc l recobraba en seguida parcial-
mente de cada uno de sus codeudores,
En el derecho actual, la condenacion se hace sobre la constitucion
misma de la snrvidumbrc, el demandado es considerado en el juicio
como rnprescntantc de sus codeudorcs. Si el d.cmandad.o no quiere
no puede proceder la ojccucion de l.i scn.lencl~ en el tiempo que se
le ha lijado, pOI' ejemplo, causa de la rosistcncia de s~s codeudo-
res, entonces el Juez procede dil'ectamenle. Para ~onse?U1l'1o nom~ra
peritos con citacion de los eodeudorcs, ~ue fijen la dlrecclo~ ~'. ~stenslOn
de In servidumbre, y sta, as determinada, se declara dofnitvamcntc
constituida,
414 CONCORDAlft:US DEL CDIGO CIVIL
ConstrucC'ion de una o6ru.
La obligacion solidaria queda tambien la misma. En cuanto la sen-

tencia, ella no se dirige sobre el pago del valor pecuniario tIe la. obra,
sino sobre la obra misma. Sin embargo, puede suceder de coolinuo
que la ejecucion no se obtenga por medio de ejecuciones personales, "1
que por esta va no se satisfagan los derechos del demandante: entnces,
de acuerdo con el actor, todo se resuelve en un pago de dinero, y se da
el trabajo que debe hacerse, un tercero, de cuenta del demandado, que
ha sido condenado (art. ,. 05 ).
Abstwcion indivisible.
La obligacin solidaria queda siempre la misma. La violacion de la

convencion no da lugar sino una indcrnnizucion j pero el demandante
puede exigir al mismo tiempo (Iue una garanta le sea dada de que en
adelante no habr lluevas violaciones.
El demandado debe sujetarse una pena, dar fianza.
Caso de muchos acreedores.e-Constitucion de una seroidumbre,
EII este caso, cada acreedor obra aisladamente como representante de

los otros. La condcnacion se hace sobre la servidumbre misma, y 110
de una suma de dinero, ~' por consiguiente 110 hay cuestion como en el
Derecho Romano de una condenacion, limitada la parte sola que el
demandante tenga en la obligacion.
Construccion ele una obra.
En este caso se aplica la regla (llIe acabarnos de dar sobre la serv-

durnbre, teniendo en cuenta lo que hemos dicho en el caso de muchos deu-
dores de una obra.
Abstencion indivisible.
La restriccion del derecho de obrar, limitada nicamente al que ha

sido daado, dndole la misma gnrunua para lo fUtUI'O, que hemos indi-
cado ntes.
TiTULO XIII
Obligaciones simplemente mancomunadas
Art. 691. La regla de la primera parte del articulo est sujeta una
modificacion, cuando entre los acreedores deudores haya muchas per-
sonas que deban considerarse corno que 110 forman sino una sola, y que
deban contarse por una sola cabeza. La misma regla se modifica pOI' la
circunstancia de que el uno de los acreedores deudores originarios se
encuentre representado por muchos herederos. En este caso, la parte
del difunto se subdivide entre sus herederos prorata de sus porciones
hereditarias (ortIJ. 3<1"5 y 3<19").
TiTULO XIV
Obligaciones solidarias
Art. 700, Savigny, en el ~ 17 citado trata cstcnsamento del efecto de las

sentencias absolutorias y del efecto de las sentencias condenatorias,
Cuando el juicio sobre el cumplimiento de la obligacion se ha tenido con
un solo deudor, con un solo acreedor, cuando el juicio ha sido arbi-

tral y el condenado no lo obedece, l solo incurre en la pena del compro-

miso. (Vase sll1 el1lbargo artl!J. '10-'11 y '1<1,)
Art. 706. Cada uno de los acreedores solidarios, como cada uno de los
deudores, es representante y mandatario de los otros. l, pues, ntes de
ser demandado, es libre de pagar al acreedor que le agrade, porque cada
uno tiene capacidad para reci bir el todo. Pero puesta ya la demanda
por uno de 105 acreedores, el deudor podra inutilizar la accion deducida
en juicio, pagando otro, pues que el acreedor que lo ha demandado lo
ha hecho nombro y en representacion de todos. Vase Marcad sobre
Jos artculos 1198 y 1200.
Al't, 707. Los Cdigos Frances, Sardo, Napolitano y Holands, dispo-
nen que la remisin quita de la deuda que no es hecha sino por alguno
de los acreedores solidarios, no libra al deudor sino de la parte de ese
acreedor. Parece qne estn conformes en cuanto la novacion ~. com-
pensacion. Las razones que tuvieron los jurisconsultos franceses para
no dar ese efecto la remisin perdn de la deuda fueron, segun se ve
en sus discursos, que todo acreedor solidario tiene, en efecto, derecho
paro. hacer ejecutar la obligacion, pero que la remision ljos de ser la
ejecucion de la obligacion, la destrua por un simple acto de liberalidad,
Un acreedor y un deudor de mala fe podrian pOI' este medio perjudicar
los Otl'OS acreedores, pues les serta fcil suponer una remisin total de
la deuda, aun cuando no fuese sino parcial, para sacar ambos provecho
de la falsedad, Poda SOl' adems que nada importase el recurso de los
acreedores, contra el que hubiese hecho la i-cmision del crdito, porque
podra parecer insolvente.
estas consideraciones puede contestar.se, que nadie debe supo-
nerso liberal de lo propio y de lo ajeno, cuando tiene obligucion de rein-
tegrarlo: que es mas fcil hacer el fraude encubiertamente, dndose el
acreedor pOI' recibido de la deuda total, cuando solo recibe un pago par-
cial, que hacer Ull fraude manifiesto en la remisin del crdito.
Marcad, en el comentario al 0.1'1. 1198 del C6d. Francos, va mas
all de los Cdigos citados, ~. sostiene que ni la novacin, ni la compen-
sacien, ni la confusin hecha pOI' uno de los acreedores estingue la obli-
gacion.
la autoridad de estos Cdigos, podernos oponel' Ja autoridad del Cd.
Rom.c--Instit., Lih. 3, Tit. 29, 1, Y la del de Chile, conformes con nues-

tro articulo: el proyecto de Goyena, art. 1061, y el de Freytas, art. 1013.
En cuanto los jurisconsultos, nuestro artculo es conforme lo que en-
sea Pothier, nO 266, n. 4, Savigny trata la materia estcnsamente en el
18 del Derechode las Obligaciones,demostrando que todos los equivalen-
tes de p 19O, datio in solutum, novacion, cornpensacion, remisin de la
deuda, transacciou, confusin, etc., aceptados por uno de los acreedores,
estingue la obligacion solidaria,
Art, 708. Existe, dice Savigny, ~ 23, una cucstion muy debatida entre
los jurisconsultos referente la obligacin solidaria, tanto respecto de los
acreedores, como respecto de los deudores, Cuando uno de los acree-
dores solidarios ha recibido la totalidad do la deuda, est obligado di-
vidir con sus coacreedores lo que se le hubiese pagado"? Cuando uno de
los deudores solidarios ha pagado el todo, y con su prestacin ha puesto
fin Ala obligacin, puedc exigir que sus codeudores le indemnicen cada
uno por su parte? Como la ohligacion es solidar-ia, el acreedor ha re-
cibido lo que l se le debiu, el todo del crdito, y el deudor ha pagado
todo lo que l dcbia, el total de la deuda, Entre los jurisconsultos ro-
manos haba divergencia de opiniones. Entre los g losadores las opinio-
nes se han dividido aun mas, y esta conu-oversia existe hasta la poca
actual, y aun ha lomado mayor cstension. Savigny, discutiendo la rna-
teria pOI' todos los principios de las obligaciones, y pOI' el carcter que
en la obligacin solidaria toman los acreedores y deudores, dice, que
unos y otros no podrian librarse de las acciones que en los diversos ca-
sos podrian ejercer los acreedores y deudores. Ya la accion prosoeio, ya
la accion neqotiorumgcsto)'um, ya la nccion de mandato, como que unos y
otros son representantes y mandatarios de sus coacreedores, codeudo-
res, comuneros de lo que se ha recibido. (~ota8 del eodlllcador,
DO 706-7 Y 7.".) La cesion de acciones es otro medio que ten-
dra el deudor para hacerse indemnizar de lo que hubiese pagado por los
otros deudores. Como deca la Ley Romana, el deudor solidario est
obligado pagar al acreedor que le demande el todo de la obligacion, si
actiones sucs adcersus eeteros prestare non rccusct.--Vase Aubl'y y Rau,
298, nota 17.
Zacharire, conforme con la doctrina de Savigny, dice que sin embargo
del principio de la comunidad del crdito, si cl acreedor cobrase la par-
tc que l cor-respondiese, si el deudor pagasc la parte que tuviese en
la deuda, no tendria cl primcro nada (ue comunicar los otros acreedo-
res; ni el segundo, derecho ser indemnizado del pago que hubiese he-
cho, no ser que la solidaridad de unos y otros naciera de un contrato
de sociedad.c-f 527, nota 14.
Nosotros juzgamos quc la solucion de la cuestin debe nicamente de-
terminarse por las relaciones especiales (ue existan entre los cointere-
sados, indcpendientemcnte de toda solidaridad, y que var-en segun las
circunstancias particulares de los casos (art. 689 y HUII CODcor-
daDt.~.), As, cuando se trata de acreedores solidarios es preciso exa-
minar s segun las relaciones obligatorias existentes euu-e cllos, el objc-
to pal?ado de.b~ pertenecer uno todo!'. En el primer caso, si el pago

ha silla recibido pOi' aquel quien la cosa correspondo, l la guardar
para !'J: si h, sido rccibido pOI' ot~o, debe restituir-la al 'IUC se Ic debe.
En cl segundo caso, el acreedor (IUC ha recibido cl pago, debe comuni-
carlo Jos Otl'OS. segun las porciones que les correspondan.
Las mismas reglas se aplican la solidaridad entre deudores. Si \IJ
me he obligado solidariamente con Pedro pOI' hacerte un favor, sin sacar
ninguna ventaja dc la ohligucion, es evidente (Iue si l paga toda la deu-
da. no tiene ningun I'CCUI'SO contra m: si por el contrario, ~'o hubiese
pagado toda la deuda, puedo cxigil' de Pedro el reembolso de todo lo
que hubiese pagado,
Si Pedro y yo hubisemos conu-ai.lo solidariarncnto una obligucion en
la cual el uno y el 011'0 tuviera un inters, el que de nosotros hubiese he-
cho el pago, podra obligar al otro al reembolso de la parte que le corres-
pondia en la deulu, y esta parte no seria precisamente la mitad. sino
que sera determinada pOI' las relucioncs particulares (IUC hubiese hecho
nacer entre nosotros la comunidad de intereses. En ciertos casos esta
comunidad existe pOI' la naturaleza de las cosas, pOI' ejemplo, entre los
socio!': cn Otl'OS, ha. sido establecida pOI' la ley, como entre muchos fia-
dores solidarios, POI' cl contrario, no tiene lugar, cuando la oblgacion
proviene d(' un delito, nec CIlim ull -socictas mlllcficiol'um,dice la Lcy
Romana, el communicatio just dammi ex maleficio est, El deudor solidario
que tenga dcrccho ejercer un I'CCUI'SO contra sus codeudoros, usar
para este efecto dc los medios que Ic corresponda, segun las circunstan-
cias dc la causa,
Art. 711. El C6d, de Chile, art. 1521, dispone que la accion de perjui-
cios que d lugar la culpa mora de algunos de los deudores, no po-

dr ser intentada pOI' el acreedor, sino contra cl deudor culpable mo-

roso, Lo mismo el proyecto de Goycna, art. 1065, no ser que hubiese
estipulado espresamcntc que en el caso del artculo la responsabilidad
debiera ser soliduria. Igual docu-iua cuseu Marcad sobre el articulo
1205, Pero, sin embargo, establecemos lo contrario, siguiendo FI'e~'
tus, pOl'que la obligucion de sausfaccr los perjuicios en el caso de la
inejecucion de lu obligucion, es de ley, segun lo liemos tambien estable-
cido (art. 7 .... ). Esa obliguciou sucede . la obligacion primitiva cn su
irnpcrtunciu y ('al'ell~I' sin uecesidud de couvencion especial, No debe
olvidarse tampoco ol priucipio de (Iue los deudores son mutuos mandata-
rios y raprcscutuutcs los unos de los otros (lIot'UI 706-788 ,.
'.-1 del codlflcad .. r), lo qlle en tantos casos les es muy favo-
i-able. Deben, pues, sufr-ir las consccuoucias de la culpa del que ha
perjudicado al acreedor solidurio. Plures camelen! actiollem habclltes Ullius
loco SUllt,
Art. 714. Marcud Iundu la razn de este urtlculo en el principio de
que cada UIlO de los deudores es mandatario do los Otl'OS, ~. si ha ha-
bido mora cn el cumplimiento de lu obligaciou hasta hacer la interpe-
lacion judicial uno de los deudores (uotOfll 786-708, 7" del
eodIUcador).
1'.111 27
TTULO XVI
De/pago
Art. 726. Los incapaces son todas la personas designadas en los ar-
tlculos 54 y 55.-Puerlen pOI' lo tanto hacer el pago cualquiera rle los
deudores en una obligacin solidaria 6 indivisible (artlll 70 y 706);
cualquiera de los codoudoros porla cuota. que le cor-responda, si la obli-
gacion fuese simplemente mancomunada y divisible, los fiadores, el he-
redero nico del deudor (ar"'. 691 a f;93).
ArL 727. El jur-isconsulto Mourlon ha trutado osteusamente del pago
hecho pOI' un tercero: diseuro todas 13s opiniones relutivas la materia,
y sus resoluciones estn perfectamente fundadus. Cuando el pago se
hace con conscntimieuto del deudor hay COII l la accin del mandato
(art, 189.). Cuando ;;C hace i,:;lIorlldolo, la uccion JU'gt)ti(II"llIn ycsto-
rum (art". 7~fIi--~~~~--~~n7-~:IOG),
Art. i28. Los Cdigos csu-anjcros guardan silencio, Pero Mm-carl.
sobro el arto 1136, nn 675, so-tiene la. rosolucion del ar-ticulo, porque Ira-
bindolc sido til el pago al deudor, aUrl(jUe fuese contra su voluntad, se
enriquoceria con lo ajeno, si el (lile Ira hecho el pago no pudiera co-
brarle ni aquello en que le ha si(ro til Un deudo!' se niega, por ejem-
plo, (Iue un tercero haga el ra~o, pOI'que,.;e le cobru mas de lo que
debe, pOrf[Ue se cobra intereses que 110 cree debcr ; pero si el que
ha hecho el pago solo exige aquello que el deudor confesaba deber, no
hay motivo para negarle toda acciono Durauton, tomo 12, nO 19, es de
opinion que las circunstancias del caso ~. los motivos de la nogativa del
deudor para que se haga el pago, es lo que debe decidir si hay no
alguna accion para el que ha pagado contra la voluntad del deudor.
Mourlon discute el punto, y resuelve la cuestin corno Marcad, porque
no se puede suponer el nimo tlonandi, y pOl'fllle la verdadera donacin
no tiene lugar sino cuando hay concurso de voluntades, ofrecimiento
pOI' una parte y nccptacion pOI' la otrn.
Cuando damos al que ha hecho el plgO, accion para. cobmr aquello
cn (Iue el pago le ha sido til al deudor, le reconocemos solo la accin
in rem verso, que se concede todo aquel 'Iue emplea su dinero sus
valor-es en utilidad de las (:osas de un tercero (Rrt.~:IOG y ~"~7),
La Ley Romana dice: Libcroturenim el ali sotocnte sioe sciente, sioe iy-
nl))'ante debitore, vet invito eo solati lirtl. . . ' solcerc pro invito, et iqnorante
quique lieet cum sit jure cinile cnnstitutum, licere etiam iqnoruntis inoitique
meliorem conditionem [acere,
Art, i31. En cuanto los incisos 2 y 3", lo flue est resuelto en los

ttulos de las obligaciones solidarias, ~. de las ohlignciones divisibles

indivi siblesv-c-Rexpecto al 5", lo que se resolver en el capitulo riel pago
con suhrogaeion.
En cuanto al 6, Snvigny, en su obra, crecho de las o1lligrwiones, trata de
los ttulos al portador desde el ~ 62 hasta el 71, segun la Icgislacion de
Prusia. Nos dice (Iue el ttulo al portador no puede ser emitido sino
por los gobiernos sociedades especialmente autorizudus para haccrlo ;

y que los particulnres solo les es permitido para dur cumplimiento
una determinada obligacion. pucs que el ttulo al portador puede causar
perjuicio la moneda papel moneda del pas, y dar lugar bancarro-
ta... fraudulentas.
Las relaciones de derecho entre acrcedor v deudor en los ttulos 01
portador, no estn sometidas las rcgla.. ge~e,'alcs del derecho dc las
obligaciones. sino condiciones csper-ialcs quc deben encontrarse en la
creacion de los ti lulo .s , razou por la cual no podernos proyectar leyes so-
bre la materia,
El verdadero acreedor del ti lulo al portador es cl poseedor del mismo,
porfluC cl hecho do la posesin cstuhlece siempre la presuncin de la pro-
piedad. Estu presuncin de propicdud tiene una doble signicacion : de
parte del poseedor importa que puede ejercer todos los derechos del
propietario ; do parte del deudor 'I uc l tiene el derecho absoluto de pa-
ga' cualquier portador del titulo al portador
El tr.rspaso del derecho tiene lugar pOI' la tralicion del ttulo. Es el
mismo proccdimieuto flue en el traspaso de la propiedad. La forma de
una cesin no es exigida ni posible, pU4~S que el ttulo no indica la perso-
na IluC tenga el derecho anterior, ~. que pueda hacci-lo.
La reivindicacion do los titulos al portador no tiene lugar sino contra
e' poscedol' dc mala fe, pOI' ejemplo, el quc los hubiese robado, y en
cuyo poder aun existiesen, contra el depositar-io de ellos que se negara
II entrcgaelcs si los hubiese cobrado ddoles CUI'SO, aunque se hallasen
indudablemente en poder de detcrminadu persona no habra lugar la
rei vindicacin, ni de los ttulos ni del dinero que hubiesen producido,
aun cuando ste existiera en poder del ladrou depositario infiel,
y el duco uuterior no tendra sino una accion personal contra el que
se los hubiese sustrado, pues que no ha~' reivindicacin dc la moneda.
corr-iente.
La dificultad, en el caso de rciviudicaciou, se presenta pal'a la prueba
de la propiedad, El demandante debo acreditar todas las indicaciones
quc pueden concurr-ir- . domo.s trar que lo, ttulos, depositados ,6 robados
son los mismos quc pretcudc reivindicar.
Los ttulos al portador que emiten los gobiel'no,.;, COIllO fondos pbli-
cos, billetes de tosoror-a, pueden sufr-ir una. ultcracion uparcnte por una
seal cierta lluC S(' les agregue, y quc los ponga fuera de circulacion. Los
pnrrioulurcs 110 pueden dejar sin efecto en sus trunsucciones esta deca-
raciou del Estado, deudor O\'iginul'io, quc hace ilegal todo acto, respec-
to los ttulos anulados.
Cuando el propietario de un ttulo al portador, pierde la posesin, sea
flue este titulo se Ic ha~'a perdido le haya sido robado; se haya des-
truido en un incendio cn un naufragio, se cncucnu-a colocado en una
situucion muy diversa de la dcllH'opiela"io de uu papcl moneda quc su-
fl'c un ac<,iJcnlc sCIllf'janlc. La moneda IIc\'u su valor en s misma, y
cuundo un papel mOllcda cs dcsl1'uido, la pl'dida cs. 'I'cpal'ublc, ~o
succdc as cn los llulos al pOI'luJOI' quc emitcn los ~olJlcrnos, que no tle-
ncn valor cn si mismos, sino que son simples reconocimientos, ttulos

destinados prohnr la obligncion. La continuacion do la obligacin es
completamente independiente de la existencia mater-ial dcl titulo quc la
comprueba. Puede decir-se (IUC el deudor no carga coi'! otra obligacion
quc la do hacer el pago al portador del ttulo; mas aunque sto sea el de-
recho del deudor, no se entiende que debe ejercer-lo en todas circuns-
tancias. Este derecho no existe en casos dudosos. Cuando ntes del
pago, el que dice haber perdido la posesin del ttulo, lo notifica al deudor
para que no lo pague, tiste debe pi-ovisoriuruonte rehusar el pago al pOI'-
tador, fin de dejar las partes, la posibilidad de hacer reconocer pOI'
medio dc un PI'OCCSO, en quin se halla la verdadera propiedad, por
oposicion la propiedad presunta.
El procedimiento que se observa en los ttulos al portador que llevan
cupones de intereses, es el siguiente :-E1 propietario que ha sufrido el
accidente de la prdida, da la pr-ueba del hecho ante la autoridud pbli-
ca, encargada de la cmision de los ttulos, y particulanncnte del pago de
los intereses, Es preciso designar cxactamontc los nmeros que llevan
los ttulos y comprobnr lu posesjon que de ellos se tcnia; la consecuen-
cia inmediata de esta designncion es (UCla autoridad observa si se pre-
scntan cupones de intereses correspondientes osos nmeros, y si asi
sucede, no son pagarlos al por-tador de ellos. El reclamante debe ser
instruido de la prcscntncion, ~. de la persona del portador, y el negocio
se resuelve cn un proco,;.;(, cnu-e la..; dos pur.cs.
Si se supone una dosu-uecion mater-ial, la autoridad hace conocer po
blicamento pOI' avisos .s ucesivos la pr-didu declarada de los nmeros, y
llama los (IUI~ puedan sor tenedores de ellos para que los presenten.
Si estos avisos 110 producen ninguu resultado satisfactorio en el tr-
mino de tres aos, una rlocisiou judicial declara la no existencia del
ttulo, y el que lo ha perdido rer-ibc otro titulo do igual valor. Si aparece
dcspucs un poseedor del titulo perdido, cl Estado est exonerado de
pagarlo: el negocio es ya cnu-c partes, ante los jueces eu~ dccla-
ran . quien pPl'll'ncro el nUI)"1)ttulo que reemplaz al quo se juzgaba
per-dido.
Al't. 732, Estar en poscsion d() UII crdito no es tener el acto escrito
quc lo pruebe, sin ;.;ozal' paclficamcntc de la calirlud do acroodor. As,
un her-edero apar-ente est:'l en poscsion de los crditos hcrcrliuu-iosv y son
vlidos los pa~o..; el'lIl le hacen los deudores de la sueesiou, aunque des-
pues sea vencido en juicio y .lcclururlo 110 ser hcrudnro (art. :1,.:ln).
POI' lo de1O:1", tener el dor-runeuto del crrlitn constituye la posesin
cuando se) trutn dI) rlocumeutos pa.~adoros al portador (art. ":'1, "le.
G, y ~:'90, IUn.., I.. 'rte).
AI'l. 738, Cualldo el II;w pa;.;a no e~s pl'opiel:ll'io elc la cosa, y .;la es
llll illlnuchle, punde~ SCI'r.'ivinc!irada pOI' el \'I'I'dadol'o I"'opietario (art.
~,. llj). Poro si l'I pl'opie)I:lI'io no pj~rN~ la I,ppetieion do la cosa, el
deudol' que la Ita ellll'c~ado no po(It' harc"'o, por el l)I'ine:ipio ,,"cm de
('ri,:tiIJIIC tmf'l ar:ti(), r.llIndem "fI/!nt/~m l'('p",lil cX("~flti/J (art. 1:'~9), Si
se lmlase de un lIIuchle (IUC 110 fuese~ pel'elido ni I'ol,aclo (art. ~"G),
el acreedor que lo ha recibido de bueua fe no puede ser inquietado (artH.

~<lI~ y ~'.I:J), Si el mueblo hubicso sido pcrdido rnbado , podr
su' repetido pOI' el dueo (art. ~II~, l.""a parte) pero no por
el que lo ha pazndo. Si el acrvcdor lo hu bic-; consumido de buena fe,
no hay l'eCUl'SO contra l. Cuando el deudor- propicturio (le la cosa dada
en pago, no tena cnpacirlarl para cnujcmn-lu , la uulirlarl del pago no puc-
de SCI' demandada siuo pOI' el incapaz sus I'Pllrcsenlantes (artllj. 10. 8

Y 10<&9), Y no por el acreedor (I'IP la hubiese rl'eihido, pOl'que los

beneficios de la incapar-idad solo se han cslal.;cci(lo it favor de los in-
capaces,
Estos son los derivados inmediatos del ar-ticulo.
Ar-t. 746. Las Leves Romanas y los Cdigos modernos exigen la prue-
ba del pago de los tres ltimos periodos, para suponcl' el pago (k los
anteriores. Pero para esto no hay razon alguna. Si el acreedor Ia ofici-
na pblica encargada de una contribucion, da el recibo por el ltimo ao
de una pension contribucion anual, los acreedores solo deben ser cul-
pados, cuando no csprcsaron que quedaban impagas las pensiones con-
tribucione., anteriores. Este es el caso rk aplicar el principio : Plus {a-
vemus liberationiou quam obliqationibus,
Art. 755. Porque se ha establecido ya, (Iue el plazo en las obligaciones
es . favor de deudor y acreedor (arts. 70 ,. ~~17).
El Cd. Francos, pOI' el art. 1244, autnrizn los Jueces para conceder
dilaciones para el pago, aun despucs dc cumplido el plazo de la obliga-
cion, cuando la posicion del deudor lo exija. Si los Jueces deben tener
110 esta facultad, es una cucstion muy debatida entre los jurisconsultos
franceses.
AI,t. 756. En todos los Cdigos de Europa y Amrica la consignacin
comprende, tanto las deudas de sumas de dinero, como las deudas de
cosas ciertas inciertas, cuando en realidad la cou-ignur-ion no puede
tener JUgUl'sino respecto las deudas do dinero. Cmo hariu el dcu-
dor el depsito judicial de un cargumcnto de hierro, para ofrecerlo al
acreedor en su domicilio, y segun- ladas las reglas de la consignacion
para las sumas de dinero? Puru cualquier otra cosa, la oferta al
acreedor pOI' PUI'ICdel deudor, para (!ue veugu tomar la cosa debida,
debe causal' su liberuciou, y tenor los electos de la consiguacion (art.
76,1).
Ai-t, 762. El pago estaba dcfiuitivamcute hecho, y cstiuguida la obli-
ga~il~~ 1;~;I,,'i[:1:~II)II'(:~:~~o;lu~s~~~~~~~~:;~(~;:;I,una licciou jurdica admitida

cstabl -cida FOI' la ley en virt.ul de la cual, una obligacion estiuguida
pOI' mi-dio del pa:-:-o cf'ocruudo pOI' un lCI"'f~I'O, pOI' el deudor con los
~(i)llll~rl(::I:I~I~b~:~:~:::~~~(:'llf;)~::~~I;~~~:~o(I:\~ e(~~I~,r~':::'::~I:~~: "(:::;:il~):~~(I~l~~~~~Z~~~

pal'a hacer valer en la mcdirlu de lo qU() ha desembolsado, los derechos
y acciones del antiguo acrocdor. . . '
Art. 7GH. P'J1' Derecho Romauo solo el acrccrlor Iupotccavio posterior,
(Iue pagaba al hipotecario anterior, quedubu suln-ogado pOI' miuistcrio de
laley, pero no lo quedaba l simple acreedor quirogr-afario, 6 un tercero

no medial' pacto 6 cesiou. Lo mismo dispone la Ley de Partida 34, Tit,
3, Parto 5 1 ,-
Art. 778. Los comenta-lores riel Cdigo FI'an~~,;, ousonn (('le en caso
de dos deudas de igual naturaleza, el pazo debe imputarse la mas anti-
gua, Marcad, en el nn 726.-Lo mismo Gregorio Lopcz , sobre la Ley de
Partida citada, y algunas de las Leyes Romanas citadas, y el inciso
1256 del Cdigo Frauccsv--Pcro para esto no h:lY razon alguna, ni se
presenta para el deudor motivo do prcfereuciu para hacer el pago de
la deuda mas antigua. Seguimos pues la resolucin de la Ley de Par-
tida que no supone preferencia la deuda mus antigua; y que en caso
de deudas de igual naturaleza, juzg.i el pago como hecho a pror-ata entre
ellas.
Art, 784, En esos Cdigos no se distingue si la orurcgn se ha hecho
por un error de hecho 6 pOI' un error de derecho, ~' esto ha or-iginarlo
una grave cuestin entre los jurisconsultos franceses. Toullicr , tom , 11,
nrns. 60 ~. 61, ~' Zachariec, lomo 3, pg. 183 Y 185, fundados en el De-
recho Romano, sostienen que el que paga pOI' un error de derecho no
tiene repeticin, porque tal error no puede alegar-se. Pero el principio
de equidad, dice Marcad, que siempre es principio en nuestro derecho
civil, no permite enr-iquecerse con lo ajeno ~. que un supuesto acreedor
se quede con una suma 6 con una CO";:l que no se le deba, que no
se la deba el que la entrega. Cuando . l nada se le debe, es indu-
dable que no puede apoyal'se en el CITar ajeno; cuando es verdadero
acreedor, y otro, por un er r.n- de derecho, le hace el pago, la ropo-
ticion no le pri va de cobr-ar lo (Iue le deba el verdadero deudor, Un
legatario, por ejemplo, que errando en el dercchi cree que debe pa-
gar una deuda del testador, ~' la paga en efecto, no le priva al acree-
dar, por la repeticion (lile jerza , cobrar lo que le debo el verdadero
deudor.
Art. 785, El acreedor (Iue cn el caso del nrtlculo recibe el pago, Ita po-
dido ereer que el que lo hace es un tercero que pngn por el verdadero
deudor, y ha inutilizado d ttulo del crdito. El (:1'1'01' del (Iue le ha hecho
el pago no debe perjudicarle. Al flue ha hecho el pago, le queda la ac-
cion neqotiorum qestorum contra el verdadero deudor ( .... tN. ~~89, ~I
pa.. te, y ~306).
Art. 787, Esta es otra grave cuestin entre los juris consultos. La
Ley de Partida 37, Tt. 44, Part. 51, y todos los Cdigos osu-anjcros ,
solo obligan al acreedor putativo, la devolucion del precio de la cosa,
si la hubiese vendido. Toullier, torn. 11, IIIJIOS. 97 y 99, fundado en el
Derecho Romano le niega al llue hizo el pago el derecho de reivindica-
cion; pCl'O Duranton, tom, 13, 11 683, Y Marcad sobre los arts. 1378 y
siguientes, sostienen la nfh-mativa. Lo estricto de los principios del De-
recho Romano haciu no consider-ar al acrucrlor putativo corno mero po-
seedor de buena fe, sino como simpl deudor de la cosa, cuando en rca-
lidad solo es poseedor de IJUCIIIl fe, (le la cosa (IU(: se le ha dado en pago.
Nosotros lo hemos calificado como tal en los urticulns anter-iores, y de-
NOTAS DEL CODlFICADO~ 423
cimos que cl poseedor de buena fe, que verdaderamente no es dueo de

la cosa, no trasmite la propiedad de ella, cuando la enajena, ). puede
reivindicarla al verdadero propiotario (art. ~"8). En las herencias,
si el 11(;'I''"ld'I'o aparcutc, cnujcun las cosas horcdi turi a ..., pueden ser s-
tasreivindicadas por los verdaderos herc.lcros cuando ha sido vencido
en juicio, pues no se le considera sino corno poseedor de buena fc
(art. :'0130), No se pueden u-astcrir otros derechos (IUC los propios,
y la enajcnacion hecha pOI' el 'l ue no e,; propietar-io, no hace propietario
el 'luC la adquiero (a.... :'~'O). El que ha recibido en pago una co-a
que no se le deba, no ha podido IIt~gal' >;<'1' propietario dc ella, pues la
tradicion l"Juc se le hizo ru pOI' UII C\'I'OI' ~. pOI' una falsa causa.
AI't. 789, Un terremoto, pOI' ejemplo, que hubiese destruido dctcrio-
rado la cosa lo mismo estando en poder del actual POSCCdOl', que en po-
dCI' de su verdadero duco, Este es el gl'all principio de equidad rlel De-
rccho Romano. Nuam injurium, aut dammum dare culetur equc perituris
etlibus (a.. t. ~ 13 1).
Arlo 792. Estc aruculo y los siguientes, son consecuencias necesarias
de los artlculos desde cl499 hasta el 504 inclusive,
Arlo 7~3. POI' ejemplo, una suma. darla titulo de dote en mira dc un
matrimonio lcgulmcuie imposible, quc de hecho no ,.,e hubiese celebrado

(artM . .. ~:.8 y 1~0I0);~' en el caso de una indomuizacion pagada

pOI' falta de exhibicin de una cosa, de la cual el propietario hubiese des-
pues recobr-ado la posesiono
Art, 794. POI' ejemplo, en el caso rlue una sociedad se formase para
operaciouos de conuubando , y una de las pal'les quisiera repetir contra
la otra las sumas pagadas, en ejN:ucion de la convcncion utulo de be-
neficios prdid as.

AI'l. 795, POI' la primera parte del .u-uculo resulta quc el dinero
pagado, la cosa dada una PCI',;Oll:l pal'a (Iue se nbsreugu de un de-

lito <le una acciou inmoral, para (Iue cumpla una obligaciou, puede
repetirse.
TTULO XVII
De la uouaciou
Al'I. 802. La rcsolur-inn del

al'l lr-ulo IIQ impido (I"C una ohliga('ioll na-
tural pueda pr)l' medio de la novacin ~PI' convertida en una obligucion
civil (nota I4lt). Tampoco se oponc que una ohligacion anulable, sus-
ccptihle de coufirrnaciou, pueda, de la misma mnncr a, ser trasformada
en ;I~~~ ~::~i.g~l.(::OI::IZ\;~::i~II~' el caso de los dos :LI'I<'lIlos e- que 110existiendo

la c')llIlieioll, 110 11:1)' mas quc uuu ohll;a('ioll, y toda 1l0\':Ll'iOIl requiere
cseur-iahncnto dos obligaciones (IU . ~Ol).
Arts. 809 y 810. Porque el pago hecho UIIO (le los acreedores solida-
rios suuguc la obligucion (ar. 731, Ine. ~),
424 CONCORUANCIAS DEL CDIGO CIVIL
Art. 81l. Porque los fiadores pueden pagar por el deudor (nota
'~6).
Arlo 812. Dicietulo nbiertamcnte Pi; la csprcsion de la L. 15, Tit. 14,
Parto 511.
Art. 813. El que recibe bilk-tos 1') lcu-as , dicindose en ellos que se
reciben en pago d,~ la lleuda, no causu uovucion, pOI"llHlel recibo en esos
papeles de crdito es hipotrir-o, si ellos fueren pa.~a.dos, Esta verdad,
dice Marcad, ha sido consugi-ada pOI' la" dccisiou-s oustautes de los
tribunales. Lo mismo cuse.i Pothicr. Pero Durautou, torno 12, nO287,
sostiene lo contr-ario sin hueuos fundamentos. Las sentencias 11 fllle se
refiere Marcado tienen por razou el principio rccouocirlo, en todas las le-
gislacioncs, que en duda, la novacion no se presume, y que p.u-n que su-
ceda es necesario que la voluntad de las partes se manifieste clararncn-
te. La Ley Romuna citada es la mas ter-minante en la materia La accp-
tacion de los billetes de (fue habla el artculo, regularmente se hace como
un medio para facilitar- P.I P<lgo.
TTULO XVIII
De la compensacion
Art. 819. Se llama deuda lquida aquella cuya existencia es cierta, ~'
cuya cantidad se encuentra dct n-minada, cllmcl'l'lum est (In et qwmtum
debeatur (Pothicr, n 628). Exigiendo 'lue las dos deudas sean igual-
mente liquidas, la ley, sin embargo, no establece quc sean reconocidas
por los deudores. Sin duda, una deuda contestada no es lquida, ni sus-
ceptible de entrar en cornponsacion, menos que el que la opone pueda
justificarla prontamente.
Art, 820. No hasta (Iue las cosas sean fungibles scparadarnento. Es
preciso que lo sean la una con relacin la otra. Las cosas son fungi-
bles, no fungibles, segun (lIJe son no susceptibles de ser reemplaza-
das por otras cosas de 1:1. misma especie y calidad (art. ~3~"). Res,
quarum una alterius vice {'ln!jilw'. Una pipa de vino de Burdeos de 1846
que formase el objeto de UII prstamo de COI/sumo, seria ciertamente
una cosa fungible; entretanto, ella 110 podria ser' compensada con
olra pipa igual de vino de Burdeos de 1866, iguulrncntc fungible, con-
siderada nisladamcute, lJOr'(luc estas do; pipas de vino de calidad de

valor' diferente no SOIl J'ungi hles entre si." (AuIJl'Y '! Rau, ~~ 166 Y 326,
nota 2.)
Art. 821. SIl dispone ,.;o~,re la obliguciou de satisfacer daos intcre-

ses, y sobre el dcp- ito il'J'c~lIlal', p()r'jlj(~ la compcusucion 110 puede te-
ner lugar sino r-especto ir las deuda- de cosas fungibles (art. ~~n), EII
el depsito i-cgulnr. debe rcsrituirso la misma osa, UII cuerpo cierto, ~.
pOI' cons iguicnto 110 sera 1"'I~eiso esccpuar de la I'cgla un caso, (Iue no
podria ser comprendido en ella. (";Nt(, ",In e ... borgo e8ceptuado
eMpresa.ncnte, orto ~!!In).
La Ley de Partila, el Cdigo Frunces, el de Chile y los dems Cdigos
publicados, siguiendo al Cdigo do Nupoleon, csceptan tambicn de la

compensacon, el cornodato prstamo uso, lo que cn verdad es un
contrasentido. El comodato tiene pOI' su naturaleza, pOI' objeto un cuer-
po cierto y determinado, ~. cI(~..;cI(~ 'lile (d comnduuu-io pudiese volver ou-a
cosa que el cuerpo cierto que se le prest no seria eornoduto prstamo .
uso, sino un prstamo do C<lIISUIllO, un mutuo (art"'. !!~" y !!!!O)

POI' consi guicnto, desdo que cl objeto del comodatn es necesariamente
un l'lUCI'pO cierto iurludublomcntc dctorrninudo, y desde que la comprn-
sacien no es posihl sino entre deudas de cosas fungibles, no hay IH~ar
ni necesidad de la cscepcion. Vase Marcad soln-e el art. 1293 del C(l-
digo Francos, nO 830, y principalmente un escrito muy cicnufico do Du-
ranton, inserto en la Revista do Lcgislacion dc Fmlix, ao 1846, contra
varios artculos del Cdigo Francos.
Ar-t, 825. Las citas de los Cdigos en el articulo anterior. Siendo la
compcnsucion un pago que puede hacerse cumplir aun contra la voluntad
de los deudores, no es posible desde que el deudo!' no pueda SCI' obligado
al pago electivo. La deuda pOI' alimentos, no puede ser embargada
(art. 37 "). Si la compcnsacion pudiese tener lugar en deuda tal,
traera el pago forzoso en una suma con un derecho que en el juicio
no puede .SCI'embargado, ni respecto do la cual el deudor puede scr obli-
gado . cederla. En cuanto las obligaciones de hacer, el articulo se
funda en que esas obligacioues no son sobre cosas fungibles, nicas en
que la compcnsaciou puede tener lugar (art. lli!!O).
Art, 828. En cuanto la priinorn parte, la resolucion del artculo es el
efecto legal de la compcnsacion, dar las deudas por pagadas, desde cl
tiempo cn que los crditos fucron lquidos ~' exigibles, como queda esta-
blecido en el art. 818.
AI't. 830. En contra, los artculos dl~ los Cdigos citados en el artculo
antci-ior-, Marcad, nO837. los impugna con las razones mas slidas, y
nuestro artculo es el resultado de sus doctrinas,
TTULO XIX
De la transacciou
Arl. 832. Las disposiciones de los Cdigos de Austria y de Prusia so-
brc la necesidad de concesiones reciprocas y de derechos contestados,
confirrnan la defiuiciou quc damos, El pr-imero de estos Cdigos , art.
1381, dice: "La remision de un derecho litigioso dudoso hecha al obli-
:~~~I~~:t~I~II:~~~~lll':I~,.~~~:CI~~I:~:;;lt~~,~~~:I:U~~:~itll:~:'I\I'::(~:~;~~~~~ ~I~aa~c\:::~~
cia n, La I'JV citarla del Cd, 1{'1I11. rlcclarn tnmbicn : Trunsuciin 1l1tU() dato
vc~~:~t~n~,~~~'~I~~I:;I(~':li~S;~ :~:il'III~~:~(;~(~~~::~~:~ >;;las bien, COII O sc ha e-tableci-

do, un I'ccono('illliento que una u-a-dacion de la propicdud el~ cuanto ella
tiene Iwinl'ipallllclltc por objeto rccouocer un derecho pl'cexl.stcntc, mas
bien que crear un derecho que no existe (art. 836); sin embargo,
como por ella so hace el abandono de una pretension 6 de un derecho

que se crea tener, importa por esto una disposicion una euajenacion
de este derecho. En este sentido nicamente es que se dice que el que
transige, enajena, ~. clue u-ausigir es cnijcnnr.
Art. 842. La ley citada de Partida y tambin las Leyes Romanas, no
permiten la transaccion sobre el delito de adulterio aunque solo el mari-
do ~' la mujer pueden perdonar el delito y la pena; PCI'O si se presentase
una accion en juicio sobre la ejecuciou de una transaccion hecha por el
marido la mujer, el Juez no podria admitirIa. Creernos no ser necesa-

rio poner una disposicion espresa sobro la materia, porque tal transac-
cion sera ella misma un delito, un acto contra la moral v buenas cos-
tumbres (arb. 83:1 y U:I). .
Art. 843. Los Cdigos estranjeros guar-dan silencio SO"I'(' la materia.
Solo el de Austria dice: hay casos dudosos que la ley prohibe reglar
por transaccion, tales son las contestaciones que nacen entre los espo-
sos sobre la validez de su matrimonio. 1I Creemos que el silencio de
los otros Cdigos es porque el caso se halla comprendido en las disposi-
ciones espresas en ellos, prohibiendo las transacciones sobre el estado de
las personas.
Art. 848. Sobre ambas causas no podria haber derechos contestados,
menos de tratarse de derechos de familia como antecedente para el de-
recho de heredar, Las convenciones que ese respecto se hicieran, se-
rian solo actos aleatorios.
Art. 849, Por no separarnos de todos los Cdigos publicados y de la
doctrina de todos los escritores de derecho, qued establecido en el art,
374 que 110 se podia transigir sobre la obligacin de alimentos, aunque
verdaderamente uucstra opinion es guardar en este punto el silencio que
guardan las Leyes de Partida : es decir, que se pudiesen transar las cues-
tiones sobre alimentos. Los menores de edad estaban salvados con el art.
841, nO6; los mayores con capacidad de derecho, debia dejrselcs la
libertad de disponer de los suyos, porque, como utes lo hemos dicho,
las leyes no pueden ni deben procurar contener la prodigulidad de los
mayores de edad. Este objeto es el que hall tenido las leyes y los autores
pal'a prohibir las transacciones sobre alimentos. La Ley Romana espro-
sa esa razon cuando dice: cum td quibus nlimenta relicta el'ant (acite h'un-
sigerent contenti medico presenti.
Si no se pone interdiccion para disponer de sus bienes de sus dere-
chos los que se llaman prdigos, cesa la razon de las leyes para pro-
hibir las u-ansaccionos cutre mayores de edad, sobre las cuestiones de
alimentos.
Art. 850, El principio que se halla en lodos los Cdigos, de que la
transaccion tiene para las partes la autoridad de la cosa juzgada, es por
la razon de que el objeto de la transaecicn es establecer derechos que
eran dudosos, acabar pleitos pr-esentes futuros, y se juzga que las
mismas partes hubiesen pronunciado sentencia sobre esos pleitos dere-
chos dudosos. De este antecedente se originun consecuencias impor-
tantes que forman algunos de los artculos quc siguen,
Sin embargo, dehe decirse que las trunsaccioncs difieren de las sen-
tencias en (IUCellas en sus clusulas forman un todo indivisible y no
pueden SCI'anuladas en parte (art. 83<1), mintras que las sentencias
que hubiesen decidido muchos puntos litigio.sos, son susceptibles do ser
reformadas cn algunos de estos puntos, y confirmadas llevadas efec-
to en cuanto . los otros. Se ha observado tarnbicn con razon, (jUC no ha-
bia una perfecta analoga entre la autoridad de las u-ansacciones, y la au-
toridad de las sentencias. Las transacciones tienen muchas vece- mas
fuerza que las sentencias y en otr-as mnos, pues que ellas no pueden ser
atacadas por los mismos medios que las sentcncius ; ~' pOI' otra parte,
estn sujetas causas dc nulidad pOI' las CU11lcs las sentencias pasadas
en cosa juzguda 110 PUCII ser atacadas (art. 857 y .tguteoteN),
Art. 852. Por-que siempre ~. cn todo caso la obligucion del fiador es
una obligacin accesoria que no puede continuar. fultando la obligacion
principal (art. ~5).
Art. 853. Decimos fluC 110 puede serlo opuesta, pOl'que el deudor so-
lidario puede mejorar la condicion de sus coirueresados, pero no puede
agravarla.
Art. 854, Nuestro artculo es enteramente conforme al Dcrecho Roma-
110 (L. 33,. CII. De t'(IIlS J. El que renuncia, aunque sea por un precio,
sus pretensiones sobre el objeto litigioso quc formabn la materia dc la
transaccin, no eed;~ este objeto mismo, sino quc lo deja simplemente
la ou-a pal',e con los derechos quc sta pretcudia tener en l. Hemos
establecido como base del art. 836, que la rransaccion no es un acto jurl-
dico quc u-a-anito derechos, sino (IUC meramente los reconoce. Este rcco-
nocimiento que hugn una dc las partes de los derechos quc la ou-a ale-
ga, no la pOlle CII el caso del (IUC pOi' un precio hubiese traspasado el
dominio incuestionable que tenlu en la cosa y que lo hace responsable cn
caso de oviccciou.
Igual aruculo al nuestro ru propuesto en el provecto del Ci)(ii,!.{o Fran-
ces, y dcspucs de una gran discusin fu suprimido. Pero los logisla-
~OOl:~~erl:il~~~~~:~I~ I:~~;~l~:~;:~Id\:C~I:lil(~:':~~eYe:(~1~~f~~:,c,~:~neul~il~~~'~:
dificultad es ,!.{Iamlc se pasa pOI'ella, y nada se dispone, La disposicin
del artculo es la docu-ina de Pothicr, Hc Ir! 1Jcntc, nO 647.
Al'!. 857. La n-ausuccion es un contrato como est establecido en el
artculo 832 v en todos los Cdigos publicarlos. POI' consiguiente, son
nulas allul~hlcs pOI' las causas que lo fuesen los contratos. Sin cm-
burgo, muchos jui-isconsultos, sin desconocer el principio, pOllcn otro al
1000 de l, que las truusaccioncs son como las COSllS juzgadas, respecto
dc los objetos sobro que versan, y IluC as solo pueden SCI' allu~adas en
los casos en (Iue pueden ser-lo las seutcucias pasadas en cosa Juzgada.
Esta es una eXU~I~I'll~ion de una simple paridad de la cosa juzgada con la
transaccion , pa~idad incxacta 'Iue tiene muchus oscepcioncs, como lo

hemos ad vertido en 111 nota al art, 850.

Art, 859. En conu-a, L. HI, Ttt, .\, Lib. 2, Cd , ROIll.: Sub }Ja?tcxtll ins-
trumenti post repcrti transuctioncm bou fidc /initllln rescuuli, jura non pa-
tiuntur". ~o mismo el Cd. de Austr-ia, art. 1387, que dispone as: El

descubrimiento de nuevo" ttulos no invalida la transuccion si es de buena
fe. Il Lo mismo Goyena, art. .1728, Fundado en las leyes que declaran que
las sentencias no se revocan P/)I' instrumentos nuevamente hallados, y
que las transacciones tienen la autoridad de la cosa juzgada. En el con-
icto de estas autoridades, adoptamos la docu-ina dcl Cdigo Frunces,
porque en justicia y en equidad nada pierde por la anulacin de la tran-
saccion el que no tenia en verdad derecho para recibir lo que por ella se
le hubiese dado reconocido, aunque pudiera fundarse en el derecho es-
tricto de los contratos.
TTULO XX
De la confusion
Art. 862. por cualquier otra caUSf-t, decimos, como venta de una he-
rencia, cesin de un crdito, sociedad universal, cte.
Art. 867. Como si el testamento que cre los derechos fuese despus
anulado.
TTULO XXII
Art. 876. Se trata solo en este titulo de la renuncia de la deuda, consi-

derada como modo de estmcion de las obligaciones unilaterales. Cuando
se trate de las diferentes maneras como se disuelven los coruratos, tra-
taremos de la doble remision consecuencia de la cual se estingucn las
obligaciones reciprocas quc se derivan de los contratos bilaterales (art.
I~OO).
Art. 895. Por el Derecho Romano )' por el Derecho de las Partidas,
cuando el pago se hacia imposible por prdida de la cosa sin culpa del
deudor, la obligacion se estinguia solo para el deudor, quedando el acree-
dor obligado, As, cuando la cosa comprada, hallndose aun en poder
del vendedor se perda por un caso fortuito, no pereca para su dueo
sino para el comprador, el cual dcbia pagar el precio, La razon era que
las cosas perecen para sus dueos, cuando son acreedores de las mis-
mas cosas; pero no cuando son deudores, pues el deudor de cosa cierta
se libi-a de la obligacion de cntrcgarlu si la cosa perece sin su
culpa. Nosotros hemos combatido estas Falsas LOOI'ias en la nota al
art. 578.
Art. 878. La rcsolucion ele este artlculo ha sido una cuestion muy de-
batida entre los jurisconsultos, pues obser-vaban que el documento poda
hallarse en poder del deudor por scr ste el cajero tenedor de los li-
hros del acreedor, porelue se hubiese depositado en alguna pel'sona quc
lo hubiese entregado al deudor. Porhicr, en el nO572, rechaza toda dis-
tiucion dc las personas, ~. sostiene que la existencia del documento pri-
vado en pode.' del deudor, induce la presuucion de habrselo entregado
429
:~~~~~~~~~mente por el acreedor, y (jUC !L ste incumbe la prueba de lo
En la necesidad de establecer- una regla, la del articulo tiene por fun-

damento lo qU0 regularmentc sucede. Las considcl'aciones indicadas
sobro la calidad de la persona del deudor', obrarn en la apreciacion que
haga el Juez de las pruebas que pueda dar el acreedor.
SEccrON SEGUNDA
De los hechos (1)
Art. 896. No se trata de los hechos como objeto de derecho, sino ni-
camentc corno causa productor-a dc derechos. El hecho del hombre puo-
(1) En esta seccion se vern generalizados los mas importantes principios

del derecho, cuya aplicacion pareca limitada determinados actos jurdicos.
La jurisprudencia, en mil casos, deduca sus razones do lo dispuesto respecto
de actos que, en verdad, no eran siempre semejantes. Si el vicio, por ejemplo,
de violacion intimidacion deba anular los contratos l por qu no anularia
tambien el reconocimiento de un hijo natural, la aceptacion de una letra, la
entrega al deudor del ttulo del crdito, etc., etc. ?-I, Por qu no diramos en
general que los actos que crean estinguen obligaciones, se juzga.n volunta-
rios si son ejecutados con discernimiento, intencion y libertad, generalizando
as los principios, y generalizando tambiensu aplicacion? [art, 897). Mil ve-
ces nuestras leyes se ven en la necesidad de repetir que el incapaz de derecho,
no puede hacer determinados contratos, y mil veces guardan silencio respecto
los incapaces tratndose de actos que hacen nacer obligaciones iguales d. las
que nacen de los contratos. "Todos los Cdigos publicados con escepcion del
de Prusia, dice Freytas, tienen el gravsimo defecto de haber legislado sobre
materias de aplicacion general casi todos los asuntos del Cdigo Civil, del C-
digo de Comercio del Cdigo de Procedimientos, como si fuesen esclusiva-
mente aplicables los contratos y testamentos. Oon este sistema han embara-
zado 01 exacto conocimiento del derecho privado, aislando fenmenos que son
efectos de lo.mismo. causa, y haciendo de esto. manera que muchas especies es-
capen lo. influencio. de los principios que debian dirigirlos. Tratndose de
cualquier acto voluntario, tratndose de uctosjuri.Iicos que no son contratos
testamentos, como lns relaciones de familia, como los actos de procedimientos
en los juicios, los menos versados repugna aplicar disposiciones legislativas
sobre contratos y testamentos, que fuesen establecidas para aquellas dos cla-
ses de actos jurdicos. Este rgimen que desligo. todas las clases de los actos
que crean (~ est.inguen obligaciones, quedo. siempre incompleto en los Cdigos,
por mayor que sea el nmero de las repeticio.nlls .y diferencias. "
Esas disposiciones susceptibles de una nplicacion comun, que en todos los
Cdigos han sido particularizadas ti. los contratos y testamentos, son las que
ahora en Sil carcter propio, se han reunido en esta seccion.
Respecto .lo. materia objeto de esto. seccion, podamos decir con Ortolan, que
de ser considerado bajo dos rclaciones: 11 como objeto dc un derecho,

por ejemplo, cuando alguno debe haccc algo en nuestro favor, como la
entrega de una cosa, la ejecucion abstencin de alguna accion, mate-
ria que ya hornos tratado; 2& como fuente de un derecho, As, cuando
alguno me vende y me cntrega su casa, el hecho de la venta seguido de
la tradicin, tiene por efecto darme la propiedad de la casa. bien al-
guno destruye una cosa mia, y de esto hecho mc resulta el derecho de
ete.aadlLl' la rcparacion del perjuicio que tal hecho mc ha causado. Va-
se Mayor. tonL l. 119.
Los hechos como obj~tos de derechos y de los acto" jurdicos, son
hecho, que por su etimologa supondria una accion del hombre, so toma en el
lenguaje jurdico en un sentido mas amplio, como designando un suceso cual-
quiera, que ocurra en el mundo de nuestras percepciones. En esta significaeion
es usada esta palabra. por los jurisconsultos romanos en todo el Ttulo de Jlliri.f
el facti ignorantia.
El hecho puede producirse, ya por una causa que se halle enteramente fuera
del hombre, y la que ste no haya podido ni auxiliar ni poner obstculo, ya con
participacion directa indirecta del hombre, y ya finalmente por efecto inme-
diato de su voluntad.
Se aplica tambien la idea y el nombre de hecho, lo que no es mas que la ne-
gacion del mismo. El caso en que tal acontecimiento no se verifique, la omision
negativa del hombre hacer tal cosa, es lo que vulgarmente se dice un hecho
negativo.
Por ltimo, de la misma manera que el derecho, por su poder de abstraccion,
crea. personas y cosas que no existen en la naturaleza, asi veces llega hasta
crear hechos imaKinarios que no tienen realidad ninguna, y obran como si hu-
bieran existido: por ejemplo, la muerte de un ausente despus de los aos que
fija la.ausencia para crear la presuncion de fallecimiento j el domicilio del
menor, que la ley declara ser la casa de sus padres, aunque est .largas distan-
cias de sta.
Los hechos puede recaer sobre el hombre mismo, tales son, por ejemplo, su
nacimiento, de donde procede un hecho de filiacion para uno, de paternidad
origen comun para otros; su matrimonio, la union legal ilegal de un sexo
con otro, y por ltimo su muerte.
sobre las cosas, como por ejemplo, su creacion composicion, el embelle-
cimiento de ellas, sus mejoras, deterioros, trasformaciones, sustracciones, pr-
didas destruccion. .
, en fin, sobre uno y otro objeto combinados, considerando las relaciones
del hombre con las cosas, como la ocupacion, toma prdida de la posesion de
una cosa por el hombre.
La funcion de los hechos en la jurisprudencia es una funcion eficiente. Si los
derechos nacen, si se modifican, si se trasfieren de una persona otra, si se es-
tinguen, es siempre consecuencia por medio de un hecho, No hay derecho
que no provenga de un hecho, y precisamente de la variedad de hechos proco-
de la. variedad de derechos.
Hay ciertos hechos que tienen especialmente el objeto de establecer entro
las personas, relaciones jurdicas, crear, modificar, trasferir aniquilar dere-
chos, tales corno los contratos, los actos do ltima voluntad, etc. Estos son he-
chos que designamos bajo la calfcacion general de actos jurlicolI.
siempre actos humanos, positivos 6 negativos, acciones omrsiones.

Los hechos, causa productiva de derechos, pueden SCI' actos humanos
actos estemos, en quc la voluntad no tenga parte. Los hechos humanos,
no son los nicos generadores destructores de derechos, pues qlle hay
numerosos importantes derechos fJ.ue >;0 adquieren 6 se pierden, solo
por el mero efecto de otros hechos, que no son acciones omisiones
voluntarias 6 involuntarias. que llamamos hechos estemos, y que podian

llamarse hechos aecidentules, hechos de la natur-aleza, como son los
terremotos, tempestades, etc., quc hacen perder muchas veces los dei-e-
chos constituidos por obligaciones contratos, 6 como son los que' ha-
cen adquirir' derechos, tales como las accesiones naturales, la suceaion
ab intestato; cuya causa productiva de derechos, e" el hecho del fallec-
miento de la per-sona que se sucede, como son tambin los derechos
que se derivan del nacimiento.
Art, 899. Los actos lcitos do este articulo no son actos jurdicos, Los
hechos puros y simples, que por su naturuloza no presentan sino hechos
materiales, no crean derechos y obligaciones, sino cuando so refieren
ciertas relaciones jur-idicas, y en razou solo de esta relacion. El fJ.uc
hace reparaciones urgentes en la propiedad de un amigo ausente, tiene
solo en mira prevenir un perjuicio, mas no piensa en el cuasi contrato
negotiol'llm gestio. El cultivo de un campo y otros hechos anlogos son
hechos PUI'OS y simples, 'lile no producen pOI' si mas que resultados ma-
teriales. Sin embargo, estos actos pueden, en razn de las circunstan-
cias en que han tenido lugar, truer consecuencias jurdicas. Asi, cuan-
do se han ejercido pOI'el que no es propietario, pueden dar lugar la ad-
quisicion de los frutos, la restitucion de 105 gastos hechos en el cam-
po ajeno.
Art. 900. C6d. dc Prusia, 11 Parte, Tu, 3, art. 3,-EI elemento fun-
damental de todo acto, es la voluntad del que lo ejecuta. Es pOI'esto
que el hecho de un insensato de una per-sona que no tiene disccrni-
miento y libertad en sus actos, no es considerado en el derecho como un
acto, sino como un acontecimienlo fortuito,
AI,t. 916. Se llaman Iorrnalesv-porquc sus formas son regidas por el
derecho positivo, miutras que pal'a las declaraciones no formales, las
formas son dejadas la oleccion de las partes (art. 97 11).
Desde la
edad media, dice Saviguy, la declaracin escrita se hace poniendo el
nombre propio debajo de un neto escrito, y la firma establece quc el
acto espresa el pensamiento y la voluntad del qu~ lo firm~. El acto
no valdria pOI' el derecho moderno auque estuviese escruo pOI' la
parte, si no estuviese iumbicn firmado. Esta ~ol'ma era cstraa I~s
romanos, ~. cuando muy tarde la aceptaron, fue pal'a muy pocas apli-
caciones.
Ar]. 918. Re~ulll.l'mcnle el acto no basta por si solo, para establecer
la declaracin de la voluntad, es preciso adems el concurso de cu-as
circunstancias ostcriores. Si un acrocdor, pOI' ejemplo, entrega . su
deudor el titulo de su erdito, este acto, segun las cil:cunstancias, es
susceptible de muchas interprctacicncs- Puede ser mirado como una
remision tcita ele la deuda, 6 corno una prueba del pago de ella. La pl'C-
sentacion voluntaria ante un Juez incompetente, importa una proroga-
cion tcita de la jurisdiccion ; mas esta prorogacion no tiene lugar si se
ha hecho por error.
En otros casos los actos pOI' si importan la certidumbre rlc la volun-
tad. El acreedor que recibe con anticipacion intereses por un cierto
tiempo, promete por ese hecho no reclamai- el capital ntes de la espi-
racion de ese trmino. Cuando un heredero vende todos los inmuebles
de una sucesion en presencia de sus coherederos, y stos reciben la por-
cion del precio que les cor-responda, se juzga quc ellos han vendido t-
citamente su partc.
Art, 919. Savigny, 132, Orgen y fin de las retacioncsde derecho, La Ley
Romana dice: qui tacet non utique fatctUl',sed tamm vcrUln est eum non ne-
gare. Ley 142. Dereq, juris. -La Ley de Partida dice : aquel que calla non
se entiende que siempre otorg(L lo quet dicen, maquer non responda; mas esto
es verdad que non nieqa lo que oye.-La glosa de Gregorio Lopez, esta
regla, es bastante importante.
Cuando una mujer separada dc su marido, le denuncia su embarazo,
el silencio de ste C3 una confcsiou de la paternidad (art ~~ y
~3). L. 1, ~ 4, Tit. 3, Lih. 25, Dig. Cuando los trabajos ejecutados
sobre un terreno esponen al vecino un perjuicio result ante do las aguas
pluviales, y -ue los ve sin rcclamur, se juzga que consiente tcitamente
en sufr-ir- el perjuicio. L. 19, Tt. 3, Lib 39, Dig. Cuando un. hijo me-
nor, estando presente su padre, asegura su futura esposa quc tiene el
consentimiento de su padre para contraer matrimouio, y ste se calla, su
silencio se reputa como un consentimiento prestado. L. 5, Tit. 40, Lib.
8, Cd, Cuando se guarda silencio las interrogaciones de los jueces, el
silencio se tiene por conlcsion del hccho sobre quc se pregunta. L. 1,
Tit. 9, Lib. 11, Nov. Rcc.: L. 11, Dig. ue interroq, Cuando un acto, bajo
firma privada, es notificado u opuesto la parto contraria, y sta guarda
silencio, su sifcncio equivale al reconocimiento de la firma. Toullicr-,
tomo 8, nO 229; Duranton, tomo 13, nurns. 113 Y 114. La Ley de Partida
clasifica corno hecho doloso (!I siloncio de una per .s oua una pregunta
que se le hace, cuando tiene en mira inducido pOI' l enguo. L. 1,
Tit. 16, Part. 7-.
Al'. 920. Si se trata de sostener un proceso pe)\' una pel'solla ausente,
los hijos de (~stll y sus nscondiontes pueden obrar en calidad rlo procu-
radorcs presuntos, corno tarnhicn el murirlo pOI' la IIlUj(!I'. El que cnua
ocupar una casu quc ha alquilado, se juzg-a que voluntariamente da en
prenda del pag-o de los urreudamieutos los muebles IluC introduce en
ella arto l8), Los hechos mismos, dice Ortolan, son muchas ve-
ces de pUl'a suposicion jur-dica. Las ficciones suposiciones jurdicas de
hechos no son otra cosa quc una manera lilas lacnica de cspresur las
disposiciones que se quieren aplicar una situucion, diciendo, se de-
terminarn los derechos corno si tal hecho se hubiera ver-ificarlo, como
sucede en lo relativo al postliminio. La habitacion jurdica do una
persona para el ejercicio de ciertos derechos (el domicilio), es mera-
mente un hecho de crear-ion jurdica (GmlCrali7.acioll dl'l Derecho Romano,
Tit. 3, ~ 6).
Art. 921. El Derecho Romano rcconociu tres grandes pocas en la vida
humana:
1- Desde el uucimiento husta el tin riel 70 ano, y llamaba infantes
las personas (IUC se hallabun en este periodo, qu! {al'i nl)n possunt, lile-
ralmcute, los que 110 pueden aun hnblar, a difcreucia rlcl mutus que est
privado del uso de la palaln-a pOI' un vicio orgnico. La condicion .te
fUl'i posse tenia sus buses en las costumhres romanas, de revestir-los actos
mas importantes con las formas solemnes de un dialogo. Los romanos
no queran envilecer los actos juridicos haciendo repetir a un nio pa-
labras que 110 comprendiese. El uiuo deba SiCIllPI''': comprender el sen-
tido de las palabras, es decir, hablur con discuruiruionto, aunque no
comprendiese el motivo y el (in del negocio. De aqu dimanaban tres
estados de intcligcncia : l Comprcnsion del fondo mismo del nego-
cio; 2 lgnoranciu del uc.rocio, pero comprensiou de su forma, es
decir, do las palabras que deba pi-ouunciar ; 3- Falta de esta ltima
cornprension, aunque el uio fuese capaz de articular maquinalmonte
las palabras. En esta ltima, la capacidad de obrru- 1)(1 exista en mane-
ra alguna..
Los romanos seguan una antigua docuina de la filosofa griega, que
atribuyo una virtud oculta al numero 7, docu-ina que pOI'motivos religio-
soe era seguida C\I la Edad media, hizo dividir en siete partes el gran
Cdigo de Espaa, conocido bajo el nombre de las Siete Partidas. y
como estn divididos en siete partes los cincuenta libros del Digesto,
por la razou misteriosa que espresa Justiniano en su consrituciou Tan-
ta, ~ 1.
2a Desde el fin del 70 afio, hasta el (in de los 14 12 segun el sexo,
Durante estos dos primero- perio.los las pel'..souas se llamaban irnp-
bercs.
33 Desde el Iiu de los H 12, hasta el (in de los 25, y se llaman
adultos. Duruute estos tres primeros pcrlodos, las pCl'sonas eran me-
nore-.
4a Desde los 25 hasta la muerte, mayores.
Habiu estados intermcdios : cuando la pel',.;ona se hallaba en el tr-
mino medio cutre la infancia y la puhcrtad, a los diez aos ~' medio
pOI' ejomplo, se dcciu, lllllJl'l'tllli proximlls, EIlt<:lIlees ya I'espondi.a
de sus actos ilicitos, aunque todava 110 Ic eran aplicublcs las leyes CI'I-
minales,
El derecho moderno dchia emanciparse de estas antiguas clasificacio-
nes, que no tienen un fundamento gCllcl'al para los individuo~ .dc todas
las Ilaciones, Respecto la mayor edad, ~'a muchos CUllI;OS I~an
seulado otro nmero de MIOS (lile el del Derer.ho Romano. Yo sena-
lo tumbicn los diez anos para los actos ilicitos, mientras el Del'ech~
Romano y el de Pll.I,tida" sculahau diez anos ~' medio (arb. '~G
y I~'), r S .
Arlo 923, La nociou exacta (le una cosa puede faltamos, ;~cc avrg-
1'.11I
ny, ya porque no tengamos ninguna idea, ya por-que tengamos una

falsa idea, En el pi-imer caso hay ignornnciu. en el segundo error. La
apreciacion jurdica de estos dos estados del alma es absolutamente la
misma, y desde eutnces e,.; imlifercnt ~ emplea.' una ou-a esprcsion,
Los jurisconsultos han adoptado la sogundn, porrluc, respecto las
relaciones de derecho el error se pr-esenta mas de continuo quc la sim-

ple ignorancia. Esta frascologta 110 ofrece nillgun inconveniente desde
que es entendido que todo lo que se dice del error se aplica la iguo-
r-ancia.
EII estos ltimos tiempos el jurisconsulto Pochannet ha escrito un
u-arado especial sobre I~I CI'I'OI" entrando en el cxmen de las doctrinas
asoruadas por Vinnio, Savignv y Cujacio, Este es un trabajo lleno de
ciencia y de buen juicio en la intcrprotacion de los testes del Derecho.
Romano. Tomamos rle l el prruro siguieute que eusea y esplica la
doeu-ina del aruculo. Dice ast : - El CI"'OI' rlc dor-ccho 110 escusa ja-
ms, no puede tener el efecto do hacer declarar como no sucedida una
obligacion perfecta, ,.;egulI las leyes, ni hacer renacer- UII trmino legal-
mente vencido, En los casos siguiente..;, por' ejemplo, 110 es admisible
la alegaeion del error de derecho. Yo he cometido un delito, y para
disculparme me cseopeiono con mi ignoranciu de la ley penal.-Hcl'I~
dero legitimo, he accptu-lo una succsiou pura y suuplemcnto, y pido sCI'
librado de mi acoptucion POl'clue ig:lol',lba que el heredero fues.: obliga-
do pagal' las deudas Ill~ la sucesiou ultr ril'C,~ h ereditatis, Yo deman-
do la resnlucion de UIIcoutr.uo de venta, PI)I'qlll) siendo el vendedor, ig-
noraba que la ley me irnponla la obligacion de saneamiento. El sentido
de la mxima error juris nocet es bien Ch.I'O: al (I'JO quiere sustraerse {
la aplicacin do una ley ele policta, al (I'W prctcnto escapar de las eon-
secuencias legales rlo un acto jtn-dico rcgulnr y vlido; al flue procura
salvarse de UH trmino vencido, alegando su ignor-ancia del derecho, le
oponemos la r'e~la error juris nocet,
La prueba d('1 CI'I'OI' de dCI"'clto n puedo admitir-se siempre (lue se
quiera bajo prctesto do ('1'1'01' dl~ (1c~I',>('ItIl, clu.lu- una disposicion Ill,!.\"al que
cric una obligucion, I'I'ollUIJI'in una uulirlud, c) el vcuciuucnto ele 1111 tr-
mino. La ley, el der,~(~IIII, sc~ SUprlllC11 ;.;ahidos dl~,.;(lll qUfl SIIIl p romul-
gados, y esta (lisl'osicioll, hnsc del rrlnn sociul , 110 pucrle admiur fluC
cada individuo II~ sea por-miurlo 1'1'0 1);11' que iglllll'll'la la ley, ,) - Revista
crtica, tom , 8, pg. li7, ~' rorn. 9, pg. 178.
Brcsolles, sabio jur-isconsulto franccs, Ita n-atado ltimamcnto todas las
cuestiones sobre el error dl~ dlI'cd.o, omlmticudo muchas (l(~ las opi-
niones de Cujucio y Sa\'i;";-II~', y eoncluve cstahler-icmlo dos .'cgla!-o quc
tambien confirman la disposicion de nuestro al't(~ulo.
Regla la La iguorauci dll la ley 110 pUl' le servir cll~ escusa siempre
f(
que (~s invocada par'a SUSII'ilC'I'.';C I ol,liga(;iollcs (I'w impnu, { I las 11l~
nas (I'P prouunr-iu r-ouu-a sus iufruccioucs ( ...... 93C~),
1{(lgla 2 1 u Cuando al contrm-io, esta igllol'arll:ia e.; invocada con obje-
to de api-oveeharse de los derechos que la le~' concede protcgo,
puede servir dc base una demanda do rcsutucion (a .... 78"), -Re-

vista WololVski, ao 1843, tom , 2, pg. 158.
Rogron, cn una larga nota al urt. 1110 del Crl. Fr-ances , sostiene que
el error de derecho puede ser invocado corno una causa dc nulidad del
acto, cuando el ceror lo ha motivado, cuando el acto tiene pOI' funda-
mento un error de derecho, pOl'quc entonces la obligacin, el contruto,
el acto quedan sin causa,
Art. 924, Este es un error esencial, ~' pOI' consiguiente esclusivo de la
voluntad de los que han celebrado el acto jurdico. Si ~'o prometo .
alguno prestai-lc una cosa y l entiende quc se la dono, ~'o no estoy en
manera alguna obligado.
AI't. 925, Si yo, pOI' ejemplo, quiero hacer una. donacion una pcrso-
na determinada , pero que no conozco, ~. se lile presenta otra, si quic-
1'0 encomendar una ohm un artista dctcrminudo , )' otro se da por el
artista que busco, cn ambos casos, dice Savigny, hay una dcclaracion
de voluntad sin intencion. Muchos autores han querido resu-ingir el
principio los ejemplos puestos u otros semejantes, y no invalidar el acto
cuando la sustituciou de lus personas no compromete ningun inters.
Pero la ~enCl'alidad del principio es indudable, aunque muchas veces
despus de descubierto el error, se le ratifique esprcsamcntc. Las deci-
siones del Derecho Homano no dejan sobre esto duda alguna, En efecto,
cuando compro vendo una cosa, la pel'sona del vendedor del compra-
do.' me es comunmeutc indifercnte ; pero otra cosa puede SCI' causa del
derecho de eviccion que compele al comprador, de su insolvencia. En
muteiia de prstamo, la persona del deudor tiene la mayor irnportancia :
la del acreedor menos. EII la locaciou, no es tampo indiferente In pel'-
sona del locuturio, y as cu los d'~I11S cOII!l'atos.- Vense Savigny, Dere-
ch RrJlnrmo, ~ 1:~6.
Art , 926. ,Cmo se disuuguir, pl'cgullla Murcad, la causa princi-
pal del ucto , las calichulcs pi-incipulcs sstancialcs de la cosa, de las
causas a('Cilh'nla1c,.;~ de las calidades pur-amente ucccsor ias ? La llnca
de dcmarcacion es indispcusahle. Nosou-os entendemos, agrega, pOI'
causllI}l'irwipal del neto, el 1\I0li \"0, el objeto que nos propus imos en el
acto, hacilHlolo r-ouoccr :'1 la ou-a purtc ; y pOI' cualidad sustuncial de la
~E~:~,;,~:~r~:~~;;~,:~~e:i,:~~:~~~::;~:~;.~~~::::'~~~:;,:~'~~~:~~i~PE~:~~:
una copia, hay 1111 error en la causa pl'incipal. del acto y en In c.alidad
principal <le la CO.. u. Si mi voluntad era couor-ida p~l' el que del na dar-
me el cundro, v l lamhicn ,.c engailaha sobre la COpl:1 qlle me entrega-
ha, hay UII (~rl'~I' <le hor-hn 'IIIC anula la l'''lwesion de la voluntad de am-
bos, pOl'quc ora impllcitn la eomlir-iou .~/ d ('ll"f~I'O I'I{l de R(/f,,~l. PCI'O
si el (Iue me cnl1'I'';;lha el cuadro, COIIO('I('lIIlo I~)I voluntad, sal:1:1 que no
era de Rafael, 110 hay CI'I'OI'vl'l'da<lel'al11l'ntl', sino dolo, superior en sus
efectos al ci-ror, y yo puedo revocar el acto COI\IO hecho pOI' ~olo (or.(Ij.
9:13 .,' 9:1:1). Pero si el 'lile me da el cuadro me dor laru lI'aneamenle
'Iue no conoce el autor, y sin embargo lo acepto, es claro que no podr
anular el 'acto p'll' mi CI'I'or. Sohrc el art. 1110, Cd , France~,-Sa

vigny, DC1'eclto Bomuno, t. 3, do sde el ~ 137, El Crl. de Prusia define lo
que debe entenderse por sustancia do una cosa, por calidades -ustan-
ciales, de la manera siguicntc : Todas las partes y todas las propieda-
des de una cosa, sin las cuales esta cosa ccsaei-i rle ser lo (I'l'~ ella re-
presenta, 6 de concurr-ir al fin para el cual es destinada, forman la sus-
tancia de la cosa.
No hay cambio en la sustancia de una cosa, aun cuando alguna- de
sus partes fuesen cambiadas, si la cosa queda la misma, :r no se
encuentra ni aniquilada ni impropia su dcstino. Art, 4 y 5, Tlt. 2,
Lib. t..
Art, 927. El error sO!J1'C el objeto <I(~I derecho reviste rOl'mas mas va-
riadas que el error soln-o la pCI'. ,OI1<1., y presenta pOI' esto mas dificulta-
des, Si la rclaciou do derecho tiene pOI' objeto unn cosa dcsignn.ln in-
dividualmentc, y hay equivocacion sobr.: la individuulidnrl, el error- I'S
error in corporc, EII tal caso, no luy evidentemente acto jurlico. Un
testador quiere Icgar una cosa, y la confundo con otra 'lile dcsigua , el
legado 110 es vlido ni respecto rle la una ni respecto (le la ou-a cosn.
Este principio es aplicat.lc ;'1 torios los contratos.
El objeto de la relacin r1(~ derecho ((ue d lugar al CI'I'OI', puedo sor
una cosa doter-minadn solo por su especie su cantidad. Si el CI'I'OI' cae
sO~JI'e la especie misma de la r-osn, el 1':1;;0 os igual al del error in CM'-
pore. Por cjeurplo, 1~1l UII'I venta do grnnos, el vendedor ha entendido
quc se trata rlo cl~harla y el compr-ador de u-igo. Si la cquivocacion es
solo sobre la cantidad, error- muy cornun en los contratos pOI' COI'I'es-
pendencia, 6 esta cantidad es el nico objeto del contr-ato, ella se rc-
flore una prestucion rcclproca : eu el primer C,1.;';0, se considera como
verdadero objeto del contrnto la c.uitidad menor, pOl'que efuctivamcute
hay acuerdo respecto ella (L. 1, ru. 1, Lil). 45, Dig,); en el segundo

caso, es preciso di.,lin:;uil' ;.;iel rlIJe debe dar la cantidad dudosa ha crei-
do que era mas glo.wd<.), menor quc la que exiga la otru parte contrn-
tan le; si l ha qucrid 1 uua mas nrallcle, el contrato es vlido pOI' la
cantidad menor; si ha quer-ido h HWIlOI" 110 hay couu-ato, La ley Ro-
mana dice: Si deseem tihi /'r:em [unilum, tu autem ecistimcs quinqu
te conducere, nihil rujitnr, .';",l ct si l!fJ( minoris me /IJNU'e srnc('1'O tu plu-
ris te, cotulucere, utique Il'JIl pluris erii con-luetio qu-tm quuti efJ') pu-
tani,
Arl. 929. Se da pOI' motivo, dice Savi';IIY. del Iavor concedido al CI'I'OI'
de hecho, porquc comunmoute es dieil y aun imposible cl evitarlo, cmn
[acti interprcuia, dice la L'!y Romana. plerumque etiam prutlcntissimos
(rlllnt, (L, 2, TL. 6, Li) 22, Dig.) POI' consiguiente, este fa\'ol' no dehc
concedcl'.;;e al rlUCe;; culpahlr! rle ulla gran ne~ligellci:l (L. 3, I,--L, 6,
2. Dig. Met.) Para IIUCI~I' la apli('acion de csta disposicion rcslJ'iclivll, cs
Il"!ccsal'io tenel' en considcracioll las cil'cunstallcias pal,ticulal'cs dc ca.da
caso. En genCl'al. rd (IUCse ellgllila "O)I'C sus propios aclos, () so",'c su
propi;l capacidad ele derecho, 110 pucde invocal' ('SC CI'I'or, POl'rlue l su-
pone una. gl'~tIl IJegligew'ia (L, 3, Dig., f.'IJll,-L. 42, Dig. l)~ l'qJ,jllris);
pero esto no es mas (Iue una prcsuuciou, porque semejante error es algu-
nas veces admisible, sea causa de la posicion particular del sujeto, sea
causa de las circuustancin-. cspcciulcs dcl ucgocio. (L. 1, ~ 2, Dig., cod.)
Apndice 8, nn :~.
Art, 931. La Ley Romana define el dolo: Gmnis colliditas, (allatio, meL-
chlnatio ad fullerulum altcrum ut dt'('ipicndum f/flhibitrl (L. 1, ~ 2, Dig. De
Dolo.) Segun los intrprctes, callidas significa la rlisimulucion artificio-
sa; fallatio, el lenguaj embustero ; machinatin, la iuu-ign urdida para con-
seguir el objeto. Esta defluicion airazu cfcctivumcute iodos los mcdi.s
que se pueden empica.' para cnguur. La defiuicion de la Ic~' de Part-
da casi es igual: Cuartamient, rI icc, 'fue tacen algunos omes los unos los
otros po/' palubra menlirosus, e encubicrtus o cotonulo que dicen con inten-
cion de los enqaar e de los dccebir, L. 1, Tilo 16, Part. ja, Falta la es-
prosion corrcspondicutc al cullidita de la Ltl~' Romaua ; pero designando
la Lc~' de Pai-tidn la" acciones dolosas dice : La se!Junria cuoiulo prcgun-
tan algun ome sobre rtiy"na ('(/Su e el -ullasc ellg(/lios(/lnellte.
AI't. 932. Churdon, tomo 1, desde la pitg, 11, e-plica estcnsamcnte
~' con ejemplo-; las cuan-o circuustaucias del urtculo. Agrega ou-a,
quc cl dolo haya sido coructido pOI' 11//(/ de las parte, es decir, que
cuando es cometido pOI' un tCI'CCI'O, no e,; un medio de nulidad del
acto, Oc esto s.: tr.unr en uno de 11)0; aruculos si.~lIientcs (nrt. 9:15).
Art. 934, El dolo' quc du causa al contrato sucede, dice la L~~' Roma-
na, cuando nullatenus ('olltl'actUl'lIs si dolus defuissct. Dolo incidente cum
quis sponte contruhit sed ill modo coniruhcndi rclut ill pretio /lut uliter dcci-
pUUI'. La Ley de Partida 5j, Tt. 5, Part, 53, tiene solo el objeto de dis-
tinguir el dolo que da causa al conuato, del dolo incidente, ~' lo hace de
la manera mas clara con cl ejemplo quc pOlle, resolviendo que el dolo que
da causa al acto lo hace anulable, ~. quc el dolo incidente obliga solo
satisfacer el perjuicio,
Art, \)35. As cstJispuesto en el :1.1'1. g42 respecto los actos ejecu-
tado . ; pOI' violencia iuuuuducion. Los autores en general 110 dan este

efecto al dolo de un LCI'Cl'I'O, y con ellos est coufoi-me Goycna, ai-t. 992.
La razon es de IIlUY poco pc,.;o. Dicen quc la violencia quita la libertad
al cousoutiuucuto, miuu-as IluC el dolo 110 impide IluC las partes hayan
cunseutido librcmcutc ; pero dc:,ia decirse tlUl' han couseuudo cnguadas
sobre la causa priucipal del acto. Tampoco la violcuciu quita la lber-
tad, i-igurosarncute hablando, pOl'que ha podido elegirse el mal mayor.
En nucstrus leyes, cuando el dolo da causa al acto, no se hace difcren-
cia si es causalio pOI'una de las partes pOI' un lel'CCI'O.
AI't,... 936, \)37 ~. sss. La 1.. 15, TiL. 2, l'al'L. 4, define la fuerza ~. el
mierla d~ la manera siguientfl: "La tuerzu se debe entender do esta ma-
ncra, cuando alguno aducen I~OIlII'a su voluntad lc prenden ligan. El
mit!rlo sc cnticnde ('uanrlo cs fceho cn tal 11l<lIIl'I'U llul~ todo ame ma-
~~~~~ l~l~:~S d~or~:'~~\ ~;~,Ii'~::~:c~e :'~::;:",'s~ rlll~a~l~:" (';,:n;: ":I~'i:~~~:~;lllIa(:a~

algunas penas, ,..1 fuesll Inalll'cl,a \,il'gtln ''':la alllella7.<l";Cn que ~'acel'ian
con e1111.. 1I
438 CO:-lCORDANCIAS DEL CDIGO CIVIL
La L. 7, Tt. 33, Parto 78 , dice: .J/ctIlS, en latin, tanto quiere decir

en romance como miedo do muerto de tormento (le cuerpo, de per-

dimiento de miembros, I (le per-der la libortad , las cartas pOI' las que
las podria ampanu-, do recibir- deshonra porque fincar-in infamado;
e de tal miedo como este, de 011'0 semejante fablan las leyes de este
nuestro libro que dicen que pleyto postura qUI~ ome face pOI'miedo non

debe valor. II
La Ley Romana deja la prudencia del Juez, el efecto de la intimi-
rlacion especial por la condicion de la persona, su edad 6 sexo. Hujus
rei, dice, disquisitlo judieis esto Cuando en el art. 937 designamos un mal
grave inminente, es pOI'que se tieno presento mas hien el temor de vio-
lencia que puede hacerse, que las violencias ya hechas. Si ~'o me decido
firmai- contra mi voluntad un acto que me es perjudicial, es por librar-
me de un mal (Iun me parece mayor, pues no procururia salvar-me de este
mal si hubiera pasado. Las violencias que podria haber sufrido en el
momento en que se ejecut el acto, no obran en m sino hacindome temer
otras violencias. En todos los casos el temor de un mal futuro, pero in-
minente, es el que determina la voluntad.
Dicho art. 937 no es limitativo, las personas que cn l se designan.

Si mi negativa fir-mar un acto debe hncer ejecutar la amenaza de ar-

ruinar un hermano, de inigu- malos tratamientos una persona de
mi amistad, de asesina,' una persona que me es cstraa si se quiere,
es claro que la violencia ejercida contra esa tercera persona produce en
m una violencia moral, un temor quc me es enteramente personal. El
sentido pues del artculo, es que, en el caso de los esposos, descendien-
tes ascendientes, la violencia ojercida contra una de esas pcrsonas ,
producir el mi-mo efecto que si hubiese sido contra la parte, mintras
que respecto las otras personas, los jueces podrn resolver por las cir-
cunstancias del caso.
Lesion enorme enormsma,

En casi todos los Cdigos y escritos de der-echo, se ve asentado que
la lesin enor-me enormsima, vicia los actos jurdicos. La mayora
de los Cdigos y autores no generalizan la doctrina como deba ser,
sino que la aplican solo al contrato de compra-venta, Para sostener
nosotros que la lesin enorme ~' onormlsima no deben viciar los ac-
tos, y abstenernos por lo tanto de proyectar disposiciones sobre la ma-
teria, bastar comparar las diversas legislaciones, y de las diferencias
entre ellas resultar que 110 han tenido un principio uniforme al estable-
ccr esa teora.
La Lev Romana 2, Tit. 44, Lib. 4, Cd, concedi accion solo al ven-
dedor para rescindir la venta si hubiese sufrido lesion cn mas de la mi-
tad del justo precio, (lue vala la cosa vendida,
La L. 7, Tt. 4, Lib. 5, del F. J, no di lugar accion alguna por le-
sion enorme enor-mlsirna. Si algulloome, dice, vende algunas cosas tier-
ras innas, siervo!i, siervas, unimalias, l otras cosas,no debe(lesfacel' la
endicion porque ds que lo vendi Pf)1' poco,
La L. 5, Tl. lO, Lib 3, dcl F. R., exige qllc la lcsion sea en mas ele
dos tantos y da accion solo al vendedor. La Ley 56. Ttulo 5, Par-t. 5 a ,
la rla al vendedor- y eomprador-, euaurlo hubieso lesin en mas dc la mi-
tad dr-l justn prr-r io.
La L. 4, Tu, 7, Lt.. 5, Ord. Rcal, la concede al comprador y ven-
dorlor cuando ha~' losion cn mas ele la mitad riel justo prccio ; y ru la
pi-imorn que g-t'nCl'aliz la docu-ina, cstcndicnrlo el remedio de la losion
al al','endamiento, :'1 la permuta :'1 1:\ dar-ion NI pag-o, l'1(~.; Y fu la pr-i-
mera tambion rllle pliSO tmuuo la al~('ion, dndole cunu:o anos para s '1
ejcrcir-io.
LaL. 2, Tu. 1, Lih. io, Nov. Rec. couccdio el remedio riela lesion al
compr-ador y vendedor cuundo ella impor-tase mas de la mitur! del justo
precio, pel'o 110gcucr.rliz BUdisposicion,
Los Cdig-os de Holanda ~. de Vaurl nada dicen de la rescisin por le-
sion, lo que equivale u no admiurla.
Los Cr'>riigos de Austria, art, 934.--BaviL',a, art. 19, Cap. 3, Lib. 4.-
Sardo, urt. 1679.-Napolilano, art. 1520.-FI'<1l1l'(~S, ari. 1674.-r1c Luisia-
na, art, 256i.~ Prusiuno , .\1'1. 59, parto la, Til. 11, arhuitcn la rescisin
pOI' lcsion cn el precio.
E! Cdigo de Pr-usia ,,010 concede al comprador la rescisin y se la.
niega esprcsamcuto al veud xlor. artlculos 59, 60 Y 250, parte la.
Tt. 11.
Por el contrario, el Cd. Sardo, art. 1679.-~apolilano, arl. 1520,-
Frunces, art. 1614, ~. el de Lui-inua, art. 2567, ,,010 conceden al vendedor
la rescision por lcsion,
El tipo para g-u:wdal'la lesin tampoco es ig-ual en los Cdigos citados.
El de Bavicra, el Sardo, el dt' Npolc, cl do Luisiana y las Le-
yes Espuolas, consider-an como les ion pi no percibir el "enrie-
do,' la mitad del justo precio de la cosa. El Cd , de Prusia exige
que el precio dc la veutu escoda al doble del valer ele lo vendido. El
Crl. Frunces, lIU,!el vendedor haya sido perjudicado en siete duodcimas
partes del precio de la cosa. El F. R" como ya se ha dicho , que sea
en :Ilas de dos tantos.
EII lo..; Cdigos citados Ilay vui-iucion uuuhi .n respecto la renuncia
del derecho. Los Cdi.~os Surrlo, Napolitauo, Fi-uuccs ~. el de Luisiaua,
eu los nrtir-ulos citarlos, 110 perruitcu la rcuuuciu de la accion. POI' el
coutnu-io, el ele Ausu-ia, urt, 935, ~. cl dt: Pru-ia, ai-t. 69, parte 1", Tit. 11,
rlan Iucrzu iI la rcnuuciu elr: Id acr:itlll.
Los Cdi.~t)'; de CCI'r1I;ila, rlr~ Xpole, do Frnuciu ~. de Luisiana, cn
lo,.; ar-tic.ilos cita 1"" limituu la. l'l'sr~isiOIl pOI' lcsron los contratos en
que se u-ato e11~ hiencs muebles. Los e1I'IlIUS com preudun tambicu los
bienes I'air~(!s.
Para el ojcrcici ele la accion la v.u-iar-iou uuubicu (',.; inmensa. El
Cc'JlI. Romano, el F. R., Y las Leyes de Partidu, 110 e1esi';-llaball trmino
la accion. Vino dospucs uuu ley cspaoln que le seul cuatro aos.
En muchos de lo" Otl'05 Crligos no hay ll'llIillo designarlo. El Cdigo
Napolitallo ::iei,ul dos ailOs, .tI't. 15~3. Igual ll'lIlillo el Cd. F,'ances,
art. 1676. El Sardo da cinco arIOS, art. 1681, yel de Baviera entiende el
trmino hasta treinta aos, art. 22, cap. 3, Lib. 4,
En los Cdigos de Comercio no hay rescisin de las ventas pOI' lesin
enorme enormsima. Se dioe flue son mereadorns , cosas muchles ;
pero las cosas muebles valen tanto mas que las races. Los medios de
venta son los mismos; ~' estos medios para buscar el mayor precio, los
ha facilitado la imprenta, establecimiento de corredores, las bolsas,
etc., medios desconocidos los romanos~' en el tiempo en que se
hicieron las Leyes de Partida. Finnlmcntc, dojartamos de ser respon-
sables de nuestrns acciones, si la ley nos per-mitiera enmendar todos
nuestros errores, todas nuestras imprudencias. El consentimiento li-
bre, prestado sin dolo, error ni violencia y con las solemnidades requcri-
das por las leyes, debe hacer irrevocables los contratos.
TTULO 11
De los actosjurdicos
Art. 944. Au\)I'Y y Rau, ~ 760.-Savign~define: hechos jurdicos son
los acontecimientos en virtud de los cuales la" relaciones de derecho
comienzan acaban. Esta definicin e:' mas concisa, pero menos cla-
ra quc la de Ortolan, que es la quc damos,
Art. 949. La capacidad civil de derecho -es el g-rado de aptitud. de cada
clase de personas para adquirir derechos, ejercer actos pOI's, por
otros, que no le sean prohibidos. Las personas quienes se prohibe la
adquisicin de ciertos derechos, cl ejercicio de ciertos actos, son inca-
paces de derecho, es decir, de esos derechos de esos actos prohibidos
(art liGO y NOfl concCtrdaote.). Entre nosotros no puede
hablarse de la capacidad civil del Derecho Romano, de las personas es-
clavas, de los que hubiesen sufrido una cupitis diminutio, ni lampo-
co de la capacidad incapacidad civil que se "e en algunos C-
digos, segun que las personas sean nacionales estranjeros, pues
ni tenernos esclavos, ni hay diferencia entre nacionales estrnnje-
ros' para el goce y ejercicio do los derechos civiles (art. 1). El articulo
se refiere aquellas personas que estn declaradas incapaces de ejercer
ciertos actos jurdicos, las cuales se hallan designadas en varios Ttulos
del primer libro,
Del objeto de los actos jurldicos si! trata en uno dc los artculos de
este Titulo (art. 953).
Los vicios sustanciales -on el error, dolo, violencia, simulacion
fraude (art. 9Zi<l).
Art. 953. Vase Mackcldoy, 168, Y los arts. 502,530, 531 Y542 Cuan-
do el acto jurdico tiene por fin cambiar el estado actual de los derechos
de una pcr50na, se exige necesnriamcntc fjUC esa persona tenga capa-
cidad de disponer de sus derechos (ortllll. 1 /10 y 8U8 c .. ncordan-
te.).
En cuanto al fin y al objeto, es preciso que el acto se refiera un de-
recho (IUC se pueda hacer valer de uui manera cualquiera. As, el acto
es ilusorio cuando el objeto es tan vagamente indicado que no sea posi-
ble deterrninaro (orb. 1170, 117 Y 37nO). (L. 94, Tt. 1, Lib.
45, Dig.) Lo mismo cunndo sn trara ll.~ I'osas (,oo'pol'ales, que no son
susceptibles 11" existir, (Iue estn tuera del eomercio. Si id, dice la
Ley Romana, quod. tlari stipulamur, tul sit ; ut dfll'e 1/l)n pr,ssit, inutilis est
stipulatio ; clu! .~i quis hominem liberum 'lllrm sr/'lll1m esse I'l'rrie/lflt (tul mf)r-
tuum quem l)ilmmesse crcdcbat, (InsL Lib. 3, Tu. 19, ~ l.) Si es un 111'-
cito el objeto del acro , debe ser posiblo y no eonu-ario las leyes y huc-
nas costumbres. La imposibilidad del o',jdO del -acto jur-dico puede te-
ncr su or-igen cn motivos mnter-ialcs en moi ivos jurtdicos. La imposi-
bilidad matcr-ial so presenta respecto las cosas '1ue jamas han existido,
que han dejado de existir, que no pueden existir (art. II"~) Hay

imposibilidad jurilica(art. 10,.,,), cuando la obligacin tiene por iu

procurar la propio lad de cosas que no pueden ser el objeto de una pro-
piedad, que son ya la propiedad del acreedor (art. 1178). Sera lo
mismo la ohligacion que tuviese por objeto un mau-irnouio entro personas
que no pueden casarse. Se puede asignar un carcter anlogo todo
acto que es contrario la Icy ;'l la moral. (LL. 26 Y 27, Dig. De Ve/'b.
Oblig., y L. 4, Cd. DcInut. SUp.) POI' esta proposicion no puede entcn-
derse, C0l110 cn la toorta de las condiciones, que un acto dc este gnero
serta jur-idicurncntc' imposible, pues que el delito mismo es perfectamen-
te posible, y solo es privado y r.ipr-irnido pOI' una pena. Mas los hechos
contrarios al derecho y la moral, son puestos en la misma linea que
los hechos imposibles, en el sentido quc ellos no pueden ser objeto de
una obligacion eficaz, porque jamas se podr invocar la proteccion de la
justicia para asegurar su ejecucin.
La imposibilidad del objeto de un acto jurdico puede fundarse sobre
la naturaloza del objeto mismo, sobre la posicion personal y espe-
cial del deudor de una obligacion. La primera espocic de imposibi-
lidad es la quc es considerada como tal. L:L segunda espccic , res-
pecto del sujeto, no puede ser jamas invocada por el deudor y no lo
sustrae de las consecuencias (Iue puedan resultar de la incjccucion de una
obligacion.
La razn para anularlos acto-. qU() tengan pOI' objeto pros aciones m-
posibles, est en la cscnciu (le las obligaciones. La obligacin tiene
por objeto trusformur en actos necesarios y ciertos, actos voluntar-ios
que no son en s mismos sino acontecimientos accidentales incicr-
tos. El fin definitivo de la obligacion es coloca.' al acreedor en una
posicion tnl 'Iue pueda contar COII l~cl,tidumhl'e sobre la posibilidad de esos
acontccimicutos ; pero ,.;i el acto que r-onstituyc la prestacin en una obli-
gacion es imposible, esta circunstancia ecpugna al carcter (Iue damos
toda obligacion.
Art. 955. L. 40, al fin, Tit. 11, Part. 5 a.-CIt:lI'don, en el tomo 2 de su
obra de Dol y Ertuul, trata en captulos especiales de la simulacin por
interposicin de pc\',.;ona,;, pOI' falsedad de fechas (art. 1035), cuan-
do se oculta el verdadero carcter del acto.
El C(L Romano contiene mximas sobre los actos simulados que for-
man los verdaderos principios de esta materia. Una ley dice : Acta si-
mulata erilatis substanciam mutare non ptlssunt. L. 2, Ti!. 22, Lib. 4, Cel,-
Otra ley: Si quis qeslum " s~ olium "ai.~,~c scl'ifJi r~r:f'7'it, plus nctum quam
scriptum alet. L. 4, id
Art. 956, Favard dice as: ((La sirnulacion es una causa de nulidad,
cuando tiene por objeto eludir una incapacidad establecida pOI' la ley, 6
dar una apariencia legal un acto prohibirlo ; mas cuando en ella no hay
fraude hecho las leyes, las buenas costumbres, 6 los derechos de
tercero, la simular-ion no es causa ele nulidad en los actos, pOl'que po-
drian hacerlo en la forma que quisieran, COII tal que 110 fuera una for-
ma prohibida. 11 Bepert. Ve/'b, Simulntion.
Art. 961. La acr-iou Pauliana que llamaban los romanos, 110 tiene pOI'
objeto ni por resultado huccr l'eCOIlOCCl' un derecho de propiedad favor
del que la ejerce, ni favor del deudor, sino solo sal val' el obstculo que
se opone las pretensiones del acreedor sobre lo,; bienes enajenados. Es
siempre una accion meramente personal.
El artculo generaliza e: pr-incipio. No 1I0S reducimos disponer solo
sobre la enajcnacion que hiciera el deudor en fraude de sus acreedores,
sino sobre todo acto fraudulento en perjuicio de los acreedores. AsI,
sern revocables no solo los actos traslativos de la propiedad, sino tam-
bien la remisin de las deudas, el pago de deudas 110 vencidas; la hi-
potcca prenda ele deuda" 110 vencidas, ya vencidas pero originaria-
mente eontr-aidas sin estas garantas; los pagos por deudas vencidas por
medio de eutrega de bienes pOI' un valor rnenoi- del quc verdaderamente
tuvieren, En los arrendamientos una renovacin anticipada del contra-
to, una duracion csu-aordinaria y que 110 es de uso en el pas (art.
I~D"); el pago anticipado de muchos trminos, disminucin inmotiva-
da del precio del arrendumicnto, cic., etc.
Art, 962. En estos ltimos ucmpos, Mirnercl public una estensa mo-
nograf'a, sosteniendo una sentencia de la (orle Suprcm a de Casacion de
Francia, (Iue declar en 1852 que 10.-; acreedores los cuales perjudicase
la conscrvacion de 1111 acto dcl dcudor, tcnian derecho hacerlo revocar
cualquiera quc fuese la fecha de sus ttulos, si fuere fraudulento. El
autor dice que ni en el Derecho Romano, ni en cl Derecho Frauccs, hay
disposicion alguna espl'esa sobr-o la murcria ; (Iue poco importa la fecha
de los ttulos si el fraudc CXi..;LC, si los derechos de los acreedores hubie-
sen sido dcfraudados ; ({lle la existencia de la eondicion necesariu, el
fraude del dcurlor-, p.u-u 1:I'eal' la acciou revocator-ia, no implica en ma-
nera alguna conu-arliccion COII la falto do derechos ya existentes ul tiern-
po de la realizacion del acto del deudor, pOl'que ha porlirlo ser concebido
en mira de los acreedores futuros, pam evitar las consecuencias de una
ernpl'esa peligrosa. Encerl'al', dice, cn UII estrecho crculo la aplicacion
de la ley, es disminuir su moralidad, Qu podra decirse de una ley
Ilue castigase el fraude instantneumcnte orgunizado, y cubriese el frau-
de precoucehido '!
A estas ~' otras consideraciones contestan los jurisconsultos Aubi-y y
Rau, diciendo que las dicultado , '1IlC SC esponcn, nacen de confundir
I~ accion Pauliana con la uccion de simulacion, y que una cnajenacon
slll~ulada puede ,.;er siempre e1~manrlarla, cumo qlle los bienes 110 han
sa~ldo del dominio riel 1I"II,lrll'. Re"'peclo 1:1 ".'lllr~ucia en (IU(' "C apo~'a
~lInere, los autor-es citados le oponen multitud ele sentencias que han
juzgado In contnu-io.
Art. 964. El Derecho Romano no nrlmitia la no-ion Pauliana, cuando
el deudor haba simplemente dejarlo de aumentar su fortuna, (L. G, Tt..
9, Lib. 42, Dig.) El aCl'eedOl' no cstarin, en el caso del nruculo, ohli~ado
probar un fraude en PI hecho dnl deudor, porque podia n haber sino
una negligencia respecto sus in terescs, una liberalidad hr-ia sus 1'0-
hcredcms ; pero IIn homln-o que ha contrnido obligaciones positivas, y
(UC no cuida rcuuneiu los medios de cumplirlus , comete sin duda una
falta gl'avegue puede equipararse al dolo. El heredero que renuncia una
sucesion, abdica en verdad un derecho adqun-ido ; PCl'O fuera de su al-
cance lo que la ley le daba; enajena verdadcrnrueute .
Art. 967. El fraude del deudor debe prcsumirse desde que se halle
insolvente (art. 96~), lo menos una grave culpa, en sus efectos

igual al dolo. Respecto . los terceros, los actos titulo gratuito no

deben depende- de la buena fe del deudor, porque los terceros que solo
tratan de obtener un~ ganancia, se enr-iquecerian lo mi-mo, teniendo el
deudor mala f", costa de los aCI'eeIOl'C'; que solo tratan de evitarse un
perjuicio,
Art. 968. Suponed, dicc Chardon, quc el propietario de un terreno
que vale cien mil francos, lo vende pOI' sesenta mil, ascendiendo sus
deudas cuarenta mil; sus acreedcros no podran intentar la I'CVO-
cacion del acto, sino probando que esa venta . vil precio no ha-
bia sido hecha pOI' sil deudor, mas qne para disponer del dinero
en perjuicio de ellos. PCI'O suponed, pOI' el couu-ario, rlue en el caso de
esa venta, las deudas del vendedor ascendern ochenta mil, en tal caso
la vileza del precio, unida su insuficiencia para pagal' todas sus deudas,
dara derecho los acreedores para la accion revocatoria, sin estar obli-
gados probar directamente el propsito fraudulento del deudor. (Tom.
2, nO 205).
Art. 973. "El nmero y calidad dc las personas auxiliares que deben
concurrir al acto jur-dico (como en algunos casos el dofcnsor de meno-
rcs) (art. "9:1), el tiempo y el lugar en quc debe verificarse, los es-
critos ou-os medios propsito para couscrvnr la memoria. Todos
estos elementos se hallan comprendidos en la idea de la forma, Entre
los actos juvldicns, 111105 tienen una 1'01'11130 .'igul'Osamente establecida, de
la quc toman su validez. y fuera de la cual 1:0 existen (artlll. 97 Y
slgule tc!lJ). Las prescr-ipciones de la ley pueden recaer sobre tal
cual elemento constitutivo de la f 01'111a, sobre mur-hes de ellos, 6 sobre
todos un tiempo. Ot.'o,.; actos 110 exigen para su existencia, ninguna
forma cspociuhneutc PI'('SCI'ila, con tal que se haya ver-ificado y que pue-
dan justificarse (a.'. 1~7 ,1). Los progresos de la ci\ilizacio.n, agro-
ga, cspir-itualizun las instituciones, las desprenden de la rnaterra, y las
trasladan al dominio de la inteligencia. Esta tendencia se manifiesta

eminentemente cuando se observan los actos jurfdicos. Con tales actos
una civilizacion adelanta-la, se asocia inmediata ~. principalmente lo
que os espiritual, la voluntad, la intencion : 110 pido la materia sino
lo que es indispensable para descubrir y asegurar la voluntad, En las
sociedades poco adelantadas era preciso imprcsionnr profundamente lo..;
sentidos para llegar al espritu. La voluntad, como todo lo (1l1C no tiene
cuerpo, es impalpable, penen-a en el pensamiento, desaparece y se modi-
fica en un instante, Para encadenarla era preciso revestirla de un cuer-
po fsico; per-o cu les sern esos actos esteriores que dar n los actos
jurdicos una forma scns ihle ? la analogiu servirla de regla. Estos actos
se hallarn cn una analoga cualquiera con el objeto que se quiere cense-
guit.. con cl derecho que se quiere crear, modificar, trasferir 6 estinguir.
De aqu se lleg al smbolo, pOl'quc el smbolo no es otra cosa que la ana-
logia representada en CUCI'PO yacclOlI. As, UII te 1'1'0 11 del campo (gleba),
la teja arrancada del edificio (tegula), se prcscntariun para verificar sobre
este smbolo del inmueble litigioso, las formalidades presentas. Los ac-
tos csieriores iban acompaados de palabras. EII stas reinaba cl mis-
mo espr-itu. Estas palubras eran frmulas consagradas, y en ellas solo
poda usarse la lengua nacional. MUC:'l,'; veces una espresion sustitui-
da otra, alteraba los efectos del acto, y lo hacia nulo. Se dirigian in-
terrogatorios solemnes las partes, los tcstigos ~. los que intervcnian
en el acto, y stos su vez deban responder solemnemente. Las inter-
rogaciones ~. las respuestas, ~. aquellas frmulas austeras, precisas y
muchas veces inmutables, esprosudas cn alta voz, no dejaban du-
da alguna acerca de la voluntad, y .~I'ahaban profundamente en el
nimo las consecuencias del acto que se hacia al cual coopera-
han. Tal ha sido hasta los ltimos tiempos uno de los caractres
del Derecho Civil Romano, en cuanto las formas de los actos juri-
dicos.
Al'!. 975. La Ley Romana dice: Contractu permutationum, etc., que in
scriptis fieri placuit, non uliter vire.~ hubere sancimus nisi inst/'umenta in mun-
dum recepta suhecriptionibu partium contirmaia ; et si ])(?/. tabeuionem C01lS-
cribantur, etiam ab ipso completa, et postremo a partibus absoluta bint, ut
nulli liceut prius quam Iuec ita precescrinl uliquoti jus oindicure, vel id quod
emptoris intercst ei persoloere (L. 17, Tt. 21, Lib. 4, Cd.},
TTULO III
De los instrumentos pblicos
AI't. V87. Pero UII acto que no estuviese firmado pOI' cl oficial pblico
110 valdriu, ni COliJO acto bajo firma privada, pOl'quc el escrito que no
est firmado pOI' l, no tiene ni la apurieuciu de 1I1l instr-umento pblico,
La ley viene solo en auxilio del acto que lu- partes han podido conside-
rar como tal.
Art. V8ij. El consentimiento dado pOI' las partes signatarias es en-
tendido ((ue es bajo con-licio-i do (111;") I:<; partes no signatarias se

obligar-an tambien, Si e stn conrliciou no se realiza, nada se habr
hecho.
AI'l. 989, La Ley 111 del mismo Titulo y Partida declara nulo lo!'; in!ol-
trurnentos pblicos que estuviesen raidos, () con enmcndatur-as en los
nombres, tiempos, plazos, cantidades, cchas y IU~:\I' del acto. La ley
supone que tale..; defectos no estn salvados al fin, y entonces indudable-
mente es nulo el acto.
AI't. 992. Si el oficial publico los testigos instrumentales pudiesen,
por sus decluruciouc s ulu-riores , contradecir alterar el contenido de UII
acto, no habria derecho alguno seguro constituido pOI' instrumento pu-
blico. Cuando el acto espresa que el precio de la venta ha sido mil pe-
sos, por ejemplo, \10 podra jams argirse, con la dccluracion del oficial
pblico )ele los testigos, que hubo uua equivocar-ion en la desiguaciou
del precio. No se sabria cuando hablaban la vcnlad : si cuando bajo
su firma asentaron lo (IUI' consta en el acto, cuando ante el Juez decla-
ran que aquello no era cierto.
Por otra parto, cu ando las partes hacen estcnder un acto, es de
la primera importancia r1I:l ellas y el oficial pblico lo redacten de ma-
nera que -mas tarde no venga ;;PI' el origen de un proceso. Al lado
de este deber de rden pblico, est la sancin de la ley rup no
permite prolru- con las mismas personas rue dan formas al acto,
que no ha sido ejecutado fielmente. lo que pudo evitar el autor del
acto, el oficial pblico y los testigos, si hubiesen cumplido sus primeros
deberes.
Ou-a es la cucstion ontrc los jurisconsultos franceses. Si se puede
admitir prueba ele testigos contra lo que conste de un acto escrito. Jus-
tiniano ya lo hahiu resuelto en dos leyes tormiuantes : Testes, cum
de lid!! t'ablllm'wn nihil ilicitur tulcersus sCI'iptlll'l/ln, inten'lJglll'i non pos-
sunt.ll (Lih. 5, Tit. 15, 4.) La Lf~Y 1, Cd. De TcstilJlls, enuncia
la misma idea, COlltra testimonium scriptum, nl)l1 sCl'iptllm testimonium
non fertur,
Mourlou ha escrito una monografa que se halla en el torn. 4, pg.
114 de la Rl'vista Critica, demostrando 'luC la pr.reba testimonial no
puede ser admitida aunque los tostigos n') sean los del instrumcuto, con-
tra el contenido de los actos oscritos , ni sobre lo que no est compren-
dido en ellos.
AI't. 993. Se hahla de los hechos que pOI' su oficio debe conocer el
oficial pblico en el acto de ostcndcr el inlrumento; pero si un escribano,
pOI' ejemplo, dice fluC las partes el que ~tol'ga el .acto estaba en su ple-
no juicio, ostu ascl'ci')Il no hace plena le, y admite prueba en contra.
(VOHC eonlo ejemplo, el art. InO~), '"
AI'I. 994. Es entendido l(ue es de aquellas cosas de quc el ollcial pu-
hlico ha adquil'ido Cl.'I'tidulIllJl'e pOI'si mismo ~ que tenga I~ision de corn-
pl'oh:l.I'.-L:l fe debida los instrumentos pblicos es la misma. pUI:a tn-
dos; pero no asi sus efectos, es dccir, los derechos y las obligaciones
que haco nacer el acto.
Art. 995. As. cn cl intrumento, se dice rlUClos rditos dc un capital

han sido pagados hasta un tiempo determinado, sta iruales enun-
ciaciones mcrecen la misma fe que lo quc se diga sobre la obligacin
principal. .
Art, 600. El contradocumonto es UII acto destinado quedar secreto,
que modifica las disposiciones de un acto o stonsiblo. En presencia da
estas dos disposiciones contrar-ias, la una verdadera pero ignora-
da, y la otra falsa PCI'O la nica conocida, la ley debe declarar que los
efectos del acto ostensible podrn siempre ser invocados pOI' los suco-
sores singulares, Cuando yo he compr-ado la casa de Pablo, ~' reconozco
pOI' un acto quc queda reservado, quc la venta ha sido tingida, esta de-
claracion no podr tener ningun efecto contru mis SUCCt'OI'CS singulares
en aquella casa; y si desleahncute la vendo la hipoteco, el que la hu-
biese adquirido dc m, conscrvariu pesar del conu-adocumento, cl de-
recho que habria adquir-ido como si mi dominio aparente cn la cosa hu-
biese sido positivo -Bonniel', Des preuces, desde el nO396, trata ostcnsa-
mcntc de los contradocumentos , y de su importancia jurldica.
TTULO IV
,De las escrituras pblicas

Art. 997. POI' el Derecho Espaol habia oficiales pblicos quc solo
ellos podan esteudcr escr-ituras relativas las cosas municipales, y
se llamaban escribanos de cabildo. Los archiveros pblicos son tam-
bien como escribanos pl.licos, los nicos quc pueden dar copias cn for-
ma, de los actos que se hallen en los archivos pblicos, As, las leyes
y las ordenanzas rnunicipules pueden crear oficiales pblicos sin el ca-
rcter general dc escribanos, ante quienes pasen alguno..; actos jurdicos
especiales,
Se llama escritura motriz la que estiendc el escribano en 1'1 libro dc re-
gistros quc lo..; romanos llumahan P"'{,)fol ,), el cual SC':-UII las leves dc
Partida ~. Rccopilacion debe siempre quedar en poder rlel osr-ribano sin
entregar-se nunca las parte-s. La r-opia sacada (le sta oscrituru, se
llama original, y cn los casos en (11lC es pormitido 8aCIII' copia dcl origi-
nal la copia se llama u-aslarlo.
i
TTULO V
De los instrumentos privados

Art. 1019. El abuso cometido ('011 la firma en hlanco pOI' otra pcr-
sona (Iue aquella quien se ha confiado el acto, no coustituye un
simple delito de abuso de couflunza, sino un delito do Inlsodad, cuyas
consccucncius no d('''(~ soportar el signatlll'io en hlanr-o, pues cse cr-
men 110 es el resultado tic UII rnuuduto (Iue l hubiese dacio ul que lo ha
A~t. 1033. El Cd , Fr'UllCCS de procedimientos, art. 323, declara quc

los jueces no estarn obligados seguir cl parecer de los peritos, si se
convencesen de lo contnu-io, Tampoco la;; Leyes citadas do Partirla de-
c~al'un que el juicio de lo" peritos hace una plena prueba. La compara-
clO,n do letra, puo...;,se ovdcnu para auxiliar cl juicio del Juez y para (IU(',
unido el parecer de los peritos it lo s domas antecedente...;, cl pleito pueda
resolverse con mus seguridad.
TTULO VI
De la nulidad de los actos jurdicos (1)

Ar], 1038. La nulidad puede rcsult u- de la falla de las condiciones
necesar-ias y relativas, sea 11 las cualidades personales de las partes, sea
la esencia del acto, lo qu~ comprende priucipalmcntc la existencia de
la voluntad, y la obser-vancia de las formus prcscriptas pal'a el ucto
(artllj. 9' r. y 9'G), Ella puede rcsultur tambin de una ley (jUC
prohiba el acto de (IUC se u-ate (art. lO'" '1 8UIII cODcor.lao-
t.'III).
Art. 104.1. Como los menores impberos, los dementes y los sorrlo-mu-
dos (Iue no saben darse entender pOI' escrito, (Art. 54.)
Ar]. 10,12. Como las mujeres casadas (ar'", 188 y 190), los me-
nores emancipados respecto do algunos actos (art!li. 1:1' '1 1:15),
los religioso- (art. 'IGO), comerciantes fallidos, los tutores y curu-
dores respecto actos determinados.
Art, 1043. Como cn lo" casos en qnc al tutor 6 albacea se le priva ad-
quirir los bienes quc administra, y muchos otros semejantes (art.
"50, 1:1&1, IDCS. 1 y ~),
Art. 1045. Una uccion una csccpcion no destruyen una rclncion dc

dei-echo sino cuando una persona determinada. teniendo ciertas cua-

lidades, manificstu su intcnciou, y obra en consecuencia. Oc otra
manera la i-claciou de derecho origiuuria conserva toda su efica-
cia. Estu cs la nulidad <tUl! se llama rclutivu, La invalidez del acto pue-
de existir- desde el origcn sobrovcnir despucs, EII ,.1 primer' caso
tiene la misma fcchu que 1'( acto (ue anula. En el segundo su fecha es
posterior.
AI,t. 1047, El Derecho Romano pl'e,",cnl:1algunas escepeioncs 1:1 regla
(1) Usamos en este Titulo de lo palabro. anulable en lugar de rescindible, por-

que, como observa Savigny, In. palabro. rcscindel'e en el derecho, espresa ordi-
nariamente la nulidad , pero 110 lo. nulidud inmediata, sino lo. que posterior-
mente sobreviene, como sucedia en los tast.amentos, por el nacimiento del hijo
pstumo. En algunos casos, sin embargo. rescill(lc"e desi~na la nulidad inme-
diata, Otras veces declaran las leyes nulos los actos, y S\ll embll.rgo los hacen
9010 reseindibles, 1'01' medio de una o.ccion revocatoria. El autor citado al
tratar de la nul iilnd de los actos jurdicos eu el Tomo IV del Derecho Roma-
no, 202, los divide en actos nulos y actos atacables, A estos ltimos es
los que llamamos anulables,
que la nulidad absoluta no es susceptible de confirmacion tcita es-

presa: por ejemplo, si una mujer menor de doce aos contrajese matri-
monio, cl acto adolece de una nulidad absoluta: pero si la mujer, cum-
plidos los doce afias, contina en el matrimonio, la Ley Romana decla-
raba que esa confirmacion de hecho del mau-irnonio hacia vlido el acto .
.1Iinol'rm unnis duodccim nllptmn tUlle leqitimam tlXOl'cm [ore, Cllm cpud. virltm
explesset duodecim annos.
TTULO VII
De la confirmacion de los actos nulos anulables

Art. 1059. La confirrnacion contiene virtualmente renuncia de la ac-
cion de nulidad; pero toda "enuncia no constituye una couflrmacion. Tam-
poco la confirrnacicn es una novacion, ni una ratificacion del acto, como
algunos escritores ensean. El efecto de la novacin es crear una nueva
obligacion que reemplace la antigua; la confirmacion, pOI' el contrario,
tiene solo por objeto reparar los vicios del acto que se refiere, La ra-
tificacion es la esprcsion tcnica por la cual una persona aprueba los ac-
tos lluC otra ha hecho su nombre sin haber recibido el mandato COI'-
respondiente.
Arlo 1064. La razon es porque "e presume que esta parte hubiese ya
dado con anticipacin su adhesin la coufirmacion, en el momento en
que el acto fu celebrado.
Art. 1065. "As, pOI' ejemplo, dice este ltimo, cuande una persona ha
confirmado en la mayor e-dad, la venta de un inmueble hecha en la mino-
ridad, esta eourmacion no tiene efecto respecto de UII segundo adqui-
riente al cual el que era menor hubiese truspasado l.i propiedad del in-
mueble siendo mayor ~. ntes de la coufh-mac.on de la pr-imera venta,))
Marcad, en el nO 5 citado, pOli e el mismo ejemplo, pel'o agrega: "Otra
cosa sera respecto ele los terceros llue 110 huniesen adquirido siuo sim-
ples crditos cOIIlI'a el menor despus de Ilegal' la mayor edad, pues
que eS05 crditos no le pr-ivaban del derecho de disponer rlc sus bienes.
Desde llIJC el mellar, ya maYOI', puede pr-ivar sus acreedores de la ga-
ranta del inmueble, pOI' una venta que hicicrn, 1If) hay razon para que
no pueda hacerlo pOI' una confh-mucion de la primitiva venta. Los acree-
dores personales teurlr-iau derecho para hucer revocar la confirmucion,
si hubiese sido hecha en fraude de sus derecho, estando insolvente el
deudor (art. 961) )
TTULO VIII
De los actos ilcit()s (1)
Art. 1072. La palabra delito tiene en derecho civil una sigllifical'ion
(l) Los actos Ilcitos son aCci01le8, pues que tales so consideran aun los do la.
espresion tcita. de la. voluntad, Los actos illcitos pueden ser acciones 1.1. orni-
449
diferenle de la que tiene en el derecho criminal. En derecho civil desie-
na toda accion ilicita pOI' la cual una persona sabiendas intencional-

ment~ perjudica los derechos de otra. En derecho criminal, designa

toda JrIfraccion definida ~. castigada pOI' la ley penal. No todos los de-
litos ci~'iles constituyen delitos del derecho criminal, porque la ley penal
el estelronato (artll. 78 ,. l.
no castl.gll lodos los actos que atacan los der-echo . ; do otr-o; por ejemplo,
'9), que no se castiga por la ley pe-
nal, aunque es CfI muchos casos un verdadero delito civil. y rcclpro-
camente, 110 todos los delitos del derecho criminal constituyen delitos ci-
v~lc,.;. ~a ley penal c.rstigu actos que /10 naccu sino amenazar el ejerc-
CIOde CIertos derechos, aunque 110 hayu un ataque efectivo,
Art. IOi5. Xo puedc negar.se que el honor ~. la rcpuiacion de una per-
sana pueden sel' la materia do un delito,
Art, 1081. Las heridas hechas en duelo dan accion para pedir indem-
nizacion fuvoi- del herido de ;;\1 familia aunque l haya sido el provo-

cador. Aun cuando el duelo 110 COflglituYCSI~ un delito segun la ley pe-
nal, lo que no puede adm itn-su, constituiriu siu Iluda un delito en el senti-
do del Derecho Civil.
AI't. 1083. Los jueces 110 podrn pOI' lo tanto ordcnnr una reparacin
del honoj-.: una retractacion, pOI' ejemplo.
Aets, 1102 ~. 1103: La influencia sobre el juicio civil de la sentencia
pronunciada en el juicio criminal ha sido diversamente apreciada pOI'
losjuri;;consullos truncescs. Merlin, Qllesl. ""eTiI. Fu1l,X, ~ 6, sostiene que
cuando, pOI'ejemplo, yo dem ando Pedro ante un u-ihunal civil la I'e-
paraci on de un delito pOI' el cual ha sido condenado pOI' un tribunal cri-
minal, hay cosa juzgada sobre la existencia del delito ~. su imputacion
Pedro ; de modo <uc ste 110 puede pretender abr-ir de lluevo la cuestion
para probar que l 110 es aULOl' del delito, porquc : l, 'ha~' en los dos
juicios identidad de causa, pues que la base de las dos acciones es
el delito cometido ; 20 , identidad del o\icto, porque pesar de la di-
ferencia dc los objetos directos cn los dos juicios, ambos se juzgan
los ojos de 111 Icy tener el mismo objeto fundamental; 3, identidad de
las parles, pOI'IIuC el Ministerio Pblico es el representante de la socie-
dad entera, y l me ha representado, aunque ~o 110 hubiese hecho la
acusacin.
Toullier, tomo 10, nms. 240 2.~9, ha refutado el sistema dc Mer-
sienes. Acciones cuando se hace lo que la ley prohibe; omisiones cuando no se

hace lo que la I~y manda (arts. 246.'J y sus cO'lcolda.n~e~,246~). Los actos I~citos
son acciones no prohibidas por la ley; los actos ilcitos siempre son accrones
omisiones prohibidas. Los actos ll~i~o~ solo se, ~ons~deran e~ el. derecho,
cuando pueden producir alguno. adquiaicion, modifcacion estincion de los
derechos obligaciones. En los actos ilicitos no hay dist~ncio? que hacer,
Como su fin no es un fin juridico, no son ni se llaman actos jurdicos, ~unque
estn determinadas sus consecuencias jurdicas. El que me ~oba, dice S~
lO
vigny, no se propone ciertamente venir ser mi deudor ex del1CtO, para resti-

tuir 111. coso. hurtado. indemnizar todo el dao. lJ
Estos son los caractres diferenciales entre los actos licitos ilcitos.
T, JII 29
450 CONCORDANCIAS DEL CDIGO CIVIJ.
lin, demostrando que no hay identidad de parte, pues que el Mi-

nisterio Pblico, no pudiendo demandar la reparacion pecuniaria del
dao causado, no ha podido representar al individuo perjudicado, Y
que aun suponiendo que hubiese' identidad de partes, no haba identidad
de objeto,
Estas dos opiniones han dividido los jurisconsultos franceses,
Puede decirse que en verdad no hay identidad de objeto. Cmo decir
que demandar contra Pedro el pago de veinte mil pesos demandarle
que se le condene muerte, es demandar la misma cosa y el mismo ob-
jeto? Pero aunque no hay identidad de cosa en las dos demandas, c-
mo admitir que aquel qtre juzgado con el mandatario de la sociedad que
el hecho por el cual era acusado no haba existido nunca, pueda des pues
por el mismo hecho ser traido juicio ante un tribunal civil? Cmo
admitir la inversa que aquel que despus de una defensa hecha con
toda la libertad y con todas las garantas que la ley concede ha sido
solemnemente condenado como autor de un delito, pueda dcspuos ante
un tribunal civil sostener y llegar establecer legalmente que el hecho no
ha existido, que no le es imputable? Esto seria un escndalo jurdico,
contrario la razon y la verdad que dehe suponerse en los juicios con-
cluidos.
La regla que exige las tres condiciones espuestas para que haya cosa
juzgada es meramente una regla del derecho civil dada para las cuestio-
nes de puro derecho civil, y no para aquellas que resulten de lacornpa
racion del derecho civil con el derecho criminal.
Mas si la naturaleza misma de la cosa no permite exigir, cuando se
trata de la influencia de un Juicio criminal sobre el civil, la reunion de
las tres condiciones espuestas para reconocer la autoridad de la cosa
juzgada, es preciso, sin embargo, que el punto que se pretende hallar le-
galmente establecido por la sentencia, sea el que esa sentencia ha deci-
dido, ~' que la decision corresponda la jurisdiccion criminal. La mision
de los tribunales criminales es decidir si el hecho atribuido al acusado
existe: si el inculpado es el autor y si ese hecho le es imputable segun
la ley penal, y corno delito del derecho criminal. Los tribunales rrimi-
nales, no ser que la persona perjudicada Fe haya presentado en el jui-
cio, no tienen que decidir si el hecho constituyo 6 no un delito del dere-
cho civil un cuasi-delito. Si, pue;;, UII tribunal cr-irninal juzgara, cuan-
do no hay parte, que el hecho de (Iue el acusado es reconocido nutor, es
completamente irreprensihle, y tlue no puede dar lugar ni la aplicacion
de una pena, y ni una condenacin de daos intereses, la sentencia
seria sin valor respecto . este ltimo punto, y la persona perjudicada
podra ocurrir ante la jiu-isdiccion civil, y entrar en la cuestin de la exis-
tencia de un delito del der-echo civil de un cuasi-delito, cuestin que el
tribunal criminal no habia tenido derecho de decidir. Asl tambin, el
que hubiese sido declarado no culpable de un incendio en su propia casa,
podria s in embargo, sobre la demanda de una compaa de SCgUI'OS, SOl'
juzgado que haba ocasionado el incendio por imprudencia y no tener
derecho indemnizacion alguna.
Es preciso adems que el punto que "e decida ante la jurisdiccion ci-
vil, que ha sido juzgado por el tribunal crimiual , sea precisamente el
que este tribunal ha decidido. As, cuando el tribunal crimiual ha juz-
gado que el hecho atr-ibuido Pedro no existe, la per .s ona quc se dice da-
ada POI" ese pretendido hecho, no puede, aunque no haya sido parte en
el proceso criminal, ser admitida probar en ~I tribunal civil la existen-

cia del hecho, Si el tribunal crimiual, reconociendo la existencia del

hecho, ha juzgado que Pedro no CI"acl autor , e"> claro (IUC la persona
perjudicada no podr perseguir Pedro POI" razn de ese hecho ante el

tribunal civil. Lo mismo, si el tribunal criminal, reconociendo que cl

hecho existe y que Pedro es el aUlOI", ha declarado que no la es imputa-
ble, y que no 1Iay culpabilidad en l, no se podr establecer contra l
esta misma culpabilidad ante la jurisdicciou civil. Recprocamente, si
Pedro 1Ia sido declarado culpable de un delito, y que se pida contra l,
en lo civil, alguna consecuencia civil de ese delito, pOI' ejemplo, 111. revo-
cacion de una donacion por iu.n-atiiud, l no podra discutir de nuevo la
cuestin de la culpabilidad. En estos diferentes casos el punto que se
queri-ia discutir nuevamente ante la jurisdicciou civil, es el quc ha de-
cidido el u-ibunal criminal, ~' aunque la segunda accion no tenga el
mismo fin. que la primera, aunque el reclamante no sea el mismo y
aunque no haya ni jdcntidad de objeto, ni identidad de partes, hay sin
embargo cosa juzgada. La jurisdiccin civil no puede declarar que
no existe el hecho criminal que la jurisdiccion criminal ha tenido por tal,
ni juzgar inocente de ese hecho al que la otra juri-diccion ha. declarado
culpable. Vase Murcad, sobre el art. 1351.-Auhl"Y ~. Rau, tratan es-
tensamcnte la materia en el ~ 769, Lo mismo Bonnier, DesPreuoe, nms,
716 y siguientcs.
De la intlucncia sobre lo civil de la cosa juzga ia en lo criminal, en
cuanto . la cuestien de la existencia no existencia del hecho objeto del
juicio, y I'ncipr.)camcnte de la intluencia cobre lo criminal de la cosa juz-
gada en lo civil, en cuanto la existencia no existencia del mismo,

tratan estensamente Merlin, Rep. VCI'b. non bis in idem, nO 15, Verbo Chose
jug~e, ~ 15, y Verbo reparniion cicile, ~ 2,-Qucstions xerb. {(lUX, 6, Y Vel'b.
repamtion cioile, ~ 3.- Tnullier, tomo 8, nums. 30 y siguientes.-Duran-
ton, tomo 13, nums. 486 y siguientes. Sellyer, en su tratado del de-
recho criminal, tomo 6, desde la pg. 432, discute la opinion de los auto-
I"CS citados.
TTULO IX
De las obligaciones que nacen de los hecllOS ilicitos que 1lO S01l delitos
Art. 1111. Aubry y Rau, poncn el caso siguiente. Si alguno, ar-
rojando alguna cosa sobre un terreno que I~. pertenece, 'i quc no
est sometido una sel'vidumbl'e de paso, hiriese POI' casualidad ~
un cstl'aiJo quc se cncontl'aLa all sin permiso, no cornete un cuasi-
delito.
452. CONCORDANCIAS DEL C6DIGO CIVIL
Art. 1112, De los jueces y oficiales del Ministerio Pblico, de los pr-
('OCOS en los actos del esta 10 civil. de los conservadores de los registros
de hipotecas, de los escr-ibanos (art. 10DI), procuradores y de todos
los empleados en la. adrninistracion del Estado.
Art. 1121. Algunos escr-itores, guiarlos por la legislacion romana, han
querido establecer- una asirnilacion completa entre los delitos y cuasi-de-
litos en cuanto la solidaridad qu~ resultaba dcl heeho, doct.rina de que
nos separamos en la resolucion del articulo. La intencion de daar es
la que constituye el delito, mientras que el cuasi-delito no e,.; mas que
un hecho, que no lleva la. intencion quc le imprimir-in un carcter rle
culpabilidad. La ley "e (m el delito cometido por muchos, un pensa-
miento criminal concebido inventado en comun, y por esto ha que-
rido que las condenaciones CII materia de delitos fuesen pronuncia-
das solidai-iamcurc contra iodos los autores. PCI'O en el cuasi-delito
no hay intencin punible; los autores de un hecho que daa . otro,
no estn obligados sino . reparar el perjuicio que han causado,
no titulo de pella, sino merumcntc de indemnizacion. POI' con-
siguiente, no deben SCI' cargado" todos y cada uno con la rcsponsabi-
lidad del hecho, al cual no han contribuido sino cada uno pOI' su parte
material
Nuestra resolucion est apoyarla con las mejores autoridades,
AI't. 1132. La caucin damni infecti., del Derecho Romano (L. 6, Dig,
De damni in]. ), cuyo tin era. procurar al vecino una eaucion papa rr-parur
el perjuicio (fue podria causurle la cuida de un edificio, no tiene objeto
desde que se le concede accion pOI' las prdidas intereses del pcrjui-
co, cuando lo sufriese. La admisin de una accion preventiva en esta
materia, da lugar pleitos de una resolucinn mas menos arbitraria.
Los intereses de los vecinos inmediatos un cdificro (UC arncnaoe rui-
na, estn gar-antizados pOI' la vigilancia de la p.rlicla, y pOI' el podce
generalmente concedido il la..; municipalidades de ordenar la ropuraciou
demolicin de los edificios quc amenacen ruina,
SECCIQN TERC~RA
TTULO 1
De los contratos en general
Ar'!.. 1137, Es preciso, dice Savigny, tener en considcracion el objeto

dc la voluntad, Si, pues, dos personas acuerdan sostenerse rnutuamen-
te pOI' sus consejos en la adquisiuion de una ciencia, do UII arte, seria
impropio da!" este acuerdo el nombre de contrato, porque en esto caso
a voluntad no tiene por objeto una rclacion de derecho (Ilota ni arto
IIG9), Froytas os mas claro en la matcriu ; dico quc habr con-
trato, cuando dos mas personas acordasen entre s alguna obligacion
ohligaciones reciprocas que correspondan derechos creditorios ; es
decir-, que 111la dc las partes se coustituyo deudora. y la otra acreedora,
(IUt) ambas sean reciprocumcruc deudores y acreedores (art. 1138).
Maynz dice, quc con tru tos son aquellas manifestaciones de voluntad,
quc tienen pOI' objeto crear estinguir obligaciones , ~ 281, lo mismo
Domar, Lih. 1, ru. 1, ~ 1.
Los jurisconsultos distinguen los contratos do las convenciones, aun
cuando en el uso comn se llaman convenciones los contratos. Au-
bl'Y y Rau defiuen : Convencin es cl acuerdo de dos mas personas
sobre un objeto dc intcrcs jurdico, y conu-ato es la convencin en que
unu muchas personas se obligan hacia una muchas personas una

prestacion cualquiera . Durauton, distiuguicndo las convenciones de los

contratos, dice que ellas no comprenden solo lo,' conu'atos, sino que
abrazan todos los pactos par-ticulares quc se les pueden agl'egal', Todo
contrato es una couvcncion ; pel'o no toda convencin. aunque tenga
electos civiles, es contrato. La palabra convcncion es un trrnino gc-
nrico que se aplica toda. especie de negocio de clausula quc las
partes tengan en mira. l"el'bwn eont'{'lltion;,~, dice la Ley Romana, ad
omnia de quibus neqotii contrahendi; transiqcndique C<ttlSft eOllscntiulll qui
inter se agtmt. L 1, ~ 3, Dig. De pactis.
Art, 1138. Los contratos hilaterules deben siempre dar lugar dos
accioucs para garantir las dos obligaciones que comprenden. Los con-
u-aros unilatcralcs , no contcnicurlo sino una obligaciou, 110 exigen sino
solo una accion (vuNe arto IU~'); sin embargo, puede suceder
quc 1!1 deudor, cumpliendo la prcstucion iI la cual est obligado, haya su-
Ir-ido prdidas hucho gusto- qU(~ deba pagurlc el acreedor (art.193)

y la I(~y en lal caso le concede al efecto una accion ; pero esta accion no
es sino una consecuencia accidental de actos csu-insccos, ~' no una con-
secuencia directa de la ohligaciou priuutivu. POI' esta razn esa accion
se distingue de la que resulta dirc('la~' neccsariamcutc del contrato, y se
le llama crian contrario, en oposicin la de la conveucion quc se lla-
ma directa (urh. ~~8llf .,. ~:IC~C).
tOI~~S;)O I,I ~: ;~Il; ~;~e~~11I~~I'~:::~CI~'~~'~::~~!I:~ I(~~ ~'~:I\;~:~:;~o;:e:i1~~:~co('I:~~g:~

I
ni do la entrega de la cosa quc forma Id objeto, lIi del cumplimiento del

hecho pOI' una <lelas purtcs, al cual se hubiese obligado,
Bajo este respecto 1'1 Derecho Frunces difiere esencialmente del DCl'C-
cho Romano v del nuestro (ort. :"', y notu de nllellitr.- codl
Ie d .... ), cuyas disposiciones I'cposan sobre el principio conll'al'io, cs
<lecil', sobl'" el 11I'incipioque el COIISl'lIlilllienlO 110 basla pOI' I'cgla gene-
I'al pal'a Ilaecl' una ('OIl\'CllI'ion ei\"ihlll'nle oldig:lI01'ill. (,.;e entiende
en el ,.;t~ th.o ...... arto " ,.
:'U~ U.I; ,. ,.;In perJul-
el.. del :'1~). Sin clllhal'go, pOI' t~1 Cd. Fl'allce,.;, el comodaLO, el
cl depsilo ~. la IJI'enda no cxislcn COIllO talcs, sino pOI' la Cllll'C-
IIlUl llO,
ga de la cosa '1uc forllla cl objClo, lilas pOI'esLO,esos conll'Utos no cons-
tituyen contratos reales, pues que la simple promesa seguida de acepta-

cion de entregar una cosa titulo de comodato, de depsito, de mutuo,
de prenda, es civilmente obligatoria,
Art. 1143. Pothicr-, dice: que esta division exacta en los principios del
Derecho Romano, no tiene hoy lugar, Duranton sostiene la division di-
ciendo: que en cuanto la accion, los efectos son lo- mismos en los
contratos innominados que en los que tienen nomhre; pero qlle la dife-
rencia entre unos y otros, en cuanto sus efectos posibles y la estn-
sion de la obligacion (art. ~180), no puede dejar de existir.
Suponed, dice. que dos vecinos, cada uno de los cuales no tiene sino
un buey, convienen que el uno se lo preste al otro durante una semana
para trabajar su campo, y que este ltimo le dar el su~o su turno la
semana siguiente. Esta convencion no es un alquiler, porque el precio
no es dinero; pero es tampoco un prstamo, porque tal contrato no es
titulo gratuito ele una ~. otra parte; tampoco es un cambio, porque la
propiedad no es traspasada: ni sociedad, porque el convenio t!s hecho
en mira de intereses distintos y separados. Seria un contrato innomi-
nado, Suponed ahora que el IJUe~' del uno ha perecido en pode' del otro
por una culpa levsima. EII tal caso no se pueden aplicar los principios
ni del cornodato, ni del mutuo, ni de ninguno de los contratos que tienen
nombre; y aquel en cuyo poder el buey ha perecido, no ser responsa-
ble de la prdida, sino en el caso de una culpa que traiga responsabili-
dad en los contratantes interesados por una y otra parte (art.51~
y nota del eodUleadur al arto 1~8).
Art. 1148, Con la resolucin de este artculo creemos concluir con las
innumerables cuestiones sobre pl'omes::l de ventas y otros contratos,
Troplong, Ventp, sobro el art. 1589, nos hace ver que el Cd. Frances no
ha resuello esas cuestiones, y ni l la- resuelve despus de proponerlas y
de consagrarles largas pginas.
Zacharim ensea que no es necesaria la determinacin de la persona,
que todos los que ejercen pblicamente un comercio una industria, y
que anuncia al pblico los efectos que venden y los precios de ellos, estn
obligados la venta desde que se presenten compradores. Savigny, De-
recho de las Obligaciones, ~ 61, sostiene la doctrina del articulo con la
sola escepcion de los ttulos al portador, que como se ha visto, pertene-
cen al derecho pblico (nota del eodlOeadur al loe. G del
arto 731). Cuando una persona ofrece una recompensa al que le res-
tituyese una suma perdida, que se ofrece UII premio pOI' UII descubri-
miento til, cuando cn 1111 remate se ofrece una cosa pOI' un precio
cierto, la indeterrninacion (11lC se presenta es solo en el tiempo en que
el contrato se prepara, y no en el tiempo mismo en que el contrato se
concluye. Entonces ya hay una pCl'sona determinada.
Art, 1149. Los herederos de aquel quien la proposicin se ha diri-
gido, no tienen derecho nccpt ar la propuesta con efecto respecto al
proponente, por(lue pueden mediar consideraciones personales (art.
9~~), al tratarse de un contrato (art. 11~8), y POI'(lue no es lo
mismo obligarse, que se obligue una sola persona, que sean varias
las que deban cumplir el contrato.
Art. 1150 1154. Cuando quede formado el contrato por correspon-
dencia, es mater-ia quc ha dividirlo los jurisconsultos franceses. Las
Leyes Romanas no presentan ninguna resolucion sobre esta delicada
cuestiono La doctrina cn que se funda nuestro artculo es sostenida
por Auhr~' y Rau, ~ 343 Y nota 3, len-a a, Por Za~harire,! 613.-0u-
ranton, tomo 16, nn 45.-Marcad, sobre el art. 1108, y por otros escri-
tores. Pero Troplong, l'ente, tomo 1, nO 22.-Merlin, Vente, l.-Oela-
marre. tomo 1, no 247.-Toullier, tomo 6, nO29, y Maynz, 284. nota lO,
ensean que la conclusion del contrato no sucede hasta el momento en
que la respuesta afirmativa llega poder del que ha hecho la proposi-
cion; y que hasta entonces cada uno de ellos puede cambiar de volun-
tarl. El jurisconsulto Cadres entr en la cucstion combatiendo victo-
riosamente la opinion de Troplong en un artlculo que se encuentra en la
Revista de la Legislacin de Fmlix, ao 1844, pg. 268. Entre otros
fundamentos, dice : {\Que siguiendo los pr-incipios de] Troplong, el
que ha aceptado la propuesta, tendrin que esperar que le llegara la
conformidad del que la hizo, ~. entonces nunca hahr-ia concurso 1de
voluntades por correspondencia. Seria querer encontrar el fin de un
circulo, .
Ar-t. 1160. Tnganse presentes los artlculos M 57, donde estn
designadas las personas que tienen incapacidad absoluta, incapaci-
dad relativa.
AI't. 1169. La Ley Romana dice: ea enim in obligatione consistere. qwe
pecunia tui prostare possunt. L. 9, ~ 2, Tit. 7, Lib. 40, Dig. Si la pres-
tacion objeto del contrato, aunque susceptible cn si de apreciacin pe-
cuniaria, no pr-esentara para el acreedor ninguna ventaja apreciable en
dinero, no cstaria ste autorizado pedir la ejecucin de la promesa he-
cha, Un simple inreres eh! afcccion no seria suficiente para darle una
accion, menos que la estipulacin determinada por tal mvil, no hu-
biese tenido al mismo tiempo por fin el cumplimiento de un deber moral
(la de la nota al arto 1137).
AI't. 1186, La clausula pOI' la cual las partes convengan en consignar
sus convenciones en un acto bajo forma privada de que consten por es-
critura publica, no hace depender la existencia de ellas del cumplimien-
to de estas for-malidades cn los contratos en que las leyes no las exigen,
(Vase ....t. Illli 7.) Una clusula etc es la naturalczu debe en ge-
neral ser considerada, como que solo tiene el objeto de asegurar la
prueba de la couvcncion la cual se refiere.
Art. 1196. Mm-carl sol.re este articulo ("I't, l.tU; t .. allces ).Ltra-
tu esta materia perfectamente y resuelve ladas las dificultades que pa-
rece presentar.
AI'I. 1200. Nada hay mas inexacto que decir, como dice el artculo 1134
del Cdigo Fr-anccs, Ilue las partes pueden revocar los conu-atos por mu-
tuo couscntimiento, por' las causas Ilue la ley autor-ice. Revocar un
contrato signicaria en trminos jurdicos uniquilarlo rctroactivamcnte,
de modo que se juzgase que nunca habia sido hecho; y ciertamente que
el consentimiento de las partes no puede producir este resultado. Las
partes pueden cstinguir la-, obligaciones creadas, 6 retirar los derechos
reales que hubieren trasferirlo, mas no pueden hacer que esas obliga-
ciones yesos derechos no hubiesen existido con todos sus efectos. Pero
las partes, decirnos, pueden revocar los contratos por mutuo consent-
miento en los casos que la ley autorice: es decir. si el contrato es hecho
por un incapaz, por violencia, dolo, ere. y en tal caso el contrato se
juzga no haber' tenido lugar. La trasferencia del dominio, las servidum-
bres impuestas, si se trata de bienes races, todo queda sin efecto alguno
como si el contrato no se hubiese celebrado.
Art. 1202. El C6digo Romano parece conforme con la disposicin de
nuestro articulo, pero claramente el testo de la lnst., Proemio, Lib. 3,
rn, 24, Y la L, 17, Tlt. 21, Lib. 4, del C6d. no hablan dcl contrato ya
perfecto, sino del principiado. La L 2, Tu. ro, Lih. 3, F. R., no permite
arrepentirse al que recibi la seal, pero si al que la di, perdindola.
La Ley 7, Tit. 5, Part. 5-, es ai parecer conforme con nuestro articulo.
El Cd. Francs, art. 1590, copiado en todos los otros Cdigos, habla
solo del caso en (!ue hubiese promesa del contrato, y no puede ser de
otro modo, porque segun ese Cdigo pOI' solo el contrato quedar ya
adquirida la propiedad. Troplong, De la Vente, tomo 1, nO 135 y si-
guientes, esponeu, en largas disertaciones , teortas sobre las arras en
los contratos que no presentan resultados claros, de las cuales nos he-
mos apartado.
Art. 1205. Por' la naturaleza del contrato se entiende aquellas cualida-
des que propiamente le corr-es ponden, ~. quz por la le~r 6 costum-
bre siempre lo acompaan, son inherentes al contrato. Si un con-
trato, es 6 no condicional, absoluto, si es contrato pr-incipal acce-

sorio; si es limitado general en sus efectos, todo esto pertenece la na-

turaleza del contrat:l,y depende de la ley costumbre del lugar en que se

ha hecho,
Por la ley de algunas Ilaciones hay ciertos contratos mancomunados
que obligan cada parte in solidum, que en otros son simples man-
comunidades que solo obligan la. correspondiente porcin. En tal
caso, la ley I del lugar del contr.uo rige la naturaleza del contrato,
no habiendo cstipulacion cspresa. Pothier, en el Tratado de las Obli-
gaciones, nO7, csplica estcusamcntc y COII diversos ejemplos lo que debe
entenderse pOI' naturaleza de los contratos, aun(iue no haya estipulacion ;;0-
brc ellas.
Decimos tarnbien, (!ue las leyes del lugar en (!ue se ha celebrado el con-
trato, rigen las obligaciones que l produce. Suponed, como -uccdc eu
diversas naciones, un contrato sobre el pago de la oliligacion de UII ter-
CCl'O en un pas donde la ley sujeta tales contratos las condiciones tci-
tas: que, lo el deudor y sus bienes han rle ser ejecutados ntos do ocurr-ir
al garante de la obligncion, cuando CII el pas donde ha de SCI' ejecutado
el contrato, hace solidario al fiador corno sucede en la Rcpblica respec-
to de los crditos fiscales. En ninguna nacion seria el contrato ejecuta-
do de otro modo que del flue estaba prescrito por la ley del lugar en que
se celebr. As tamhicn, si una obligacron es meramente ot.ligacion ac-
cesoria pOI' la ley del lugur del contrato, en ninguna parte debe juzgarse
como obligacion principal. (~tOl'Y, desdo el ~ 263 hasta 267 inclusive}.
("aflte n.. b. I~06 " '~07.)
Arts. 1206 y 1207. Estas esccpcioncs resultan de la eonsideracion que
la autoridad de los actos y contratos hechos en otros Estados, como
tambin sus leyes pOI' las cuales los contratos son regirlos. no son de un
estricto derecho, ni son eficaces fuera del terr-itorio de cada Estado por
un derecho propio, sino por atencin y considcracion dchida las nacio-
nes. Cada pueblo independiente debe juzgar por s mismo hasta donde
la urbanidad y la consider-acion otros pueblos le permiten da.' ejecucin
las leyes de un pais cstraujcro (doetor "-Ieorta, Cap. IV, tOln.
lo). Ciertamente que la limitacin mas justa es: que el reconocimiento
de la autoridad de esas leyes no sea perjudicial la nacion, . los habi-
tantes dc ella. Suponed, dice Story, que un ciudadano de los Estados
Unidos, hallndose en pas estranjcro, recibe un documento su favor
por una cantidad do dinero, que debe pagad e un nacional de ese pas; ~'
que la ley de ese pas hubic-; declarado una deliberacion de las deudas
por la entrega de los bieno , que posea el deudor, los acreedores que
estn en el Estado, sin necesidad de da.' conocimiento los acreedores
que estn fuera del terri toi-i o , La obligacion del deudor sera ejecutada
en los Estados Unidos, no obstante la liboracion obtenida bajo tal ley,
Aunque deba presumirsc que el acreedor conoce las leyes del lugar don-
de hace un contrato, esa presuncion, sin embargo, es fundarla sobre otra,
saber: que estas leyes no sean evidentemente parciales, injustas y
destinadas proteger los acreedores que se hallen denu-o del Estado,
costa de los que estn fuera del territorio. Tales leyes caen bajo la
conocida regla de que las leyes que son admitidas en los Tribunales del
pas en que no hall sido hechas, COIl aquellas que no son injuriosas al
Estado, los ciudadanos del Estarlo, (StOl'Y, F()reign Contracts, nrns,
244 y 351.)
Es una mxima de la moral ~' del derecho que el re-peto ~' considera-
cion las leyes de una nacion cstrunjeru no pueden comprender los ca-
sos en que se violen las leyes de la naturaleza, la- leyes divinas, Los

contratos, pues, que son en fraude de las leyes de su pas, de 103 dere-
chos 6 deberes de sus nacionales: los contratos conu-arios . la moral, 6
la religion: los contratos opuestos la poltica 6 instituciones, son
nulos en todo pas afectado pOI' ellos, allnrlue pueden ser vlidos por las
leyes del lugar en que se han celebrado (art. ti).
Art, 1203, SLOI'~', ~~ 245 Y 25i, sostiene la resolucin del artculo como
un principio de moral que dehian reconocer todas las Ilaciones, Desde
el siglo pasarlo. Pothicr (Seguros, 110 58 ) haliia censurado como i,ncon-
sistentc con la moral y huena poltica, la practica de algunas nacrones ,
que daban efecto los coutratos hechos en su territorio pal'a violar las
leyes comerciales de otros paises, creyendo favorecer al ,~omercio naci~
nal. Ciertamente que una nacin no esta obligada a cuidar del cumpl-
miento de las leyes de un pas estrao. No castigar sin duda los que
hubiesen formado sociedades para introducir contrabandos en un pueblo
vecino; pero si ese contrato se lleva juicio por alguna causa, si algun
socio deja de cumplirlo, seria una rr-sotucion cstraa de un tribunal de
justicia la que hiciese cumplir' tales contratos.
Arts. 1209 y 1210. Story , Eoreiq Contracts, nrns. 242 y 280.-La Ley
Romana decia : contraxisse unusquisquc in eoloco intelliqitur in quo ut 501-
veret, se obiiqaoerit, (L. 21, Tit. 7, Lih. 44, Dig. )--Story refiere que la
Suprema Corte de los Estados Unirlos, en un caso entonces reciente, as
lo habia juzgado, estableciendo como un principio general, que los con-
tratos hechos en un lugar para ser cumplidos en otro, son regidos por
las leyes del lugar de la ejecucin.
Art. 1211. Cuando decimos que los contratos dc que habla el articulo
deben constar de instrumento- pblicos, no se exige que precisamente
sean hechos por notarios, escribanos pblicos. En la mayor parte de
las naciones existen funcionarios encargados de la fe publica, que impri-
men autenticidad los actos y contratos que pasan ante ellos. Pero hay
otras, como Austria, Prusia, etc., en las cuales los jueces son los nicos
que dan autenticidad los actos, ). los notarios se limitan protestas de
letras, recibir los contratos de las PCI'SOUUS que no saben escribir.
Respecto de los contratos hechos en estas naciones, aunque los instru-
mentos no sean hechos ante escribanos, deben ser comprendidos entre
los que el articulo llama instrumento pblico (art. 979).
Arts. 1215 )' 1216. Sobre los efectos de los contratos hechos fuera del
Estarlo, para ser cumplidos en l, y sobre los efectos de los contratos
hechos en el territorio de la Repblica para ser ejecutados fuera de ella,
como sobre todas las cuestiones incidentes en la materia, vase Story,
Conflicto o{ Laws, Cap. 8. (Vase la erudita obra del doctor
Aleorta .. Derecho lute"uBcloual p .. l"ado ", sob.. e el arto
8 del ~d. ":1,,11).
TTULO 11
De la sociedad conyugal
Art. 1264. En algunos Cdigos y en muchos escritores se dispone

que los bienes donados c) dejados en testamento al marido ~' mujer con-
juntamente pertenecen la sooicdad , Bello, en una nota al Tt. 22 del
-Cdigo de Chile, dice as : .. No es lo mismo pertenecer una cosa . la
sociedad, que pertenecer los dos cnyuges en comun. Un ejemplo lo
manifestar: Se lega una hacienda ambos cnyuges. Mintras est
pro indiviso, la mujer tiene tan real y verdadero dominio en ella como
el marido; y el marido no puede enajcuar la hacienda, sin las formali-
dades necesar-ias para la cnajenacion de los bienes ralees de la mujer
(a.... I e.a9-1 ~j! y e:':I), al paso (Iue pudiera enajenar libre-
mente una finca (Iue formase parle del haber social. Dividida entre
ellos la hacienda, la mujer torna su palote y adquiere el solo dominio de
ella, que es como cualquiera de sus bie'nes parafernales. Si la mitad de
la hacienda no le hubiese pertenecido pro indiviso. la divisin le habra
dado el dominio eselusivo de la mitad ele una cosa social, lo cual, rnin-
tras dura la sociedad e" ~ontl'a. el(~I'c~ho. Ln hacienda, corno propiedad
de ambos cnyuges, puede, durante la sociedad, dividirse entre ellos, si
fuese haber social no podria dividirse n ,
Arlo 1316. El caso del articulo, muy comun hov en Amrica v en Eu-
ropa, ha dividido los juriscousuhos. TOllllic\:tom. 1, nO665.:"Duran-
ton, tomo 2, nO373, ~. Vazeille, tomo 1, nO 285, juzgan que el partido mas
racional es considerar las adquisiciones hechas durante la cohahitacion
con cada mujer, corno el resultado de una sociedad tal, que hubiese po-
dido existie entre per-sonas cstruas, y dividir' las ganancias, no segun
las reglas de la sociedad conyugal, sino segun las reglas generales del
contrato de sociedad.
La comunidad de la primera mujer abraza toda la duracion del matri-
monio, ~. continua hasta la muer-te del marido, no obstante la union in-
debida contraida por l; pOI' consiguiente, todos los bienes adquiridos des-
pues del segundo matrimonio, son para ella como los adquiridos ntes:
su derecho no puede disminuirse, ni pOI' el crimen del marido, ni por el
error de la segunda mujer (art. ~30).
Es verdad que el mau-irnonio putativo prodruce los efectos civi-
les respecto al esposo de buena fe (art. ~31), pero no costa
de los efectos de un matrimonio legitimo. 'La segunda mujer tendr
sus gananciales, pero salvados que sean los do lu primera y legitima
esposa.
Tratar la bigamia. cuando ha habido buena fe por parte de uno de los
cnyuges, como una sociedad particular que el marido hubiese contrai-
do como administrador de lo" bienes del rnatrirnouio k~itimo, es una
idea contraria todo derecho. El marido tiene facultad para contratar
una sociedad con terceros ; l entonces hace un contrato licito. y los
terceros con los que contrata, saben que forman una sociedad cuyas
clusulas y condiciones conocen. Pero en el caso del articulo, no hay
esta socie(lad especial con la segunda mujer, y el bgamo sabe que co-
mete un crimen, (Iue forma una sociedad ilcita (art. 1633 y "l
ulente8), cuya causa es contraria la" leyes y las buenas cos-
tumbres. Coin Dclislo ha tratado estensamentc la materia en una di-
sertacion que se oncucuu-a en la RI!vista Critico de Legislrlr:irJn, torn. 5,
pago 216.-Lo mismo Marcad, sobre el articulo del Cd. Fr-ancos, 202,
n04.-Demoloml)(', tomo 3, nO 377.-Auhry y Rau, ~ 460. Estos autores
ensean lo que dispone el articulo.
TITULO III
Del contrato de compra-venta
ArL. 1324. Por las Leves Romanas tambicn era permitida la espro-
piacion por causa de utiiidad publica. LL. 13, Tit. 4, us, 8~' 12, Tit.
7, Lib. 11, Dig. La cspropiacion por causa de utilidad publica tiene

lugar no solo respecto de los inmuebles, sino aun de los muebles de pri-
mera necesidad, por ejemplo, los granos, aceite, etc. Tit. 27, Lib. 10,
Cd. Romano. La IC'y especial fijar rodns la condiciones de la espro-
piacion, para determina.' y pagar el precio Ca ~ y NU nota),
como tamhien lo que ha. de espropiarse. En este ultimo punto las le-
yes son muy diversas en las naciones. En los Estados Unidos, solo
hay tres causas para ospropiacion forzada, que son: calles y caminos p-
blicos, canales de navegacin )' caminos de hierro.
Ar-t. 1325. L. 4, Tit. 45, Lib. 8, Cd. Romano. Aunque la dacion en
pngo parece tener una completa analogta con la venta, cuando la cosa se
da en pago de una deuda de una suma de dinci-o ; s in embargo se dife-
rencian en el fin, pucs el que da la cosa trata solo de su liberacin y no
la entreg a como vendedor, Uno de los efecto- que de esto resulta, es
que si el (Juc da la cosa en pago prueba despucs que ha pagado por un
error, puede repetir, no el precio pOI' el que la cosa aparece enajenada,
sino la cosa misma (a.. t. 784), pues que el tenedor rle ella no la ha
recibido sino ttulo de acreedor, cuando en el caso supuesto no lo era
en verdad, )' el pago habia sido indebido. En estas consideraciones se
funda la resolucin de la ultima parle del ul'ticulo.- Vase Troplong,
Vente, nO7. -Polhier, Vente, nums.603 y 607 --Marcad sobre el art. 1583
del Cd. Francos.
AI't. 1327. La palabra cos se loma en el sentido mas es tenso, abra-
zanrlo todo lo (tue pueda SCI' parte de un pau-imomo , cosas corporales
derechos (~ 6 de la nota del a .. t . 49:1), con tal que sean sus-
ceptibles de enajenacin y de ser cedidos (a .. tlll ":15, ~:II. y no
dicho a .. ticulo). El der-echo de hipoteca puede as ser VCII-
dido; pero solamente COII el crdito de cual es accesorio (a.. t. 3. ~O '1
nota). Una considcracion anloga se aplica las servidumbres pro-
diales que no pueden cederse sino con el predio que son inherentes
(a.. t. :1006). Las servidumbres personales no son ouajcuables, por-
que son inherentes la individualidad del titulur ; mas el usufructuario
puede ceder el ejercicio de su derecho, ~. si lo hace 1'0" un precio, esta
cesion constituye una verdudcru venta (o.. b. 1 ,1:15 y ~8 70). Lo
mismo decimos de la convcnciou por la cual se constituye una serv-
durnbre cualquiera por un precio en dinero \ a .. t. ~U7 7 ).
La ven la de las cosas futuras, como lo- Irutos que nacern, los pro-
duetos de una brica, es una venta condicional, si (r,s f"UlOS llegan
nacer (a .. t . 17:1), entonces ella produce un efecto reu-oactivo al dia
del contrato.
Ar.. 1329. Marcad sobre el art, 1299 discute lurgumcute la parte del
nruculo que nicga al vendedor toda accion PUI'll demandar la nulidud de
111. ventao--Du vcrgier-, Vente, n 220, cuseuu que puede haccr!o, cuando
ha vendido de buena fe.-Zaeharim, toru. 2, pg. 501, decide que pres-
cindiendo de la buena ) mala fe del vendedor. pueda oponer la nulidad,
corno uscepciou ; pero nunca como ucciou. - Troplong , Vente, 11 238, en-
sena que no lo puede CII ningun caso, Marcud ugrcga en el lugar ci-
tado, que puede oponer la nulidad del contrato ntes de entregar la cosa;
pero no dospues do haberla entregado.
Al't, 1331. En el caso del articulo no hay precio convenido por la por-
cion del vendedor (art". 13~3 y 13O).
Arts. 1340 hasta el 1343. Marcad tr.ua estensamente la materia de
es los articulas en el comentar-io al art. 1586 riel Cd. Fr-ancos, ejempli-
ficando todo!' los casos que contienen.
Art. 1389. El comprador no puede decir que ha comprado un cuerpo
indivisible, pues quc l mismo entr voluntariamente en la comunion de
la cosa.
Arl. 1408. La- obligaciones del vendedor estn eu su mayor parte
establecidas en el Titulo De las obligaciones de el(ll' (artlll. 78 y .1-
gulentes).
Art. 14:12. En el artculo 1203 del Ttulo Vc los contratoen general, he-
mos establecido que la condicion resolutoria, puede estipularse en los
contrates, reservndose carla una de las partes la facultad de 110 cum-
plirlo, si la otra no lo curuplie-e. Es decir, que si el pacto comisorio no
fuese espre:,;o, no es entendido en los conu'atos bilaterales, ~' cada una
de las partes solo tendr derecho pedir la ejecucion del contrato. El
Cd. Francos, en el articulo citado dispone lo contrario : que la condi-
cion resolutoria es siempre implcita cn los contratos bilaterules, para el
caso quc UIIO de los couu-atantos no cumpliese su obligacin. Esta re-
solucin del Cd, Frunces, es aceptada por los Cdigos tambin citados.
Pero cl Cd, de Ausu-ia, art. 919, dispone lo siguiente: Cuando una
de las partes no cumpliese el contrato, la otra no puede pedir su reso-
lucion sino nicamente cornpelerle su cumplimiento." Nosotros segui-
mos en esta parte el Cd, de Austria. En las Leyes Romanas no hay
disposicion espresa SO"I'C la materia. La Ley de Parridu parece en efec-
to disponer lo mismo que el Cd, Francos, dice as: .Uul:ense los omes
(t las l'egadas I aulcr SItS cosas, POl' pleyto que les fuzen ante en la vendidas,
pOI' cosas qlte les prometen; elemod que si esto no les prometiessen, de otra
guisa no las querrilln venda. B P01' ende dezimos que cuando alguno ceiulies-
se su cosa sobre tal pleut, que conviene en todas gui:.as que el pleyto sea
quardad, Casi no lo gUaI'dassen elela manae& que fue puesto, destoserse y
ha pOI' ende la vendida.
Las condiciones resolutor-ias tcitas no nacen de los contratos. Los
que compran y venden, aplazando el pago e1el precio, y 110 ponen la clu-
sula, la condicin resolutoria del pacto de la ley comisaria, nada es-
tipulan respecto la resolucin del contrato; no ha)' en este caso una ley
especial dcl contrato que en el hecho de fultar ella una de las partes,
lo deje sin efecto. Solo hay, pues, lugar la accion que da el contrato
con los daos intereses que debe satisfacer cl que no lo cumpliese.
TTULO IV
De la cesioude crditos
AI'l. 1445. Las acciones fundadas sobre derechos personales no son
ccsiblcs, pOI' la razon de que el ejercicio de esos derechos es inseparable
de la individualidad de la persona, En el antiguo derecho haba casos

en que el tutor poda ceder- su derecho de tutela. Pero es cosible toda
accion resultante de los derechos de obligacion, cualquiera que sea el
origen de la obhgacion, bien provenga de convcncion, de delitos, de
cualquiera otra causa, y sin distincin entre obligaciones puras, condi-
cionales, trmino, inciertas alternativas. Puede iarnbien cederse la
accion que tenga por fundamento una obligacin natural ; pero en tal caso,
el cesionario no puede hacer' valer sino las escepciones propias de esta
clase de obligaciones, y las acciones resultantes do derechos accesorios
relativos ella, como la fianza,
la doctrina que es cosible toda accion resultante de los derechos de
obligacin, se ha opuesto que no podemos ceder derechos respecto de
los cuales hay obligaciones inherentes. Es verdad que nosotros no po-
demos ceder otro las relaciones obligatorias que nacen, pOI' ejemplo, de
un contrato de sociedad, mas esto depende de que esas relaciones com-
prenden casi siempre prestaciones insepar-ables de la individualidad do
las personas interesadas. Pero si tal particularidad no se encontrase en
un caso dado, si la accin pro soeo no tuviese no pudiese tener otro re-
sultado que obtener una suma de dinero sin prestacin recproca, ella
seria perfectamente cosible, aunque comprendiese todas las relaciones
sociales existentes. Nadie contestara la cesin de la accion del compra-
dor de una cosa para que ella se le entregase, aunque no hubiese paga-
do el precio, porque el pago puede hacerlo tanto el cesionario como el
mismo comprador'. Vase Mayuz, ~ 274,
En cuanto los derechos reales, diremos que la reivindicacin (art.
'758) fundada sobre el derecho de propiedad es cosible, 14uC tumbien lo
es la accion negatoria, aunque es imposible ceder la parte principal y
esencial, es decir, la comprobacin de la propiedad libre; pCl'O el propio-
tario puede constituirse en procuratol' in 1'em Sll(Lm . efecto de recibir
el importe de los daos intereses, quc la parte contraria puede ser
condenada. La accin conl'esoria (al't. ~79) tamhien es cesible, no
en su elemento principal, el reconocimiento del derecho, sino en la parte
pecuniaria de la condenacin, quc se refiera los daos intereses, los

frutos que han podido ser percibidos, etc., etc. La accion hipotecaria es
cesiblc, mas ella es inseparable de la hipoteca, la cual es un accesorio
del crdito que tiene por objeto garantir,
Art. 1446. Para impedir los especuladores cornpl'ar crditos vil
precio, impedir las vejaciones quc pOI' este trfico se causaban los
deudores, el Emperador Anastasio estableci (ue el cesionario pudiese
en ningun caso exigir del deudor mas de lo quc hubiese pagado para
adquirir el crdito comprendiendo los intereses dcl crdito (00ta8 al
767). La Ley Anastasiana fu confirmada pOI' Jusuniano. L. 23, Tit.
35, Lib. 4, Cd.
El Derecho Romano prohibia la cnajenacion dc las cosas litigiosas, y
por consiguiente una accin no era cosible desde que estaba intentada.
-L, 2, Tit, 37, Lib. 8, Cd.
Art. 1459, Zacharire, respecto la resolucon del artculo, dice: Min-
tras que el cesionario no haya crnbargndo, () hchose propietario del

crdito, el cedente mismo puedc exigir el pago, sin que cl deudor cedido
pueda oponer-le la cesin que ha hecho. Por la misma razon, mientras
que el cesionario 00 ha hecho notificar la cesin, los acreedores del ce-
dente puedcn embargar el crdito cedido (art. 1<173), y los otros ce-
sionarios del crdito pueden adquirir- sobre dicho crdito, por la notifica-
cion quc hicieran, un derecho de propiedad, quc producir su efecto aun
contra el primer eesionario que no hubiese notificado la cesion al deudor
(art8. 1 ....9 y 1<170). (~691 Y 1I0la 13).
Arts. 1462~' 1463. El segundo cesionario, pesar del conocimiento de
la primera cosion, deba ser considerado como un contratante de buena
fe, si hubiese tenido razones suficientes para creer que esa cesion no era
sincera. Es entendido que no se podra jamas prevaler contra los
acreedores que hubiesen embargado el crdito dcl conocimiento que ellos
hubiesen tenido ntes del embargo, dc la existencia de una trasrrusion
no notificada, ni aceptada (art. I.a.70). Vase Aubr~' y Rau, nota 13,
al 359 bis.
Art. 1465, Sobre la resolucion dc este articulo, hay una gran cuestion
entre los jurisconsultos, El cesionario en este caso adquiere la propie-
dad del crdito, respecto los que despus dc la notifcacion del traspaso
lo quisieran tamliion embargar? Por la afirmativa y en conformidad
con nuestro articulo; Zacharim, ~ 691.-Troplong, nO 926.-DUI'anton,
tomo 16, nms, 500 y siguicntcs.c-Duvcrgicr, tomo 2, nms, 201 y si-
guientes. En conu-a, Mourlon, Revista de Derecho, 1848, pg. 161.-
Marcad, sobre cl art. 1691, Y otros muchos, Zachariee. en el prra-
fo citado, nota 16, discute estcnsarncntc las diversas opiniones, sos-
teniendo la resolucion que darnos en cl artculo. As, la ccsion no ten-
dr efecto respecto al quc hubiese hecho embargar el crdito ; pero pa-
gado ste, lo restante no entra en concurso, sino que pertenece al ce-
sionario.
TTULO V
De la permutacion
Art. 1485. La convcncion por la cual las parles se prometiesen el uso

dc una cosa, por el uso de otra, scrvioios pOI' otros servicios, no.cons-
tituiria un cambio (Ilota al arto 11 <13). Para la ?ermutaclOn ~s
necesaria la trasmision de la propiedad de un cuerpo cierto. La ol~h
cacion acrcsOI'ia que puedo ser impuesta una de las pal',tes, de bonifi-
car la otra con la adicion dc una suma de dinero para Igualar' los va-
lores de las cosas cambiadas, no desnalul'alizll el con.trato, cuando la
suma dada sea menor igual al valor de la cosa, SI fuese mayor .. el
contrato serta de venta (art. 13G). Vase Aubry ~. Rau, 360.-
Troplong, Ec1&angc, nmero 5,
TTULO VI
De la locacion
AI't. 1493. Marcad, en el comentario al articulo 1708 del Cd, Fran-

ces, trata estensarnente de la denominacion en el contrato de locador y
locatario, la nica, dice, quc evita todos los equvocos en las leyes, y las
falsas docu-inas de los escr-itores sobre la materia,
La detinicion que forma este artculo, evita la confusin que re-
gularrnente se hace de locacion con Otl'OS contratos nominados inno-
minados.
Si una de las partes trasfiere la otra por titulo oneroso el uso goce
temporario de una cosa, con derecho real, el contrato scr de usufructo
(art. ~80").
No ser locacion la entrega de hicnes al acreedor, para que use goce
de ellos por un tiempo determinado en pago de su crdito. Una deuda
quc se pagase de esa manera, debia regir-so por las !'l'gla;, relativas al
pago (art. 13~ y 13~41).
Si el usufructuario, locatario, subloeatario del usufructo tratasen
con el propietario de la cosa la trasfcrenciu del uso goce de ella por
tiempo igual al del usufructo, aunque el precio fuera pagadero en pres-
taciones peridicas, y aunque en el contrato se csprosasc que el usufruc-
tuario arrendaba la cosa al propietario, no seria UII contrato de locacion,
sino de consolidacion del usufructo. Puede tambin haber un disu-acto
dc locacin, bajo todas las apariencias de urrcndarniento ; pero no por
eso el contrato serta de Iocacion (art. 1 ~41.41.).
El contrato pOI'el cual una de las partes u-asfiricse otra pOI'un precio
cierto, ~. en prestaciones sucesivas, y pOI' tiempo determinado, los frutos
productos de un bien ratz, no ser locacion, sino venta do frutos (l-
tlOla parte de la nota all:I~").
El contrato por el cual una. do las partes trasfir-iese pOI' un precio en
dinero, el derecho de percibir temporalmcnte rentas cualesquiera
prastaciones peridicas, aunque las partes lo llamen arrendamiento,
como lo llaman las leyes de Espaa, no serta en realidad sino una cesion
de crditos (nota aI13~", y arto 1<&3). Se hallan en este
caso los contratos de los particulares con los gobiernos para pcr-
eibir algunas rentas publicas. Lo mismo decimos que seria una ce-
sion judicial de crdito, cl remate adjudicacion, en virtud de una
sentencia, del derecho percibir alquileres, rentas cualesquiera otras
prestaciones.
Si el precio en un contrato de arrendamiento consistiera en una
cantidad dc fruto de la cosa, 110 sera locacion sino un contrato
inmediato. Si la cantidad de frutos fuese una cuota proporcio-
nal, respecto al todo que produzca la cosa, seria un contrato de so-
ciedad, aunque las partes lo llamaran m-rcndumiento (art. 16,.8),
Si una de las partes trasfiriese el uso goce temporal dc una cosa, y
la otra parte le trasfiriese el uso 6 goce de otra cosa, sera un contrato

innominado (Dota8 al 1.,.3 y al ."85).
. Si unu de las parles trasfiriese el uso goce de una cosa, trasfi-
rindole la otra el dominio de ntru cosa, sera tambin un corrtrato in-
nominado,
Si la trasferencia del uso 6 goce que hiciera una de las partes,
fuese porque la. otra se obligara presentarle un servicio, 6 por
un servicio que le hubiese prestado, tambin seria un contrato inno-
minado.
Si la trasferencia del uso goce temporario de una cosa, se hiciese,

no obligndose la ?tl'a parle pagarle un precio, ni entregarle cosa

alguna, ni prestarle un servicio, el eonu-ato serta UII comodato (art.
~~5),
AI't. 14~8. De la resolucion del artculo citado del Cd. Francs, de-
duce Troploug, qUl~ la locacion crea UII derecho real PUI'U el locatario.
"El derecho conferido al locatario por el locador, dicc, sobrevive . la
calidad de propietario del locador ; tiene su existencia independiente, j'
se ejerce pOI' todo el tiempo del contrato contra LOdo propietario de in-
mueble. Si, pues, el nuevo propietario del inmueble est obligado
respetar el derecho del locatario, sm haber contratado con l ninguna
obligacion, es sin duda porque el derecho del locatario afecta la cosa,
porque existe contra -esa cosa, j' no contra la persona, porque es un de-
recho real, y no como era ntes un derecho personal, (Iue tenia por cor-
relativo la obligacin personal del locador, En una palabra, el adqui-
rente de un inmueble sometido un arrendamiento, est obligado res-
petar este arreudamiento ; y solo puede serlo por una de dos causas,
pOI' una obligacin personal, pOI' un derecho real que afecte la cosa

que ha adquirido ; y pues quc el adquirente nada ha prometido, ni ha

contraido obligacion, alguna, la obligacin de respetar-el arrendamiento,
procede de quc existe sobre Id.cosa un derecho real, un jus in "e favor
del locatario H.
Troplong olvida que el contrato esplcito no es la nica causa de las
ohligaciones, j' que stas nacen de varias otras causas: el contrato tci-
to, 1,1 cuasi-couu-ato, el delito, el cuasi-delito y la ley, Sin duda. el que
compra un inmueble que est arrendado conu-ao formalmente la obliga-
cion de respetar el nrrendnrniento, pues debe saber que por la ley no
puede desalojar al locatario.
Conciente implcitamente en mantenerlo en el goce de la cosa. La exis-
tencia del derecho real es imposible, pues que no hay sino un crdito por
una parte, j' una obligacion pOI' la otra. El usufructuario tiene por si el
derecho ele gozar de la cosa, ~. el arrendatario tiene derechode hacer eje-
eutar pOI' el propietario su ohligucion personal de hacerlo gozar (art.
I i')l '.). El propietario est obligado enu-egar la cosa en buen estado,
mantenerla en ese estado, hacer toda" las reparaciones mayores, pa-
gar las contribuciones impuestas a la cosa; mientras que respecto al
locatario, ni aun sombra de un derecho real aparece en los efectos del
coun-ato Si el inmueble alquilado SI' 111\ enajenado oon pacto de retrn-
:r. 111 30
venta, llegado el caso, desapnreeen las servidumbr-es hipotecas , todos

los derechos reales constituidos sol,.'e ~I inmueble, y solo queda firmc ...1
arrendamiento quc hubiera hecho el que adquiri la cosa con pacto dc
retroventa, porquc l no es uno de 105 elementos del dominio, y reposa
sobre la ohlig~cion tcitamente aceptada por el nuevo propietario.
Art. 1500, A diferencia de los otros contratos puede alquilarse un coche,
un caballo, sin determinarse precisamente cul sea (art. 1170),
Art. 1501. Hay cosas que no son susceptibles del contrato de venta,
y que lo son del de locacion, pOI' ejemplo, algunos bienes del dominio
pblico. No se puede, sin duda, alquilar las cosas que estn en el domi-
nio pblico, como las plazas, los caminos, etc. ; pero sucede muchas veces
(Iue 105 pueblos alquilan provisoriamento algunos lugares necesarios
para objetos tiles lo,.: viajeros transeuntes que se estacionan sobre la
via pblica; mas estas concesiones deben siempre hacerse de modo que
no impidan el uso libre del camino, de la plaza. Una iglesia, mientras
est consagrada al culto, no es susceptible de locncion, sin emhai-go, se
pueden alquilar en ella, bancos, sillas, etc., pOl'que el destino principal
del lugai- no so encuentra afectado. Pueden alquilarse ciertos acceso-
rios, ciertas desmembraciones de las cosas que estn fuera del comercio,
porque el fundo queda con afectacin y destino pblico.
As tambin hay cosas que aunqt.e puedan venderse, no pueden alqui-
larse, como son las cosas que se consumen con el uso. L. 3, ~ 6, Tt. 6
Lib. 13, Dig.
Aun podemos alquilar nuestras cosas cuando por la ley, por contra-
to por sentencia judicial, estarnos privados del uso, usufructo de
ella.
Art. 1505. En casi todos lo.. Cdigos se permiten los arrendamientos
hasta 99 aos, por determinadas vidas. Los prmcipios sociales de las

monarquas europeas podan permitirlo como permiuan la prohibicin de

vcnder, cuando el tostador el contrato la irnponian. Un arrendamiento
hace siempre que la cosa no se mejore, ~' cuando fuese de treinta, cua-
renta, noventa aos, sera sumamente embarazoso para la enajenacin
de las cosas, y para su divisin entre 105 diversos comuneros, que pOI'
sucesin viniesen ser propietar-ios de la cosa. Tanto por una razon
de economa social, corno pOI' no impedir la trasferencia enajenacion

(le las cosas, pOI' no Ilm'Jal'azar la divisin en las herencias, hemos

juzgado que no deban per-mitirse los arrendamientos que pasen
de diez aos. El Derecho Romano ~' el Espaol daban al arrenda-
miento de mas tde diez aos el carcter de usufructo, y asl en ver-
liad vena i ser por la necesidad de dar al arrendatario un derecho
real, desdc"rjuc dcbia suponerse que los dueos de la cose. arrcndudn
ser-an muclusimas personas en los arrendamientos de treinta cuarenta
aos,
Art. 1506. Vase L. 20, Tt. 8, Parto 5 1-PothiCl', 11 28, pone algunos
ejemplos del caso del ar-tculo. Si SI' arrend un estanque, en el cual no
ll" costumbre pescar sino cada tres aos, el arrendumiento, cuando el
nornpo no ('st~ dClel'minarlo, sCl' lle Ire;.; aos. Cuando se arr-ienda una
heredad de bosque de corte, dividiendo los cortes pOI' aos, hacindose

un corte cada. ao, si cl urrcndumicuto no tiene tiempo determinado, se
juzga hecho pOI' tantos anos, cuantos son los COI'tc;;.
Art, 1510, Como la" quc se han puesto los IllCnOl'CS emancipados pOI'
d art. 135.
Art, 1511, Como la del art, 300, puesta los padres en los arrenda-
mientes de 10>\ bienes de sus hijos, y corno la del art. 443, puesta los
I.UtOI'CS, sobre el arrendamiento de los bienes de los menores,
A1'\. 1513, Por consiguiente, los tUtOl'CS y ~clll'adorcs no pueden serlo
de los bienes de los menores ni cun licencia judicial, como ya est dis-
puesto, art. 450, ni los empleados de las municipalidades de los
bienes municipales, ni los jueces y empleados pblicos de bienes en
que ejerzan su ministerio, ni .los adrninisu-adorcs de establecimientos
de utilidad pblica, de bienes pertenecientes a esa personas jurdicas,
ni los adminisu-adores de bienes ajenos, de los que estn bajo su ad-
ruinistruciou, pues todos estos, en cl Tt.ulo 1)1: l'ompra-venta,lcs est
prohibido ser adjudicatarios dc los bienes sobre (IUC ejercen su mi-
nisterio.
AI'l, 1515, Marcad dice: "El quc mc alquila piezas en una casa, no
podr despucs poner CII clla una casa de juego de prostitucin, ni de
ninguna profesin (IUCmc haga incmodas ~. poco convenientes las pieza-
alquiladas. ,
El locador responde, dicen los jurisconsultos Aubl'Y '! Rau, de los im-
pedimentos puestos al gocc de la cosa alquilada, sea pOI' actos de fuerza
mayor, sea pOI' actos de terceros, ejecutados en el limite de su derecho
(.rt8. l~1 y'~~). Si, pucs, yo he alquilado un teatro, y la au-
torida.d pblica manda cerrar los teatros pOI' algun tiempo, la ejecucion
ion del contrato, el pago del arrendamiento, debe tambin suspen-
derse, ~ 366, nO 3, len-u D. - Lo mi-mo Troplong, nrns. 185 y si-
guientcs.
Arrs. 1519 y 1580. POI' el coa. Francos, art. 1724, seguido por
todos los Cdigos de Europa, el locatario debe sufrir las reparaciones
flue se hagan, aunque le priven de una parte de la cosa, sin tener
derecho la disminucin del precio, si la obra no durase lilas de cua-
renta dias ; pl'I'O pal'a tal disposicin no se presenta razn alguna, pucs
la obligucion no naccria de actos su~os, ni pOI' razn de cosas de su
propiedad. .
Art 1522. Marcad, sobre el art. 1722, dice: cuando en tiempo de
guerra, el locatario es obligado dejar su hahitacion, si en tiempo de

peste no puede ocupar la cosa que tenga alquilada porquc la policia sa-
uitaria no lo permitiese, el locatario, segun las circunstancias, podr,
hacer rescindir el contrato, u obtener la disminucion del precio, la ce-

sacien momcntnea del pago del alquiler. Pero otra cosa sera, si el
acontecimiento no fuera vCl'dadCl'amcnte un caso fortuito, como si lle-
gase faltar el agua quc haga moler un moli.no, ~. este ~uceso se .hub~e
se reproducido pOI' intervalos mas menos dilatados, SI el ('aSO fortuito

no arcctasc la cosa misma, como si en tiempo de guerra de peste, el

locatario cesase (le ocupar la cosa pOI' su voluntad, y solo por precaucin,
y no por rden de la autoridad (IClma p"rte de la nota al art.
1 ..15). ,,-Vase Troplong, nO 227.
Art. 1525. En la venta el vendedor no est obligado, sino por los vicios
existentes al tiempo riel contrato. En el arrendamiento, ol locador es ga-
rante de los que sobrevienen despues, por'quc en la venta, siendo trasferida
la propiedad, los peligros son dcl comprador, minu-as quc en'el arrenda-
miento, el objeto esencial, es el gO('C de la cosa, y por consiguiente, el
propietario debe hacer cesar todas las causas anteriores posteriores
que impidan cstegoce(art. 15I). Si yo, porunanecesidad de mi
oficio, he alquilado una casa bien alumbrada, y cl propietario vecino
hace un trabajo en la suya que me privn de mucha parte de la luz, ten-
go derecho para rescindir el contrato.
Art. 1547. El dei-echo de retencin, es el derecho de rehusar la entre-
ga de una cosa que poseemos por' otro, hasta ser pagados pOI' aquel
quien la cosa pertenece le es debida, de una obligacin de que nos es
deudor, por razon de esa misma cosa (art. 3939). La poses ion ac-
tual es el antecedente indispensable pal'a el derecho de retencion ; pero
es preciso Ilue esa poscsio I se fundc en otro ttulo que el solo hecho de
la posesin. El derecho de retencin es de una naturaleza particular-,
pues no se puede hacer valer en juicio, sino por via de esccpcion. Cuan-
do se ha perdido el hecho de la retencion, cuando ya no se tiene la
CO,;&, no se puede reivindicar pOI' via de accin, porque entonces el
derecho est confundido con el hecho (meooM en el ea.o del arto
3 ..... ).
Respecto este derecho, se pucde decir quc nuestro dinero, nuestra
propiedad se confunde con la cosa de otro, y que reteniendo sta, no ha-
cemos sino retener nuestra propia cosa, con un derecho igual al que au-
toriza nuestro adversario retirar la suya.
Art. 1554. No es preciso (jue un propietario se pronuncie espresamen-
te sobre el destino que la cosa debe conservar; este destino est sufi-
cientemente cspresado pOI' el estado de los lugares, pOI' el uso al cual la
cosa habia servido hasta el momento del arrendamiento, y por la cali-
dad del locatario con quien se ha bccho.c-Duvcrgier. tomo 1, nO 396.-
Cuando un local es alquilado un individuo Ilue ejerce una industria
del gnero de las Ilue han acreditado el local, pOI' ejemplo, una posada,
no conscrvaria P.I destino de la osa , sino tenindola de posada du-
rante el arrendamiento. Si le dalia ou-o destino, le haria perder sus
parroquianos, y el propietario no podr-a en adelante obtener un alquiler
ventajoso,
Art. 1572. El C6d. Francos ~. sus comentadores hacen una dcrogncion
al derecho comun, cargando ron la prueba al demandado, ~' por esto
crean una pi-esuncion de derecho, (Iue el incendio siempre es producido
por culpa. de los que habitan la casa, presuncin desmentida mil veces
pOI' los hechos, pues lo lilas coruun c,-; (lue sea pOI' algun accidente incul-
pahle las llel'sona,.; (IUC en ella se hallan.
Ar}. I!R::J La cr-sion ( SUlJllI'I'crHlamiC'nlo dI' la rosa nrrcndnda , 1)": las
NOTAS DEL CODIFICADOI( 469
mas veces el medio que tiene el locatario para salvarse de una ruina,
quc vendra perjudicar al locador, concluirjel contrato. La posi-
cion del locador no se empeora pOI'el subarriendo, lejos de eso, se mejo-
ra, pues le da dos personas obligadas cn IlIgal' de una, pOl'que l puede,
si su locatar-io no le paga, obrar contra el tCI'CCI'O, deudor de su deudor,
para (Iue de otra manera fuese, ser-ia preciso que el locatario primitivo
quedase desobligado, lo que solo puede tener lu~al' consintindolo el
locador (art.' 96),ll
Ar-t, 1586. La cesin de un arrendamiento e,.; diferente del subarr-ien-
do, (Troplong, Louaqe, tom, 1, nO 129.- La prolribicion de subarrendar
comprende la de no ceder el arrcndamienlo. El propietario que ha pri-
vado la facultad dc subarrendar-, ha privado con mayor razon, la de ce-
der el arrcudamiouto, que para l e.; mas gravc.i-- Troplong, lugar cita-
do, 11" 133,--Du\'cl'giel', tom, 1, 11/1 375 -Igualmente la prohibicin de
ceder el arrendamiento, importa 110 poder saburrcndar (art. l97),
Sobre este plinto ha habido opiniones diversas curre los jurisconsultos.
Lo quc interesa al que ha privado la cosion del arrendamiento, es no
"CI' ocupado el lugar urrondado pOI' 011'0 quc no sen el locatario dc su elec-
cion. (Vollle 1598.) Esta intcucion debo siempre ser respetada. Tro-
plong, nO 134. -Duvcl'gicl', lugar citado.
Decirnos que la cesiou C" diferente del subarriendo, porque pOI'la ce-
sion, el tercero es puesto en lugur del locatario cedente, l adquiere
exactamente los derechos quc ste tenia, ni mas ni menos, ~' el ttulo del
UIIO viene ser el titulo del otro, de manera que si las clusulas parti-
culares del arrendamiento csticndeu vcsu-iugen los derechos ordinarios
ele todo locatario, el segundo locatario gozal' de la estcnsion sufrir
la rexu-iccion de esos derechos, EII la sublocacion, al coutrario, el ter-
cero no viene ",CI' locatario del propietar-io. sino locatario del locatario.
8",.; derechos respecto de ste, SOIl los quc la ley da lodo locatario, de
manera <U(~ l 110 est obligado sufru- las resu-iccioncs al derecho co-
IIIUII (IUC el locatario hubiese ar-eptado, como tampoco podria invocar
las csu-nsiones que ste hubiese stipulado con el prnpiotnrio (artillo
':'99 16fU),
Art. 1622, Es muy arhiu-urio crem: una l'u('nllducl~ioll, UII nuevo COII-
u-ato 1'01' la cOlltinuI'ioll del m-rcndat.u-io en el uso de la cosa, quc las
mas veces SUI~CelC pOI' una mera cou.loscoudenciu del locador. La va-
i-iaeion de lo!" diversos C{)di~o" f~1I este punto, ltal'e \'CI' que sus disposi-
cienes 110 pat-rian de ningun priur-ipio jurdico. La Ley Romana, 13, ~
11, TiL 2, Lib. 19, Dig. , dcclaraha : U"i impido tempere omductionis 1'1'-
mansit in conductione: nOIl solum rccotuluxissc cidcbitur . . , , . sed IIOC in
colon Un nccipictulum est; ut in ipso (l/mo '/1(1) ta('uel'llllt cideantur C((I1\-
dem iomtioncm Tt'/lOt'l/Ssr: non ctiam. in scqusmtibu mmi, 111 urbanis
mdem priedi, litio jure utimll1', ut prout quis'lur Iwbiltll'Pl'it: ita cl obli-
!le'I~~' ~I:y de Pal" iela 20, Tit. H, l'U'I, ;,a, lIaf'ja ","cedel' la l'ct:OlldUI:r'ion
1'01' solo (Iia,.: 'lile lIuhic"': l'olllilluaelo el lo,'atar'io CII posc,.:ioll dc
II'c":
la 4.'o"'a.
470 <":O~CORDANCIAS DEL CDIGO CIVIL
Los Cdigos Francos. Napolitano y Holandos dan por hecha la r('COIl-

duccion, si acabada la locacion, el locatario sigue disfrutando de la cosa
arrendada, es decir, que por seguir un mes, por ejemplo, en el uso de
la cosa, ya se entiende que comienza de lluevo un ar-rendamiento de cinco
mas aos.
El Cd. de Vaud, art, 1233, dice: Si el arriendo hecho pOI'
escrito era por' lino mas aos, el tcito se renueva pOI' UIIO solaruon-
te. Si era por menos de un ao, se remueva por el mismo tiempo...
El Cdigo de Austria, por 105 articulos 1114 y 1115, conviene con el de
Vaud, pero sin sealar trn1ino. Por el de Baviera, la continuacion en
la posesion de la cosa, causa la reconducoion con las mismas condicio-
nes de la locacion, art. 17, cap, 6, Lib. 4.
El de Luisiana exige, para la tcita reconduccion en los predios rus-
ticos que el arrendatario contine por un mes en la tranquila posesin
del predio. El arriendo en este caso se prolonga por un ao (arl. 2658).
En la locacion de casas, segn el mismo Cd., basta la tranquila pose-
sion por una semana, para que el arrendatario no pueda ser espulsado
sin desahucio por escrito, quince dias ntes de espiral' el mes comenzado
(art. 2659).
Se ve, pues, que todo es arbitrario en las resoluciones de los Cdigos
citados.
Nosotros seguimos al Cdigo de Prusia, que 110 admite la tcita re-
conduccion sin el consentimiento esprcso del propietario.
Art. 1623. Las Leyes Romanas confunden muchas veces el an-cuda-
dor y el arrondatario.c-Loeuor, conductor. Nosotros llamamos locador
al que presta. el trabajo la industria, y locatario al que paga el precio,

10 mismo que en la locacion de obras.

Art. 1629. El art. 1158 del Cd. de Austria dice: Cuando el propie-
tario de la materia, hay un contrato de arriendo; pero si el trabajador
la pone, es un contrato de venta." Lo mismo disponen las Leyes Ro-
manas-lnstiL, ~ 4, ru. 25, Lib. 3, Y las Leyes de Partirla--L. 1, ru. 8,
Part. 51.
Duranton, tomo 17,11 250, 'Y Duvcrgier, tomo 2, 11 :335, resuelven (Iue
se debe considerar como un simple arrendamiento toda couvencion, pOI'
la cual un obrero se encarga de hacer una obra, importando poco que
ponga no la materia. Aubr~':< Rau, ~ 374, nota 2, sostienen que la
convencion en el tal caso es de naturaleza mista: que hasta el momento
de recibir la obra, las relaciones de las partes deben ser principalmente
regidas por las regla;; del arrendamiento, y flue las de la venta deben
aplicarse despus de recibida la obra. Troplong, LOUflgC, nO 962~' si-
guientes, y n 1015, sostiene flue el contrato debe regirse por las lcyos
de la cornpra y venta. Este autor no toma en cuenta la parle de la con-
vencion por la cual el empresario, prometiendo ejecutar una obra; se ha
obligado . ponel' en ella LOdos sus cuidados. todas las precauciones que
haba derecho de esperar de {JI segun su profusin, obligaeiones inupli-
cat.les, si solo 1:1 contr-ato importara la venta de la obra, cuando la obra
~OTAS DEL CODIl'lCADOI~ 471
se acabara de hacer. Zuchai-ue, ~ 710, nota 10, trata estcnsamente de

la materia,
No exigiendo nuestro sistema judicial, como exiga e! Derecho Roma-
110, la dcsignaciou del coutrato, en vir-tud del cual la uccion es intenta-
da, 110 es necesario indagar si es venta arrendamiento cl contrato por

el cual UII obrero se obliga hace.' uuu otn-a, pouiondo su trabajo 'i los
materiules , la materiu principal para la obra, como cl terreno en la
construccion de una casa,
AI'[. 1630. Aul>l'Y'i Rau, ~ 374, pOllllll el ejemplo CIIel caso que se CII-
cargase hacer una estatua dando el locatario el m rmol. Si sto resulta no
SCI'a propsito y quc al acabar la 011\'01 se destruye pOI' la mala calidad
de la mater-ia, el obrero no podr cobrar precio alguno por su trabajo, si
l 110 previno al locatario que el mrmol dado 110 serva para la obra,
pu'es quc era de su obligucion saber si de aquella materia se podia hacer
la estatua encargada.
AI'1. 1633. El empresar-io quc loma una obra pOI' Ull tanto, carga con
(l
todos los trabajos que haya que hace.',~ 1'011 todos los gastos previstos
imprevistos, aun los que resulten pOI' nr-ontecimiontos de fuerza rna-
yor, antes de la erurcgu de la obra, autos 'Iue el locutario se hubiese
constituido CII mora dc recibirla (art. 16:10). son iambien su cargo
los gastos causados pOI' cambios hechos al pian primitivo do la obra,
aunque el empresario alegue quc hall sido indispensables, siempre quc
ellos 110 hubiesen sido autorizados pOI' el dueo de la obra, JI
TTULO VII
De la sociedad
AI'I. 164~. La sunple comunidad de intereses, resultante aUII de UII

hecho voluntario de las partes, pOI' ejemplo, una adquisicion hecha CII
COITlUII,
110 1'00'ma una sociedad, cuando las PUIC"; no hall tenido cn mira
realizar el tin caructcristico del contrato do socicdud, 'Iue es ObtCIICl' UII
heucticio, 'J un resultado euulquieru, 'IUll dividirn cutre si. Asi, los
;~~~~~~)~I:n:,I~~~i~:g~\II~~:I~~~~e:i:'I~l~~~I~I~~ (:~cl~~,.; a~~:~~:'I~::~~~:JI~~~'i:~, sr~~

ofi-cccu ui la esperanza, ni la posibilidad de un beneficio, S1110 solo cvi-
tarso un mavor dao, 110 tot-mun la sociedad del derecho r-ivil, Lo mis-
mo decimos de lus convcncioucs tan COII\U 1Il''';, de hacer aprovechar a
los sohl'l'\'i\'i\~lItl'''; rlo lo '1"(, hubiesen puesto los quc primero mUl'iCI'CII,
puc..;'lile 110 huy cIIlI'C los usorindos div isiou de boueficio. (Vafte ~rt.
'41~'.' hu. :1.) Lo mismo seria del ('01l11'al0 pOI' ,,1 'Iue do- vecmos
~l;'~:~'~ ~: ;il~ ~;, )t:;!~(:2ij;~t~;r;~;}: ,: ~; ~ ~j;~/:i1~ X~f}I

472 CONCORDANCIAS DEL' CDIGO CIVIL
entre los socios, condicion esencial dl~ toda. sociedad (art. 1663 ,.
8U eomentarlo).
La utilidnd debe ser apr..~ci;lhlc en diner-o (ci. de Chile. art., 2055), Y no
una utilidad meramente moral. Las hermandades religiosas, las socie-
dades para objetos de beneficencia, no son sociedades civiles, aunque
lleven el nombre de sociedades.-Sobre el artculo, vase Troplong,
sobre el arto 1832 del C6d. Francs.
Art. 1651. El Derecho Romano reconoca la sociedad univer-sal de to-
dos los bienes presentes y futuros, aun de aquellos que vinieran los
socios por donacion, herencia, legado.-L. 1, TIt. 2, Lib. 17, Dig.-Las
Leyes de Partida aceptaron estaIegislncion, con algunas modificacio-
nes.-LL. 7 y 9, Tilo 10, Pal'l. 5a . Los Cdigos Frances, Sardo, de Lui-
siana ~. Napolitano, ad rniticron tambin la sociedad universal de todps
los bienes y ganancias, eseluyendo los que vinieran los socios por he-
rencia, legado donacion. Pero el C6d. de Prusia, arto 176, tt. 17, parte
la, dispone lo contrario: ((Una comunidad universal, dice, de todos los
bienes no puede tener lugar sino entre esposos )1. El Cd. de Vaud es mas
esplicito: ((Todo contrato de sociedad, dice, por el que las partes po-
nen en comun todos los bienes muebles inmuebles que poseen actual-
mente, y las ganancias (!ue pueden obtener de ellos est prohibido.
Tambin est prohibido, cuando las partes quisieren poner en cornun los
bienes que pueden corresponderles por sucesin donacion 11. El Cd.
de Holanda declara: ((La ley no reconoce sino la sociedad universal
de ganancias, y prohibe toda ou-a sociedad de bienes, sea univer-
sal, sea ttulo universal, salvo lo dispuesto en el Titulo De las Ca-
pitulaciones Jlatrimonialesll. Nosotros no admitimos sociedades de capi-
tales inciertos.
Art. 1659. Duvergier sostiene lo contrario en cuanto 110 tener acciou
los socios para demandar los capitales puestos. ((La rcccpcion de esos
capitales, dice, basta para establecer el fundamento de la repeticion COII-
tra el socio que los tiene. No se hace sino repetir lo que se ha recibido
sin causa" (no 31 ).-Delamarre y Lepoitvin, torn. 2, nO 65, sostienen III
doctrina que forma nuestro artlculo.e- El capital puesto, di(~~'n, ha tenido
su causa en una sociedad ilcita. Es el efecto y consecuencia de un pacto
reprobado. El socio que lo ha recibido, no tiene sino que responder-r-e-
yo lo he recibido; pero para hacer un contrabando, por ejemplo; y des-
pues de esto ningun tribunal podria tomar conocimiento de UII ne-
gocio tal, si no es para castigar los culpables (nota al arto ~~6 1 )...
-Troplong es ele la misma opinion, nO 105.
Art. 1662. El artculo no tiene en vista someter la redaccin de UII
acto instrumental la validez de los contratos ele sociedad; sino salamento
proscr-ibir la prueba testimonial, fuera de los casos de oscepcion designa-
dos para los acros jurdicos (ltima parte del arto IUn, 119~
1 1193). AsI, la sociedad puede ser probada por confesin de los
socios, por los hecho!'> notorios en que los socios han obrado como tales,
hall anunciado la sociedad directa indirectamente. La sociedad civil
NOTAS DEL c.:ODII"ICADOR 473
queda, en lo que toca su existencia, sujeta las pruebas del derecho

eomun,
Desde.quc la existencia de l. sociedad c~tll legalmente comprobada.
ead~ SOCIO, en cuanto it lo!' beneficios prrlidns, cualquiera (IU(' sea
s,u Importancia, es admitido probarlos por testigos (art. ~~96,
ultima parte).
Art. 1670. No encontramos en ningn Cdigo la condicin, areptart
por el heredero, p;; decir, que aunque el contrato de sociedad establezca
que el heredero ha de entrar en la. sociedad en lugar dcl que lo instituye,
debe entenderse si (;l quisiere srl' ~odo. El prrafo artculo 1285 del
Cdigo de Ne\\'- YOI'k, publicado el ano de 1865, casi es igual al nuestro,
y en l se lec el siguiente principio :-.Vadie puede ser socio Pf)I' herencia tj
~e otra manera contr su voluntad.-Este principio ,'Sl uunbion espresa-
mente consignado en la L. lO, Tit. lO, Part, 51 . - E I Derecho Romano es
terminante en la mutcria.i--La L. :l5, TIt. 2, Lib. 17, dice :-Nemo potest
socieuem tueredi suo sic pctere, ut ipse tuere socius sit.-La Ley 59 aun es
mas ospresu : Adeo mortesoeii, solcitur societus, ut nee (/f inicie pacisei po:;-
simus, ut lucresetiam succedat societati. (Vft!lie arto 1'58.)
Art. 1674, Segun principio estr-icto del Derecho Civil Romano, 110 pue-
de una obligacion ser trasferida otra persona, pOl'que si se cambia uno
de los sujetos en el derecho personal, el derecho 110 es el mismo. Se
llega indirectamnnte verificar esta ccsion, pOI' medio del mandato,
dando quien ,.;(~ quiere cp(h~I' la-s obligaciones, mandato para ejerr,il,:u'
las acciones que Ip. ellas r-esulten Este procur-ador in rcm suam, corno
so le llama en el derecho, es pues aquel que, obrando en virtud de una
eesinn, en virtud de un mandato cspreso tcito, ejerce en inters pro-
pio la nccion de ou-a persona. Esta especie de mandato c,.; de una na-
turnlezu purticuhu-, pues quc el mandatario es el mismo seor de la cosa
en todo en parte, de donde resulta que su mandato no lo sujeta dar
cucnta ; (Iue 110 es revocable ni estinguiblc pOI' la muerte del mandante
ni pOI' la del procurudor.
Art, 1677. Este muudaio tcito comprcrulc todo lo que es pi-opio de
una procurar-ion gelleml (art. 1880 ,. 1,.81, ,. oltta 011691),
omprai-, puzur, rccihir, vender las eosas venules. de. El sistema 'Iue
traza este artculo, Ira sido fuertemente impugnado pOI' Duvergicr, nums.
280 y 286. 1;:1 pi-oteudia (lue nu.guua sociedad poda exisrir, sino bajo
la condiciou de constituir un porler director de los negocio- sociales.
Vase Pothicl', nms. 84 90 Y 133. En cuanto la ltima parte, pue-
de decir-se que los socios 110 son dueos do dejar l>el'c('er las cosas comu-
nes, pOI' no haber un acuerdo unnime. Una solo de ello puede evitar
flue sus consocios le causen un perjuicio.
AI't. 1681. El mundnto dado pOi' los estatutos .1.. la sociedad, hace
parte de las r-oudicionos del contr-ato, El sor-io ndrninistrador es pnsihl ..
Illle no hubiese outvndo en la sociorlad, si no se J~ hubiese hecho gerente
de ella, ,
AI,t. 1686. Duvergier, n" 2\:15, ensena (lile la dcstitucion riel gerent..
nombrado pOI' los estatutos (Ic la sociedad, debe tl'aCl' 11\ disolucioll de
474 CONCOHDANCIA5 DeL CDIGO CIVIL
sta, porque hay un cambio en la forma social, y en el modo en que la

sociedad funcionaba,
Arlo 1691. Cuando decimos que d pode' del administrador debe de-
tcrminarse porel fin para que ha-sido contrada I~ sociedad, ponemos
una regla g-cncrll que puedo causal' escepci ones sobre los poderes dc los
administrador'es (oltta 1677, .88:1 ,. llilaulentes). Por ejem-
plo, una sociedad, como hay tantas, para edificar y vender casas, dara
facultad al administr-ador- para vender las (UC so consu-uycrau, aunque
el poder ordinar-io do un administrador no comprenda la facultad de ven-
der los bienes ratees do la sociedad.
Arlo 1694 Cuando decimos con toda sus 'onsrcuendas, entendemos los
poderes indispensahlne para usa,' del poder ordinario. La facultad de
comprar; por ejemplo, importa la ele tomardincro prestado (nnta 167 'J.
Y laN eltaN all hechas).
Arlo 1701. En el Titulo De la eniccion (art8. ~ 13~ Y Nlgnleote8),
se determinan las diferencias de los efectos oc la eviccion cn cl caso
del ai-tculo, con los que produce la de las cosas vendidas c--Duver-
gier y Pothicr suponen una conformidad perfecta entre el socio y el
vendedor cn caso de eviccion. Troplong combate esta opinion sobre el
arto 1845.
Art. 1725. L. 7, Tlt. lO, Part, 5a .- E s ta ley salva al socio que hubie-
se procedido ele buena fc,-Lo mismo resuelve el Cd, de Luisiana, arto
2833, que dicc as: Pero ningun socio ser responsable de la prdida
acaecida consecuencia de lo hecho por cl de buena fe,. PCI'O puede
haber buena fc con culpa negligencia. En cuanto la segunda partc
es esplcita la ley 13 dcl mismo Ttulo y Partida; PCI'O la L. 22, Tu, 14,
Part,' 5 a , la contradice c-presarnente. Hablando de la cornpcnsacion de
los daos quc los socios se causaren, agregu : Eso mismo decimos que se-
ra, si acaeciese que el unf) de los compaeros otnese fecho daf) en alguna par-
tida de las cosas de la compaia, ti en otra pro, ca el [JI'f) .'1 el dao debe ser
equalad el uno por trJ al, ti descontado sequn ta unnti que f,tllnsen que monta
el r.Vlo ti la pro. Gregorio Lopcz procura vanamente eonciliarlas. Com-
prendemos la eornpensaeion en el caso de mutuos danos, porque cntu-
ces hay dos doudus. Pero la sociedad nada le de he al socio por cl lu-
ITO que su industria le proporciouare, ~. tiene entre tanto un crdito
contra l pOI' el perjuicio que su culpa le causare. No ha~' dos deudas
rjUC puedan compensar-se.
Art. 1728. El socio autorizado para adruiuisu-ar, debiendo prestar el
mismo cuidado v ateucion los negocios sociales que los suyos ["'O-

pos (art. 1 i~ ..); encontrando en colisiou sus intereses privados

con los intereses sociales, dc l ) (: concilia.' los unos con los otros,
por' una parte igual de atencin y vigilancia prestada su consorvuciou.
De este principio nace la resolucion dcl caso particular que resuelve el
artlr-ulo.
Art. 1729. L. 6:~, ~ 5, Dig. Pro soc;.-La Lcy Romana ponc UIJejemplo
rlt,l caso, (!Uc opia Rogrou en la no la al art. 1849 del Cd. I,',a.l:es. 1':0
seria lo mismo si solo hubiese comunidad cn cl crdito sin haber socio-
dad. Entncos cada comunero puede cobrar- su parte sin tener C!UC di-
vidirla con los otros comuneros (art. ~6'6).
Arlo 1744, Muchos escritores enscnn que I~I socio clue no tiene poder
para obligar los demas, los obliga sin embargo en cuanto al lucro que
recibieron pOI' la nccion in )'em rerso. PCI'O las reglas sobre esta accin
son estraas la hiptesis del artlculo, pues que el tercero ha seguido
la fe del socio con el cual ha conu-atado, y contra el cual -1 goza de una
accin jurtdicameute eficaz (art. 19~9). Si cl socio ha llevado al
fondo comn, { empleado en operaciones sociales. los valores que rcci-
bi del tercero acreedor. ser siempre en la alternativa siguiente: {,
bien no habr hecho sino llenar una obligacin la cual estaba so-
metido respecto ir. los ou-os socios, y entonces no puede decirse clue
ha habido vel'sir/ in I'em.. { bien el ejemplo de osos valores lo habr
constituido acreedor de sus con-ociados, y en ese caso el tercero
gozar contra estos ltimos dc una uccion indirecta (art. 1196), c'u~'O
efecto quedar siu Cll1bUI'gOsubordinado ir. los resultados d : la liquida-
ciou de la sociedad.
Por otra parle, la sociedad ,'" una \<..'r"cl'a pcrsoua, no hay accin
contra ella corno no la habi-ia conua un particular quien el deudor
hubiese entregado el dinero que tomase prestado (art. 1193, ld.
ma parte),
Art, 1758. Los Cdigos de Ausu-ia y de Prusia se hall separado de la
doctrina crcnda pOI' el Cdigo Romano, copiarla despus en todos los
Cdigos de EIII'opa, qllc la sociedad acaba de derecho pOI' la muerte dc
uno de los consocios, CII lugar de establecer, CJlIC pOI' ese hecho, pued
acabar por exigirlo alguno de los socios. Nuestro articulo es tomado
riel Crl. de Au-tr-ia, arl. 2207, quc dice as: La sociedad de dos pcr,.;o-
nas se disuelve por la muerte de una de ellas; I'el'o no si SOIl mus. El
Cd, de Prusia, art. 278, parte l~, dispone que la muerte de UII socio 110
cambia la sociedad.
Arlo 1761. Vase la Ilota al art. 1670. El heredero ,'s 111m PCI'''O-
na incierta, y 110 puede subsistir una ot.ligaciou de tener sociedad con
una pCl'solla cluC aun 110 existe, 'IIIC puede SCI' 'liJe 110 se couozca.
(~ota al nrt. 141.'0.)
Art, 1763, E,,: apli(~a"lcell '~sl'~ "aso lo dispuesto I'cslwdo al mauduru-
rio (artH. 196. y fd~ule .. tellll),
AI'lo 1765. "Si los pCl'SOllaS, dice, hacen sociedad para panel' 1111 hOlCI,
sin dosiguuciou ele tiempo, ~. alquilan la casa pOI' cinco aos, se juzua
que la sociedad ha de -lurnr solo cinco aos ,
Arlo 1777. Troploug , ciesd(~ el 11 900, lI'ala lurgamcurc de los po.lercs
del liquidador liquidadores dl~ una sociednd, tanto respecto de los socio>',
~~~:~~;~:.:,::::~:~6'~;i~:0;:;I;;~~~~.~,:~'~~~E~:'~::::~;::~:::~~,~i::,::,~:';
all fundados ). osplicudos.
AI't. 1781. El Cd. Frunces, art. 1853, dispone quc cuando no haya par-
te sealada cn las gallallcill'" el socio industr-ial tcngu la parte que COI'-
476 CONCOR[)ANCIAS DEL GmGO CIVIL
responda al quc menos capital hubiese puesto en la sociedad, para lo cual

. IJUeSll'Ojuicio no hay razn alguna, pesar de lo (lUC se dice en el dis-
I~UI'SO 80. Aceptamos mas bien en este caso la disposicion del C6d, de
Austria, arlo 1193, que dice : Si no l-OC ha fijado parte en favor de los
miembros que 110 aportan sino iudustria, el tribunul la fijar en ra-
zon de la importancia de los negocios, del trabajo v utilidad de su coo-
peracion.
TTULO VIII
De las donaciones
AI'I, 1791. Sea cual fuere pi dcsinteres de IIlIa (h~ la- partes, sea cual
fuere el l.enccio de la otra, donde 110 ha~' enajenar-ion, no hay donacion
(art. 1789, y oota aI180~).
AI'l, 1892. La aceptacin de la donar-ion 110 es otra cosa, quc el con-
sentimiento en el contrato por parte del donatario, consentimiento que
est -omoudo a las reglas generales (le los contratos (a.. tllt. 114",
1I'I Y III.ulente.). EII el Proemio de la Partida 5 se coloca la
donacion entre los pleitos posturas que llaman en latin contractus, y de
consiguiente, In iguala con todos los contratos, en cuanto la necesidad
de consentimiento reciproco, aceptacin. La accptacion del donatario,
en cuanto ella constituye su consentimiento, no es una condicion de for-
ma sino parte esencial ele la sustancia misma de la couvencion. La
mxima locus ,'egit IJctum no le es aplicable : y as la donacion hecha en
un pas donde la aceptacion no es requerida de una cosa existente en ese
pals, no puede ser considerada vlida entre nosotros (artllj. I~09
I.II-~Ico.. ta, Derecho lotcroaelonal ....Ivado, Nob .. e
el arto 8).
Art, 1795. En algunos Cdigos y pOI' muchos escritores, se dice que
mintras la aceptacin del donatario no se hubiese notificado al do-
nunte, ste puede revocar la douucion. Nosotros I creemos quc el con-
traro est perfecto desdo que la donaciou est aceptada, aunque lo ig-
II0l'C el donante, como lo establceimos respecto los outrutos en gene-
mi, en el arl. 1154.
Art s , 1793, 1794, 1795 Y 1796. Los fundamentos de o-to- aruculov sc
hallarn largamente ospuestos en la seccin la, ('ap. 2, de GI'C!liCl', c
las donaciones, Lo mismo suceder si el donatario mucre antes I(UCla
hubiese aceptarlo el procurador nombrado para aeeptnrlu.
Art, 1800, Por el artculo, queda prohibida la donacion de los bienes
futUI'OS, porqlle el donante IHJ puede desprenderse dl~ la propiedad de
1II10S bienes que lit) tiene, ni hacer trurlicion de ello- (E8 uua c"cep-
cloo lo dl.pue.to en el arto 1168,) Regular'mente los es-
l~ritorcs l lamnn bienes presentes aquellos sobre los cuales hay accin
para adquir-irlos, ( qU(~ ":011 PI'OdUCIO de los bienes presentes, como el
parto dl~ los animalr-s ; Iwro aun la donar-ion (11, stos solo seria una
fJl'on .. ~sa, pues que no huhia rradiciou pOI" l'al"le del donante, lIi posesion
ar-tual por' parte riel donatario.
::"JOTAS .DEL CODIFICADOR 477
Art. 1802. Toda ohl igal'ion conn-aida bajo una condiciou que la haga
depender (le la voluntad del (Iue se o'iliga, es sin du.la nula (art. <l!!);
pero sin embargo, es permitido las partes estipular que la convencion
podia en ciertos casos resolverse unilutoralmentc, corno tambien subor-
dinarla una conrlicion, cu~'o cumplimiento dependa de la voluntad de
una de las partes. No existe al parecer en teor-a ninguna rnzon para
apartal's~ en materia de donaciones de esos principio-, que especialmen-
te debian ser aplicables iL ar:tos de pura liberalidad, como el Derecho
Romano los aplicaba a las donaciones (L. 37, Dig. DI? ['g,). Pothier da
la razou del princpio (U'l copiamos en el artculo. Nuestras Leyes,
dice, han conser-vado los particulares el derecho de hacer donaciones
entre vivos ; pero han querido hacer mas dificil el ejercicio de esta fa-
eultad, POI' esto han ordenado, que 110 se pudiese rlonar sino aban-
donando la posesin y propiedad de la cosa (nota al 1'91 i, pri-
vndose de la facultad de disponer de ella de modo alg-uno, para
quc la afeccin las cosas propias les quitara la idea de llapel' do-
naciones.
Art, 1806. Las incapacidades, para hacer aceptar donaciones, son
absolutas relativas. Las incapacidades relativas, resultan de la cali-

dad respectiva de las partes, y se aplican la vez la facultad de dis-

poner pOI' una de ellas, y la facultad de recibir por la ou-a. Desde que
el menor, por ejemplo, es incapaz para hacer una donacion su tutor,
es claro (Iun el tutor es incapaz par-a rer-ihtrla. No e" esto decir que las
incapacidades, aunque solo sean relativa.., sean siempre reciprocas.
Hay personas que son absolutamente incapaces para hacer una dona-
cion, y que sin embargo son capaces para recibirla, como los menoros :
y hay personas como los padres naturales, que 110 son capaces de dar
cuanto quieran sus hijos; y que son capaces de recihir de ellos en los
limites prescritos para que la donacin no sea inoficiosa (art., .80'
Y 180@6).
Demolornbe ha destinado el tom. 18 de su grande obra solo tratar de
las incapacidades absolutas y relativas para dar v recibir por ttulos
g-ratuitos. Asl se hallar ostensameute tratada carla una de las incapa-
cidades de los artieulos siguientes.
Arl. 1815, El Cd , de Holanda, urt , 1724, dice: Los dones manuales
de objetos muebles corpnrales , y de efectos al portador, sern vlidos
sin escritura, y pOI' la sola outrcgn hecha al donatul'io,)l POI' Derecho
Romano, no cm uccosurio la escvitura : P(J!'u si la insinuacin la apro-
bacion judicial, cuando la donacin esccdia de 500 sueldos de 01'0. L,25,
TIL 3, Lib. 32, Dig, La L. 9, Tilo 4, Pal'\. 5 a , es copia epilogo de las
diversas leyes romanas. Si Ullomc. dice, quisiere - : .o~I'O, pudclo fa-
ser sin carta fa'!.ta qulnienlo muraccdi de 01'0, .\Ia.~ SI. quvuere fa:cl' mayol'
donaci/m no l)al([,';(/, [uerus ende, si lo (id/'se rO/l cm'ta, con sabidurn del
mayO/'ju:g(((If}I' rlellu!lar. Goyena, art. 952, nos dice: (ue la comision de
lcgislacion discuti el al'ticulo citado cid Od. de Holanda, y por la:- ra-
zones que espone limit las donaciones de COS,\S muebles que se pudiesen
hapC'I' sin e"<'I'itlll'a, al \'3101' de 100 ducnrlo-.
Nosotros hemos credo que se debe dojae libre Lodos la disposicin de

sus bienes : que para imponer la aprobacion judicial del acto, sera pl'e-
ciso dar reglas ciertas los jueces. ~' 110 dejar la- cosas su arbiLrio,
como suceda pOI' la ley espaola. Juzgamos tarnbicn ll'1e la cantidad
donada 110 poda fijarse en la ley, pues lo que para un hombre rico es
insignificante, para un pobre podr importar una parle mu~' considerable
de sus bienes. Los escesos que en tal mater-ia pueda haber, se corrigen
declarando inoficiosas las donaciones, que pasen de una parte determina-
da de los bienes que el donante posca. Las disposiciones este respecto
forman uno de los captulos de este Titulo.
Art, 1816. Es decir, que el donante se desprenda actual irrevocable-
mente de la cosa dada en favor del donatario, ~' que ste la acepte; que
la tradieion sea de prcsentev y que el donatario tome poses ion de la cosa
(artso .-81, .ase, .38 y .386). La donacin manual se
hace sin tradiciou, si el donatario est en posesion de la cosa pOI'
otro titulo. La sola declaracion del donante basta para cambiar la
causa de la posesin anterior (artillo ~387, ~:J88 y ~390),
La donacion se cumple entonces sin tradiciou ; mas no sin la posesin
del donatario. 1'ota al arto 793.)
AI't. 1817. Troplong, Donat. nms, 1043 ~. siguienlcs.-La tradicion
de una cosa mueble puede efectivamente ser' determinada por diferentes
causas. Puede tener lugar ttulo de donacion ; pero tambin ttulo
de prstamo, de depsito, de mandato, etc. Desde ontnces es un hecho
equivoco. Puede decirse que la primera regla es: que el que posee un
mueble, tiene un titulo legal para poseerlo, y que puede cubrir-
se con l, y no entrar al juicio (nrt. ~(I' ~ J. Pero esa regla no
es absoluta : ne es. aplicable sino en las relaciones del poseedor
respecto del que, atacando la causa misma de su posesion, sostie-
ne que est obligado restituii-lc osos muebles, en virtud de una
obligacion personal.vesultantc de un delito de un contrato. Si esa
obligacin personal es probada, l debe cumplir-la y haccc restitucin
.Ie la cosa.
AI't. 1825. Por io tanto, el donante debe garantl' la eviccion de la cosa
donada (arttl. ~'''9 y ~130). Si el acto es una dacion en pago
por servicios apreciables en dinero, puede dispensarse, dice Trop-
long, de las formalidades de las donaciones; mas si la donacion 110
presenta el carcter de una dacion cu pago, qun.constituyc el verdadero
contrato oneroso, si no tiene pOI' causa, mas que un sentimiento de reco-
nocimiento, no es sino una donacin ordinaria que de-he revestir formas
solemnes.
Art. 1826. Aubry y Rau, ~ 701, esplican las diferencias entre el
cargo y la condicion, de que tambin ya hablamos en otra seccin
(nota al lli),
Art. 1833. Porque las donaciones cnu-o vivos se rigen por las disposi-
ciones generales de los contratos y obligaciones, en lo que 110 se halle es-
pecialmente determinado respecto de ellas,
Art, IR'J9. La donacin de una parle dl~ los bienes presentes, no es
una trasmision titulo univer-sal, El donatario es solo un sucesor pOI'
titulo particular, y no est por lo tuntn obligado al pago rlc las deudas
del donan te (a.. t. :1"99).
Art. 1840. Cuando S~ trata de una donacion hecha en lo!'; trminos si-
guientes: doy in mitad t:i el terei tic mi~ bienes, el donante puede decir con
razon que por el trmino mis bienes, no ha entendido sino la fortuna q,ue
I~ quedase, deducirlas sus deudas : rjue tal es en el lenguaje ordina-
rIO, como en el lenguaje jueidico, el sentido usual de la palabra bienes, y
que pOI' lo tanto debe ser autorizado retener, del valor de sus bienes,
el imp-u-te de sus deudas en el dia de la douacion, Vase Auhrv v Rau,
~ 706, nOIa 3. .
AII. 1841. El derecho de i-cversion, (le quc trata este captulo, rl(~
pende nccesuriarncntc de la condicion quc la muerte del donatar-io
de sus herederos preceda la del donante. Este es el punto caracte-
r-istico del dei-echo rlc rcversion, pue;; ese derecho puede estar subordina-
do:i otra coudicion, porque las donaciones pueden ser condicionales. As
podria. estipularse que la cosa donada volviera al dominio del donante,
si tal buque llegase dentro de seis meses. "Vase Troplong, Donat.,
nO 1270.
AI'l. 1842. Muchos jur-isconsulto- dicen que el derecho de rever-sion en
una donacin, onstituycndo una clusula resolutoria de la donacion a
beneficio del donante, ste puede trasmiur ose derecho sus herederos,
aun sin cstipulacion cspresa, porque l lo deja cn su succsion, romo sus
otros derechos y acciones, y desde entonces los herederos que representan
la persona del difunto entran en la posesion del derecho (a..... 3"1~,
a"l y :1,118), Aun cuando la donacin fuese condicional, el
donante tiene la facultad de trasmitir el derecho de reversin sus he-
roderos, pOl'que es un principio en los contrato" quP. el acreedor condi-
cional, muriendo antes de llegar la condicin, trasmite su derecho
sus herederos (a.... "").

Troplong, Donat., en el nO 1266, sosteniendo el articulo 951 del C-
digo Francos, quP es el mismo (ue el nuestro, les contesta que aun-
que el derecho de reversin pactado pal'a los herederos no sea una
verdadera sustitucin, lo es en efecto en cuanto sus ofectos ; que en
tal caso el donatario se hnllaria en la obligacion rle conservar la cosa
para volverla los herederos (a.. t, 18,1") i que l no podia enajenar
los bienes donados. Ilue r-stnbn obligado conservar-los inmviles {~
inertes, paratl'asmilirlos, no sus herederos, sino los herederos del donan-
te, que venan como los sustituidos establecer un nuevo rden de suco-

sion, contrario las sucesiones legitimas, presentando los mismos

inconvemenrcs (ue las sustitur-iones fideicornisorias ; que con mira
de evitar esto, el pacto de reversin se ha hecho una estipular-ion
puramente personal, que es incomunicable inu-asmisihlc ~. no pasa
los herederos.
,AI't. 1843. Porque el derecho de rever-sion como toda condicion reso-
lutoria, est en oposicion al principie de la irrevocabilidad de las do-
naciones entro vi"M.-Cua:ndo llegue el cnsn del rlerccho de I'('\"CI'-
sion, su cumplimiento tiene todas las consecueneias del cumpli-

miento de una condicion resolutoria, con la sola cscopcion que los su-
cesores del donatario conservan los frutos percibidos de la cosa donada.
(Zacharire, ~ 475.)
Art. 1850. Un ejemplo pondr en claro ln disposicion del aruculo : Yo
o~ he dado mi casa que tengo en este pueblo, bajo la condicion con
el cargo de que dentro de tres meses me darcis el CUl'SO de astronoma
que estis escribiendo. Si un incendio, sucedido por caso fortuito, ha
quemado vuestro manuscrito ntes que os hubieseis constituido en mora
de entregarlo, yo no podria demandar la resoluciou de la donacion ; mas
;.;iel incendio ha sobrevenido despus de estar eu mora respecto la
entrega del manuscrito, yo podi-ia demandar la revocaciou de la dona-
cion, porquc el efecto de la mora es poner la cosa estipulada y los peli-
;,{ros cargo del dcudorv--d.a L. :1, Dig., De Condict, causo data, pone este
ejemplo: ro I)S doy 200 sexto d fin de que deis la liberuul al csclac Sticus,
si mUI?1'I~ antes de que esteis en mora de ejecutarlo yo no podri repetirtos 20U
.~ext,- Vase Tr-oplong , Doiu., nO1298,
Art. 1851. Supngase que los terceros han aceptado la donacin
r-on cargas su favor : desde entonces vienen sel' indirectamente
donatarios por el beneficio de la estipulacion hecha favor de ellos,
y no pueden ser privados de l pOI' el hecho personal del donatario
principal.
Art. 1854. Estos autores ensean que el. donatario est obligado perso-
nalrnentc con sus bienes al cumplimiento de los cargos, y que no se li-
hra de la ohligacion de ejecutarlos abandonando la cosa donada. La ni-
ca razn que dan es la que espresa Marcad : "La donacin, dice, es un
contrato. El vinculo que pOI' ella s~ forma no es menos serio, ni menos
vlido que el que forman los otros contrutos ; ~. pues que el donatario ha
consentido sufrir los cargo!'> que se le imponen, est obligado ejecu-
tarlos. En vano, para sustraerse de esta obligacion, ofrecer abando-
nar lo que ha recibirlo, pues quc el concurso de las (los voluntades Ita
formado el contrato, tanto en su beneficio corno on su contra .
Fundamentos mas slidos l~lIC estos nos conducen la resolucin con-
traria; por la naturaleza do la ohligacion, que no permite considerar al
donatario como un deudor; pOJ'el espritu de las leyes que interpretan la
duda en favor de la libertad ~. no en favor de las obligaciones perso-
nales (nota al ,. <16) por el nombre del contrato, la calidad de do-
nante (Iue toma el cedente, y la (IUC el cesionario acepta. Poco impor-
ta (lue la intencin del donante fuese obligar personalmente al donata-
rio, si no la ha formulado csprcsamente ell el acto, Si los cargos se
imponen la tr-asmisin de una cosa, son solo reservas hechas por el ce-
dente sobre la cosa enajenada, restricciones puestas por l al importe de
la cesin, y no obligaciones personales impuestas al cesionario. Los
cargos son clusula!'> subsidiarias, que no han podido formar para
ninguna de las partes, el objeto principal del contrato, y que no pueden
alterar la esencia de la libertad, As, las leyes de todos los Cdi-
go~ tratan de las donaciones ('011 cargos, bajo el tltulo mismo (l(~
las donaciones puras y simple:" y "f1O contienen respecto de ellas,
ninguna otra rlisposiciou especial para la revocar-ion por inejecucion
de los cm-gos, mostrando de este 1II0do flue los cargos impuestos
una liber-alidad, no dcsu-uycn su carcter, y que no pueden tener el
efecto de sustitun-, las I'(~g-Ias propias rlc las lib<'I'alidades, las de los
,'ontl'atos OIH'I'OSOS.
Solo pOI' un I clusula osprcsa, <'1 donatario podria llegar ser deudor
pcrsounl. Sil situaeicu e,; como la del poseedoi- de un bien hipotecado
respecto al acreedor hipotec.u-ro, ig'llal la de todos aquellos que soh
~hligado,.;, no en su noruln-e propio y con todos sus bienes, sino en cierta
calidad quc ellos pueden repudiar, y sobre un bien determinado que puc-
dCII ahandouur (alt. ~88~ j.
Avt.. 1868. Si las donaciones pudiesen rcvocarse pOI' nacerle hijos, al
uouuntc, sertu mas regular decn- que cl que tenga hijos 110 puedo hacer
douacioues, pues el que ha hecho una donacion y la revoca pOI' haberle
nacido hijos, puedo sin cmhargn da.' 01,1'0 la misma rosa, c'lcasa de
mayor importanciu.
TTULO IX
Del mandato
Arl 1869. Todo mandato supone una orden para olu-ar ; pC1'O no toda
rrlcn ele oln-ai- es mandato como contrato. En el Derecho Romano, el
lenguaje jurdico se ser-va de espresiones diferentes. para significar la
rden fluc una persona da otra pOi' orrna de mandato como contrato, y
la or-den flue se da al que se tiene bajo su dependencia, ,liando se apli-
cuba al 11I'inH'l'cuso y Iubeo al segundo. Cuando se ordenaba una cosa
un hijo i\ UII esclavo, la rdeu se llamaba jussum, y 110 se le confun-
elia con el mandato, POl'lluO el mandato supone que la persona que se
dirige, es libre de uccptarlo. De estas dos situaciones nacan acciones
diversas. La accion quiul juss cru ditereutc de la accion manda. Va-
se .'\~gla 20, Tu. ::34, Purt, 't, ~' L. 5, Tu. 15, Part. ja. .
AI'L. 1871, EII el derecho I'.'alwcs. dice Zachurim, el mandato no es
gratuito POI'';U cscucia, s ino solo pOI' su naturalczav y as una estipula-
cion ele salario no ultera su carcter. PI'I'al'o citado, nora 8.-EI rasgo
curncun-tstieo y disuutivo del mandato, e,.; la fuucion representativa del
mandatario v liada mas. En nuestro derecho, el mandatario obliga al
rnandautc respecto de terceros sin obligarse l mismo (arttlt. 1930 y
19<16 j, minu-as que el Derecho Romano proclamaba un principio da-
meu-almente opuesto. No xo nos puede pues argir con las Leyes Ro-
manas. Las Leyes Espaolas narlu dicen este respecto. Troplong
u-ata cstcusameute la materia cn el comentario al art. 1986.
Arts. 1873 y 1874. Zucharirc, ~ 751, nota 2, trata largamente la ma-
teria, domosu-uudo de una mnnera incontestable que el mandato puede
ser-tcito, os decir, que puede resultar pOI' via de induccion do la exis-
tencia de ciertos hechos de ciertas cn-cunstuncias.
T, 111 31
Nosotros, consecuentes con los principios (!Utl hemos asentado en

otros Ttulos, que el consentimiento en los actos jurdicos puedo resultar
del silencio mismo (artlll. tU8 y 1935),~' de la regla del De-
recho Romano, qui non prohibet pro se interoenire, m~tnd(lreuidetur,
L. 60, Dig., De I'egllli.~ juris, no trepidamos en establecer el mandato
tcito.
En cuanto al mandato verbal, su prueba no puede ser recibida, sino
conformc lo dispuesto r.ispecto las pruebas de las obligaciones. Pero
la obser-vacin do las I'l~glas exigidas PIlI',t las pruebas de las ohligacio-
nes, no es de rigm- sino respecto las parles conu-atantes. Los terceros
pueden -iernpro probm- pOI' lesligos el mandato, porquc siendo un ncgo-
cio entre otros, les es casi imposible proourarso una prueba escritn ,
(Vafie arte 19"0.)
Art. 1879, Comprendiendo la dificultad de una definicion recta y pre-
cisa del mandato general y del mandato especial, darnos la del Cd , Fran-
ces, arto 1987, sostenida por muchos escritores y combatida por otros.
y en efecto, si el mandato general e,.; el (fue se da para todos los nego-
cios del mandante, ser preciso concluir que la reserva de uno de al-
gunos negocios hasta para hacerlo especial.-Troplong, queriendo pre-
cisar los trminos de la definicin del Co-l. Frauce- ensea quc la p.'ocu-
r-acin cs general aUllque oncier.: al mandatario en una determinada
funcin. con tal que en ella le deje el poder (ll~ hacer todos los negocios
previstos imprevistos. Oc aqu concluye que hay (los especies de pro-
curaciones generalcs : la una comprendiendo todos los ncgocios del man-
dante, y la otra comprendiendo un cierto gnel'o de negocios; y dos es-
pecies turnbien de procuraciones ospecialcs : la una para negocios ciertos
hasta conducirlos il su fin, y la ou-n pal',l un deter-minado acto aislarlo
de un determinado negocio, nms. 274 ~. 275.
Pero, en fin, el articulo no dispone, es meramente docu-inal, y los ar-
tculos siguientes de este Ttulo salvan las dificultades prcticas quc po-
drian ocurr-ir.
Arl. 1934. POI' ejemplo, euundo el PO(lr~I' autoriza para lomar pres-
tados mil pesos, y el mandatario de-pues clt~ haberlos tomado elc Pedro,
toma otros mil elc J~'II.II, sill ruc ;:l.e tuviese conocimiento del pr-imer
prstamo, el manrlantc es o',li~ado tanto Pedro corno Juan.- Pothicr,
no89.-AuLr~ y R:LU, ~415. Sobro lo~ seis ltimos aruculos, Auhl'Y y
Rau, ~ 415.
Ar\. 1936, Salvamos el perjuicio de ter-ceros, porquc as se ha entend-
do constanlerncnte el efecto retroactivo de la ratificncion (Ilola al
art. 401", y arte y .. ota al 3118), No podr ser de ou-a ma-
ner.i sin violar los principios, PClI'fJuc en el tiempo que media onu-e el
eontruto del procurador y la rutificaeion, el dueo conserva todos sus de-
rechos sobre la cosa, pOI' ejemplo, cuando el mandatario, sin facultades
para enajenar, hubiese vendido, l podia gravar hipotecar lo que era
su~'o, y lo que hiciere es completamente vlido, y lo liga de tal modo
(Iue en lo sucesivo no puede hacer, ni pOI' lo tanto rauficur, actos con-
trarios las obligaciones que ya tuviera contradas irrevocablemente
respecto de terceros.
. Art. 1~45. Cada mandante ha elegido al mandatario paru un nego-
CIO propio, ~' queda por lo tanto oblig-ado al servicio, No sucede
lo mismo cuando el mandatar-io contrata con un tercero . nombre
de dos 6 mas mandantes, Respecto de estos terceros, la obliga-
cion del mandatario enu-a en las condiciones de las obligaciones
mancomunadas, y los terceros no pueden decir que los mandantes les
estn solidariamenta obligados, si as 110 se obliguron esprcsameute
(a.. t. 19,.1).
Al'l. 1960, Pothier pone el ejemplo de un poder dado durante la ausen-
cia del mandante, que se acaba cuando hubiese vuelto del viaje,-.Uaw.l"
nO 119,
AI't. 1961. diferencia de lo que se ha dispuesto para los actos,
bajo firma privada, pues que el mandante lo eligi (.....,. 103,. Y
1033). .
Art. 1962. Pothier pone el ejemplo del mandatario de un tutor que
hubier-a nombrado un procurador para algun negocio del menor, cuyas
facultades acaban cesando el tutor en la adrninistracion que le estaba
conferida.
Pothier esplica lo que en el derecho se llama renuncia intempestiva, y
es cuando se hace en un tiempo, en unas circunstancias en que el man-
dante no puede hacer pOI' s mismo el negocio que era objeto del manda-
to, 1} 00 le es fcil encontrar una persona quien encargarlo, nO 44,-En
las LL. 2'4. 27, Tit. 1, Lib. 17, Dig., se ponen pOI'ejemplo varias causas
justas para ta renuncia del mandato; y Troplong enumera y discute mu-
chas de ellas, desde el nCl 801.
TTULO X
De la fianza
AI't. 1995, El C'1l1. de Prusia, 277, parle 11\, lit. 14, dice: La tianca
no puede esceder de lo (fue es debido pOI' el deudor principal; pero
el fiador puede ohli,;.u'se dar garantas mas fuertes. ,) El fiador pue-
de, pOI' lo tanto, oblignrsc bajo una. clusula penal, constituir hipoteca
pOI'su obligacion, uobligarse con mas rigor respecto al lugar tiempo
del pago.
Art. 1997, Aubrv v Rau, ~ 426.- Vase L 1, Tit. 12, Pal't. 51, ~' C6d.
Francos, art. 2016:"':ltaliano, 1903.-Napolitano, 1888.-Holandes, 1862.
-En algunos C6dig05, y en muchas obras de jurisprudencia, se reputan
como accesorios de la obligacion principal los gastos del juicio contra el
deudor; pero stos en realidad no son accesorios de la obliga.cion, El
art. 1353 del C6d. de Austria, mas conforme los priucipios, declara:
que la fianza debe interpretarse en un sentido estricto, ~. que as! el ,fiador
que se oblig pOI' un capital que llcvnba intereses, 110 rospcndc SIllOde
los intereses quc el acreedor tuviese derecho exigir al tiempo de la

constitucin de la fianza, El Cd, de Prusia, art, 258, part ]8, tit, 14,
declara tambien <ue la fianza debe siempre entender-se en sentido cstric-
to, y lo mismo el art. 9, cap. lO, Lib. 4 del Cd. de Baviera, Por estas
consideraciones no hemos aceptado la estension que dan la fianza el
Cdigo Frances y los otros <UC lo han seguido.
Art, 2002. POI' Derecho Romano, el que se oblig sin prometer
fiador, no puede ser compelido dcspuos darlo, salvo por justa cau-
sa, al arbitr-io del Juez, como si pendiente el plazo la condicion, se ad-
virtiera que el deudor vena insolvencia, como se ha dicho en el
arto 2001.
Art. 2004. 757, n 04, el fiador solidario deba, en sus relaciones con
el acreedor, ser considerado en todo respecto como codeudor solidario
no conservando su calidad dc fiador', sino respecto del deudor pi-incipal.
Esta opinion es contraeia la uaturaleza de las cosas'. La fianza no es
sino una obligaciou accesoria, y debe guardar siempre ste carcter osen-
cial, cualesquiera fUe sean las modificaciones ~. las clusulas mas m-
nos rigurosas , bajo las cuales sc ha constituido, El articulo no tiene
otro objeto quc colocar respecto al derecho del acreedor, ni fiador soli-
dario, y r ehusarle la facultad de prevalerse del beneficio de escusion
de que goza el simple fiador (artN. ~O.~ Y!!llgulel.teN),
Art. 2024. El Cd, de Chile, aunque conforme con la primera parte del
articulo, es contrario . la segunda, '! dispone que la insolvencia de uno
de los fiadores sea soportada por los Otl'JS, Lo contrario hemos estable-
cido en el articulo 694,
Art. 2043. Troplong piensa fUe no hay en la ciencia del derecho una
doctrina mas falsa y mas funesta quc 1:1 que funda el articulo del Cd,
Francos, quc es el mismo que el nuestro, '! no concibe cmo h;:.. podido
encontrar partidarios. dice as : El fiador no tiene un derecho a prio-
ri, un derecho adquirido la cesin de los derechos del acreedor. La
fianza es un contrato uuilateral : el fiador se obliga hcia el acreedor.
mas ste no contrae ninguna obligacion con el fiador, ni nada I(~ prornc-
te. Las garantas estipuladas con el deudor principal, han sido ou su
interes esclusivo. ~1 no promete al fiador conservarlas intactas para
poder mas tarde, hacer ccsion de ellas. Desde entonces puedo usadas
como mejor le parezca, puedo dejarlas per-der sin (un el fiador pueda
'quejarse de sus uctos, Sin eluda, (Iue si l POSC.; esas gnrantlas en el
momento que el fiador le pague, debe cedrselas, porque esa cesin no
le causa ningun pcrjuicio: habra dolo por su parte en rehusar-lus ; pero
eon tal que l las ceda en cl estado en que se encuentren en el momen-
to del pago, satisfaca plenamente lo flue la equidad puede exigirle, POI'
lo tanto, el acreedor puedc renunciar las hipotecas y privilegios quc
tena en seguridad de su crdito ; y esta renuncia sus garanuas no li-
ora al fador. Cautionnement, uurns. 557 y siguientes.
Mourlon ha escrito una larga ~' profunda discrtacon contra la opi-
nion de Troplong, que se halla en el tomo 3 de la Bevist Critica de Lc-
yslacion, pg. 290. Sin duda que la persona <UC alianza una dcudu
ya garantizada con prenda hipoteca, cuenta con estas garantas
para ascgurar su recurso contra el deudor. En esta confianza es
que consiento en prestar su rcsponsabilidad : y no es justo quc
el acreedor- por su hecho lo prive do la eficacia, l (le la realidad de
las garantas con que contaba, cuando contrajo su obligacion para su
propia seguridad,
Las consideraciones en que se'"funda Troplong, son especiales al De-
recho Romano. Todo el mundo sabe, en efecto, que una estipulacin re-
gularmente hecha CII cuanto la forma, producia nna obligacin general,
tan restr-ingida como lo fuese la esprcsion gramatical de quc las partes
se hubiesen servido en la interrogacin y la respuesta, Asi, si un tercero
prometia pagar pOI'cl deudor, la insolvencia de ste quedaba cargo del
fiador cn todos los casos, cualquiera que fuese el origcn dc ella, y aun-
que provinio ..c del hecho positivo del acreedor. Estaba obiigado todo
CVClltO, por(Juc los trmino" do su promesa eran generales ~' sin lirnites.
La Icy, fijndose csclusivamonte en el sentido gramatical de las palabras
empleadas. prcscr-ihia los jueces cmo dcbian entender la estipu-
laciou. En una palabra, las obligaciones tenan pOI' principio gene-
rador, 110 la intencin real de las partes, sino la frmula hablada. Pero
hoy es otra cosa; la estipulacion romana ha pasado. La intencin espre-
sa tcita de' las partos es el principio ~ene'ador de la obligacion
(a.. t"' 197 ,. 1198).
Art , 2050, La accin (Iue tendra cl acreedor- pOI' la eviccion de la cosa
recibida CII pago, es distinta ele la que el fiador haba afianzado, Pero si
la. cviccion tuviese lugar respecto la cosa debida en la obligacion, la
fianza continuara. (Valllc a .. t. 199~.)
TTULO XI
Del juego, apuesta y suerte
Art, ~()6:~.
El Derecho Romano 110 solo permitia I'CPClj'lo pagado pOI'
deuda de juego, siuo lJue ordenaba lJue si el jugador sus herederos 110
ejel'cicsclI la accin dc repeticin, la ejerciesen los oficiales municipales,
~. empleasen las sumas producidas CII trabajos de utilidad publica.-LL.
1, 2 Y3, ed, Deuleatoribus el aleurum tI/SIL.
TTULO XII
Dd contrato oneroso de renta uualicia

Art , i070, No truuunos do la r-oustrtur iou de rentas perpetuas como
('1':\11los I'CII";OS, pOl'que esa clase de:rcllta no POdl':constituil'se sino
";01.I'P bienes I'a('('''; pues euaudo tratemos dI! 10"; derechos reales, esta-
l"el~I'I'('1l10S lJue 1'11 ello- 110 ";c pueden I'C('OnOeCI' .!.:.... avmonos de rentas
lit! uiuguun clusc pOI' mas de diez aos (a....... ~fn:1 .,. !!fn .1),
Truuuno- CII este Ttulo "010 del cout nuo OIlCI'OSO de "Cilla vita-
licia, porque cuando la renta se constituye gratuitamente, es una.

donacion plazo; y si pOI' testamento, es tambin un legado
plazo.
Si el capital productivo de renta vitalicia no fu recibido por al deudor,
sino reconocido en mero beneficio de otro; si la renta vitalicia ru pro-
metida, sin que so hubiese reconocido algun capital. no habr renta vita-
licia constituida por contrato oneroso, sino simplemente una donacion
un legado.
>\.'t, 2072. Asi, en cuanto la pruncra parte, es nula. cuando es hecha
favor de una persona incapaz de recibir ltulo gratuito (art. 180'
1 1809). Tambien es reducible la 'asa de la cantidad disponible.
cuando es hecha pOI' una persona que deja herederos forzosos (art.
1830), En cuanto la segunda, la liberalidad del que constituye la
renta, no est sujeta una accptacion espresa. (Valllle arto !lO'I.)
La razun es que, en la hiptesis di} que se trata, el contrato de constitu-
cion de una renta, es titulo OIlCl'OSO entre las partes principales, es de-
cir, entre el que la constituye y el Ilue da el precio de la renta; y la libe-
ralidad hecha beneficio de un te rcero , no es sino una estipulacin
accesoria, La anulacion, la revocacion la reduccion de esta liberali-
dad, no influyen en manera alguna sobre la eficacia del contrato, que
debe ser ejecutado en provecho del que ha dado ol precio de la renta,
de sus herederos.
Art. 2084. Nosotros aceptamos esa rosolucion, fundndonos en que
cuando una cosa divisible es debida dos personas sin solidaridad, los
principios deciden que no es debida sino la mitad cada una de ellas, ~.
que cada una de ollas 110 puede exigir sino la mitad. El derecho de la
una es independiente del derecho de la otra (art. 691): puede sub-
sistir' cuando el 01"0 se eslinga; pero subsistir tal como era. El uno no
recibe en su derecho ni estcnsion, ni re ..rriccion por la muerte del ou-o
acreedor. Su mancomunidad no es solidaria, y el objeto de la obliga-
cion, la renta, es divisible,
Arl. 2085. En este caso ,.;010 hay un aer-ccrlor, Designando dos pm'
senas en lugar de una sola, ha querido nicamente aumentar la duraeiou
dc la renta, y 110 dividir cl onu-ato en sus efectos la muerte de una dc
ellas.
TTULO XIII
Arl. 20B9. La "al<1I,I':\ eviceiou en su acepcin cumolgica, que ru

tambin su primera acepcion , espresu la idea ele una desposesion, con-
secuencia de una sentencia judiciul. Pero desde mucho tiempo, dice
Demolombe, la palabra cviccion ha (:esado dc tener en la ciencia y en
la prctica la. ncepcion lirnitadu 'Iuo nrcs tenia, y se emplea al contra-
rio, en un sentido mas ostcnso pni-a rie;.;ignllr toda c"-pcr:ic rlo prdida.
de turbacion " de perjuicio, Ilue sufru el rue adquiri la cosa.-Tom. 17,
nO333.
NOTAS DEL CODI1o"l;ADOR 487
Art. 2091 corno dice Maynz, la eviccion debe tener por causa un vi-
cio inherente al derecho del enajenan te,
Decimos turbacion de derecho, es decir, una demanda judicial estraju-
dicial, por la que un tercero reclamase un derecho cualquiera, como por
ejemplo, si un tercero ejerciese una accion hipotecaria que lo amenazase
de ser vencido en el derecho quo creia tener en la cosa libre de toda
carga, si pretendiese un derecho de propiedad en todo en parte, un
derecho usufructo, de uso habitacion , simplemente de arrendamiento,
En fin, toda accion real, y aun las acciones personales posesorias que
pueden ser ejercidas contra tercer-os, constituyen una turbacin de de-
recho. .
En cuanto las turbaciouos de hecho (artN. '~8 y l~9), pOI'
las cuales un tercero sin pretender' ningun derecho, ejerce actos
indebidos, como si pasase pOI' el fundo del propietario, la garanta
cntnccs est en la ley misma, y el propietario debe dirigirse
contra el autor de las vas de hecho.i--Vase Dcmolombe, nO 338 y si-
guientes,
Art, 2095. Cuando, pOI' ejemplo, la prescripcin ha comenzado respec-
to la servidumbre de un predio antes de enajenarse, y se realiza
cuando ese predio est ya en poder del que lo haba adquirido, Po-
thier ensea que. es responsable dr: la eviccion el que trasmiti el
derecho cuando la prescripcion ha comenzado estando la rosa en su
dominio; pOI' el contrar-io, Troplong, lTentl.', nO 425, Duvergier, nO 314, y
otros jurisconsultos sostienen que el derecho creado por una prescrip-
cion, no existiendo sino desde el dia en que la prcscripcion se ha cum-
plido, la eviccion resultara de un derecho posterior la enajenacin, y
no habria pOI'lo tanto accion pOI'ella. Marcad, sobre el art, 1629, com-
bate como exageradas ambas opiniones, ~' aconseja la resolucin de nues-
tro articulo.
Art. 2096, Kn contra, Pothicr, n 98, respecto al titulo lucrativo. La
razon en que se funda es que no hay subrogaciou en los derechos, Cuan-
do el donatario no tiene accin contra el donante, no puede tenerla con-
tra aquel de quien el donante adquiri el dcrecho ; ). tambin porque cl
donatario en verdad nada pierde. Pero el que trasmite la propiedad d
una cosa, se juzga que trasmite al mismo tiempo todos los derechos rea-
les y personales que le corresponden pOi' razou de esa cosa. En el caso
del articulo, el vendedor, pOI' ejemplo, \Ill(~ hubiese u-uslerido la cosa al
donan le, vcudi-ia ser quien aprovechase de la donaciou que el compra-
dor hiciese un tercero, (Vallle arto ~'09.) Marcad, sobre el
art. 1629, nO4, combate la opiuiou de Pothicr.
Art.. 2102 El Cd, Frances, art. 1628, y lo- dcuius Cdigos cstranjc-
I'OS declaran nula la renuncia, cuando la eviccion es causada pOI' un he-
cho del ouajenantc, sea anterior posterior la cvicciou, Pero Trop-
long, nO477, Duvcrgier , nO337, ~. Aubl'~' ~' Rau, ~ 355, sostienen que se
puede ostipulur la cscepciou de la gurautia pOI' un hecho untcrior la
euajcnacion. La disposicion del artculo importa anula,' todo pacto do-
loso. La Ley Romana pone 1~1 caso de UII hecho personal del vendedor,
anterior a. la venta, ~. el pacto (le 110 prestar-lo, y siu embargo lo dccla ra

nulo, Si enditor scens, dice, obligatum aut olienum oendidisse ct adjeetwn
sil neve eo nomine quid prestnretur estimare oportet dolum malum ejus, --L, 6,
~9, Tilo 1, ui., 19, Dig,
Art, 2103, Vase L, 63, Tilo 5, Pai-t. 5a.- .Von idetur esse celalus, dice
la Ley Romana, 'fui seU, neque ccrtiorlur! d"buit, qui ntln ifJlt//'lIf)it,--L,
1, Tit. 1, Lib. 19, Dig.-La intcrju-ctaciou ele las clusulas relativus .1 la
garanta de las cargas, rliee AU"I'Y y Rau, hace nacer com unmcutu se-
rias dificultados, pOI' ejemplo, la cuiusula de 'Jue el fundo est libre de ttlfln
mrga y seroidumbre, sometc al onajenanre it la gar'alHa de las ser-vi-
dumbres aparen les dc las que estn :i. la vista ele todos ? Por o: 1"\ par
te, ,el enajenante est libre elc la g-arantia rl(~ la- carga,.; ocultas cuando
en el contrato se ha puCSIO la clusula ele que el fundo se enaicna tal I;II/Wl
est eon todas las servidumbres aetim y }JftsiJ'l/s? Estas cuestiones 110 ,.;011
susceptibles de IlIIa solucion a priori .. deben ser decididas segulI las cil'-
cunstancias y los antecedentes que pro-entou. pues se correr-in I'iesgo dl~
engaarse sobre la verdad de la intencion ele las partes, siguiendo sor-vil-
mente la letra dc las frmulas, nue comunmento 110 SOIl sino ele estilo,
~ 355, nota 53.-Lo mismo Troplong, Vente, nms. !)27 y siguicntc,;.-DIl-
ranton, tomo 16, na 302.
Art. 2107, Evssnntier ha cscl'ito una oston-a ilusu-arlu discrtuciou
sobre la indi\'i~ibilidad divisit.ilidud de la obligaciou de gill'allta, Sos-
tiene que la obligacion de garantla es indivisi ble activa y pasivamcute, si
la cosa vendida no es susceptible de partc- : que fuera de este caso, 110
habiendo convencion cn conu-ario, es divisible, Si es divisible, el adqui-
rente no puede obrar contr-a cada uno de los gurantes, sino pOI' su parte
6 porcion, bien sea por via de accion , pOI' va de csccpcion. Pero po-
dr demandar la resolucion de la venta conu-a los vendedores conjuu-
to~, los herederos del deudor, cU~lIdo la eviccion es tan i.mportallle,
que se puede PCIl,;UI' que 110 hubriu eoruprado la CO,;a SII1 la parto
vencida (a.... !!1_).-R1!t'ista de l.('{Ji.~Irtr.it)n, torn. 11, des(le la
pg. 318.
AIt. 2109, Por Dei-echo Romano y pOI' el Derecho de las Parudus, el
recurso era gradual. El ad,.uir';'nlt! rlebia citar al enajcnanto iumodiato,
ste al quc le huhia 'rasmitido la cosa, y as sucesivamente hastu Ilegal'
al enajenanto originario, Se observaba este rrlen, porquc scguu el De-
recho Romano. las acciones no podian pasar de una persona otra sin
una.cesion, Pero por nuestro DCI'I~dlo no es as. El nr-j-ecrlm- puedo
ejercer todos los derechos ~ acciollc,; de su dourlor-, con iu sola escopcion
de los que sean inherentes Sil pf'I'sona (art. 1196). Se juzga que
cada enajenanto ha trasferido la r-osu il su nrlquii-cnu-, rwn ()mni su cau-
sa, e- docir, COII lodos lo" (I,Or'ccho,; qlw le compotiau. El ultimo adqui-
rente, es pues tcit a y noce-cu-iuuu-nto ";\lllI'ogado 1'\1 lodo,; los dcrcehos
rlc gal'antia de lo- que han pos"ido la cosa ;"tille,.; IluI: l, ~. ruuuc I~SO>l
dcrechos ell su pel'solla.
NOTAS DEL CODIFICADO[{ 48U
TITULO XIV
De los uicios redhibitorios
Art, 2168. Es una cucstion muy debatida entre los jurisconsultos, si la

brevedad del tiempo que corrc entre la enajenacion y la dostruccion de la
cosa, hace suponor de derecho que el prmcipio do esta destruccion oxis-
tia al tiempo de la cnajenacion; {j si cl adquirente debe probar que
el vicio no ha nacido despues flc la adquisicin en los arts. 2513
y siguientes (le! Cdigo de Luisiaua, se declara (Iue la rcdhibicion de
los animales no puede intentarse, sino en los quince dias siguientes la
venta.
El art, 924 del en. de Ausu-ia, dice que cuando un animal muere
se enferma las veinte y cuatro horas do la entrega, se presume quc es-
talla. atacado ntes de ella.
El Cdigo Prusiano, art. 199, tilo 9, parte 13 , dice: Si el animal en-
fcrma muerc la- veinte y cuatro horas de la entrega, respondo el
vendcdor-: si dcspucs, el comprador debe probar la preexistencia de la en-
formedad. Aceptamos "in embargo la opinion de Troplong, que el 1\11-
quircnte, que es ,,1 rlcmandantc, debe probar la existencia del vicio en el
momento de la udquisicion, nO 569,
TTULO XV
Del Depsito
Ar-t, 2182, PCI'O no siempr-e quc se guarda gratuitamente una cosa,

hay depsito. Para (Iue la entrega de una cosa lomo el carcter de de-
psito, es preciso que ella tenga por fin principal la guarda de la cosa.
Cuando la guarda dl~ la cosa es solo secundaria, cuando no es sino la
cousccucncia de un contrato ya perfecto, en nada cambia la naturaleza
de esto conn-ato. Si yo, por ejemplo, os encargo recibir de un tercer-o
una cosa, y guardarla hasta :Iue disponga de ella, el contrato es mandato
)' no depsito. Lo mismo seria si pOI' resultado de una convencin,
quedare en podcr del mandatario una suma de dinero, y el mandante le
encargare que se le guardase hasta disponer de ella.
En los Cdigos y entrc los jurisconsultos hay variedad dc juicio sobre
la naturnlnza de la cosa 'lile debo ser objeto del depsito. Voet ~r Domar
juzgan que ('1 depsito puede tamhien ser de cosas inmuebles. Pothier
'i Hciner-io, que solo puede ser de cosas muebles, La Ley citada de Par-
tida, que puede ser I auto de muebles, como de inrnuchles ; y los Cdigos
de Francia, de Npoles, Sardo, Hnlandes y de Luisiana, disponen quc
el depsito no puedo tener por objeto, sino cosas muebles. Nosotros
seguimos la disposicion ele la Ley 2 de Partida, pues el objeto principal
del acto es la guarda de una cosa. No onconu-aruos razon para que se
diga que una persona que cierra su casa y deposita en otra las llaves de
olla, no efecta depsito, sino locacin de servicios, pues el objeto

de ese acto ha sido depositar la casa, aunque subsidiariamente se
exija algun servicio del que la recibe, No se niega que el secuestro
puede ser de cosas inmuebles ; pero el secuestro no es sino un depsito
judicial. y por consiguiente aunque el acto no sea un contrato, puede
concluirse que no es de la esencia del depsito el que la cosa depositada
sea mueble.
Art. 2184. Lo qUl' forma el objeto del contrato, no es lo que el uno
el otro ha entendido dar 6 recibir, sino lo que efectivamente ha dado
recibido.
Arlo 2202. Pero no se puede decir del depositario lo que se dispone
respecto del comodatario, que un caso de peligro para sus cosas y las
cosas depositadas, deba ('01110 el cornodatario, sal val' primero las ajenas
clue las suyas (art. '~69, _thna parte). porque el comodato es
el favor del cornodatar-io, ~. el depsito favor del deponente, ~. no del
depositario, La L. 2, Tit. 15, Lib. 3, F. R., contiene una disposicion
singular, ordenando que si en un caso dado, se pierde la cosa deposita-
da, y no se pierde ninguna cosa del depositario, debe ste pagar al de-
ponente la cosa perdida.
Art. 2208. El Cd. ele Au-n-ia, arl. 959, dice: "Cuando el depositario
tiene permiso para servirse, usar de la cosa depositada, el contrato
cambia de naturaleza, y ya no es depsito sino prstamo comodato.))
Goyena, sobre el artculo 1670 de su Proyecto, opina lo mismo, fundn-
dose en las Leyes Romanas y de Partida que CIta, las cuales en verdad
no desnaturalizan el acto por permitirse al depositario el uso de la cosa,
El depsito de una cosa mueble, no consumible, no pierde su carcter de
depsito regular, como ya lo hemos establecido (art. ~188, Ine. lo),
porque el fin principal del acto no ha sido prestar la cosa sino ponerla en
guarda. Si se permite el uso, no pOI' eso se destruye. Cuando son cosas
consumibles las depositadas, '! se permite el uso de ellas, hay un dep-
sito irl'egular, reconocido como tal en todas las legislaciones, sin que por
ese uso el acto se convierta en otro gnero de contrato.
Art, 2211. En el caso del articulo, los Cdigos estraujeros legislan,
segun fuere el depsito divisible 6 indivisible, ordenando para el
prime.' caso que el depositario lo outrcguo segun las porciones
hereditarias, Pero nuestro juicio. el depositario 110 tiene que sa-
ber cules sean esas porciones, y su obligacion es entregar la cosa
depositada los que representan el derecho del depositante en el todo
del depsito.
La Ley Romana en el caso de ser varios los depositantes, daba cada
uno de ellos el derecho de pedir el lodo del depsito, pOI' el principio de
la indivisibilidad de la obligacion en un caso tal.
Art. 2218. La L. 9, Tlt, t, Part. id., concede la retencon al cornoda-
tario, y deba con mayor razon concederla al depositado que sirve 0.1 de-
ponente, cuando en el comodato el servicio lo recibe el cornodatario.
AI't. 2227. Las Leyes Romanas y las de Partirla no consideraban como
depsito necesario el de los efectos introducidos en las posadas pOI' los
NOTAS DEL CODWCADOR 491
viajeros, sino como un cuasi contrato. La asimlacion del depsito en

las posadas con el depsito necesario, est fundada en que los viajeros
que se hospedan en ellas, estn en cierto modo forzados confiar sus
efectos la fe del posadero. La misma Ley Romana deca: Quia necesse
est plerunque eOTum fidem sequi et res l:ustodilJ ('orum committere.-L. 1,
Dig., Neut, cte.-Ellos las mas veces no estn en os-udo de elegir la po-
sada, pucde no haber sino una posada en los lugares que Ilcguen: no

conocen las localidades, son llevados los hoteles por la administra-

cion quc los conduce.
La responsabilidad al parecer-cstraordinaria, que se exige en este Ca-
pitulo de los posaderos, nace tarnbieu de las circunstancias especiales
del acto de introduccion cn las posadas de los efectos de los viajeros. El
posadero en el hecho de abrir- una posada al pblico, se ofrece recibir
el depsito de lo quc lleve el viajero, y este depsito no es solo en el inte-
re!': del depositante, sino tarnbien en el interes del depositario: el posade-
1'0, que lleva un precio por la persona y efectos de los que se alojan en
su casa.
Art. 2233. Si limitamos al posadero que recibe efectos de viajeros, la
responsabilidad impuesta en los artculos anteriores, e- porque solo los
viajeros se ven en la necesidad de llevar consigo las posadas las cosas
con quc viajan. Una persona, pOI' ejemplo, que va un caf, no tiene
necesidad de llevar consigo una bolsa de dinero ni de sacar su reloj y po-
nerlo en una mesa del caf.
Art. 2235. La L. 26, Ti!. 8, Part. 5-, que habla de las cosas introduci-
das en las posadas, exige que lo sean con conocimiento de los posaderos.
para imponerles la responsabilidad por su prdida dao CfuC cn ella se
causaren. Lo mismo la Ley Romana 1, Tit. 19, Lib. 4, Dig. Por esto
los escritores, sobre el Derecho Romano, como Pothicr y Voet, imponen
al viajero la necesidad dc dar conocimiento al posadero do las cosas que
introduce en la posada. El Derecho Francos vari esta legislacion yn-
dose otro estremo, pues impone la rcspousabilidud al posadero, aun
cuando no se hubiese hecho sabor, lo que ,;J introducia en la posada.
Troplong, que ha tratado este punto lar.ramente en el comentario al art ,
1954, aconseja al viajero quc avise al posadero de los objetos de gran
valor que introduzca en In posada, pOI' las dificultades CfuC do otro modo
se presentan en los juicios. Nosotros, siguiendo el Cdigo de Chile, im-
ponemos al viajero la obliuacion de dar conocimiento al posadero de 10'-
efectos de gran valor (I'IC introduzca, para que pueda cuidarlos de una
manera mas segura,
TTULO XVI
Del mutuo prstamo d consumo
AI't. 2241. Marcad, sobre el arl. 536, en el nO391, dice: "Las cosas
en si mismas 110 son ni fungibles, ni no fungibles. Lo son solo en el
caso particular en que deban ser' entregadas alguno, para ser devueltas
492 ~()NCOlmANCIAS DEL CDIGO CIVIL
dcspucs; ~. la misma cosa puedc "el' fungible no fungible segun la vo-

luntad do las personas. Lo que ha hecho decir impropiamente que las
cosas son fungibles no fungibles es la confusin que se ha hecho entre
dos cualidades muy diferente .. la una rll~ la. ou-a, la do ser fungible y la
do ser consumible por el uso, Pothicr y muchos autores modernos, de-
finen las cosas f;.ngihle;;, diciendo fluC son aquellas fluC se consumen
pOI' el primcr uso que se hace, ~' los autores del Cdig'o han aceptado esa
misma idea; mas este es un gravc ClTOI', Hay una g-I'an diferencia en-
u-e las cosas fungibles y las cosas cousuuiiblcs , 13 : Se llaman cosas
de consumo, las fJUC no se pucrlen emplear en su uso natural, sin des-
truirlas, sea mutei-iahnento como el pan, el vino, ctc., sea civilmente,
hacindolas salir de nuestro patrimonio, como la moneda. Las cosas no
consumibles son las susceptibles de un 1];.;0 repetido sin desu-uirsc,
como un caballo, un libro, etc. Sc ve, PUC!;, que la calidad de consu-
rnirse, no consumirse, depende de la naturaleza de las cosas, y no de
la fantasa de las personas. 211: Entretanto, las cosas son fungibles
no fungibles, segun que en la entrega (jUC ~'o hago uua per-sona que
debe volvrmelas , estas cosas podrn ser devueltas por-otras de la mis-
ma especie, en cantidad ~' calidad, debern volverse las mismas cosas.
Si yo os presto un Cdigo cn el que he puesto algunas notas, ~' os en-
cargo que me lo dcvolvais, cl libr-o 110 es fungible. Pero si al contrario
un librero pide un impresor un Cdigo que de pronto necesita para de-
volverle dcspues 011'0 ejemplar- igual, el libro e- fungible, Se ve, pues,
que la fungibilidad, eu lugar de .lopenrler de la naturaleza de las cosas
como la calidad de consumir-se por' el pr-imor uso, dependo nicamente
de la intencin do las partes. 3 1 : Quc en lugar de S~I' absoluta y con-
tinua, os accidental, y que solo tiene lugar cuando la cosa es entregada
para scr devuelta. 4;1: Que una cosa quc no es de consumo puede ser
mu~' bien fungible, corno lo demuestra el ejemplo del librero (a.. t8.
~3~" y ~3~).
Sobre la diferencia de las cosas tuugibles, con I,as consumibles por el
primer uso, trata estcusamente Poru sobre el comentario al artculo
1874, desde el 117.
TTULO XVII
Del comodato
Art. 2255, El derecho del cornodatario es UII dei-echo puramente PCI'-

sonal (a.. t. ~~6), Bajo esta relucion <e dislillgue ele los derechos del
usuario y de los del usufructuario, (Iue SOIl dercehos 1:11 la cosa (a.. t
~~/l y ~807). A mas, cl derecho del usuario y del usufructuario,
comprende en lodo CII parte lo;; frutos producirlos por la cosa, min-
tras quc el comodatario no ti';IIC sino el uso rlo la osa en el sentido e!;-
n-ieto de la palubra ( .... t. ~~7.J. Si (101' el "ollll"alo le,.;e,; permitido
tornar parto de los frutos, huhr uius de comoduto una douacion de
frutos. (Vase Pout, 11 60,)
Art. 2260. La Ley 4 siguiente habla tamuion del dinero que se presta
para mostrarlo otro y devolverlo dcspues ,
AI't. 2261. Resulta do la resoluciou del artculo, (Iue el prstamo de
una cosa prohibida por la ley debe ser declarado nulo en toda hiptesis
(artN.9:1 ,. lliUN conc....dantes). lo mismo que el prstamo de
una cosa no prohibida. cuando el prestador sabe quc ella debe servir
para cometer un delito. PCI'O, cutl e,",la posicion respectiva del que
presta la cosa y del fJuc la toma prestada? Segun muchos autores debe
negarse toda accin al prcstudor. P .. ro esta opinion conduce un re-
sultado menos justo. de u-acrle un beneficio al deudor costa riel (pIe
hizo el prstamo, cuando no es menos culpable quc ste. Sin duda quc
siendo nulo cl prstamo, ese hecho no puede servir de fundamento para
una accin en juicio; pero 110 pOI'esto la nulidad del prstamo le impide
hacer valer los derechos que tiene ";Ol)['ll la cosa independientemente de
ese contrato. Auulado cl contrato, cl prestudor-, corno propietario de la
cosa, puede rniviudicarlu del que la recibi CII prstamo, cuando detiene
sin causa una cosa quc 110 le pertenece. Al que ha prestado la cosa. le
queda pues la accion de dominio para recuperarla (a.. t. 79/1).
Ai-t, 3269. Es preciso no confundir el r-aso en que el eomodatario es
culpable. pOI' haberse servido de la cosa prestarla, pOI' mas tiempo que cl
designado en cl contrato, y que pOI' causa de esta culpa perece por caso
fortuito do fUCI'ZL mayor. como el caso en quo la cosa perece pOI' un IlC-

cidcnte de esa naun-alczu, PCI'Oindependicntcmento de toda culga del co-

modatario, rlespues de haberse constituido en mora de devolverla. El
comodatario puede, en este ultimo caso. invocar la esccpcion establecida
en el art, 789 si la cosa hubiese igualmente perecido en poder del dueo,
mintras quc en cl primero su culpa no permite la aplicacion do esta
esccpcion. (Vasc Autu-y ~. Rau, ~ 392. nota 2.)
Art. 2275, Porque el cornodatario puede haber comprado otra cosa
para sustituir la perdida.
AI't. 22i8. La L.9, Tu. 2. Part. 58. concede al comodatario la reten-
cion de la cosa pOI' las cspensas filie hizo en ella, siendo tales que con
derecho las pueda demandar, es decir-, siendo necesarias. Aceptamos
la doctrina del Derecho Romano, pues sorla en cstrcmo duro que el
comodante, dcspucs de beneficiar al comodatai-io. se viese privado de
su cosa pOI'ga"tos mas m(~IlOS ciertos justos, V(~ase Govena, arlo
1638.)
TTULO XVIII
De la gestion de negocios ajenos
11;~~t'tl~~~"O:~11 P~'~:~LiS~o:~U~jCe~al~~:~~~c~)~'~~~x~;'~~r~(,\~I~c:~t;~~;: ~~~ti~~

de nogocios ; pel'() si construyo una casa cn terreno dc otro, hay crea-
r-ion, Iwro 110 gestion de negocios. Esta creacin no da por s nacimiento
al cuasi-contrato do que tratamos. (Vase artN. "!5fi7 y Nlgolen-
te., .que e. donde se determina la acclon que eorre

ponde en tal eallo).
,El acto puede establecer relaciones obligatorias entre el gerente y
diferentes personas. As, cuando yo hago el negocio que un mandata-
rio se haba obligado hacer por un tercero, hay gestin de negocios
no solo entre yo y el mandatario, sino entre el tercero, el mandatario y
" po1'<lue el mandante y mandatario tienen el uno y el otro interes en
mi gestioe,
Art. 2296. No se traLa. en efecto de probar una convencin una obli-
gacion, sino el hecho de doode la obligacion resulta.
AI't. 2297. Es preciso 110 confundie, dice Zachuri.n, la utilidad de un
negocio en su significado jurdico con el provecho que saque el dueo.
Un negocio puede haber- sido convenientemente conducido para el dueo
desde el pr-incipio hasta el fin, ~. tener un buen resultado sin q,ue el due-
o se aproveche de l pOI'alguna circunstancia independiente de l. ges-
tion y del gestor, As un neqotiorum gestor, por ejemplo, se ha propues-
lo hacer reconocer y liquidar un crdito, y terminada la liquidacion, el
deudor quiebra y cl crdito es perdido ; el acreedor, en tal caso, no saca
ningun provecho de la gestion, ~. sin embargo la gestin ha sido tilmente
emprendida. Cuando la accion del gerente est fundada sobre la utili-
dad dc la gestin, la accin que le corresponde es la del negotiorum gesto-
rumo Cuando est fundada sobre el provecho que el dueo obtiene del
negocio. su accion es de in "em verso, 622, 110 10.
Art. 2298, Sobre si los intereses deben correr desde el dia de la de-
manda, desde que los gastos fuesen hechos, ha habido una cuestiou
muy debatida entre los jurisconsultos. Nosotros aceptamos I~ opinion
de Aubry Rau, 441, nota ll, de Duranton, tomo 13, nu 674,~' de Trop-
long , Du ,1Iandat,n- 680.
Art. 2299. Lo mismo est dispuesto sobre el mandato en el art. 1921.
Art. 2307. La Ley 12 citada dc las Partidas, disponiendo sobre los gas-
tos funerarios, dice as: ,lI(1,$ si ficieseconintencioti de las cobrar, develos
eer, maquer no las mande ninguno fucer, maquer le contradiqesen que las non
ficiese, devengelas dar de los bienes del mUe7'to, ante que paguen ninguna cosa
dp. las matulas que ficieseen .~u testamento, nin de las debdas que debia, en cual-
quiera manera que las deba, ante que partan ninguna cosa de su ave" los he-

rederos que lo I)viel'en que aoer: solo que aquestas despensas sean fechas me-
suradamente, catundo la persona de aquel por quien SO/1 fechas.
En cuanto al privilegio respecto los bienes inmuebles, queda supri-
mido en el Libro 4, cuando haya otro acreedor hipotecario que tenga ins-
crito sobre ellos un derecho real. (l'ota al Int!. lo del arto
3880, '1 t!uDlentarlo al arte :19:18.)
FIN DEL 1'0:'<10 TBRCERO DE ESTA OBRA Y "BL LIBRO SKGUNOO DEL CDIGO.
NDICE DEL TOMO TERCERO
Pdga.
TTULO vrrr
De las donaciones. . . . .
Capitulo Delas cosas que pueden ser donadas y bajo qu condi-
cienes . '. . . . . . . . . . . . 12
Capitulo II De los que pueden hacer y aceptar donaciones 16
Capitulo ID De la forma de las donaciones . 21
Capitulo IV Donaciones mutuas . . . 29
Capitulo "Donaciones remuneratorias. . . . . . . SO
Capitulo VI Donaciones hechas eon cargo . . . . . . 33
Capitulo VII Donaciones inoficiosas. . . . . . . . . 35
Capitulo VIll Derechos yobligaciones del donante y del donatario SS
Capitulo IX Remision de las donaciones . . 42
Capitulo X Renovacion de las donaciones. . . . , . . 48
TTllLO IX
Mandato. 64
Capitulo I Objeto del mandato 7!)
Capitulo 11 Capacidad pa.ra ser mandante mandata.rio. 81
Capitulo 111 Obligaciones del mandatario AA
Capitulo IV Obligaciones del mandante. 117
Capitulo V De la cesacin del mandato. . . . . . , . 1\?R
T'l'ULO X
De la fianza. . . . . . . . . . . . . . . . . . 145
Capitulo 1 De los que pueden ser fiadores. . . . . . 1~9
Capitulo II Efecto de la fianza entre el fiador y el acreedor 159
Capitulo III Efectos de la fianza entre el deudor y el fiador. 167
Capitulo IV Efectos de la fianza entre los cofiadores. , 177
Capitulo V De la estincion de la fianza. . . . 181
TTULO XI
De los contratos aleatorios, del juego, apuesta y suerte . . . . . . 186

Pgs.
TiTULO xrr
Del contrato oneroso de renta vitalicia. H>5
De la eviccion . . . . . . . . . . 211
Capitulo 1 De la eviccion entre comprador y vendedor. 229
Capitulo II De la eviccion entre los permutantes , . . 239
Capitulo III De la eviccion entre socios. . . . . . 342
Capitulo IV De la eviccion entre los coparticipes . . . 246
Capitulo V De la eviccion entre donantes y donatarios. 248
Oapitulo VI De la eviccion entre cesionarios y cedentes , 254
De los vicios redhibitorios. 261
TiTULO XV
Del depsito . . . . . . . . . . . 274

Capitulo I Depsito voluntario. . . . . ' . ' . . . 279
Capitulo II Obligaciones del depositario en el depsito regular. 286
Capitulo ID Obligaciones del depositario en el depsito irregular 302
Capitulo IV Obligaciones del depositante 30ij
Capitulo V De la cesacin del depsito . 305
Capitulo VI Del depsito necesario . . 30
TTULO XVI
Del mutuo prstamo del consumo. . . . . . . 315
Del Comodato. . . . . . . . . . . 3'24

Capitulo I De las obligaciones del comodatario , 329
Capitulo 11 De las obligaciones del comodante. 34U
TTUI.O XVIII
De lo. gestion de negocios ajenos. . . . . . . 345

TTULO I'RI::J.I)IL'lAIl
De Ias leyes . . 358
LIBRO PRIMERO
De las personas jurldicas . . 001

TTUI.O 11
Personas de existencia visible.

TTULO DI
Personas por nacer. . . . . . . . . . . J71

NDICE 497
Pgs.
TTULO IV
Existenciade las personas antes del nacimiento 3il

TTUI."\"II
Fin de la existencia de las pcrsona , . . . 3i3
TTn... \'111
Presuncion de fallecimiento 37.';
T'ITI."IX
De Ios meuores , , . . 3i5
SECCIOX SEGU~DA
r'lTI." 1
Dol mau-imonio . . . 375
De los hijos legtimos. 379
De la patria potestad. 3~
Hijos naturales . . . 381
Parentesco y sus grados 3S3

Derechos y obligaciones de los parien~cs. . 383
De la tutela . . . . . 384
De la curatela . . . . 385
LIBRO SEGUNDO
~aturaleza y origen de las obligaciones ., ...... 3F5
Obligaciones naturales . . . . . . . . . . 1391
Daos y perjuicios . 3!J4
()bli~l\("iones principales .r nbli~ll('iolll1" :t""\'..;orias. :HI

Obligaciones condicionales. 3M
Ohli~aeiones plazo. 400
OhligllC'iones de dar . 400
Ohl i,gollC'iones dJ' hacer y de no hacer . 404
Ohli,goaC'i:)nes alternativas 40r.
Ohligllcione" facultativas 40G
Ohligaeiones divisibles indivi!!ihles. . . 407
Ohlig-aeionp:-; simplemente mancomunadas. . 414
Obligaciones solidarias. 41:'
Del pag'o. . . 41~
De la donacion . . . . . . . . . . . 423
De la compensacion. . . . . . . . 424
De la transaccion. 42fi
De la confusion . 42H
Renuncia de los derechos del acreedor. . '. 4~S
SECCIOK SEGUNDA
TII lo,", !lechos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . tI:!!l

NDICr. 499
Prf/..
1'TIIl.OIl
De los actos jurdicos. 440

TTl"I.o 111
Inatrumentos pblicos. 444

T1TI.O 1\'
Eserituraa pblicas .
Instrumentos privados.
TiTl"I.o \'J
Nulidad de los actos jurdicos 447

TTII.O Vil
Confirmar-ion de los actos nulos anul rbles .

TiTn.o VIII
De los actos ilcitos. . . . . . . . . . 44/0;
De las oblignciones que nacen de los hechos ilieitos que no SOIl cielitos. 4,.1
SECCION TERCERA
De los contratos en genern.l . . . . . . . .

Ti'fliLO 11
Ser-iedad conyugal .
TTUI.O rn
Compra-venta. . . ... , . 4:)!1
TTULO IV
Cesion de crditos . 461

TTUT.O V
Permutacion . . 4GB
TTULO \'1
Loco.cion. 4fi4
TTULO VII
Sociedad. 471
TTULO VIII
Douncion . 471;
1'TITI.OIX
1\Jnndnto . 1S1
Pgs.
Finnza . . . , ....
.Juego, apuesta y suerte.
Contrato onel'OSO de renta vitalicia., ,
Eviccion . . . . . 48
Vicios redhibitorios 489
Del depsito . . . 489
~Intuo () prstamo de consumo . , . 491
Comodato . ". . ,
('cstion de negocios 493
l'J~ DEL ~Dln; V';L roao TERCERO

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GODIGO CIVIL

CDIGO CIVIL ARGENTINO

IIIlIWl~lIla y Lihrcria de MAYo, Per 191 illlt(\; 1151

I 7~tO-Si alguno prometiese bioues .~I'atuil:unente. con la coudicion

Freytas, 213B-Cd. de Chile, lOOO-Cd. de California, ::!7?0-Aubry y Rau,

Lo dispuesto en el presente arto es sin perjuicio del derecho de

179. -No son donaciones: (Vasc :3477.)

I 79~-Pal'a quc la rlonacion tenga cfccto-, lcralcs , debe ser accp-

(Proemio de la Part. 5")-Cljd, Fraucos, U32-Goyena., !H5-La necesidad <le

Recibiendo la cosa arrendada: En tal caso no se nece-

dicion, Pensamos que hay en esto un error; la sola aceptacion

17~.3-Antes que la donacion sea aceptada, el donante puede ,'CYO-

(Demolombe, tomo ~O. 11. liJO)-Vase las del art, 3tl.~"I.

Vendiendo, hipotecando, ete., etc.: Pero si la venta, hi-

(Demorombe, tom.20, 11, 157)-Las citas de los concordantes citados con

Separadamente: Es decir, determinando la parte de cada

.795-Si el donante muere antes (Iue el donatario haya aceptado

(Demolombe, n, 1114-Garnicr, Seccion 1, Cap. l)-En contra, Cd. de Por-

Estn obligados entrecarla: Sobre el tiempo en que

.796-Si mucre el donatario ntes de aceptar la donaciou, queda

Nada podrn pedir: Antes de la aceptacion la donacion

que sta queda sin efecto causa de la incapacidad sobreviniente,

la adrninistracion de sus bienes. pOI' medio de ,.;11 representante leg-

timo. (Concuerda con los arts , 1161-188-IRII-1880-1881, inc, 7.)

(Cd. Fl'ances,:933 -Holanues, !i11-De Luisiana, 152<J)-Cd. de Chile, 1411-

poder general para la R(lministraeion (le sus bienes:

.79N-Cuando la douaciou se haga dos mas beneficiados coujun-

tumcntc, ninguno de ellos tendr derecho do acrecer, menos que el

(Cd, de Baviera, Lib. 3, Cal)' H)-Freytas, 2176 -Cd. de California, 2739-

Nin&DnO de ellos tendr derecho de acrecer: No de-

Freytas, ~13(), 1- parte.

'''OO-Las douacioues no pueden comprcuder, sino los bienes IJI'c-

(Cd. Frances, art, !J43-Napolitano, 1:lG7-Holandes, 1ill1-La L. H, 'I'it, 4,

BieneM fotoro8: No se refieren estas palabras los frutos

lfiOI-El donnnte puede I~;.;el'\al'';(' su 1':1\'01" ' disponer en favor

(Cd. Frailees, !B!) -)"apolito.do, R7il-HolandC's. l1(0)-Goycno., fI;,R )' su ('0-

mentario-c-Cd de California, 2131 y 21:1S.

Poecle I'esel""arse so favol', etc., etc.: Y deber ha-

La reserva de usufructo no perjudica el derecho de los acree-

18n~-E1 donante puede imponer la dnnncion las eondieioncs (IUC

(Cd. Francos, arto 944-Demolombe, tomo 20, n. 41G-Pothier, Donat., S. 2,

Posibles y lcitas: Acerca de esto se estar lo dis-

miento que suceder no independiente de fa voluntad de las

tamente al donante la facultad de revocar la donacion. Esto es

vlida, pues que estando determinadas unas y otras, no hay el

nada por un nmero de aos determinados tambien, durante la

dispuesto en los arts. 558 ;)nf>, especialmente el ;)()2 y, en gene-

Illf83-No se I'C~OlloeCII otras donaciones pOI' enusa de muerte, que

Estas donaciones no son sino bajo clusula de reversin.

Freytas, 2123-Cd. de California, 2746 y 2747-Goyena, 944 y 949-Cd, de

ISO-El padre y la madre, ambos juntos, pueden hacer donacio-

180G-No puede hacerse donacion . persona que no exista civil

(Demolombe, tomo 18,' nms, 321 y siguientes)-Cd. de Chile, 1390-Freytns,

y requerir despues la competente autorizacion: Pero

'IS07 -No pueden hacer don~ciones:

cion dc los bienes determinados I(UC puedan donar: (Concuerda

(Ley 1, tito 4, Parto 5')-Freytas, 2124-Cd. Francos, 903 905-CI1. de

o las personas de quien ste sea he.'edero: Es decir,

1808-~0 pucdcn aceptar donaciones:

(L. 2, tito 4, Po.rt. 5- -CM. Francs. !134)-Freytas, 212ii-Cd. de Chile, 1411-

La mujer ~a8ada: La nulidad de la aceptacion hecha por

bre de sus hijos, por cuanto ellos no tienen la administracion de

809-La capacidad del donante debe ser juzgada respecto al mo-