Subsanacin voluntaria como nuevo

eximente de responsabilidad
administrativa en el marco de un
procedimiento administrativo
sancionador
15/03/2017
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Mauricio Jorge Salinas Mrquez

Con la finalidad de mejorar la gestin estatal a travs de la simplificacin

administrativa, el pasado 21 de diciembre de 2016, en el marco de la delegacin
de facultades legislativas al Poder Ejecutivo, se promulg el Decreto Legislativo
N 1272 (DL 1272), Decreto Legislativo que modific la Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General (LPAG).

Entre las modificaciones a la LPAG se introdujo uno especialmente significativo

para el desarrollo de un procedimiento administrativo sancionador. As pues, se
incorporaron al artculo 236-A una serie de supuestos que eximen de
responsabilidad administrativa a los administrados que cometan infracciones. Sin
embargo, para esta oportunidad nicamente nos centraremos en el literal f) del
referido artculo sobre la subsanacin voluntaria como condicin que exime de
responsabilidad administrativa.

En efecto, a partir de la entrada en vigencia del DL 1272 es posible eximir de

responsabilidad administrativa a aquellos administrados que hayan subsanado
voluntariamente el acto u omisin infractor con anterioridad a la notificacin de la
imputacin de cargos que inicia el procedimiento administrativo sancionador. No
obstante, cabe precisar que debemos entender que subsanacin no solo consiste
en la adecuacin de la conducta a la norma, sino tambin implica la correccin de
los efectos que derivan de esa conducta infractora. Al respecto, seala
Morn sobre la subsanacin voluntaria que subsanar implica tener que reparar o
remediar un defecto o resarcir un dao ocasionado, en este caso a la
Administracin o a un tercero ().

Por tal motivo, para cualquier entidad pblica que en el desarrollo de un

procedimiento sancionador, resuelva eximir de responsabilidad administrativa a un
administrado infractor, deber no solo observar el cese de la conducta u omisin
que califica como infraccin, sino que tambin deber tomar en cuenta si fue o no
posible revertir los efectos derivados de la conducta infractora sobre el bien jurdico
que se busca tutelar. Nos explicamos.

A pesar de la corta vigencia del DL 1272, algunas entidades pblicas ya han

adecuado su mtodo de resolucin dependiendo de la infraccin. As pues, en el
sector ambiente por ejemplo, la DFSAI del OEFA declar en primera instancia la
responsabilidad administrativa de una empresa elctrica por no contar con un
sistema de contencin en el almacn temporal de residuos peligrosos. Sin
embargo, en segunda instancia, el Tribunal de Fiscalizacin Ambiental (TFA)
resolvi revocar la decisin de la DFSAI en la medida que pudo verificar que la
empresa haba subsanado la infraccin al colocar una geomembrana como
sistema de contencin para el almacn de residuos slidos con anterioridad al
inicio del procedimiento sancionador. Por consiguiente, para el TFA se haba
configurado la condicin eximente de responsabilidad, motivo por el cual
corresponda archivar el procedimiento administrativo sancionador.

Ahora bien, en ese caso s fue posible cesar la conducta infractora y adems
revertir los efectos que se derivaron de esa infraccin, pues no existi un dao ni
afectacin irreparable al ambiente. Es decir, bast la colocacin del sistema de
contencin para cesar la infraccin y adems revertir al bien jurdico a su estado
anterior a la situacin daosa, de afectacin o de riesgo.

Pero, qu ocurre en los casos donde no posible revertir los efectos de una
infraccin y su afectacin al bien jurdico que se busca proteger? En el sector de
telecomunicaciones por ejemplo, es necesario que OSIPTEL cuente con
informacin peridica, exacta y actualizada sobre la evolucin del mercado de
telecomunicaciones, por ello las empresas operadoras tienen la obligacin de
entregar reportes de informacin en los plazos previstos. Todo esto con la finalidad
que OSIPTEL pueda monitorear y supervisar correctamente, adems de efectuar
el anlisis y estudios necesarios antes de la toma de decisiones regulatorias y/o
normativas. En el contexto de lo anterior, si una empresa operadora no entrega sus
reportes de informacin en el plazo previsto para ello, de acuerdo a la normativa
del sector, incurrira en una infraccin pasible de sancin.

En el supuesto que la empresa operadora entregue extemporneamente la

informacin del periodo que corresponda, habra cesado la conducta infractora
con la entrega, sin embargo no podra sostenerse que se habra reparado el
defecto, pues la afectacin al bien jurdico ya se produjo y no es posible repararlo.
Lo que se busca proteger es el derecho de informacin que le asiste a usuarios,
empresas operadoras y al mismo OSIPTEL. El no entregar la informacin en el
plazo establecido implic que OSIPTEL se encontrara privado de contar con
informacin relevante de un periodo de tiempo determinado y en base a ello
analizarla para la correcta toma de decisiones regulatorias y normativas, adems
de poder ponerla a disposicin de los usuarios y operadores.
Por lo tanto, antes de aplicar este eximente de responsabilidad ser necesario que
la autoridad evale no solo el cese de la conducta infractora, sino tambin si es
que es posible subsanar o reparar el dao o afectacin al bien que se busca
proteger, de lo contrario el derecho sancionador devendra en un incentivo para la
comisin de infracciones.

Mauricio Jorge Salinas Mrquez

Bachiller en Derecho por la Universidad de Lima. Cuenta con estudios de especializacin

en Minera y Derecho por la Sociedad Nacional de Minera, Petrleo y Energa (SNMPE) y
en Derecho Ambiental por la Sociedad Peruana de Derecho Ambiental (SPDA). Ha
trabajado en importantes estudios de abogados en el rea de Recursos Naturales y Medio
Ambiente. Actualmente es Asociado del Estudio Rubio, Legua & Normand, asimismo, se
desempea como Presidente de la Asociacin Civil Athina Iuris.