DERECHO DE RETENCIN.

CONCEPTO

Nuestro cdigo civil no da una definicin precisa de lo que es derecho de

retencin; solo se limita a establecer este derecho en forma aislada en
determinadas figuras jurdicas; esto es, que en forma taxativa, consagra esta
figura en siete instituciones especficas, estas son: Posesin, colacin, contrato
de Obra, prenda anticresis y deposito, pero a pesar de la importancia que se le
asigna a esta figura jurdica en cada una de estas instituciones, el Cdigo Civil
no la define, ni en forma general, ni en forma particular en cada una de ellas.
En tal sentido, es importante precisar en forma textual definiciones para que
pueda comprenderse mejor:

1) El derecho de retencin es la facultad concedida por la ley al poseedor o

detentador de una cosa corporal cierta, y determinada perteneciente a otro,
para conservar la posesin o detentacin, hasta tanto le sea cancelado todo
cuanto se le adeuda, por concepto de daos, mejoras, gastos o reparaciones
hechas en la cosa o con ocasin de alla o de crditos independientes de la
misma, y que deben ser cancelados por aquel a que la cosa pertenece o le es
debida.

2) Es el derecho que concede la ley a un acreedor para negarse, mientras no

se le haya pagado, a la restitucin de una cosa perteneciente a su deudor.

Es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena, para conservar la

posesin de ella hasta el pago de lo que le es debido por razn de esa misma
cosa.

3) Es el derecho que le permite a un acreedor rehusarse o restituir un objeto

perteneciente a su deudor, hasta tanto este ltimo no haya pagado su deuda

CARACTERSTICAS.

Es accesorio: Como derecho de garanta que es, el derecho de retencin es

accesorio, porque la garanta ya sea real o personal, tiene por objeto asegurar
el cumplimiento de una obligacin principal. De ese carcter se derivan
importantes consecuencias:

En cuanto a su extincin: extinguido el derecho principal, tambin se extingue

el derecho de retencin.
En cuanto a su nulidad: la nulidad del derecho principal hace nulo tambin el
derecho de retencin.

En cuanto a la accesoriedad misma: donde vaya el derecho principal ir el

derecho de retencin.

Es una garanta legal: la constitucin de este derecho viene determinado

directamente por la ley, es una prorrogativa , que solo se concede en base a
ella. nicamente se le concede la potestad al acreedor, para conservar, para
retener la cosa. En ningn caso podr vender el bien para pagarse su acreencia

Es una garanta imperfecta: debido a que sus efectos son limitados, el acreedor
solo puede retener el bien, ms no puede llevarlo a remate judicial.

Es un medio de coaccin muy efectivo: con l se ejerce una presin sobre el

patrimonio del deudor para forzar el pago de todo cuanto adeuda.

No es subsidiario: puede en algunos casos concurrir conjuntamente con otras

garantas con otras garantas, no se requiere la ausencia de stas para que
exista, como ocurre en los casos de la prenda y la anticresis

Es indivisible: el acreedor puede ejercitarlo por la totalidad de su crdito, sobre

todas y cada una de las cosas que se encuentran en su poder y sobre cada
parte de ellas, aun cuando la cosa retenida haya sido embargada o vendida
judicialmente.

Es cesible y transmisible: puede ser cedido, ya que no hay disposicin legal en

contrario, y; es transmisible ya que es un derecho no inherente a la persona
del acreedor, sino un derecho patrimonial transmisible activa y pasivamente,
tanto a ttulo universal como particular.

Es slo ejercitable como excepcin: su efecto es el de paralizar la accin de la

persona que reclama la restitucin de la cosa sobre la que se ejercita. Esta
caracterstica es propia del derecho de retencin, ya que su objetivo no es otro
que el de defender, pero nunca el de atacar, quien hace usa del derecho de
retencin, no acta nunca como demandante, sino como demandado.

Este derecho no puede ser ejercido por quien ha renunciado voluntariamente la

tenencia o posesin de la cosa o ha desistido del ejercicio del derecho, en
atencin, a que esta figura jurdica no engendra el derecho de persecucin y de
acuerdo a su carcter de excepcin no da nacimiento a ninguna accin, por lo
tanto, para su ejercicio, se requiere que la cosa este en su poder.

El derecho de retencin, afecta tanto bienes muebles como inmuebles.

REQUISITOS EXIGIDOS EN EL DERECHO DE RETENCIN.

Para que el derecho de retencin sea procedente, es necesario que se den
ciertos requisitos o condiciones indispensables estos son:

Que exista la posesin por parte del acreedor de una cosa que debe restituir al
deudor: es el requisito esencial en el derecho de retencin; puede afirmarse
que sin l no podra existir. De este requisito derivan tres elementos:

Basta la simple tenencia de la cosa: No se requiere el animus domini, es

decir, que tenga la intencin de ser propietario, porque el hecho por el cual el
poseedor o tenedor de una cosa, ejercita la retencin, no se debe a la posesin
o tenencia en si, sino que lo hace en seguridad de su crdito, el cual resulta de
los gastos efectuados con motivo de conservacin, reparacin etc. de la cosa.

Que la cosa sea corporal, cierta y determinada: La cosa puede ser mueble o
inmueble, pero debe ser material, estar el el comercio, ser evidente , cierta y
determinada

La posesin debe ser legtima: Entendiendo por posesin legitima aquella que
es continua, no interrumpida, pacifica, publica, inequvoca y con intencin de
tenerla como suya propia, aun cuando se debe advertir que en el caso de
derecho de retencin no es necesario poseer con animus domini, es decir con
la intencin de hacerse propietario de la cosa, pero si, que la posesin est
libre de vicios.

2. Que el crdito que se exige sea: cierto, lquido y exigible: Para que pueda
ejercitarse el derecho de retencin, es indispensable la existencia de un crdito
a favor del poseedor o detentador de la cosa en contra del propietario de la
misma, pues, el derecho en cuestin, acta como medio de garanta, en el
sentido de que no se restituir el bien hasta el pago total de todo cuanto se le
debe. Esta condicin adems, exige que el crdito sea:

a. Cierto: Crdito cierto es aquel sobre cuya exactitud no hay dudas, por
consistir en una suma determinada o en prestacin perfectamente establecida.
. Lo que significa que este crdito debe existir, no debe haberse extinguido por
cualquiera de las causas de extincin de las obligaciones, y debe probarse esa
existencia de un modo claro y sin duda. Adems ese crdito debe ser
representativo de los gastos hechos para la conservacin o mejora de la cosa

b. Exigible: Crdito exigible es aquel cuyo importe o prestacin puede

reclamar ya el titular; es decir; que es necesario que el crdito se haya vencido
para poder ejercer el derecho de retencin

c. Liquido: Crdito lquido es el consistente en una suma de dinero que se

encuentra determinada por exactitud. En relacin a este aspecto, podemos
decir que no es totalmente indispensable que al crdito sea lquido, en el
sentido que no est determinado totalmente, pero si deben existir los medios
para determinarlo

3. Que exista conexidad entre el crdito y la cosa: Para que proceda el

derecho de retencin es necesario que exista un vnculo de conexin entre la
cosa que se retiene y lo que esa cosa haya causado por concepto de gastos,
daos, reparaciones o mejoras.

EFECTOS DEL DERECHO DE RETENCIN.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL RETENEDOR

DERECHOS DEL RETENEDOR:

Facultad de retener: es decir de rehusar la entrega de la cosa.

Repeler con la fuerza: Dentro de los lmites de la necesidad , la violencia

ejercida, tendiente a privarlo de la detencin de la cosa

Usar las acciones posesorias para proteger su posesin: Si el retener es

desposedo de la cosa contra su voluntad, bien por el propietario o por un
tercero puede intentar las acciones para recuperarla. El titular del derecho de
retencin est amparado por los interdictos, cuando el retenedor es desposedo
de la cosa por actos contrarios o ajenos a su voluntad, no pierde el derecho de
retencin y puede recuperar el bien judicialmente.

b. OBLIGACIONES DEL RETENEDOR:

Est obligado a conservar la cosa que retiene: usando la diligencia del

buen padre de familia, ya que el acreedor tiene el derecho de restituir la cosa
al deudor una vez que este le ha satisfecho su crdito.

No puede usar la cosa retenida: slo la retiene como seguridad.

No puede disfrutar de la cosa: el derecho de retencin slo tiene fines

de garanta.

No puede disponer de la cosa: la cosa retenida slo garantiza su

crdito; no obstante puede ceder su derecho, pero en este caso para que
pueda surtir sus efectos es necesaria la transferencia de la sosa junto con el
derecho, pues separadamente se extingue la retencin

Restituir la cosa con sus frutos y accesorios una vez que se le haya
satisfecho su crdito.. Este principio cesa, total o parcialmente de acuerdo con
los principios dominantes en materia de responsabilidad civil, si la cosa
perece y se deteriora por caso fortuito o fuerza mayor, no estn obligados a
ninguna indemnizacin, salvo en caso de que el retenedor estuviera en mora
para el momento en que perece la cosa
 Debe indemnizar del perjuicio resultante de las prdidas o deterioros
ocurridos por su culpa.

2. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL PROPIETARIO Y SUS HEREDEROS.

DERECHOS DEL PROPIETARIO:

El propietario conserva el dominio y la posesin; lo nico que est

suspendido es la tenencia. El derecho de retencin no entraa ni una
desmembracin, ni una limitacin del derecho de propiedad, de manera que el
titular del dominio puede disponer dela cosa enajenndola o gravndola,
debiendo el adquiriente pagar al retenedor para obtener la entrega.

Derecho de sustituir por otra garanta la emergente del derecho de

retencin, este derecho est condicionado a la voluntad del retenedor.

Derecho de ser indemnizado por la prdida o deterioro de la cosa

retenida, originados por dolo, culpa o negligencia del retenedor.

Derecho a obtener secuestro de la cosa, si el retenedor abusare de la

retencin para ejecutar derechos que no le corresponden.

b. OBLIGACIONES DEL PROPIETARIO:

Debe pagar al retenedor los intereses del crdito garantizado con la

retencin, el cual debe rendir mientras sea satisfecho, el inters legal del 3%
anual fijado en el artculo 1476 de C.C, a contar desde el momento en que la
retencin se constituya. Si el inters es convencional lo determinaran las
partes, no pudiendo ser mayores del 1% mensual

Satisfacer ntegramente la deuda que contra l tiene el retenedor de la

cosa retenida.

CASOS DEL DERECHO DE RETENCIN.

El derecho de retencin puede nacer, bien del concurso de ciertas

circunstancias de hecho, sin intervencin directa de la voluntad del acreedor, o
bien como consecuencia de la convencin de las partes.

A. DERECHO DE RETENCIN LEGAL.

El derecho de retencin legal puede derivarse, bien por mejora o gastos de la

conservacin en la cosa o bien, por gastos o daos realizados con motivo de
ella, pero siempre fundamentndose en la conexidad que debe existir entre el
crdito y la cosa.

CASOS EN QUE EL DERECHO DE RETENCIN LEGAL NACE EN VIRTUD DE

GASTOS NECESARIOS O TILES REALIZADOS EN LA COSA:
 i. Posesin: corresponde al poseedor de buena fe por causas de
mejoras hechas en los bienes posedos (Arts. 793 y 788 CCV). Al respecto el
artculo 793 del C.C expresa Solo el poseedor de buena fe compete el
derecho de retencin de los bienes por causa de mejoras realmente hechas y
existentes en ellos, con tal que las haya reclamado en el juicio de
reivindicacin y el artculo 788, define que es poseedor de buena fe quien
posee como propietario en fuerza de justo ttulo, es decir, de un ttulo capaz de
transferir el dominio, aunque sea vicioso, con tal que el vicio sea ignorado por
el poseedor, especialmente se le dice poseedor de buena fe el que posee con
el convencimiento de que ha adquirido la cosa de su legtimo propietario, por
tantos es poseedor de mala fe todo el que posee la cosa sin ttulo traslativo de
dominio o con ttulos cuyos vicios de nulidad conoci desde su origen.

Para que proceda el derecho de retencin en este caso deben darse las
siguientes condiciones:

1. Que el poseedor sea de buena fe.

2. Que haya efectuado mejoras en los bienes.

3. Que esas mejoras existan realmente en los bienes.

4. Que se haya efectuado la reclamacin en el juicio de reivindicacin.

ii. Colacin: Este caso est contenido en el Art. 1.105 CCV, y

establece que el coheredero que trae a colacin un inmueble en especie puede
retener su posesin hasta el reembolso efectivo de las cantidades que se le
deban por impensas y mejoras.

Colacin es la obligacin en la cual se encuentran ciertos herederos forzosos,

que concurren con otros o una sucesin de aportar a la masa hereditaria
determinadas liberalidades del causante antes de la muerte de este, para que
los otros coherederos participen de ellas proporcionalmente, en caso de
disponerlo el testador o para computar legtimas y mejoras

La colacin se hace en especie cuando se restituye un bien materialmente.

Impensas, en sentido lato o amplio, equivale a gastos; y en sentido restringido

significa gastos hechos en un inmueble por la persona obligada a restituirlo

Impensas necesarias, son las que tienen por objeto asegurar la conservacin
del inmueble; y las impensas tiles son gastos no necesarios, pero que dan
mayor valor al inmueble.

Para que proceda este caso de derecho de retencin:

1. Debe tratarse de un coheredero

2. Que sea el mismo inmueble que est poseyendo.

3. Que la reclamacin se haga en funcin de impensas y mejoras.

4. Que la retencin se haga por concepto de colacin.

iii. Contrato de Obra: El Cdigo Civil, define el contrato de obra de la

forma siguiente: El contrato de obra es aquel mediante el cual una parte se
compromete a ejecutar determinado trabajo por si o bajo direccin mediante
un precio que la otra se obliga a satisfacer

El derecho de retencin es el caso de contrato de obra est establecido en el

Art. 1.647 CCV establece Quien haya ejecutado una obra sobre cosa mueble
tendr el derecho a retenerla en prenda hasta que se le pague

Este derecho de retencin esta concedido en favor del artesano u obrero que
ha ejecutado, constituido, mejorado o reparado una obra sobre una cosa
mueble.

CASOS EN QUE EL DERECHO DE RETENCIN LEGAL RESULTA DE LOS GASTOS

HECHOS DE LA COSA O CON OCASIN DE ELLA O POR DAOS Y PERJUICIOS
DERIVADOS DE LA GESTIN:

i. Mandato: El mandato est definido en el artculo 1684 del Cdigo Civil en

los trminos siguientes: El mandato es un contrato por el cual una persona se
obliga gratuitamente o mediante salario, a ejecutar uno o ms negocios por
cuenta de otra que le ha encargado de ello

El derecho de retencin para este caso se encuentra establecido en el Art.

1.702 CCV, concordado con los Arts. 1.699, 1.700 y 1.701 del CCV. Ar
respecto el Artculo 1699 establece: El mandante debe reembolsar al
mandatario los avances y los gastos que ste haya hecho para la ejecucin del
mandato, y pagarle sus salarios si lo ha prometido.

Si no hay ninguna culpa imputable al mandatario, el mandante no puede

excusarse de hacer este reembolso y pago, aunque el negocio no haya salido
bien, ni hacer reducir el monto de los gastos y avances bajo pretexto de que
habran podido ser menores

Por su parte el Artculo 1700 seala: El mandante debe igualmente indemnizar

al mandatario de las prdidas que ste haya sufrido a causa de su gestin, si
no se le puede imputar culpa alguna

De igual manera el artculo 1701 dispone El mandante debe al mandatario los

intereses de las cantidades que ste ha avanzado, a contar del da en que se
hayan hecho los avances
 Finalmente el Art. 1.702 establece el mandatario podr retener en garanta
las cosas que son objeto del mandato, hasta que el mandante cumpla con las
obligaciones de que tratan los tres artculos anteriores

En conclusin, el mandatario podr retener las cosas objeto del mandato,

mientras el mandante no le haya abonado todo cuanto le adeuda por concepto
de: Los avances, los gastos, las prdidas y los intereses.

ii. Depsito: El deposito est definido en el Articulo 1749 del Cdigo

Civil y se expresa El depsito en general es un acto por el cual una persona
recibe la cosa ajena con obligacin de guardarla y restituirla

El derecho de retencin para el caso de depsito est establecido en el Art.

1.774 CCV, que establece: El depositario puede retener el depsito hasta el
pago total de todo cuanto se le deba en razn del depsito Concordado este
Art. 1.774 con lo establecido en los Arts. 1.773, 1.702, 1.699, 1.700 y 1.701.

Al respecto el artculo 1773 dispone El depositante est obligado a reembolsar

al depositario los gastos que haya hecho para la conservacin de la cosa
depositada, y a indemnizarle los daos que le haya causado el depsito

En caso que el depositario hubiese efectuado gastos para la conservacin de la

cosa depositada o si por el concepto del depsito se le han ocasionado daos,
el tendr derecho a ejercer una accin contraria en contra del depositante,
para lograr le reembolse los gastos o le indemnice por los daos sufridos. La
accin contraria tiene como caractersticas, que no nace del contrato mismo,
sino que se deriva de hechos posteriores.

Si el depsito no efectu ningn tipo de gastos para la conservacin de la cosa,

ni se le produjeron daos con motivo del deposito, entonces no tendr ninguna
accin. Por el contrario la accin corresponder en tal caso al depositante, para
pedir la devolucin de la cosa.

La obligacin que tiene el depositante es la de reembolsar al depositario, todo

cuanto se le deba por concepto de:

a. Los gastos y daos (Articulo 1773 C.C)

b. Los avances, los gastos y los salarios (Articulo 1669 C.C)

c. Los intereses (Segn el Articulo 1702 C.C)

DERECHO DE RETENCIN DE ORIGEN CONVENCIONAL.

Nuestro CCV seala dos casos de retencin de origen convencional: La Prenda

y La Anticresis.

La Prenda: El derecho de retencin en el caso de la prenda se deduce del

contenido del Art. 1.852 en concordancia con el Art. 1.845 CCV. "El deudor no
podr exigir la restitucin de la prenda sino despus de haber pagado
totalmente la deuda para cuya seguridad se haya dado la prenda, los intereses
y los gastos. Si el mismo deudor hubiere contrado otra deuda con el mismo
acreedor, con posterioridad a la tradicin de la prenda, y esta deuda se hiciere
exigible antes del pago de la primera, no podr obligarse al acreedor a
desprenderse de la prenda antes de que se le hayan pagado totalmente ambos
crditos, aunque no haya ninguna estipulacin para afectar la prenda al pago
de la segunda deuda (Art. 1852 CCV).

El Articulo 1845 C.C establece "El acreedor es responsable, segn las reglas
establecidas en este ttulo de las obligaciones, de la prdida o del deterioro,
sobrevenidos por su negligencia.

El deudor debe, por su parte reembolsar al acreedor los gastos necesarios que
ste haya hecho para la conservacin de la prenda.

La Anticresis: Para estudiar el derecho de retencin en el caso de la anticresis,

es necesario interpretar la norma contenida en el Art. 1.861 concatenado con
los artculos 1.856, 1.860 y 1.852 CCV. Al respecto el artculo 1861 establece:
"La anticresis no concede ningn privilegio al acreedor. Este tiene solamente el
derecho de retener el inmueble hasta que su acreencia sea totalmente
pagada

De igual forma el Artculo 1856 seala Si no hubiere pacto en contrario, el

acreedor debe pagar las contribuciones y las pensiones a que est sujeto el
inmueble que tiene en anticresis; igualmente debe hacer las reparaciones
necesarias del inmueble, so pena de indemnizar el perjuicio que sobrevenga;
pero tiene derecho al reembolso de estos gastos con privilegio sobre los frutos
y el articulo 1860 nos remite a la disposicin del Articulo 1852 relativa a la
prenda, y seala que esta norma tambin es aplicable a la anticresis