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PENAL I
Principio de legalidad
Este principio se vincula a la funcin de garanta individual que tiene la ley penal
frente al poder del Estado, y se expresa en su aspecto formal con la mxima
romana "nullum crimen, nulla poena sine lege
Este aforismo consagra a la ley penal previa como nica fuente del derecho penal.
Este principio no es slo una exigencia de seguridad jurdica sino adems una
garanta poltica, limitadora de la ley penal.
El art. 18 de la CN consagra esta garanta penal cuando reza: Ningn habitante
de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho
del proceso...
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Art. 18 de la CN ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso...
1) Garanta criminal exige que el delito se encuentre determinado por una ley
(nullum crimen sine lege)
2) Garanta penal requiere que la ley seale la pena que corresponde al hecho
(nulla poena sine lege)
3) Garanta jurisdiccional o judicial exige que la existencia del delito y la
imposicin de la pena se determinen por medio de una sentencia judicial y
segn un procedimiento legalmente establecido
4) Garanta de ejecucin requiere que el cumplimiento de la pena o medida de
seguridad se sujete a una disposicin legal
Se hace la aclaracin que, estas mismas garantas tambin deben exigirse para
la imposicin de medidas de seguridad.
Con relacin a la ley reguladora del hecho ilcito y su sancin debe cumplir los
requisitos de:
2 cuestiones:
- Facultad reglamentaria del Poder Ejecutivo (art. 99 inc. 2 CN).
- Problema de las leyes penales en blanco y tipos penales abiertos.
Principio de reserva
Principio consagrado por el 2 prrafo del art. 19 CN que reza: Ningn habitante
de la Nacin ser obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de lo que
ella no prohbe
Se trata de una garanta individual que debe estar claramente trazada, lo que se
logra mediante la enumeracin taxativa por la ley, de los hechos punibles y de las
penas pertinentes, estableciendo de manera tal, un catalogo legal de delitos y
penas absolutamente circunscripto = numerus clausus
Principio de subsidiariedad
Principio de proporcionalidad
Este principio limitar la especie y medida de la pena a aplicar a cada caso concreto.
Principio de lesividad
Este principio configura la base del derecho penal liberal (art. 19 CN).
Principio de accinexterioridad
de autor.
Principio de privacidad
Este principio consagra una zona de intimidad, que no puede ser amenazada ni
lesionada por el poder estatal.
Esta garanta tiene su fuente en lo preceptuado por la primer parte del art. 19 de
la CN que expresa: Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo
ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo
reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados.
Principio de culpabilidad
Principio de judicialidad
Tribunales Judiciales
A su vez, la realizacin judicial de la ley penal, exige, de conformidad a lo
prescripto por el art. 18 de la CN:
- un juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso,
- este juicio debe observar las formas sustanciales de acusacin, defensa,
prueba y sentencia dictada por jueces naturales del imputado,
- inviolabilidad de la defensa de la persona y sus derechos.
A los efectos procesales, esta garanta se aplica cuando hay concurrencia de las
tres identidades, a saber:
persona
causa y
objeto
Principio de humanidad:
En nuestros das, se observa una evolucin del sistema de penas, apuntada a
una progresiva sustitucin de las penas privativas de la libertad por otras menos
lesivas. De igual manera se advierte la tendencia a la despenalizacin de ciertas
conductas antes punibles, como as tambin, la atenuacin, en algunos casos, de
la gravedad de la pena prevista para ciertos delitos, incluso, se busca disminuir
los lmites mximos de las penas privativas de la libertad
Principio de personalidad:
Este principio, que impide castigar a alguien por un hecho ajeno, esto es,
producido por otro, es una consecuencia del principio de culpabilidad. Esta
garanta, excluye toda posibilidad de extender formas de responsabilidad penal
a grupos sociales en conjunto, o a afirma la posibilidad de imponer penas sobre
personas no individuales.
Principio de resocializacin
Este principio reclama al derecho penal que se evite toda marginacin de los
condenados, en virtud de la exigencia democrtica de que sea posible la
participacin de todos los ciudadanos en la vida social.
Es preferible, en la medida de lo posible, que las penas no impliquen la
separacin del individuo de la sociedad. Pero, cuando la privacin de la libertad
sea inevitable, habr que configurarla de tal forma que evite, en lo posible, sus
efectos desocializadores, fomentando la comunicacin con el exterior, y
facilitando una adecuada reincorporacin del recluso a la vida en libertad.
La finalidad de la ejecucin de las penas privativas de la libertad es la
resociabilizacin. No obstante, esta no puede estar orientada a imponer un
cambio en el sujeto, en su personalidad y en sus convicciones, a fin de obligarlo
a adoptar el sistema de valores que el Estado tiene por mejor.
Concepto analtico.
El injusto personal.
finalismo Welzel:
Toda realizacin de una conducta tpica es antinormativa, pero no siempre es
antijurdica,
pues en el ordenamiento jurdico tambin existen preceptos permisivos que
autorizan la conducta tpica, siendo en este caso la conducta, conforme a
derecho. Por ello, antijuridicidad es la contradiccin de una realizacin tpica
con el orden jurdico en su conjunto, y no slo con una norma aislada. Slo
existe una antijuridicidad unitaria. Todas las materias de prohibicin (reguladas
en los diversos sectores del derecho), son antijurdicas para todo el orden
jurdico. No es el tipo, sino su realizacin, lo antijurdico. No hay tipos
antijurdicos, sino realizaciones antijurdicas del tipo.
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La determinacin de la antijuridicidad:
Dado que la realizacin tpica es antinormativa, y puesto que la violacin de una
norma de prohibitiva es antijurdica salvo que opere una norma permisiva, se
desprende que una accin es antijurdica si realiza plenamente el tipo de una
norma prohibitiva, a menos que proceda aplicar una norma permisiva. Una vez
comprobada la realizacin completa del tipo a travs de una conducta, es
posible establecer la antijuridicidad mediante un procedimiento negativo, es
decir, a travs de la comprobacin de que no existe ninguna norma permisiva.
Esto tambin sucede en los tipos abiertos, en los que el juez slo deber
completar el tipo, luego, la comprobacin de la antijuridicidad se har del mismo
modo que en los tipos cerrados.
El fin que el autor le asign al hecho, la actitud en que lo cometi, los deberes
que lo obligaban a este respecto; todo esto determina lo injusto del hecho junto
a la eventual lesin del bien jurdico. La antijuridicidad es siempre
desaprobacin de un hecho referido a un autor determinado. Lo injusto, es
injusto de la accin referida al autor, constitutivo del "injusto personal". Por ello,
lo injusto de un mismo hecho puede tener diversa gravedad para los diferentes
concurrentes (relacionado con la participacin).
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Introduccin:
Sostiene Bacigalupo que [] Hasta ahora es posible considerar dominante como idea
central del sistema a aqulla segn la cual el punto de partida es la distincin
entre el comportamiento de un sujeto, es decir, la accin u omisin, por un lado,
y las reglas jurdicas aplicables al caso por otro lado. Dicho en trminos
neokantianos: entre objeto de la valoracin y valoracin del objeto la
aplicacin de la norma depende de la comprobacin de un hecho, una accin o
una omisin y luego de su valoracin como tpica, antijurdica y culpable [].
Seala el autor que el sistema, entonces, tiene como punto de partida la accin,
y que esta [] premisa ha sido compartida tanto por el sistema causal (v.
Liszt/Beling), como por el final (Welzel/Armin Kaufmann) y por el racional
funcionalista (Roxin/Schnemann). Est apoyada en la suposicin de que
accin y omisin son especies de un mismo gnero. Lo que vara en estos tres
sistemas es el mtodo con el que se establece la relacin entre la norma y el
objeto. Causalistas y finalistas, desde puntos de vista diferentes, hicieron
depender la configuracin de las categoras normativas de consideraciones
prenormativas: la causalidad o la lgica del objeto de las normas. La diferencia
fundamental consisti en la nocin del hecho constitutivo del delito: las teoras
causales partan de un hecho natural y la teora final parta de un hecho
personal humano[].
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Indica Bacigalupo que si bien esta teora fue rechazada dej huellas que se
perciben especialmente en tres momentos: en la definicin de la accin como
comportamiento evitable, en la moderna teora del tipo penal de los delitos de
resultado y en los delitos de infraccin de deber. Textual [] Desde el punto de
vista de la definicin de la accin como comportamiento evitable es indiferente
si el sujeto poda evitar causar activamente la muerte de otro (es decir, poda
omitir lo que hizo) o si hubiera podido actuar para evitar la muerte. En ambos
casos lo decisivo es la evitabilidad del suceso [].
Los fundadores de este concepto natural o causal de la accin son von Liszt y
Beling, y a su sistema analtico se lo denomina como sistema clsico del
delito. Para von Liszt accin es la produccin, reconducible a una voluntad
humana, de una modificacin del mundo exterior. Accin era una conducta
humana que modificaba el mundo exterior. Los elementos de esta teora eran
por un lado- la manifestacin de voluntad -y por otro- el resultado. El resultado
es -en esencia- el que causa una modificacin en mundo exterior, y este a su
vez es causado o proviene de la esa manifestacin del sujeto. La vinculacin
entre el resultado y la manifestacin del sujeto se explica a travs del nexo de
causalidad (a modo de causa-efecto). La teora ms representativa de este
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En el caso existe accin debido a que se puede constatar una modificacin del mundo
exterior (resultado de muerte), producto reconducible a la voluntad del autor. Este
resultado es causado o proveniente de la esa manifestacin del sujeto. Existe entre
resultado y accin un nexo de causalidad evidente (la muerte de la desafortunada
testigo es producto de la accin de disparo de Boggie). A la teora no le preocupa ni
se pregunta- en este estadio, el porqu de la accin de Boggie, si fue planificada, si fue
intencional o voluntaria, etc. Existe accin, ms all de todo ello, ya que objetivamente
ha emprendido cualquier el movimiento corporal animado por su voluntad. El contenido
esa voluntad subjetivo- ser analizado en el segmento o estadio de la culpabilidad.
Para un normativista tambin existira accin ya que Boggie habra realizado algo
querido, sin embargo, el contenido de lo querido al igual que en el positivismo- se
determinar en el segmento de la culpabilidad. Se podra decir que para ambas teoras
lo fundamental para determinar si hubo o no accin en este nivel de anlisis y en este
caso- sera la observacin de las imgenes objetivamente, sin leer el contenido de las
vietas lo que podra ser fundamental para determinar la voluntariedad del acto- ni
interpretar lo que pasaba por la cabeza del autor al momento del hecho.
Los tericos del finalismo tambin sealaran que en el ejemplo existe accin, pero de
manera distinta. Se podra decir que, gracias a su saber causal Boggie previ las
consecuencias de su accin, y por ello, se fij el objetivo y dirigi planificadamente
aunque no de forma muy elaborada- su actuacin hacia la consecucin de esos
objetivos. En este sistema el anlisis la accin est incluido el contenido de esa voluntad
que los positivistas-normativistas postergaban en su anlisis para el estadio de la
culpabilidad (por ello su tipo es complejo objetivo-subjetivo). En este esquema si es
relevante lo que Boggie quiso hacer al momento de disparar su arma contra la vctima,
as como que conoca perfectamente lo que estaba haciendo.
Tambin habra accin para Roxin ya que la conducta de Boggie es evidentemente una
manifestacin de su personalidad. Para Jakobs la accin de Boggie tambin sera una
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Para los autores que se enrolan en estas teoras todas las conductas delictivas se
caracterizan como fenmenos sociales. Por ejemplo para Jescheck accin es todo
comportamiento humano socialmente relevante, definicin que abarcara la comisin, la
omisin, los delitos dolosos y los culposos. Por comportamiento el autor refiere a toda
respuesta del hombre a una exigencia reconocible de una situacin, mediante la
realizacin de una posibilidad de reaccin de la que el hombre puede disponer
libremente (libre albedro). Este comportamiento debe ser socialmente relevante, es
decir debe afectar la relacin del individuo con su mundo circundante.
Debe tenerse en cuenta que los fundamentos en los que se basan las teoras del delito
estudiadas, no brindan los elementos suficientes a los fines de analizar sistemticamente
el actuar de una persona jurdica en el mbito penal. Esto fundamentalmente- porque
se parte de un concepto de accin propio de la teora general del hecho ilcito o del
delito, desde la cual la responsabilidad penal no puede ser distinta de la subjetiva.
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posee capacidad de acciona sino que lo hace a travs de sus rganos o representantes,
que no posee subjetividad, y por ende no podra actuar con dolo o culpa, y que de
imponrsele una sancin, se la estara condenado por el actuar de un tercero. Todos
estos inconvenientes pueden ser superados sin mucho esfuerzo.
En nuestro pas Baign ide un sistema de desde nuestro punto de vista impecable. El
autor seala que Toda teora del delito contribuye a la aplicacin de la ley en un caso
concreto pero, al mismo tiempo, debe adecuar su estructura a la funcin social del
derecho que, en el campo de las personas jurdicas, se enlaza directamente con la
necesidad de corregir la disfuncionalidad de sus comportamientos y neutralizar el dao
social que provoca. Promueve la utilizacin de un nuevo (teora del delito),
especialmente formulado para las personas jurdicas.
Seala el autor que la persona jurdica no tiene otro modo de actuar sino a travs de sus
rganos, siendo las personas fsicas o sus representantes slo son brazos de un mismo
cuerpo, modos de aparicin de la accin institucional. Delinea de esta forma un
concepto de accin institucional, en donde la voluntad dolosa es denominada voluntad
social dolosa. El proceso de formacin de la decisin no es psicolgico como en la
persona fsica, pues la voluntad social no es patrimonio de las individualidades que
integran el rgano, sino que la gnesis de la decisin es estructural y normativa.
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Por su parte, Eugenio Zaffaroni, ha considerado que en el derecho penal stricto sensu
las personas jurdicas no tienen capacidad de conducta, desde que el delito que surge
de nuestra ley es una manifestacin individual humana: Si bien hay leyes penales
stricto sensu que sancionan a personas jurdicas, entendemos que tales leyes no hacen
ms que conceder facultades administrativas al juez penal, o sea que las sanciones no
son penas ni medidas de seguridad, sino consecuencias administrativas de las
conductas de los rganos de las personas jurdicas
Concepto
El tipo delictivo no es el hecho punible, sino uno de sus elementos, pues el hecho
punible comprende:
- el hecho como soporte real del delito y,
- todos los caracteres que lo convierten en el presupuesto legal de la aplicacin de la
pena.
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Tipo Garanta
Es el que contiene la totalidad de los presupuestos que condicionan la aplicacin de una
pena.
Esta funcin del tipo, en sentido amplio, deriva del principio de legalidad, que asegura
que slo los comportamientos descriptos previamente en la ley penal sern sometidos a
castigo.
Este postulado exige al legislador:
Precisin y uso adecuado del lenguaje en la redaccin de la ley penal;
Incriminacin de conductas especficas.
Afectacin de bienes jurdicos.
Tipo Sistemtico:
Es el que describe la conducta prohibida por la norma.
Bacigalupo: este tipo se obtiene mediante una delimitacin de sus elementos respecto
de los de la antijuridicidad, por ello, la falta de antijuridicidad no excluye la tipicidad,
siendo la tipicidad un indicio de esta ltima.
Esta posicin se enmarca dentro de la estructura tripartita del delito que se
contrapone a la teora de los elementos negativos del tipo.
Quienes afirman el valor indiciario del tipo penal sostienen que hay conductas tpicas
que no son antijurdicas porque concurre una causa de justificacin.
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Del mismo modo que no todo hecho antijurdico es penalmente tpico, no todo hecho
penalmente tpico es antijurdico.
Vinculante: el delito - tipo al que hacia referencia Beling para las figuras autnomas de
delito de que se trata en cada caso, tenia el significado de un esquema regulador. En
cada caso concreto deba advertirse que no era cualquier antijuridicidad sino la que
corresponda precisamente a ese delito tipo. Lo mismo suceda con la culpabilidad.
Tambin es vinculante para las formas delictivas accesorias como la tentativa y la
participacin, en las cuales resulta imposible prescindir del concepto tipificante.
Didctica: la exigencia del tipo implica que los destinatarios de la ley penal deben tener
la posibilidad de conocer previamente a ejecutar una determinada conducta, si la misma
est o no prohibida y amenazada con una pena.
Esta funcin junto a la pena, sirven para motivar a todas los individuos que integran la
comunidad a abstenerse de realizar el comportamiento prohibido.
(Prevencin general)
El tipo complejo
La antijuridicidad
Hemos visto que la teora del delito funciona como un sistema de filtros, de manera tal
que slo cuando comprobamos que una categora se encuentra presente pasamos a
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analizar la prxima.
Tambin hicimos referencia a tres preguntas bsicas que debemos hacernos para saber
si nos encontramos frente a un delito:
1) El hecho est prohibido por la norma? A ello lo responde la categora de la tipicidad.
2) Si el hecho se encontraba prohibido por la norma, en las circunstancias en que se
realiz, Estaba autorizado por algn precepto legal?. A ello lo responde la categora
antijuridicidad.
3) Si el hecho estaba prohibido por la norma y no se encontraba autorizado por un
precepto legal, el autor, Es responsable de ese hecho?. A ello lo responde la
culpabilidad.
De este modo, al constatar que un hecho es tpico slo hemos comprobado que se ha
violado la norma primaria deducida del tipo. Sin embargo, la violacin de esa norma
primaria (que implica la realizacin del tipo) no es suficiente para establecer la ilicitud del
comportamiento, porque para que exista ilicitud se requiere que la realizacin del tipo no
se encuentre jurdicamente autorizada.
Ello es as, porque el ordenamiento jurdico no slo contiene normas prohibitivas, sino
que tambin existen permisos otorgados por el legislador para realizar un hecho tpico.
Resumiendo: Una conducta es tpica si con ella se infringe una norma, y ser antijurdica
si no est justificada por una causa de justificacin.
Entonces, y como una primera aproximacin, diremos que una conducta es antijurdica si
no existe una causa de justificacin que excluya la antijuridicidad del comportamiento.
Sin embargo, la admisin de una causa de justificacin no implica afirmar que la
conducta deba valorarse positivamente, sino slo que la conducta no es desaprobada
por el ordenamiento jurdico y que es aceptada por ste, pero realizar otros juicios de
valor sobre el hecho excede los cometidos del derecho penal. As, matar en legtima
defensa justifica el hecho de matar a otro, pero la muerte de una persona por otra sigue
siendo un acontecimiento que no puede valorarse como algo valioso.
Concepto
Cuando se hace referencia a calidad del hecho, se est indicando que al hecho tpico
se le asigna una cualidad o caracterstica especial: su oposicin con el derecho, y ello es
la antijuridicidad misma.
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Unidad de la antijuridicidad
Se postula que sta unidad resulta necesaria en aras de la armona del orden jurdico a
los fines de excluir toda posible contradiccin; contradiccin que podra presentarse si
una conducta es considerada lcita por una rama del derecho, e ilcita por otra.
sta postura sostiene que si el derecho posee unidad y congruencia se debe deducir
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que lo ilcito en algn sector del derecho lo ser para todo el mbito del derecho. De este
modo, la ilicitud surgida en cualquier rea del derecho (civil, penal, comercial, etc.),
trasciende a todos los restantes. Sin embargo, ello no significa que todo hecho ilcito sea
castigado por todas las ramas del ordenamiento jurdico.
Tal como venimos planteando el tema, el ejemplo nos llevara a concluir que la ilicitud
del hecho se extiende a todo el orden jurdico. Sin embargo, ese hecho, que como
dijimos es un hecho antijurdico, no genera consecuencias penales. Ello es as, porque
en el derecho penal se exige la tipicidad, y el delito de daos no se encuentra tipificado
en forma culposa en nuestro cdigo penal, que slo lo prev en forma dolosa (art. 183).
Por lo tanto, si aplicamos una pena a quien embiste a otro vehculo en forma imprudente,
estaramos violando el principio de legalidad previsto en el art. 18 de la Constitucin
Nacional. De todos modos, la calidad de ilcito del hecho subsiste aunque el derecho
penal no imponga sus graves sanciones.
La categora de la antijuridicidad penal exige una ilicitud tpica, es decir que el hecho,
adems de ser ilcito, debe encontrarse receptado en el cdigo penal. No todo lo ilcito
es delictivo, pero todo lo delictivo es ilcito.
Todo ello conduce a sta postura a sostener que entre tipo y antijuridicidad existe
independencia; puede existir antijuridicidad sin tipo y puede existir tipo sin antijuridicidad
(cuando concurre una causa de justificacin).
Criterios clasificadores
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Antijuridicidad objetiva
Es el simple choque objetivo del hecho con el derecho, prescindiendo de todo elemento
subjetivo como seran las intenciones del sujeto. Es una concepcin positivista.
Este criterio aprecia el hecho en forma independiente de la voluntad del autor, la cual
ser analizada en la culpabilidad. As, se seala que el juicio de antijuridicidad es
objetivo porque se refiere al hecho con independencia de la persona que lo ha ejecutado.
Antijuridicidad subjetiva
sta postura parte de la concepcin finalista, y sostiene que como el hecho est dirigido
por la conducta del autor, y el ncleo de esa conducta es la accin (que es una accin
final), en el actuar del sujeto existe una intencin.
A partir de ello, se razona que la ilicitud es insostenible sin aportes subjetivos, y por ello
la antijuridicidad subjetiva es intencin contraria a la norma primaria (no matars) dirigida
al individuo. Esa intencin es manifestada a travs del hecho externo.
Antijuridicidad formal
Este criterio sostiene que slo el derecho positivo mediante la formulacin de los tipos y
las reglas de las causas de justificacin constituye la fuente de la antijuridicidad. Es
decir, existe antijuridicidad cuando el hecho ha sido cometido contrariando la norma del
tipo (sea comisin u omisin), sin que concurra una causa de justificacin.
Antijuridicidad material
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comunidad ms dao que utilidad (Sauer); concebir las normas de cultura como
contenido de la norma jurdica (Maier).
A partir de esas premisas es fcil advertir que estas tesis encuentran la materia de la
antijuridicidad en criterios ajenos al derecho positivo, en franca violacin al art. 19 de la
C.N., el cual reconoce la autonoma del individuo frente a lo que no est prohibido o
mandado por las leyes.
Culpabilidad.
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Nuestro cdigo adopta el mtodo mixto: biolgico-psicolgico (Art. 34 inc. 1 del CP).
Para que pueda decirse que el sujeto es inculpable (es decir, que carece de
culpabilidad) se exige:
Presupuestos biolgicos.
2) Salud mental el autor goza de salud mental cuando no se encuentra afectado por
ninguno de los estados mencionados en los a, b y c del presupuesto biolgico. Esta
falta de salud mental le impide al sujeto comprender la criminalidad del acto y la
posibilidad de dirigir sus acciones.
Supuestos:
a) Insuficiencia de las facultades mentales: es entendida como una deficiencia mental u
oligofrenia que impide el desarrollo de esas facultades (imbecilidad, debilidad mental,
etc.). Nez la explica como la detencin, preferentemente intelectual, del desarrollo
psquico del individuo.
b) Alteracin morbosa de las facultades: comprende las enfermedades de la mente que
alteran o transforman las facultades mentales- ya desarrolladas por el sujeto. Abarca
todo tipo de perturbaciones patolgicas de la vida mental.
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Presupuestos psicolgicos.
Concepcin psicolgica.
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El iter Criminis
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Participacin Criminal
. Concepto
Implican una participacin criminal no regulable por los artculos 45 y sgtes. del Cdigo
penal , sino por los particulares tipos delictivos, los casos de participacin necesaria, en
los cuales la ley requiere la pluralidad del sujeto activo del delito (duelo, asociacin ilcita,
rebelin, homicidio por precio o promesa remuneratoria, etc.). Tambin, segn lo
dispuesto por el artculo 49, quedan al margen, las personas que, en los delitos cometidos
por la prensa, con o sin propsito criminal, slo le prestaren al autor del escrito o grabado
la cooperacin material necesaria para su publicacin, difusin o venta.
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La participacin gira alrededor de un hecho comn a todos los partcipes en el delito. Por
esto se dice que es accesoria. Esta accesoriedad es real y no personal, pues se refiere al
hecho ejecutado y no a la persona de un ejecutor penalmente responsable.
El hecho comn puede ser un delito consumado o tentado. Se puede participar en los
delitos de accin o en los de omisin, en los delitos dolosos y en los culposos tambin es
posible la participacin en los delitos preterintencionales.
Para el Cdigo penal son partcipes en el delito los que han hecho aportes para su
comisin, sea tomando parte en la ejecucin, sea determinado a ella o auxiliando o
cooperando en esa tarea. Ha adoptado as el principio causal como punto de partida para
determinar el mbito de la participacin criminal.
a) los que toman parte en la ejecucin del hecho (art. 45, primera disposicin, primer
supuesto) {autor o autores);
b) los que prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales el hecho
no habra podido cometerse (art. 45, primera disposicin, segundo supuesto)
(cmplices necesarios)
c) los que hubiesen determinado directamente a otro a cometer el hecho (art. 45,
segunda disposicin) {instigadores), y
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d) los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que presten
una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo (art. 46) {cmplices no
necesarios)
Slo los cmplices no necesarios estn sometidos a penas menores que las establecidas
para al delito, a saber:
a) si la pena establecida para el delito fuere divisible en razn de tiempo o cantidad, los
cmplices no necesarios sern reprimidos con la pena correspondiente al delito,
disminuida de un tercio a la mitad (art. 46, primera disposicin)
c) si el hecho slo se intentase, la pena del cmplice ser la que le correspondera por el
delito con arreglo al artculo 46, disminuida en la forma determinada par a la tentativa (art.
47).
Autora y complicidad
v Autor
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El autor puede ejecutar por s mismo el delito con sus manos o valindose de cualquier
instrumento [autor directo).
v Autor mediato
No debe confundirse autora mediata con coautora. En la primera, hay un solo autor, a
pesar de que en la trama delictiva intervienen dos individuos. Ello ocurre cuando uno de
los intervinientes ejecuta materialmente el delito pero no lo hace sino como instrumento
inculpable del otro interviniente que es el verdadero autor del delito (autor mediato). El
otro, el autor material, es el instrumento humano con que, manejando la voluntad, opera
el autor mediato. La persona se convierte en un instrumento de esta clase cuando, por su
incapacidad delictiva, ignorancia o error no comprende la criminalidad del acto o si la
comprende, se encuentra dominada por fuerza fsica o moral. Pero cuando se trata de la
fuerza fsica, la autora mediata slo funciona si el instrumento.
Si la autora mediata presupone que el tercero, por las razones expuestas, obrando como
instrumento del autor mediato, no puede darse cuenta de lo que hace o, si lo hace, acta
dominado, bajo este aspecto, se puede diferenciar /la autora mediata de la instigacin,
que requiere que el ejecutor del delito sea determinado a cometerlo, lo que supone su
decisin consciente y libre.
La autora mediata exige, por ltimo, que en el autor concurran las caractersticas
personales tpicas. As, en l y no en el tercero deben darse los elementos subjetivos o
las calidades especiales del autor.
La autora mediata no puede darse en los delitos que slo pueden perpetrarse
personalmente por el autor (delitos de propia mano).
v Coautora
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El Cdigo penal , artculo 45, considera coautores del delito a los que toman parte en la
ejecucin del hecho38
v Complicidad
a) que auxilian o cooperan con el o los ejecutores del hecho par a que ste se pueda
cometer (art. 45) {cmplices necesarios);
b) los que cooperan de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho (art.46) (cmplices
no necesarios);
c) los que prestan una ayuda posterior al hecho cumpliendo promesas anteriores a
l(art.46) (cmplices no necesarios).El aporte puede consistir en un auxilio, en una
cooperacin o en la prestacin de una ayuda prometida.
El auxilio es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que ste se realice, no
acordada por el cmplice con otro participante.
La cooperacin es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que ste se
realice, acordada con otro partcipe.
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Categoras de cmplices
Los cmplices pueden ser necesarios (art. 45) o no necesarios (art. 46). Los primeros
estn sometidos a la escala penal establecida para el autor del delito. Los segundos lo
estn a escalas penales ms benignas (art. 46).
Son cmplices no necesarios los que cooperan de cualquier otro modo a la ejecucin
del hecho y los que prestan una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al
mismo (art. 46). Estos son partcipes cuya intervencin no fue necesaria para que el
hecho sucediera tal como sucedi, porque no contribuyeron con nada cuyo defecto
hubiera variado la ejecucin o sus modalidades.
v Instigacin
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de los instigados. No hay instigacin por culpa. Tampoco existe la cooperacin squica
requerida por la instigacin si el autor resulta un instrumento del tercero (autor mediato).
Concurso de Delitos
Concepto
Existe concurso de delitos si una persona ha cometido dos o ms delitos no juzgados con
anterioridad. Los delitos ya juzgados no originan un concurso de delitos, sino, en ciertas
condiciones, la reincidencia del condenado. El Cdigo penal comprende el concurso ideal
(formal) (art. 54) y el concurso real (material) (arts. 55 y 56).
Concurso ideal
Concepto
Existe un concurso ideal de delitos si el autor comete un hecho que cae bajo ms de una
sancin penal (art. 54). Sancin no significa pena, sino precepto o ley que la impone, vale
decir, el tipo delictivo y la pena respectiva. Presupone que los tipos penales no se excluyen
entre s en razn de un concurso aparente de leyes penales.
Dos son las caractersticas , a saber: la comisin de un hecho por el autor y la pluralidad de
sanciones penales bajo las que cae.
Al significado de la frmula "un hecho", que representa la base material del concurso ideal, lo
sealan muy claramente los arts. 34, inc. I, 45, 46 y 47 del Cdigo. Cuando el art. 34, se
refiere al "momento del hecho" o cuando los arts. 45 y 46 aluden a la "ejecucin del hecho" y
el art. 47 menciona "un hecho menos grave que el cometido por el autor", no puede caber
ninguna duda que se estn refiriendo a un hecho previsto y penado como delito en el Libro
Segundo del Cdigo.
Implica que una unidad material (el hecho nico) constituye formal o idealmente ms de un
delito porque cae bajo ms de una sancin penal, es decir, bajo ms de una definicin
represiva. El concurso ideal no es otra cosa que una cuestin de doble tipicidad de un hecho
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naturalmente nico. La razn de esta doble tipicidad es que la conducta del agente, esto es,
lo que ha hecho o dejado de hacer, que ya cae como tal en una sancin penal, debido a una
circunstancia de modo, lugar, tiempo, etc., tambin cae bajo otra sancin penal. El pariente
de una menor que la accede carnalmente, supuesto que el incesto est castigado, incurre por
su conducta carnal en la sancin del estupro, pero por la circunstancia de ser pariente de la
vctima, tambin cae bajo la sancin del incesto. En fin, situaciones, en las cuales accidentes
de tiempo, modo, lugar, personas, etc., que, sin multiplicar materialmente la conducta del
autor de un delito, multiplican la delictuosidad de ella.
Pena aplicable
A los efectos de la pena la unidad de hecho, que implica unidad de culpabilidad15, determina
la unidad de la pena.
El Cdigo penal, que aqu sigue el principio de la absorcin, unifica la pena en la pena mayor
conminada para el hecho por la ley.
La mayora de la pena depende, en primer lugar, de su naturaleza (ver C.P, 5 y 57). Siendo
de la misma naturaleza, es mayor la pena cuya cantidad es superior en su mximo. Si los
mximos son iguales, la mayora de la pena se determina por el mnimo.
La pena mayor no es slo la pena establecida para el delito consumado, sino, cuando sea el
caso, la establecida para la tentativa o la complicidad no necesaria.
Concurso real
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Segn el artculo 55 del Cdigo penal, existe un concurso real (material) de delitos cuando
concurren varios hechos independientes cometidos por una misma persona. La concurrencia
puede ser simultnea o sucesiva. En el segundo caso existe una reiteracin delictiva.
Por hecho se debe entender aqu, como en el concurso ideal, un hecho penalmente tpico.
Los hechos son independientes entre s cuando no estn vinculados, como partes, de una
misma empresa delictiva.
Los hechos son concurrentes si, no habiendo condena firme, son imputables al mismo autor.
La sentencia condenatoria firme excluye el concurso de delitos y constituye la base de la
reincidencia (C.P, 50), pero no impide la aplicacin de las reglas sobre la penalidad de
concurso real (C. P, 58).
La pena del concurso real vara, pero siempre rige el principio de la pena nica.
Si se trata de hechos reprimidos con una misma especie de pena, el artculo 55 establece
una acumulacin jurdica o cmulo jurdico. El mximum de la pena nica no puede exceder
del mximum legal de la especie de pena de que se trate. El mnimum de la pena nica es el
mnimum mayor de las penas correspondientes a los delitos concurrentes.
Delito continuado
Bajo el epgrafe de "concurso de delitos" el Cdigo Penal prev y regula de manera expresa
dos casos, a saber: el de un hecho delictivo que genera un concurso ideal de delitos, y el de
varios hechos delictivos que son independientes y que originan un concurso real de delitos.
La concurrencia de varios hechos que no son independientes, excluida del concurso ideal por
la pluralidad de los hechos y del concurso real por la falta de independencia de ellos, y que
legalmente no puede caer nada ms que en la sancin legal a la que se adeca cada uno de
ellos, es lo que en el Cdigo Penal, se debe calificar como un delito continuado.
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Elementos
a) pluralidad de hechos;
B. Dependencia de los hechos entre s. Que el agente vincule subjetivamente los distintos
hechos mediante la unidad de su resolucin, designio, propsito, intencin, voluntad, nimo o
conciencia delictivos formados de antemano o precedentemente
La unidad propia del delito continuado reside en que el autor prosigue cometiendo el mismo
delito con cada uno de los hechos ejecutados. Esta identidad comisiva slo es compatible
con hechos que por su homogeneidad material no la desvirtan o alteran de una manera
esencial y que por su conexidad aparecen vinculados como momentos de una misma
conducta comisiva.
Esta es la condicin que le confiere unidad legal a los hechos que materialmente no son
independientes. El sometimiento a una misma sancin depende:
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Concepto: La potestad represiva del Estado se manifiesta bajo la forma de las acciones
penales. Estas son las modalidades del derecho-deber del Estado de aplicarle la pena
establecida por la ley al partcipe de un hecho penalmente tpico, antijurdico y culpable.
Ese derecho-deber del Estado {accin penal en sentido material) se diferencia del
derecho de ejercerlo en un proceso {accin penal en sentido formal o procesal). La
regulacin de la primera corresponde al legislador nacional. La de la segunda, a los
legisladores locales.
Puede ser pblica, de instancia privada o privada, pero su naturaleza es siempre pblica
porque, aunque su ejercicio puede depender de la instancia del particular ofendido por el
delito o pertenecer a ste, el derecho-deber tiene por objeto la aplicacin de una pena
pblica.
Clases
Accin pblica
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puede ser denunciada por cualquier persona capaz, pero nicamente la persona
particularmente ofendida por el delito (el agraviado), puede asumir la calidad de
querellante.
Es una accin pblica cuyo ejercicio corresponde al rgano pblico, pero no de oficio,
sino que slo corresponde formar causa contra el imputado a instancia (esto es, denuncia
o acusacin del agraviado por el delito). Siendo ste incapaz, la instancia corresponde a
su tutor guardador o representante legal. La titularidad de la facultad de instar es
instranferible, pero el titular puede actuar por mandatario.
Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos:
Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este inciso se
proceder de oficio cuando mediaren razones de seguridad o inters pblicos;
Concurren razones de inters pblico par a ejercer de oficio la accin por lesiones leves,
cuando su conocimiento y juzgamiento resulta til, conveniente o necesario para el orden
o bienestar de la comunidad. Por el contrario, median razones de seguridad pblica, si por
su naturaleza o circunstancias el hecho resulta sintomtico de un peligro potencial para la
incolumidad de las personas o bienes de los terceros en general.
La instancia, que es irretractable, no tiene por objeto persona determinada, sino hechos
determinados y comprende, por lo tanto, a todos los partcipes en ellos. La instancia es
subjetivamente indivisible, pero es objetivamente divisible.
Accin Privada
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Aquellas que en atencin a la preponderancia del inters del ofendido o agraviado por el
delito en el castigo o impunidad del hecho, su ejercicio est reservado a l o, siendo
incapaz, a sus guardadores o representantes; o tratndose de calumnias o injurias, a los
sucesores de aqul; o, si la ofendida es una persona colectiva, a sus autoridades
representativas. Las emergentes de los delitos de calumnias e injurias, violacin de
secretos, salvo en los casos de concurrencia desleal e incumplimiento de los deberes de
asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge.
A pesar de que el artculo 76 admite que en los casos de delitos de accin privada se
proceda por querella o denuncia, slo la primera es procesalmente apta par a hacerlo,
pues la segunda no significa ejercicio de la accin, ni liga al denunciante al procedimiento.
Esas causas pueden tener un carcter objetivo, personal o mixto! Son causas objetivas
las que excluyen la punibilidad del delito en s, como sucede con la amnista. Son causas
personales las que, como la prescripcin, la oblacin voluntaria de la multa y la muerte del
imputado, dejando intacta la punibilidad del delito, benefician a los participantes a que se
refieren. Es mixta la causa que, como la renuncia, puede tener un efecto objetivo o
personal segn la voluntad del que la haga. La sentencia firme, condenatoria o
absolutoria, no extingue la accin, sino que la agota porque realiza su finalidad propia.
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Amnista
Prescripcin
Se funda en la destruccin por el transcurso del tiempo de los efectos morales del delito
en la sociedad: extingue la alarma social ante el delito y la correlativa exigencia de la
sociedad de que se lo reprima, que es lo que constituye el fundamento poltico de la pena.
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El tiempo mximo para la prescripcin, que corresponde a los delitos cuya pena fuere la
de reclusin o prisin perpetua, es de quince aos. El mnimo, que pertenece a los
hechos reprimidos nicamente con inhabilitacin temporal, es de un ao. La regla general
para los delitos reprimidos con reclusin o prisin temporal, es que la accin se prescribe
una vez transcurrido el mximo de la pena sealada por la ley para el delito, sin que el
trmino pueda exceder de doce aos ni bajar de dos. Es de cinco aos, si el hecho est
reprimido nicamente con inhabilitacin perpetua; y es de dos aos, si la pena es de
multa, cualquiera que sea su cantidad. El trmino de la prescripcin comienza a la
medianoche del da en que se cometi el delito, y el plazo se cuenta con arreglo a las
disposiciones del Cdigo civil. Debe declararse de oficio.
Extingue la accin respecto de los delitos de los delitos de accin privada. La renuncia es
la dimisin por el agraviado u ofendido por el delito a su facultad de iniciar o proseguir el
ejercicio de la accin penal privada. Es irretractable, aunque puede ser condicionada,
opera por s, sin necesidad de la aceptacin del beneficiario. ste, por consiguiente, no
puede renunciar a sus efectos. Debe ser expresa, salvo si el ofendido hubiere renunciado
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a la accin civil emergente del delito o hubiese hecho convenidos sobre el pago del dao,
caso en el que se tendr por renunciada la accin criminal privada. No exige formalidades
determinadas, pero si fuera hecha fuera de la causa en una forma no amparada por la fe
pblica, para hacerla valer en aqulla, debe ser ratificada.
El efecto activo de la renuncia es personal, pues no perjudica a todos los ofendidos por el
delito, sino slo al renunciante y a sus herederos. Su efecto pasivo no es objetivo, y
depende del renunciante extenderla a uno o ms partcipes en el delito.
Oblacin voluntaria
La causal funciona respecto de los delitos reprimidos nicamente con multa; no, si
adems media otra pena, alternativa, conjunta, accesoria o complementaria.
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