R EVISTA DE CIENCIAS .

TURIDICAS
S egundo S e-m,estre de 1966 N mero 3

SUMARIO

La Problemtica Social y el Abogado.

por Jos Len Bamndiarn . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2
Breve Paralelo entre el Cdigo Penal Peruano de 1863 y el de 1924.
por Domingo Ga-rca Belaunde . . . . . . . . . . . . . . . . .. 5
De !a Asociacin en Participacin en la Ley de Sociedades Mer-
cantiles.
f)Or Ul-ises JV! ontoya 1v! anf'redi . . . . . . 13
El Secreto Profesional y el Proceso Penal. ,
por Domingo Garca Rada . . . . . .. . . . . . . . . . . . .. . . . . .... 19
Juris, Revista de Derecho.
por Domingo Garca Be/amule . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. .. 34
Los Treinta Aos del Cdigo Civil.
P01' Jorge Eugenio Cqstai'eda . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ... 36
In Memoriam, Ismael Bielich Florez
por Jorge Avendafo V aldez . . . . . . . . . . . . 39
In Memoriam, Vctor Andrs Belaunde.
por Jos Lui~ Bustm-nante y Rive1'o 42
Revista de Libros . . . . . . . . . . . . . .. 45
Autores en este nmero . . . . . . . . . . . . . . . 48
Normas para los colaboradores de THEMIS 49
Agradecimientos ... . .. . .. . . . ......... . 50
\
\
DIRECTORES:
Lus A f bu/. Al1m
Domingo Garca Belannde
Luis Stucchi Daz

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Ja-ime Th.orne Len
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DIRECCION: Carabo~1a N~ 1174 - T e/f. 8(}262

LIMA- PERU

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con auto1izadn e:~:presa de sus autores, y haciendo constar
la fmblicaci6n de origen.

Revista edita.d a por los almn.nos de la Fawltad de Derecho

de la Ponti ficia Universidacl Catlica del Per

--1-
 LA PROBLEMATICA SOCIAL
f'o r Jos Len Hara11diarcn
No puede negarse que existe una
profunda imbricacin entre una
profesin de la categora que perte-
11ecc a la abogaca y la problemti-
ca social de los medios en que ella
opera.
No se crea, sin embargo, que es.
tamos paraligizados. No debe so-
breestimarse ninguna otra profe.
sin o actividad de trabajo. Slo
que los abogados han de ser cons.
cientes tambin de lo que la profe-
sin representa y, por lo tanto, de
la significacin que ella inviste al
lado de otras profesiones.
Esta significacin es en primer
lugar una de indiscutible intrinse-
queza social. Pues la profesin de
abogado est complicada con la vi.
da de relacin social, ya que ella
tiene por objeto el derecho, el cual
ordena la conducta de los hombres.
El derecho segn su remontacin
etimolgica, procura dirigir, por lo
tanto regir el comportamiento hu-
mano. Y el abogado opera dentro
de menesteres que estn enlazados
a ello.
Como la creacin de las normas
jurdicas y su aplicacin e interpre-
tacin, as como su reforma, requie.
ren del aporte tcnico, vale decir,
cientfico, que proporciona el le-
gislador y el jurista, el juez y el
abogado, ste ltimo es as un agen.
-2-
YEL ABOGADO
te directo y activo en lo que respeC-
ta al derecho y, por ende, a la con-
duccin de la vida intersubjetiva
para consagracin de los valores en
este campo de la axiologa, o sea,
pues, de los valores jurdicos.
La significacin del abogado ha
adquirido en los tiempos actuales
un especial destaque. Se est en
presencia de trascendentales reno.
vaciones sociales. De ah que se ha-
ya acuado la expresin de los cam
bios en las estructuras. Esos cam-
bios importan necesariamente la a.
.d opcin de las providencias tenden-
tes a alcanzar la consecucin de a.
qullos. Y, por lo tanto, hoy los
hombres de derecho, los abogados
por lo mismo, han de adoptar una
actitud solcita, en cuanto a la
apreciacin sobre las finalidades de
justicia social a que deben aspirar
tales cambios, y acerca de qu me.
dios y procedimientos eficaces y
adecuados han de ser utilizados.
Hay que considerar, por ello, al la-
do de los cambios en las estructu-
ras, la estructuracin de los cam.
bios. Es esto una garanta irrecu-
sable para que la vida de relacin
social se oriente y discurra de a.
cuerdo a las mejores exigencias per.
tinentes. Nunca como hoy los abo-
gados han de estar requeridos y
han de preocuparse seriamente co.
mo hombres de derecho para, asu.
miendo una funcin directriz, c.Jm-
prender Jos fenmenos que intcre. rcter comprometivo que hoy afee.
san a una vida social P-n revo'ucio. ta a nuestra profesin mirada en
nario p roceso de desc.-rollo, v para conjunto. Si queremos ser di~nos
tratar de relacional!> ~on la orga- de la misin que contempor.,nea.
nizacin de las instituciones, con mente ha venido a recaer en los
mira a la normacin de las relacio- hom~res de derecho, en cuanto per-
nes intersubjetivs que forman su sonaJ~S que .asumen un papel pro.
objeto intencional. tagmco, qmranlo o no, en cone.
xin con los cambios en las estruc-
Por lo anterior se explica que los turas sociales y con la estructura.
abogados deban hacer sus memen- cin de esos cambios, conforme
tos sobre algunas ml'l terias de la tambin a la referido anteriormen.
profesin que les interesan. Frente te, entonces es de enrgica urgen-
a una situacin tan comprometida cia que se haga conciencia de todo
como la que hoy se ofrece a los a- ello; pero no solo conciencia indi.
bogados, stos han de mostrarse ple. vidual, sino tambin conciencia gre.
namentc responsables de tal situa. mial, en virtud de la comunidad en-
cin. La responsabilidad es, en prin- tre quenes ejercen idntica profe~
cipio, personal. Cada uno es respon. sin y de la unidad de la situacin.
sable ante los dems, ciertament~ existencial en la que se hallan colo.
tambin; pero sobre todo ante su cados.
conciencia, vale decir, ante algo que
le es fntima e infungiblemente pro. Por lo mismo, los abogados deben
pio, por causa de sus actos y de sus tratar, intercambiando pareceres,
inhibiciones, y de todo aquello en sobre la problemtica social y la in
lo que le incumbe actuar. La res- cidencia del derecho en ello; po-
ponsabi lidad es de cada quien, a la niendo sus concienzudos empeos
vez que es de los otros, o lo que es en tal sentido.
igual, es de los otros pero tambin
es nuestra. O sea, que podemos ser Como se trata de empeos len.
en cierto modo culpables por cau. dentes a propiciar la mejor confor-
sa de los otros, as como por nues. macin de la vida jurdica, vale de.
tra causa somos fundamenta lmente cir, de las relaciones intersubjetivas
culpables. Lo que la abogaca es, de- que deben regir, se percibe la im.
pende en cierta manera de como portancia del papel que toca desem-
Jos abogados son, as como lo que pear a juristas y abogados, en
l o~ abogados son depende en cierto cuanto puedan obrar .tilmente for-
modo de lo que la abogaca es. mulando las recomendaciones ms
apropiadas en cuanto a la implan-
Si queremos que no se pierda la tacin de las normas que deban ve
significacin conspicua adnata a la nir a tener vigencia. Ahora bien, si
abogaca, por esa su razn de in. ello as es, si se trata de empeos
trisiqueza a la que me refera an- de tal significacin, es preciso te.
tes, entonces debemos esforzarnos ner muy escrupulosamente en cuen.
por comprender todo el severo sen. ta que lo que se procure instituir,
tido de responsabilidad, todo el ca. invista la gravedad que se asocia

-3
al hecho de que las respectivas pos-
tulaciones pretenden imponer reglas
de comportamiento, vale decir, un
especial tipo de deberes que son
h etero-relativos, en cuanto a que
vengan a incidir: en ese comporta.
miento que tengan por sujetos ac-
t uantes a los hombres en general,
dada la naturaleza abstracta y ge.
neral que es propia de la norma ju-
rdica.
Es un esfuerzo, por ende, mere-
cedor de encomio. Pues todo lo que
tiende a desarrollar la accin que
el derecho ejerza en la vida de re-
lacin humana, lleva al estimable
cometido de favorecer al objeto in-
tencional al que el derecho se diri-
ge, que es el hombre mismo. Te.
niendo presente el elemento axio-
nmico que en el derecho se con-
tiene, se comprende como mediante
l se busca la consagracin de de-
terminados valores, entre los que
prima el dado por la justicia. As, el
esfuerzo que en s mismo es jurdi-
dico, por su causa final, que es la
justicia, puede operar a beneficio
de la solucin de la problemtica
existencial humana.
Desde luego no de toda tal pro-
blemtica. Preocupaciones y afanes,
incertidumbres y angustias, que son
consubstanciales al existir del hom-
bre, no pueden ser eliminados to-
talmente, pues sino, no seran con-
substanciales, sino meramente acci-
dentales. Pero el hombre est con-
denado a pagar caro por la jerar-
qua que le es nsita, de ente que se
ha dado la difcil tarea de interpre-
tar el mundo, que se preocupa por
todo lo que pueda suceder, por lo
que la vida tiene de insegura, ries-
gosa y complicada, que padece la
-4 -
angustia inherente a su propio ser.
en el mundo.
Slo una determinada casta de
creencias o ideas, religiosas o filo-
sfica, en cuanto alcanzan una ex-
plicacin ecumnica, podrn apor-
tar una solucin ms cabal a esa
problemtica inquietadora que se a-
socia al destino humano.
Pero el derecho aunque represen-
ta una organizacin de las relacio-
nes interpersonales sub especie jurls
y no sub especie aeternitates, de
cierta manera, como todo conjun-
to de formulaciones de ndola ti-
ca, ejerce su beneficioso comet ido,
en cuanto trata de regir la conduc-
ta humana, en mira de objetivos
que sean convenientes a ella.
El horno juridicus, sabe por una
doble razn lo til y plausible que
ello es. En primer lugar, simple-
mente por su calidad en general
humana, pues todo hombre por el
hecho de serlo, como destinatario
de las normas jurdicas puede apre-
ciar, aprecia y no puede dejar de
apreciar, lo que conviene y lo que
desconviene a la vida de vinculacin
comunitaria, prescindiendo de pun-
tos de vista particularistas, egosta-
mente personalista, pudiendo hacer
al respecto un enjuiciamiento pon-
derativo en base al inters general,
mejor dicho, a las exigencias dH
bien comn. Y en segundo lugar,
especialmente en cuanto acta en su
metier, es decir, en el ejercicio de
las labores jurdicas, porque ad-
quiere entonces una experiencia in-
mediata, para poder apreciar el a.
cierto o desaciert.o que acoinpaa a
las reglas jurdicas, y el modo como
ellas se interpretan y aplican.
 Breve paralelo entre el
Cdigo Penal Peruano
de 1863 y el de 1924
po1 Don-l'ingo Gan:a Belcwnde
En ciento cuarenta y cinco aos
de vida republicana, el Per ha te-
nido nicamente dos cuerpos de le-
yes penales. Sealar diferencias y
similitudes, en forma sucinta, es --1
propsito del presente trabajo.
Hasta antes de la promulgacin
de nuestro primer cdigo sustanti-
vo, el Per de entonces se rega, pe-
se a sus deficiencias, por el Dere-
cho Colonial. Las primeras Consti-
tuciones no dieron mayor impor-
tancia a esta disciplina, salvo la de
1823 y 1828, que abolieron taxativa.
mente la pena del tormento. En
Boston en 1828, Vidaurre, autor de
interesantes trabajos jurdicos, pre-
sent un proyecto de Cdigo Penal,
que nunca lleg a tener vigencia.
A raiz de la Confederacin Per-
Boliviana, Santa Cruz promulga un
Cdigo Penal, en Enero de 1837.
Fracasado su ambicioso proyecto es
derogado en Julio de 1838 y su im-
portancia desde el punto de vista
de la realidad forense, fue muy es-
casa.
Al igual que el Cdigo Civil de
1852, el Penal de 1863, fue elabora-
do paulatinamente a lo largo de
tres comisiones (la primera en 1853,
la segunda en 1857, y la tercera en
1861).
-5-
Sl el problema central del C. C.
de 1852, fue el problema del divor-
cio (que en difinitiva no fue resuel-
to) no exageramos si decimos que
la pena de muerte fue el tema eje
en las comisiones que elaboraron
el C.P. de 1863. De hecho, el legis.
lador de entonces, la admiti, aun-
que con serias restricciones. En el
Colegio de Guadalupe los hermanos
Pedro y Jos Glvez fueron ardoro.
sos impu gnadores. En San Carlos,
Bartolom Herrera se declar a fa-
vor de la pena capital.
El C.P. vigente, preparado por
Vctor M. Martua, y elogiado por
las principales universidades del
continente europeo, fue abolicionis-
ta. Las cosas se complicaron, cuando
la Asamblea Constituyente de 193{.
al sancionar nuestra Carta Funda
mental dos aos despus, prescriba
en el artculo 54, que "La pena de
muerte se impondr por los delitos
de traicin a la Patria y homicidio
calificado, y por t odos aquellos que
seale la ley." Sin embargo, tal di s-
positivo tuvo una larga "vacatio le-
gis" pues recin en 1949 por Decre-
to-Ley 10976, se cambi la tnica de
los artculos 151, 152, 154, 289 y 290
d e n ues tro ordenamiento vigen te,
con lo cual se pona al cdigo sus-
tantivo en conformidad con la "ley
de leyes". Recientemente tales figu-
ras se han ampliado, al caso de las
"guerrillas" (trmino poco tcnico
que u sa nuestro legislador) por
m edio de la Ley 15590.
En relacin con el Cdigo de
1863, el de 1924 trajo algunas nue-
vas figuras, tal como ~eala Basa-
dre. Entre ellas. cabe destacar el
hecho de que para su elaboracin,
se rompi la tradicin jurdica de
buscar modelos en Espaa y Fran.
cia, pues Martua prefiPi segu ir
los proyectos argentino, dans, y
suizo. Introdujo adems un rgimen
especial para menores, la condena
y la liberacin cond icional, las me-
didas de seguridad, como sustituto-
ras de penas, y aboli, como ya he la salud" que es el bien mximo pro-
mos sealado, la pena capital.
La estructura externa del C.P. de
1863, es muy dis tinta al vigente. Fue
promulgado a fines de 1862, aunque
su edicin oficial data de 1863 (1).
Est compuesto por Tres Libros;
que hacen u n tot?.l de cuatrocientos
artculos. El libro primero abarca
los artculos 1 al 98, intitulado "De
los delitos, de los delincuentes y de
las penas en general". Este libro
est dividido en Siete Secciones, ca.
da una de ellas, a su vez repartida
en varios ttulos, con sus respecti-
vos artculos.
El Libro Segundo, se intitula "De
los delitos y sus Penas" distribudo
en Doce Secciones, a su vez reparti-
dos en los artculos 99 al 3'11.
El Libro Tercero, se denomina
"De las Faltas y su Penas" que con-
tiene Ocho Ttulos, incluyendo los
artculos 372 al 400 (2) .
-6-
El Cdigo Penal vigente que nos
rige desde 1924, fue promulgado
por Ley 4868, y contiene Cuat1o Li-
bros (uno ms que el derogado) y
Cuatrocientos dieciocho artculos
(dieciocho ms que el anterior).
El Libro Primero, lleva por ttulo
"Disposiciones Generales", y contie-
ne Dieciocho Ttu los, que abarca los
artculos 1 al 149.
El Libro Segundo se denomina
"De os Delitos" dtvidido en Quinc~
Secciones, y varios ttulos, que com.
prenden los artculos 150 a 382, y
que constituyen el eje del Cdigo.
pieza con la seccin denominada
"Delitos contra el cuerpo, la vida y
tegido por la ley penal, incluso ms
que la Propiedad.
El Libro Tercero se ocupa de la
"Faltas" divid ido en Seis Ttulos
(artculos 383 al 393).
El Libro Cuarto, trata de la "Vi-
gencia y Aplicacin del Cdigo P<'-
nal" en Seis Ttulos (artculos 394
al 4 18).
El Cdigo Penal de 1863 tuvo un
rasgo propio de c;u tiempo: no dis-
tingua la moral del derecho; es de-
(1) Hemos utilizado la edicin anotada
y concordada por el Dr. Juan Jos Ca-
He, Lima 1914. Para el Cdigo vigen..
te, la del Dr. Espino Prez, 3~ edi-
cin, Lima 1962.
(2) Debe entenderse que los artculos ci.
tados cor responden al Cdigo dero
gado, salvo especificacin en con
trario.
cir, el hecho externo del interno.
As, existan figuras delictivas con-
tra la moral, la religin, Dios, los
dogmas, etc, que hoy estn comple-
tamente descartados de la legisla-
cin. Es de advertir, claro est, que
no se debe confundir, los que el C.
digo consideraba "moral" con lo
que nuestro actual Cdigo Civil de-
nomina "buenas costumbres" o que
el Cdigo Penal vigente llama Mo.
ral. Como es fcil de advertir, el
contenido afectivo de las palabras
vara con los aos, siendo este un
caso tpico de, ello.
Tambin se observa, en contra de
lo que prima en nuestra legislacin
contempornea que el lenguaje en
que se expresa el C. P. no es muy
tcnico, tal como sucede en el C.P.
vigente, o por ejemplo, ciertas sec-
ciones del C.C. de 1936 que necesita
ser manejado por abogados o tc.
nicos en derecho. As, las denomina-
ciones de ciertas normas y figuras
delictivas, ha cambiado sensible-
mente de un cdigo al otro. Asimis-
mo, el C.P. de 1863, contiene una
serie de definiciones, que facili tan
su manejo, pero que le hacen per-
der rigor jurdico, elemento que ha
sido eliminado casi por comple to
del C.P. de 1924. As por ejemplo, la
retroactividad benigna (no 11amada
as en el C.P. 1863) es definida ele-
gantemente en el artculo 26. Este
dispositivo de gran bondad y com-
prensin ha resistido el paso de los
aos y hoy es aceptado universal-
mente. El delito frustado y las ten-
tativas son tambin esclarecidas en
el art. 3 en medio de no pocas defi-
niciones.
Debe tenerse en cuenta para no
caer en un vicio de enfoque que ca-
- 7-
da cuerpo de leyes al hacer posible
la vida en comn es siempre pro-
ducto de su poca, de las circuns-
tancias en que se dio y por ello
hay que apreciarlo desde su mo-
mento histrico.
As por ejemplo una tnica gene-
ral en el Cdigo, hoy no aceptada,
es la de considerar, no al delincue.n.
te, sino al delito. El objetivo princi-
pal era nicamente externo. Lo que
importaba al legislador era el orden
y la paz. Con tal que no se violasen
ciertos principios que podan alte-
rar el orden pblico, todo estaba
permitido. Por ende su objetivo no
era enmendar, sino ejemplarizar.
Hoy los fines son totalmente dis-
tintos, la figura ha sido cambiada.
Lo que se busca es combatir el de-
lito, pero convencidos de que este
no existe, ms que abstractamente,
y por ende es necesario atender al
delincuente que en la mayora de
los casos presentan serias alteracio-
nes mentales. En el Libro Primero
(C.P. 1924) la ley da . facultades al
juez para que antes de expedir sen.
tencia vea la situacin del inculpado,
edad, sexo, familia, trabajo, vivien-
da, etc, es decir, las circunstancias
que han forjado al individuo. Y se
pone mayor en-fasis en el aspecto
subjetivo de la accin y del delin-
cuente, producto de las corrientes
doctrinarias que aspiran a humani-
zar cada vez ms el Derecho Penal.
Por este mismo afn de castigar,
el Cdigo era sumamente rgido en
sus penas las cuales carecan de
elasticidad y alternabilidad que son
distintivos del C.P. de 1924. Exista
una Tabla con una serie de divisio-
 nes, en "grados y trminos" pudien. tables ) entre ellos principal-
do ser estos ltimos Mnimo, Medio mente la Institucin de la leg-
y Mximo. Se haba detallado todo tima defensa, que conserva
hasta en sus ltimos aspectos, de identicos caracteres. As, el C.P.
tal manera que el hecho en s, (el en su artculo 8 inciso 4 seala.
delito) era considerado aisladamen- ha tres requisitos para justifi-
te. Esto tambin dificultaba, por no carla, es decir, para convertir-
decir disminua la labor del Juez, la en no-punible. I) Agresin ile.
que se converta en un verdadero gtima, 11) Necesidad racional
autmata que aplicaba la Tabla de del medio empleado 111) Falta
sanciones como el comerciante co- de provocacin suficiente. Es-
bra rigurosamente la tabla oficial de tos requisitos se han conserva-
pesos y medidas. El aspecto huma- do casi literalmente en el C. P.
no del derecho penal estaba todava de 1924. art. 85 inc. 2 bajo el
en pleno desarrollo y ciertos aspec- Ttulo "Causas que eliminan o
tos como el antes citado, eran un~ atenan la represin" en el Li-
verdadera rmora para el desarrollo bro Primero.
del orden jurdico. As, existan dos
clases de sancin: Penas Graves y e) La que prescribe que los res-
Penas Leves (art. 25). Hoy solo ponsables en materia criminal
existen un tipo de pena, con varan. lo son tambin en lo civil, art.
tes, que atenttan c.> agravan el hecho 18. En el C.P. de 1924 existe to-
delictivo. do un Ttulo para la Repara-
cin Civil (VIII ) arts. 65-80.
En resumen, podemos decir que
]a pena fija representa la venganza d) Existe una diferencia clara en
de la sociedad agraviada, en tanto el fondo aunque con lenguaje
que la pena elstica del Cdigo vi- no apropiado entre la prescrip-
gente, persigue la readaptacin del cin de la accin (que llama de.
individuo y su reincorporacin a la recho a acusar) y la prescrip-
vida social. cin de la sentencia. En el pri-
Entre los lineamientos que se han mer caso hay una stil diferen-
conservado hasta ahora podemos se- cia entre la prescripcin de de-
alar algunos de los ms saltantes: litos por querella de parte y las
que se inician de oficio.
a) La ley penal se reputa conocida
y su ignorancia no exime ( art. e) Segn el art. 79 la inhabilita.
6). Esto rige para todas las nor. cin absoluta produce prdida
mas de orden pblico, teniendo del empleo o cargo pblico,
algunas excepciones en el orden aunque provenga de eleccin
privado, cuando las circunstan- popular (que se mantiene en el
cias pagan justificable la "igno. C.P. vigente en el artculo 27,
ratio iuris". inciso 1).
b) Los exentos de responsabilidad Algunos casos nos llaman la
criminal (hoy llamados ininpu- atencin, por su peculiaridad

-8-
 porque, si bien debemos mirar-
las con tolerancia, no podemoc;
evitar pensar como personas
formadas en pleno siglo XX,
pues hoy da ni la legislacin m
la doctrina las admiten. As.
a) La carga de la prueba recae so-
bre el inculpado (tal como hoy
se denomina) , a quien se consi-
deraba culpable desde un prin-
cipio a no ser que l mismo de-
mostrarse su inocencia, que es
justamente lo contrario de lo
que la ley acepta hoy. As, en el
art. 2, leemos:
"Toda accin u omisin pena- d) El artculo 78 al tratar de la pe.
da por la ley se reputa volun-
taria y maliciosa mientras no
se pruebe lo contrario". Las pre-
sunciones (tan tiles en los c-
digos procesales de dere-
cho privado) hoy no son
aceptados en el campo penal,
en cuanto que se busca una
verdad (la legal) y por ende, no
se puede presumir. De suceder
as, la instruccin no tendra ra-
zn de ser. e) Es de notar asimismo la dife-
b) Se suspende la ejecucin de la
pena de muerte en la mujer em-
barazada hasta cuarenta das
despus del parto y el que hu-
biera perdido padre, madre hi-
jo o conyuge, hasta quince das
despus del fallecimiento. En
estos casos, no se har saber la
sentencia sino cuando hayan
transcurrido los trminos de la
suspensin, seala el art. 69. Es
de notar el carcter humanita-
rio de este dispositivo, que est
po1: yompleto ausente en otras
secciones, como en lq referente
a la inflexibilidad de las penas.
- 9-
e) El artculo 70 establece un SOJ'-
teo en caso de pena de muerte
a una "banda" de los cuales so-
Jo debe morir el cabecilla y
unos ms. Como se comprende-
r, es hoy inaceptable que la vi-
da de un hombre se juege al
azar, solo atenuados por el res-
to del artculado que agregaba
que en ningn momento el n-
mero deba exceder de Cinco
amen del "cabecilla" (trmino
no muy tcnico). Esto demues-
tra claramente, que el objeto
del Cdigo era ms que todo
ejemplarizar.
na de confinamiento la reduce
al lugar (pueblo o provincia)
que eliga el reo (lo cual lejos
de ser castigo parecera ms
bien una recompensa) pero con
la nica condicin (por lo de-
ms irrelevante) de que diste
del lugar del delito, por lo me-
nos 50 leguas (alrededor de 400
kilmetros).
renciacin que ha sufrido la fi-
gura de los autores de un deli-
to. En el cdigo derogado, los
autores, cmplices y encubrido-
res estaban bajo un solo rubro.
En el C.P. de 1924, el encubri-
miento ha pasado a ser figura
autnoma y bajo dos acepcio-
nes principales. La Primera, in-
cluda dentro de los delitos con-
tra el Patrimonio (ejemplo,
quien compra a sabiendas una
cosa robada) y la segunda, in-
serta en los delitos contra la Ad-
ministracin de Justicia (ejem-
plo, quien oculta a un persegui-
do por la ley).
 Respecto a las relaciones entre a)
Religin y Legislacin, ellas eran su-
mamente estrechas, producto, como
anotamos de la mentalidad de la
poca. Se lleg as a tal dogmatis-
mo que la libertad de pensamiento b )
lleg casi a desaparecer, por lo me-
nos oficialmente. Esto es quiza com.
prensible porque en esa poca las
creencias colectivas no ofrecan ma- e)
yor resistencia. La Dogmtica-Jur-
dica si bien tiende a respetar ciertos
principios morales, ha dejado com-
pletamente de lado todo aquello
que se refiera al fuero interno y en
especial el aspecto religioso, en
cuanto que cada ser humano tie-
ne amplia libertad en el pensamien- d)
to y en la eleccin de un determi-
nado culto.
En el C.P. vigente, las ofensas a
este tipo de creencias se refieren a e) El artculo 105 sindica como de-
cualquier tipo de religin o culto
(en especial a la celebracin cul-
tual) no haciendo disti ngos, como
en el C.P. de 1863, que solo tomaba
en cuenta la religin catlica. Ade-
ms dichas sanciones, en cuanto se
manifiestan en el mundo externo
(culto, liturgia, procesiones, entie- f) El artculo 106 condena a quien
rros), y pueden alterar el orden p-
blico. Por ello es que estn trata.
dos en la seccin "Delitos contra
la Tranquilidad Pblica" arts. 281-
288. Algunas curiosidades que no se
cumplen en nuestro C.P. de 1924 es
por ejemplo el art. 390, que trata
sobre las "Faltas contra las bunas
costumbres" que tiene sanciones
sumamente leves. En el C.P. de 1863
constituan un delito. As, en su Li-
bro Segundo, ("De los Delitos y sus
Penas") podemos ver algunos ejem- timos una variacin sustancial, de
plos: un cdigo a otro. No respecto a
-10-
Toda la seccin primera se in-
titula " De los delitos contra la
religin " entendida como la ca
tlica
En el art. 99 se pena la ten
tativa de variar en todo o en
parte la religin catlica.
En el art. 100 est cla ramen te
prohibido el ejercicio externo
de otra religin que no sea la
catlica. Es decir. no exista li-
bertad de cultos, sancionada y
respetada por el nuevo Cdigo
(1924) y ratificada por la
Constitucin vigente (art. 232).
:El artculo 102 seala como
punible al que profane imge
nes religiosas, entre otras CO
sas.
lincuente a l que maltrate de pa-
labra o de obra a un sacerdo-
te. Como es fcil advertir se ha-
ba creado una f igura especial
por el cargo eclesistico que
hoy no se admite.
profane tumbas o exhume ca-
dveres con propsito de pro
fanarlas. Tal dispositivo muy
acertado, gozaba sin embargo
de mala ubicacin. Mejor situa-
do se encuentra hoy, C.P. 1924,
art. 286, dentro de la seccin
de los Delitos contra la Tran-
quilidad Pblica.
* * *
Respecto a la terminologa adver
su significado, sino en cuanto que
se ha pasado del lenguaje comn y
corriente que se usaba en el C.P.
de 1863 al lenguaje riguroso, tcni-
co-jurdico del C.P. de 1924. Se ad-
vierte entonces como la tipificacin
de las figuras delictivas siguen sien-
do las mismas. Tomemos algunos
ejemplos:
a) En el Libro segundo seccin se-
gunda, ttulo tres, se denomina
" Contra el Derecho de Gentes"
en el cual se halla incJuido
la Piratera, hoy con ttulo es-
pecial, en la seccin stima, t-
tulo III, libro II como "Delito
Contra la Seguridad Pblica".
b) El ttulo 2 (ibdem) enume-
ra los delitos que comprometen
la independencia del Estado,
hoy denominados como "Deli-
tos Contra los Poderes del Es-
tado y la Autoridad de la Cons-
titucin", seccin dcima, Li-
bro II, C.P. de 1924.
e) El ttulo I (ibdem) trata so-
bre los delitos de traicin a la
patria hoy dividido en dos mo-
dalidades: Rebelin y Sedicin,
seccin dcima, libro Il, C.P. g) La seccin duodcima est de-
1924. En la seccin tercera se
encuentra la Rebelin (ttulo
2) sedicin (ttulo 3) .Motn y
Asonada (ttulo 4) todos ellos
bajo el rubro de "Contra la Se-
guridad Interior del Estado",
hoy incluidos en la seccin d-
cima, libro II, tal como expre-
samos lneas arriba. La ley
15590 ha creado una nueva mo-
dalidad en los delitos de trai-
cin a la Patria: Las guerrillas, de ciertas figuras, del paso de un
verdadero hbrido jurdico.
- 11-
d) La Seccin Sexta trata de las
"Falsedades" (sellos, firmas,
marcas, etc.) hoy incluidos en
la seccin decimoquinta, libro
II, bajo el rubro "Delitos Con-
tra la Fe Pblica".
e)
La seccin stima se ocupa de
los " Delitos Contra las Perso.
nas", homicidio (ttulo I) In-
fanticidio (ttu lo 2) Aborto (t-
tulo 3) Lesiones Corporales (t-
tulo 4) Duelo (ttulo S). Como
se aprecia las figuras delictivas
estn casi intactas, pero la de-
nominacin de la seccin en el
nuevo cdigo es ms tcnica
cual es la siguiente: "Delitos
Contra la Vida , el Cuerpo, y la
Salud". Arts. 150 y siguientes,
C.P. 1924.
f) En la seccin octava, se en-
cuentran los Delitos Contra la
Honestidad, entre ellos el Adul-
terio (ttulo 1) Violacin y
Estupro (ttulo 2, incluye el
Rapto) hoy colocados en la sec-
cin tercera ttulo 1, "Delitos
contra la libertad y el honor
sexuales" arts. 196 y siguien tes,
C.P. de 1924.
dicada a los "Delitos Cont1a la
Propiedad Particular" cuales:
Robo, Hurto (ttulo I ), etc.,
hoy incluidas junto con otras
figuras delictivas, bajo el ttulo
ms amplio de "Delitos Contra
el Patrimonio", seccin sexta,
arts. 237 y siguientes, C.P. de
1924.
Se aprecia una mejor ubicacin
cdigo al otro, pues en nuestro cuer-
po de leyes vigentes, se da priori-
dad a la vida, luego a la libertad,
despus a la propiedad y por lti-
mo al Estado. Asimismo, el lengua-
je se ha depurado y al ser ms tc
nico, se vuelve ms preciso.
El Tercer y ltimo libro del Cdigo
se titula "De las Faltas y sus Penas".
Continuando con la tnica de in-
miscuirse incluso en los ms peque.
os detalles. y en ciertos puntos de
creencias muy personales (culto, re-
ligin) el ttulo I est dedicado a las
faltas contra la religin catlica que
hoy ya no existe. Asimismo en el
art. 372 se pena a! que pblicamen.
te blasfemare de Dios, o de la Vir
gen o de los santos dogmas de la
religin catlica. Hoy se enc.uentra
esta norma atenuada, y 'con carcter
general, en el art. 284 y siguientes
(Delitos Contra la Seguridad Pbli.
ca) y slo en cuanto se realicen en
lugares exteriores y alteren el orden
pblico. El ttulo 2, trata sobre las
faltas contra la moral hoy ubicado
como faltas contra las buenas cos-
tumbres y que son aplicables en to.
das las pocas, en cuanto constitu-
yen factores bsicos para una con-
vivencia humana.
* * *
Estos son, en forma muy general,
los puntos ms saltantes que sur-
gen al comparar los dos Cdigos Pe-
nales que hemos tenido en la Rep-
blica. A los cuarentaidos aos de la
promulgacin del ltimo de ellos se
hace patente introducir algunas re-
formas que el tiempo exige, as co-
mo es de admirar lo slido y sus-
tancioso que se conserva el Cdigo
en muchas de sus Instituciones.

( 1) Hemos utllizad la edicin anotada y concordada por el Dr. Juan Jos

Calle, Lima 1914. Para el Cdigo vigente, la del Dr. Espino Prez, 3ra.
edicin, Lima 1962.
(2) Debe entenderse que los artculos citados corresponden al Ccllgo derogado,
salvo especiflcacin en contrario.

.
. .

- -12 -
 De la Asociacin en participacin
en la Ley de Sociedades Mercantiles
fJOr U les JVf onto:va M anfrNli

Antecedentes hlstrlcos.-Es pro- da del Libro II, a continuacin del

bable que las cuentas en participa- contrato de sociedad, con el nombre
cin hayan existido siempre como de Cuentas en Participacin.
un tipo de sociedad, al lado de la
comn o primitiva. La ley de Sociedades Comerciales,
tambin se ocupa de ellas en los
Lo que parece indiscutible es que Arts. 351<! al 359<!, reemplazando el
el origen del contrato sea el pacto antiguo nombre de Cuentas en Par-
de "commenda", del cual deriva- ticipacin con que las distingua el
ron tanto la sociedad comanditaria, Cdigo de Comercio.
en la que el socio capitalista se re-
vela al exterior como partcipe del Concepto.- El Art. 351 <! contiene
negocio, como la asociacin en par- las notas que caracterizan a las
ticipacin en la que el capitalista Asociaciones en Participacin. Es
permanece oculto para los terceros, ste un contrato en virtud del cuat
sin responsabilidad, por tanto, fren- una persona denominada asociante
te a ellos. No hay firma social, el conviene con otra llamada asocia-
negocio se muestra externamente do para participar en la proporcin
como un negocio industrial del co- que ambos acuerden a las utilida-
merciante; es una compaa secreta des o en las prdidas de una em-
(Garrigues, Tratado, T. I; pg. 577). presa o de uno o varios negocios
del asociante.
La asociacin en participacin
nace como figura jurdica cuando Como puede apreciarse, se trata
se reconoce a la sociedad como de una forma asociativa que persi-
persona jurdica. Mientras la socie- gue una finalidad semejante a la de
dad fue considerada como simple la sociedad, pero que no puede con-
contrato no haba diferencia sustan- fundirse con sta.
cial entre ambas categoras jurdi-
cas. El Cdigo de Comercio francs Tiene en comn con la sociedad
las consider al lado de las socie- el propsito de obtener beneficios
dades comerciales y siguindose ese que animan a quienes la forman, lo
modelo pasaron a la legislacin que ha llevado a algunos autores
comercial de los dems pases eu- como Ripert, a expresar que es im-
ropeos y americanos. propio denominarlas como asocia-
ciones. Pero, como no rene los
El Cdigo de Comercio peruano elementos mnimos indispensables
las cQnside1 en la Seccin Segun- de la sociedad, sera igualmente im-

-13-
propio asignarles esta denomina- Del prstamo con participacin
cin. en los beneficios se distingue en
que el prestamista, como acreedor
Las notas esenciales de la asocia- que es, no participa en las prdidas.
cin en participacin que la confi- Normalmente no ejerce ningn con-
guran y las diferencian de las socie- trol sobre el empleo del capital
dades son: prestado ni sobre la obtencin de
los beneficios.
a) no se revela a los terceros, es
un pacto oculto entre los aso- De los contratos de mandato y
ciados; comisin, en los que puede haber
b) no est sujeta a formalidades participacin en favor del manda-
de publicidad; tario o del comisionista, en que fal-
e) el asociado contrata con los ta la intencin de asociarse.
terceros en nombre personal;
En general, el elemento afectivo,
d) no constituye una persona ju- la "affectio societatis" y el "ius fra-
rdica; ternitatis", imprimen su verdadero
e) falta el "ius fraternitatis", carcter al consentimiento que de-
propio de la sociedad, por no termina la existencia del contrato de
existir entre los contratantes asociacin en participacin.
verdadera colaboracin perso-
nal; La existencia del elemento afec-
f) la colaboracin econmica o tivo y el carcter personal del con-
capitalista no da Jugar a la trato origina que sin el consenti-
formacin de un fondo patri- miento del asociado, el asociante no
monial comn; puede atribuir participacin para
g) falta una razn comercial co- la misma empresa o para el mismo
mn, pues el negocio contina negocio a otras personas, segn lo
perteneciendo al gestor. dispone el Art. 352 de la ley de so-
ciedades mercantiles.
De otro lado, la asociacin en
participacin difiere de otras figu- Formalidades.-A diferencia de
ras jurdicas con las que tambin lo establecido en el Art. 233~ del C-
podra confundirse. As, con el con- digo de Comercio que permita am-
trato de trabajo con participacin plia libertad de forma para la for-
en los beneficios, en que en ste el macin del contrato, pues poda ce-
empleado u obrero partcipe en di- lebrarse sin ninguna solemnidad,
chos beneficios no se convierte en "privadamente de palabra o por es-
socio, se encuentra en una relacin crito, y probndose su existencia
de subordinacin o dependencia; y por cualquiera de las medidas re-
si bien en el caso de los gerentes nacidas en derecho conforme a lo
con participacin en los beneficios dispuesto en el Art. 51~", l.a ley de
podra suscitarse alguna duda, ha- sociedades comerciales exige la for-
br que considerar entonces la no- ma escrita (Art. 353~), pudiendo ser
ta de la participacin en las prdi- escritura pblica o documento pri-
das. vado, pero en ningn caso se obli-

-14-
ga a la inscripcin en el Registro Ya se ha mencionado que este ca-
Mercantil. El contrato no requiere, rcter oculto de la asociacin en
pues publicidad alguna. participacin no es suficiente para
La exigencia de la forma escrita caracterizarla. Las sociedades irre-
evita las graves dificultades de prue. gulares, colectivas o comanditarias,
ba que deriva de lo dispuesto en e! que no han procedido a su publici-
mencionado Art. 51'!, que descart:1 dad legal, pueden ser ocultas, sin
la prueba de testigos para acreditar que se les p ueda considerar como
la existencia de un contrato cuya asociaciones en p::~rticipacin.
cuanta excede de doscientos soles,
Como la asociacin en participa-
a no concurrir con alguna otra
cin no constituye una persona ju-
prueba.
rdica distinta de la persona de los
La Personalidad jurdica y la Aso participantes, no tiene un patrimo-
elacin eit Particlpacin.-No slo nio propio, ni capital social, ni ra-
es la ausencia de un acto de publl- zn o denominacin social.
cid~d Jo que caracteriza a la asocia-
cin en participacin, porque como El Art. 355<!, de la ley de socie-
lo sostiene Hamel, toda sociedad no dades mercantiles admite estos con--
publicada no es una asociacin en ceptos.
participacin. Es el carcter oculto
Asimismo, no podra reclamar
y no la ausencia de pubHcidad, lo
una sede social, atributiva de juris-
que constituye el signo especfico
diccin, ni ser declarada en quiebra.
de la asociacin en participacin.
Tampoco podra admitir ttulos ce-
Tampoco esto qui ere decir que el
sibles o negociables representativos
simple conocimiento que los terce-
de la participacin de sus miem
ro~ pudieran adquirir, de hecho, de
bros.
la existencia de la asociacin sea
suficiente para hacerle perder su Finalmente, como carece de per-
carcter. sonalidad jurdica, no podra trans-
De ese carcter oculto derivan formarse ni fusionarse con otras
varias consecuencias, a las que se sociedades. Su transformacin en
ha hecho mencin, siendo la prin- una sociedad dotada de personali-
cipal que el asociante que contrat dad, dara lugar al nacimiento de
con los terceros lo hace siempre en una persona jurdica.
su propio nombre, en forma perso-
nal, como si el negocio o la empre- Administracin. - La asociacin
sa fuera slo de l, sin que los ter- en participacin es administrada
ceros tengan por qu conocer a los por el asociante (Art. 356<!), es de~
participantes. Slo l se obliga cir, por aquel que realiza la explo.
frente a ellos. Por esto, los terceros tacin y que es el nico conocido
tampoco adquieren derechos ni por los terceros. Es sta la nica,
asumen obligaciones frente al aso- condicin esencial del convenio. En
ciado, ni ste respecto a . ~qullos. cuanto a la extensin de los pode-
As lo reconoce el Art. 354~ de la res, ellos pueden ser fijados libre-
ley de sociedades comerciales. mente en el contrato. El administra.

- 15 -
dor est obligado a respetar lo con- La libertad para determinar en el
venido, y a actuar con el cuidado pacto la participacin que puede co-
del comerciante leal, debiendo abs- rresponder a las partes, no puede
tenerse de todo acto de concurren- llegar al extremo de librar a algu-
cia desleal respecto a sus ca-asocia- no de ellos de todo riesgo, porque
dos. se estara en presencia de un pacto
leonino que la ley repudia.
La representacin que ejerce no
slo puede hacerla valer frente a Relaciones entre los miembros de
1erceros sino tambin trente a los la Asociacin y con terceros.-Ade-
propios ca-asociados, en represen- ms de lo que resulta expresado en
tacin de la asocjacin. relacin con la administracin, en
cuanto afecta a los socios desde el
Los ca-asociados a 4uienes no co- aspecto interno, cabe sealar otras
rresponde la administrncin no pue- obligaciones, que se generan entre
den inmiscuirse en los negocios co- ellos. La primera sera la de entre-
munes. De otro modo quedarn gar por parte del asociado el capi-
obligados personalmente frente a tal convenido.
los terceros. Como la asociacin en participa-
Pero tienen el derecho de ejer- cin carece de personalidad jurdi-
cer sobre los actos administrativos ca, es necesario determinar las con-
internos un derecho de control de secuencias respecto a los bienes
acuerdo con lo estipulado en el con- aportados y establecer si quedan de
trato; y en todo caso, el de exigir propiedad del que los aport o si,
la rendicin de cuentas del negocio respecto a terceros, se reputan del
realizado, si la asociacin se hubie- asocian te.
se celebrado para un solo negocio, Para la jurisprudencia francesa
o a la rendicin anual de cuentas, quedan, en principio, como de pro.
si la gestin se prolongara ms de piedad del asociado que los aport.
un ao (Art. 356'? de la ley, prra- De aqu derivara que sus acreedo-
fos 2'? y 3?). res podran embargar los bienes
aportados; y que l podrfa reivin-
Asimismo, el administrador est dicarlos en caso de qutebra del aso-
obligado a liquidar la parte del aso- ciante. Pero, asimismo, l sufrira,
ciado, segn los resultados prspe- salvo pacto en contrario, las con-
ros o adversos, en la proporcin secuencias de las prdidas, a me-
que se haya convenido. nos que provengan de riesgos inhe-
rentes a la operacin.
La participacin en las prdidas,
si no se hubiese sealado su propor- Si se trata de aporte de cosas fun-
cin en el pacto, ser en 1a misma gibles o de dinero, el participante
medida en que participa en las uti- no conserva sino un simple derecho
lidades, pero, en ningn caso, las de crdito contra el asociante en
prdidas que afectan al asociado caso de quiebra de sta, en la mis-
pueden superar el valor de su apor- ma medida que cualquier acreedo1
te (Art. 358? . d~ la ley). quirografario.

- 16 -
 La ley de sociedades comerciales pacin termina en la fecha estable-
(Art. 357?) reputa los bienes como cida en el con trato; o al terminar-
de propiedad del asociante en rela- se la operacin u operaciones para
cin con terceros, a no ser que por que fue convenida. Como en todos
la naturaleza de la aportacin fue los contratos, puede ser objeto de
necesaria alguna formalidad o se es- nulidad cuando se producen las
tipule lo contrario en el contrato de causales previstas en la ley. Tam-
asociacin, y se efectuase la inscrip- bin puede terminar por acuerdo
cin en el Registro correspondiente. unnime de las partes.
Si la estipulacin no se hubiese re-
gistrado, pero se probara que el En algunas legislaciones, que con-
tercero la conoca o deba conocer- sideran las asociaciones en partici-
la, surtir efecto contra l. pacin como u na forma de socie-
dad, se aplican las causas de diso-
Esta solucin guarda relacin lucin de las sociedades personalis-
con el carcter oculto de la asocia- tas.
cin en participacin. Los terceros
conocen nicamente al gestor, sin Este criterio es tambin el predo-
que tengan ninguna relacin con el minante en la doctrina. Sostiene Es-
participante. Para ellos, el asocian- carra que las causas de disolucin
te es el nico titular del negocio o son en principio las mismas que en
empresa con quien contratan; l ac- las sociedades. Considerada como
ta nicamente en nombre propio, una sociedad de personas, la asocia.
por lo que no hay acreedores ni cin en participacin se disuelve
deudores de la asociacin. Se pro- por la muerte, la interdiccin, quie-
tege, pues, la aparicin externa, la bra del socio; extincin de la co-
buena fe de los terceros que conce- sa, o consumacin de la negocia-
dieron crditos o celebraron contra- cin; y disolucin judicial por jus-
tos sobre la base de u na situacin tos motivos.
revelada al exterior como nica.
En cuanto a la disolucin por
Pero, si el tercero conoci o de- muerte, habra que distinguir si se
bi conocer la verdadera relacin trata del asociante o del asociado.
entre los co-asociados no hay nada Si se trata del primero, no habr
que proteger. duda respecto a la terminacin, sal-
vo, desde luego, que se hubiese pac..
Puede ocurrir que el bien apor- tado que el contrato continuara
tado sea un inmueble y la aporta- con los herederos. Si se trata del
cin se inscriba en el Regist1o de la asociado, la solucin no es unifor-
Propiedad Inmueble, u otro bien. me. En algunos pases, como Ale-
sujeto a inscripcin, en cuyo caso mania, la muerte del asociado pro-
la publicidad registra} cumple su duce la disolucin si ella se hubie-
funcin de hacer conocer la verda- se estipulado en el contrato, pues
dera situacin de los bienes. la ley considera que el fallecimiento
del asociado no es causa de diso-
Trmino y liquidacin de la aso- lucin y que los herederos ocupa-
ciacin.-La asociacin en partid- rn el lugar del asociado constitu-

- 17 -
yendo un grupo, una especie d so- trato, no se puede pretender al fi-
ciedad de hecho, que formar una nal de las operaciones convertirse
persona nica en sus relaciones con en acreedor del asociante y exigir
el asociante. el reembolso del aporte hasta que

En cuanto a la liquidacin y par- no est establecida una cuenta de

ticin, el principio generalmente ganancias y prdidas, expresa Esca-
aceptado es que no se apliquen rra, citando decisiones de la juris-
Jas reglas previstas para las socie- prudencia francesa.
dades y que esos actos se resuelvan
mediante una simple rendicin de A falta de pacto en contrar io, las
cuentas en la forma establecida en prdidas deben repartirse en la
el contra'to. En Francia, la liquid- mismo proporcin que los benefi-
cin y la particin tienen lugar de cios. En cuanto a la entrega de los
acuerdo con las reglas del derecho bienes que corresponde a los par-
comn. tcipes, se har de acuerdo a la na..
turaleza de ellos: se proceder a la
Como la asociacin en participa- venta o a la particin "in natura".
cin no es persona jurdica, se
reputa que si se designa liquidador, Los efectos declarativos de la
ste sera un mandatario de los so- particin, expresa Molierac, se re-
cios,. pero no de la sociedad. montan a poca diferente, segn que
los bienes hayan sido puestos o no
Desde luego que en el contrato en comn en el curso de la asocia-
se puede estipular un rgimen es. ctn. En el primer caso, la part.
pecial de liquidacin, por ejemplo cipacin se retrotrae a la fecha en
que el liquidador sea un tercero y que la indivisin se produjo. En ca-
no el gestor, o que se excluye al so contrario, se toman en cuenta el
socio oculto de toda participacin da de la disolucin, porque este
en los resultados de las operacio- es el momento en que los bienes
nes que se realicen durante la li-
han entrado en indivisin. Mien-
quidacin.
tras ha durado la asociacin ellos
El Cdigo de Comercio (Art. 236<?) eran de propiedad, sea del asocian-
estableca que la liquidacin sera te, sea del asociado.
hecha por el gestor, quien termina-
das las operaciones debera rendir El ltimo dispositivo del Ttulo
cuentas justificadas. sobre Asociaciones en Participacin
hace aplicables las reglas de los
En cuanto a la particin, a Arts. 354<? y 356<? a otras formas
falta de previsiones contractuales, asociativas de participacin slo en
se aplican las reglas del derecho co- los beneficios y no en las prdidas;
mn. Corresponde a los asociados o a los casos en que la participa-
reclamar del asociante la justifica- cin se atribuye en unas y otras
cin de las operaciones; y como la por el dueo de una empresa a de-
contribucin a las prdidas es una terminada persona, sin que sta
de las condiciones propias del con- efecte aportacin alguna.

- 18-
 El secreto profesional
y el proceso penal
por Domi1tgo Garcfa Rada

Antes de ocuparnos de las exen auxiliares, que estn obligados a

ciones a la obligacin de declarar,
recordemos en qu consiste y si-
guiendo a Manzini diremos que "El
deber de testimoniar consiste en
la obligacin de declarar en el pro-
ceso toda la verdad conocida acerc.a
de los hechos a probar o la proph
ignorancia, total o parcial acerca de
ellos. Tiene carcter de deber jur-
dico (cvico) personalsimo y gene-
ral y en el concepto (tericamente
discutible) de la ley penal vigente,
constituye ejercicio temporal de una
funcin judicial pblica" ( 1). Lla-
ma a los testigos oficiales pblicos
para los fines penales.
prestarla, sino tambin de la gene-
ralidad de las personas que moral
y socialmente deben colaborar con
la justicia.
Slo en contados casos, previstos
en la ley, el particular queda eximi-
do de este deber: el inters general
desaparece ante el inters particular,
ste prevalece sobre aqul. El par-
ticular puede oponerse Jegtimamen-
te a la divulgacin de secretos con-
fiados a su conocimiento, ms an,
esta violacin no slo no est per-
mitida por la ley, sino que est san-
cionada como delito.

Frente a esta obligacin, de car~~~> En este caso desaparece el carc-

ter general, existen ciertas situar;io- ter obligatorio, compulsivo podra-
nes que prevalecen sobre ella y e}. t- mos agregar, de la declaracin. Pero
men de declarar. Tal es el caso con queda vigente el derecho de decla-
templado en el primer prrafo del rar. Puede decirse que el art. 141
art. 141 del C.P.P. que dice: "No po- exime de la obligacin de declarar
drn ser obligados a declarar: Los a las personas que indica pero no
eclesisticos, abogados, mdicos, no impide que las mismas voluntaria-
tarios y obstetrices, respecto de los mente ejerzan el derecho de testi-
secretos que se les hubiere confiado moniar.
en el ejercicio de su profesin".
Un inters no menos elevado que
La colaboracin de los partcula el de la justicia misma, se opone eu
res con la justicia penal es indis. ciertos casos, a que el depositario
pensable para investigar los hechos de un secreto conocido por razn de
calificados de delictuosos, pues ra- su profesin Jo revele a la justicia
ros son los casos en que el magis- cuando es citado como testigo.
trado de "visu" puede descubrir el
delito. Por lo general requiere la Este inters puede tener diversos
ayuda y colaboracin no slo sus orgenes: es de Humanidad cuando

-19-
se trata de los secretos que ha co- entran en conflicto corresponde a Ja
nocido el mdico al cuidar a un ley decir cul prevalece y cundo
enfermo; es espiritual cuando se re- cede. En nuestro derecho el deber
fiere a un sacerdote que lo ha reci- de guardar secreto prevalece sobre
bido en confesin; es el de la defen- el de declarar, el inters privado so.
sa, cuando se trata del abogado que bre el inters pblico.
conoce las interioridades de su de-
fendido y que le ha hecho confiden- La profesin es una forma de ac-
cias para ayudar a su defensa. La tividad humana, cuyo ejercicio im-
justicia debe respetar el secreto que porta necesariamente el conocimien.
pesa sobre el mdico, sobre el abo- to de secretos ajenos. El profesional
gado, sobre el sacerdote, porque el se entera de hechos que le son re-
cumplimiento de estos deberes es velados confidencialmente y que
de necesidad social. No se trata de por esta razn son secretas.
liberar a tal o cual persona de la
obligacin de declarar, sino sola- En el ejercicio de su ministerio,
mente a quienes ejercen determina- el sacerdote recibe secretos de con-
das profesiones. No constituye pri- fianza y revelaciones qu~ afectan los
vilegio sino el reconocimiento de un sentimientos y vida ntima de mu-
elemento necesario en la vida de so- chas personas, las que deben ser ri-
ciedad. gurosamente amparadas. Angel Gus-
tavo Cornejo (2) hace notar que
El deber cvico de revelar los he- existe una situacin objetiva que la
chos que se conozcan cuando la jus- ley toma en cuenta: el secreto de la
ticia los cita como testigos, reposa confesin est impuesto severamen.
en que todas las consideraciones de te por la Iglesia y la ley acepta la
ndt>!e privada, deben ceder ante el necesidad de evitar al sacerdote la
inters social que exige esta colabo- dura alternativa de violar los cno-
racin con la justicia. Cuando esas nes eclesisticos o los preceptos de
revelaciones han sido hechas a la la ley.
persona por miembros de la socie-
dad, de modo personal y como se- Lo mismo ocurre con el mdico,
creto de profesin, entonces el juez el notario, el abogado, la obsteltiz
no puede pedirles que traicionen esa que bio.w sea espontneamente o
confianza. porque ha sido necesario provocar-
los, se enteran de hechos secretos,
Esta dispensa de declarar no es verdaderas confidencias cuya divul -
absoluta para esos profesionales. gacin podra causar evidente per..
Solamente se refiere a aquellos he- juicio al cliente.
chos que el profesional ha conocido
con motivo del ejercicio de su acti-
vidad profesional y como secreto.
Salsmann, uno de los autores que
mejor ha estudiado los problemas
de la moral profesional del aboga-
Uno y otro se funda en motivos de do, al ocuparse del secreto profe-
inters pblico. Si ambos deberes sional, declara que "La obligacin

-20 -
 de guardar escrupulosamente el se- El profesional que conoce de los
creto, constituye uno de los princi- secretos de sus clientes, contado por
pales deberes de los abogados, no- stos en la consulta que le formu.
tarios, ~te." (3) laron, est obligado a guardar se-
creto absoluto de todo lo que ha
Adems del secreto de cQnfesin, sabido con este motivo. Un deer
Salsmann distingue el secreto con- de justicia le impone la obligacin
miso que nace cuando el confidente de silenciar todo aquello que pueda
cuenta la cosa despus que le ha si- perjudicar a su cliente. Todo lo sa-
do prometido que se guardar se- bido en la consulta constituye secre.
creto; y el secreto natural que de- to profesional y obliga a la no di-
riva de ]a propia naturaleza de las vulgacin. Ciertas circunstancias
-cosas, de la cual nace la obligacin pueden hacer ms monstruosa la
de silenciar hechos cuya divulgacin violacin de este deber: cuando el
puede causar dao a otra persona. abogado aprovecha de lo contado
por su cliente para ponerse en co-
El secreto profesional dice Sals-
munkacin con el abogado de la
mann es una variedad del secr~ to parte contraria, revelndole secre.
conmiso. Abarca para los hombrrs
tos; es igualmente grave, la divul-
de leyes "absolutamente todo lo que
gacin de estos secretos y su publi-
por razn de su cargo o profesin cacin para que sea de todos cono..
h an sabido de sus clientes, bajo con- ciclos. Tales hechos constituyen de-
dicin de no revelarlo y de no ha- lito. (Art. 363 C.P.)
cer uso de ello contra la voluntad
razonable de los mismos". No es 111.'
cesario que el cliente pida sec.rc:to
ni que el abogado ofrezca guard<~r Quin es el que califica. lo que
lo. Tcitamente se presta en el mo- constituye secreto profesional ? Con
mento en que el cliente va a consul- sideramos que solamente el aboga..
tar a un profesional y con este mo. do, sacerdote, notario u obstetriz es
tivo le cuenta cosas privadas: toJo la persona que puede calificar si
lo que se hable en esta consul:- es aquello por lo que se le pregunta
por naturaleza secreto. constituye secreto profesional y no
est obligado a declarar o al con-
trario, puede hacerlo. La razn re-
side en que siendo el profesional el
Cul es el ftmdamento del secre- nico que ha odo al cliente, tam-
to profesional? Es un deber de jus- bin es la nica persona que puede
ticia que obliga a la restitucin en decir qu cosa constituye secreto y
-casos de incumplirlo, dice Sals- cul no. Es un derecho de la per-
mann. Lo que la Iglesia lo estable- sona que ejerce alguna de estas ac-
ci para la confesin, el Estado lo tividades profesionales. La Corte
na ampliad para aquellas profesio- Suprema lo ha establecido -en la si-
nes en las cuales el cliente tiene ne. guiente ejecutoria, que conscribi-
c esidad de revelar la verdadera na- mos en sus considerandos porque
turaleza de los hechos. Es una con- ampara la tesis del secreto profe-
fesin laica. sional:

- 21 -
figura el delito previsto en el Art. yo_ excluidos de todo interrogatm: io
363 C. P. judicial.

b ) El Censo General de la Rep- Se entiende por razones de segt.-

blica (ley 8695) declara secretos de ridad o de poltica internaciomJ
Estado, los datos que los habitan- aquellas informaciones que se vincu-
tes de la Repblica suministren y lan ntimamente con la segurid~1 d
prohibe en forma absoluta su divul- interna y externa del Estado y que
gacin. Posteriormente la ley 13248 no deben ser divulgadas, es dt~:: :r
considera que estas informaciones que requieren ser guardadas como
tienen "carcter secreto" y no po. secreto de Estado. Las grandes di-
drn ser revelados "aunque medie rectivas de la poltica nacional, t aP
orden judicial". to en lo interno como en lo int !!'-
nacional, que se mantienen secret:ls
e) La Ley de Promocin I ndus- por altas razones de Estado, no
trial ( N~ 13270) es tablece que los pueden ser matena de interrogato
datos que las empresas industriales rio a testigos.
proporcionen son secretos y slo
podrn ser usados para los fines Si el empleado o funcionario ci-
de promocin de las actividades in- vil o m ilitar que desempea labores
dustriales que persigue esta ley. en alguno de los Ministerios y pO!
razn de su oficio, conoce el archi-
d) La Ley del Seguro Social del vo secreto, documento<> privado5 y
Empleado (ley 13274) declara que papeles reservados de la. Admhlis-
los d~tos que proporcionen los em- tracin, no puede absolver pregun-
pleados tienen carcter reservado. tas sobre el contenido de tales de
cumentos, es decir, llamado a de-
e ) En cuanto al Impuesto sobre clarar por el juez de inst ruccin,
la Renta, la ley establece que lac; no est obligado a absolver el inte-
declaraciones de los cont ribuyentes rrogatorio siempre que se relacio-
tienen carcter reservado, por ser ne con el secreto profesional.
estrictamente confidenciales y no
pueden ser divulgados. Manzini dice que citado con c~tc
objeto, el empleado pblico ni si-
Los secretos de Estado estn pro- quiera debe comp~recer, no puede
tegidos en forma ms severa an. deponer sobre aquello relativo a se-
Ni siquiera deben ser preguntados cretos conocidos por su funcin.
sobre ello, si es que su divulgacin El juez no puede interrogarlo sob1e
afecta la seguridad del Estado, ~~ hechos que el testigo conoce ~~-lll
inters nacional, la poltica inten1.J motivo del cargo que desempea
cional, los secretos militares o cual- en la Administracin Pblica y qu~
quier otro que se relacione estre- por su propia naturaleza son sec.c~
cha mente con ellas. Si se formub- tos y as deben permanecer. D ie~
cen preguntas de esta ndole el j uez Manzini que si el magistrado insis-
debe rechazarlas de plano, es dv'r tiera en interrogarlo incurre en "el
ni siquiera debe tratar de obt~a.;r delito de revelacin de secretos de
respuesta sobre estos temas de su- Estado por lo menos en forma cul

-26 -
 "Considerando: que la prohibi- relacionan con aquello que conside-
cin contenida en el inciso terce- ra secreto de profesin, sin menos-
ro del art. 252 del C.P .C. redac- cabo de este deber de silencio, pue-
tada en presente del indicativo de declarar. La ley le faculta para
del verbo correspondiente, se re- abstenerse de contestar todas o una
fiere al abogado que en el mo- o ms preguntas, cuando conside-
mento en que se solicite su testi- ra que se relacionan ntimamente
monio, patrocina a una de las con el secreto que est obligado a
partes, situacin sta en la cual guardar. La negRtiva no tiene por
la prohibicin legal es amplia y qu ser total y absoluta: solamente
general; que en el caso de autos, se refiere a las preguntas cuya ab-
se pide la declaracin del doctor solucin significara divulgar lo que
M.M. que prest sus servicios pro- constituye secreto de profesin, pu-
fesionales a los demandantes en diendo declarar en todo aquello que
juicios ya fenecidos, pues de au- no lo afecten. Por eso es convenien-
tos no aparece que en la actuali- te que el testigo, aun cuando se
dad los patrocine; que si la de- sienta dis.J?.ensado de declarar, con-
claracin se refiere a aspectos ge- curra al juzgado, acatando el man-
nerales de las relaciones entre las dato judicial, se entere de las pre-
partes, sin tocar nada de lo re- guntas y despus de su lectura,
lativo a los indicados procesos, cuando est convencido que al ab-
no existe inconveniente para que solverlas tendra que descubrir algo
sea interrogado, pero si las pre- que constituye secreto, entonces ma.
guntas tienen relacin con lo que nifestar al juez que estando a lo
el dec1arante considere secreto dispuesto en el art. 141 del C.P.P.,
profesional, debe excusarse de rehusa prestar declaracin o que so-
absolverla".- (Causa N~ 211/ 65, lamente lo har en aquello que con-
4~ Sala. Setiembre 1965, Lima. sidere pertinente. La decisin del
testigo es irrevisable, es decir ni el
La Corte Suprema declar infun- juez ni el Tribunal pueden ordenar-
dada la oposicin a declarar y en le que declare sobre aquello que l
consecuencia, que era procedente la califica como secreto profesional.
declaracin del abogado, debiendo Siendo esa su opinin, el juez tiene
tener presente los considerandos an- que aceptarla y eximirlo de de-
teriores, es decir que si el letrado clarar.
cuya declaracin se solicitaba, con-
sideraba que ]as preguntas se re-
feran a aspectos del secreto profe-
sional, estaba autorizado para no
contestar el interrogatorio. Esta eje- Estudio especial merece la situa-
cutoria consagra los mismos prin- cin de los empleados pblicos. Es
cipios de una resolucin anterior. regla general que todos los ciudada-
(A. J. 1909 pg. 252). nos estn obligados .a colaborar con
la justicia penal y de manera espe-
Si el testigo encuentra que las cial aquellos a quienes el Estado ha,
preguntas del interrogatorio no se encomendado alguna funcin.

-22 -
 Los empleados y funcionarios p- La funcin pblica permite cono-
blicos tienen obligacin no slo mo- cer y enterarse de hechos que afee
ral sino tambin legal de prestar tan Ja vida privada de los ciudada-
testimonio. nos. Es inevitable que como conse-
cuencia de su labor el empleado se
Los funcionarios pblicos deben entere de asuntos reservados, aun
denunciar los delitos conocidos en secretos. Pero d~b e tener presente
el ejercicio de sus funciones (Art. que tales conocimientos nicamente
333 C. P. y D. S. 9 agosto 1937) y pueden servirle para cumplir con
poner a disposicin de la justicia los fines de su funcin, no para
los elementos probatorios que pue- darlos a conocer a terceras perso-
dan haber recogido en el ejercicio nas. El principio general de la obli-
del cargo. La colaboracin del buen gacin de colaborar con la admi-
funcionario con la administracin
nistracin de justicia r ige tambin
de justicia debe ser pronta y efi-
para la Administraci6n Pblica y
caz. No pueden rehusar los da-
tos ni denegar los elementos de en forma ms severa: todos los fun-
prueba que les solicita la justicia. cionarios y empleados pblicos es-
tn obligados a comparecer al juz-
Existen autores que niegan a los gado cuando son llamados a decla-
jueces la facultad de interrogar a rar, proporcionando los datos y do-
los funcionarios estatales ( 4). Di- cumentos que posean en ayuda a
cen que la separacin de los pode- la investigacin de los delitos. Sr
res impide que el Poder Judicial se enteran de la comisin de un de-
dicte rdenes al Poder Administra- lito, estn obligados a denunciar al
tivo y que la citacin a sus funcio. delincuente y de ser posible a de-
narios constituye mandato que im- tenerlo. Su obligacin, abarca no
plica subordinacin de un Poder a slo la comparecencia al juzgado,
otro. sino tambin la denuncia del deli-
to. Los empleados y funcionarios
Tal concepcin es equivocada, pblicos, an ms que los particu-
pues no son rdenes las que el juez lares, estn obligados a colaborar
expide para llevar a cabo una fun- con la justicia. Si rehusan hacerlo,
cin administrativa sino es manda- debern ser sancionados disciplina-
to para cumplir una funcin judicial riamente.
y para ello todo juez tiene compe-
tencia. El juez no puede emitir r- Pero no debe olvidarse que los
denes sobre asuntos de ndole ad- agentes de la Administracin Pbli-
ministrativa, como sera sealar el ca estn ligados por una obligacin
horario de trabajo, pero s puede general: la discresln profesional
mandar que a quien se cita como que en algunos casos llega al secre-
testigo, comparezca ante el juzgado to. Por razn de la funcin que
a declarar, sea empleado pblico o desempean estn en estrecho con-
privado. tacto con la vida privada de los ciu-
dadanos y conocen datos confiden
ciales.

-23-.
pQsa". Nuestro Cdigo Penal en Consideramos que esta exencin
su Art. 363 sanciona como delito de prestar testimonio debe com-
la revelacin de secretos, conocido!> prender dentro de su mbito, a to-
por razones de l>U empleo o ;wc das aquellas personas hombres y
fesin. mujeres que por abrazar el estado
religioso reciben confidencias sobre
Examinando el primer inciso del hechos que no pueden ser divulga-
art. 141 del C.P.P. vemos que estan dos sin grave dao para la persona
comprendidos los siguientes profe- del confidente. tales revelaciones
sionales: no se hacen en la confesin, cuyo
secreto la Iglesia manda guardar
a) Los Eclesisticos. Cabanellas rgidamente, pero eso no les quita
Jos define diciendo que: "Eclesiasti su carcter. Es frecuente que en
co: el que en virtud de rdenes sa- conversaciones privadas, los laicos
gradas, a que ha sido promovido, se cuenten cosas ntimas a quien por
halla dedicado al servicio del altar haber abrazado el estado religio~o,
y culto divino" (5). Esta definicin los consideren aptos para que les
debe entenderse en sentido estricto brinden consejos espirituales, para
y comprende a sacerdotes y religio- los cual es necesario franquearse
sos clrigos. En sentido amplio y con espontnea sinceridad. Tales
solo para los efectos procesales, confidencias deben mantenerse en
consideramos que tambin puede secreto y no pueden ser contadas al
prestar testimonio.
comprender a quienes abrazan el
estado religioso, sin llegar a la dig- La forma como se hace la confi-
nidad secerdotal, asi como a las con- dencia carece de importancia. Lo
gregaciones laicales: v.g. la Orden que decide es la materia secreta y la
de San Juan de Dios, Los Hermanos condicin de quien la recibe. Exis-
de las Escuelas Cristianas, etc. Tam- tiendo estos supuestos, es induda-
bin debe entenderse que estan ble que si el eclesiastico fuere lla-
comprendidas en esta exencin las mado a declarar, puede excusarse
mujeres que pertenecen a rdenes de hacerlo manifestando que por
y congregaciones religiosas. constituir secreto de confesin -
secreto profesional para la ley- no
Con este mismo criterio, derivado puede absolver el interrogatorio cu-
de razones procesales, considera- yo contenido le ha sido mostrado.
mos que puede englobarse a los El juzgado deber aceptar esta ex-
ministros de las diversas religiones cusa y eximirlo de la declaracin.
cristianas. Es cierto que, salvo la Por otra parte la violacin de es-
Iglesia Anglicana, carecen del Sacra- tos secretos, constituye el delito del
mento de la Confesin, pero sus mi- Art. 363 del C.P. Los auxiliares de
nistros pueden recibir confidencias los eclesiasticos que por razn de
sobre asuntos de natu raleza secreta, su oficio, se enteran del secreto, es-
las mismas que son hechas por su tan prohibidos de divulgarlos, pues
caracter de ministros de la religin de hacerlo comete el mismo delito
que el confidente pract ica. q ue sanciona el referido ar t. 363.

-27-
 La Administracin Pblica se Pero al llevarlos a cabo el encarg:;-
arroga el derecho de examinar los do se entera de los hechos secret.M
libros de registro de los estableci- de los ciudadanos y contribuyen-
mientos comerciales, tomando da- tes, tanto sean personales como re-
tos que pertenecen a terceros. En lativos a su patrimonio. Nos p ~e
esta forma pueden descubrir infor- guntamos: si el encargado de estos
maciones de toda clase. Los inspec- servicios es llamado por el juzgado
tores y cobradores llegan al domi- y preguntado sobre estos hechos se-
cilio particular y conocen datos fa- cretos, conocidos de manera direc-
miliares que son de ndole privada ta e inmediata por su funcin, es-
o en el establecimiento comercial u t obligado a declarar?
industrial se enteran de deudas cu-
ya publicacin afectara el prestigio Nos encontramos frente a dos
comercial del negocio. principios: la colaboracin con la
justicia, a la que estn especialmen-
Son los denominados datos reser- te obligados los funcionarios pbli-
vados que en virtud de la discreci.1 cos; y la necesidad de silenciar he-
profesional no se pueden hacer piJ.- chos cuya publicidad acarreara
blicos. No llegan a constituir sec.,:r~perjuicio a los declarantes.
to por la materia ni por la forma
cmo se enteran, pero indudab~e La solucin se encuentran exami-
mente no deben ser publicados. La nando la materia del interrogatorip
Administracin los utiliza para ia y en la forma como se adquiri ese
acotacin del impuesto y son cono- conocimiento. Si aquella es de su-
cidos de los empleados. pero no d~ yo secreta y el agente de la Admi-
ben trascender ni por quien los co. nistracin Pblica toma conoci-
noci ni por los que de ellos se en- miento en el ejercicio de su fun-
teraron en la oficina. La discreci)n cin, entonces es secreto profesio-
los obliga a no decirlos y menos a nal y no puede absolver preguntas
publicarlos. que se refieren a este tema.

Existen adems otros emplead~.:-s Pero si el interroga torio no tu-

y funcionarios que conocen dates
en ejercicio de su cargo, los cua!t?s
tienen naturaleza secreta. Es el e;~.
so de los empleados y funcionarios
de Contribuciones, Correos y Tele-
comunicaciones, Telfonos, Inspt~e
tores de Salud Pblica y del servi-
cio ~unicipal de salubridad, con-
trol de actividades comerciales, ser-
vicio de estadsticas, produc~in
econmica, etc.
Estos servicios responden a n:ec e-
sidades urgentes del Pas y no pue-
den ser postergados ni eliminados.
viera ese carcter, aunque el fun-
cionario adquiera ese conocimiento
en la funcin, no como consecuen-
cia directa de ella, entonces puede
contestar las preguntas que el juz-
gado le formule.
Veamos ejemplos: en la acotacin
tributaria la' Administracin se en-
tera de la renta que percibe el con-
tribuyente. Si el empleado encarga-
do de esta labor es citado al juzga-
do para que indique la renta de de-
terminada persona, cuya acotacin
ha verificado, entonces debe negar-

- 24 -
se a declarar porque la materia es cin al principio gereral de la cola-
secreta y ha tomado conocimiento boracin del pblico en general y
como consecuencia de su labor. Pe- de Jos empleados y funcionarios p-
ro si el cobrador de determinada blicos en especial con quienes ad-
reparticin pblica al realizar su la- ministran justicia y como tal tienen
bor visitando a particulares, ha co- la limitacin que hemos sealado.
nocido el recibo de la casa, si ms
tarde se le pregunta sobre la distri- En nuestro ordenamiento legal,
bucin de esa habitacin, puede de- existen diversas disposiciones que
clarar, pues ello no tiene carcter establecen que los datos recogidos
secreto, pues para una contribucin constituyen secreto y no pueden
no era necesario ingresar al interior ser divulgados. Su revelacin con-
de una casa. En el primer caso exis- figura el delito previsto en el Art.
te secreto profesional; en el segun- 363 del C. P.
do, la discrecin impedir publicar
los datos conocidos en los peridi- Dos requisitos exige este artcu-
cos, pero podr informar al juez si lo: que la divulgacin pueda causar
fuera interrogado. dao; y que se realice sin consenti-
miento del interesado. Lo primero
constituye el dao potencial, es de-
cir que la publicidad del secreto
El lmite a este sometimiento es sea capaz de causar dao, aunque
el secreto profesional. Esto permite por diversos motivos no llegue a
al funcionario requerido negar los ocasionarlo. En cuanto al consenti-
datos conocidos en el cumplimiento miento, si existiere, deja de ser se-
de su deber, en las denominadas creto por cuanto el interesado auto-
"confidencias necesarias". riza su divulgacin.
En el ejercicio de su funCin, los Diversas leyes contemplan este
empleados y funcionarios conocen ilcito penal. Tales son:
secretos privados. cuya divulgacin
podra causar dao en el patrirno a) La ley de Bancos N~ 7159 pro-
nio o en el prestigio de los decla- hibe al Superintendente y a los em-
rantes. Si los hechos revelados a pleados de la Superintendencia de
los agentes de la Administracin Bancos "dar a conocer cualquier
Pblica, cuando actan como tales informacin relacionada con los
son secretos, escapan a la investi- documentos, informes u operacio-
gacin judicial. Pero S no tienen nes de cualquier empresa bancaria;
este origen, aunque hayan sido co- o proporcionar a persona alguna
nocido en el desempeo de su la- que no est al servicio de la Supe-
bo:c y no pertenezcan al campo de ' rintendencia de Bancos, cualquier
lo secreto, pueden ser materia del informacin con respecto a l;:ls ope-
interrogatorio judicial y el funcio- raciones o negocios de cualquier
nario o empleado pblico, llamado empresa bancaria, que pudiera ha-
a declarar, debe acceder a prestar ber llegado a conocimiento de ello
su colaboracin con la justicia p~ en el desempeo de su puesto" .. La
nal. El secreto profesional es excep- infraccin de esta disposicin con-

-25-
 b) Los Abogados. Al asumir una profesional es un deber fundamen-
defensa se establece una vincula- tal, que subsiste ntegramente des-
cin especial entre cliente y profe- pus que se' ha dejado de pres-
sional. Este se obliga a poner al ser- tarle servicios. Resp~cto a los jue-
vicio de la causa que patrocina, sus ces y dems autoridades, es un de-
conocimientos con dedicacin y recho que debe invocarsc ante la
hom;adez pero exije del cliente sin- exigencia o peticin de formular de-
ceridad, estando obligado a hacerle claraciones de cualquier natu raleza
una exposicin comp leta y veraz de que afectan al sector profesional".
los hechos, para que pueda encau-
Luego en el art. 15 al ocuparse de
sar la defensa en forma apropiada.
la obligacin de guardar el secreto
Con este motivo tiene que enterarse
dice: "La obligacin de guardar el
de circunstancias de la vida ntima,
secreto profesional se extiende a las
cuya divulgacin podra causar gra-
ve dao en el honor y en el patrimo- confidencias hechas por terceros al
nio de la persona cuyo patrocinio abogado en razn de su ministerio
y a las derivadas de plticas para
acepta. Tiene que enterarse de he-
chos materiales como sera la eva- realizar un transacin que fracas.
sin de impuestos o eJ ocultamiento El secreto debe comprender tam
de efectos del deli.to y de hechos bin las confidencias de los cale.
inmateriales como sera la amistad gas".
con el procesado o las relaciones La jurisprudencia suprema ha es-
extramatrimoniales cuya divulga-
tablecido que:
cin podra causar perjuicio eviden-
te en el confiden te. Estos hechos de "El impedimento del abogado pa-
los cuales se entera el abogado en ra declarar como testigo es absolu-
virtud de la defensa que asume y to; le comprende la prohibicin,
como consecuencia directa de ella, an cuando haya dejado de patroci-
constituyen secreto profesional y no nar al cliente, por estar moral, legal
pueden ser dados a la publicidad, y jurdicamente obligado a guardar
ni an en el caso de que mediara secreto de todo lo que conoce por
requerimiento judicial. Si fuere ci- razn de su profesin". (A. J . 1909
tado y preguntado por el juez, el pg. 252) .
abogado amparndose en el secreto
profesional, deber negarse a absol- Recientemente -en 1965- la
ver el interrogatorio. misma Corte Suprema ha reiterado
igual doctrina en el caso citado en
El Cdigo de Etica Prosional - pginas anteriores, cuyos conside-
que es norma obligatoria para quie- randos establecen que todo lo que
nes integran la Orden de Abogados el abogado conoce por razn de su
y que se encuentra vigente desde el profesin y que de suyo sea secreto,
20 de diciembre de 1950- en su art. constituye el llamado "secreto pro-
14 establece que "Guardar el secre- fesional". y an que hubiere dejado
to profesional constituye a la vez de patrocinar al cliente, siempre
un deber y un derecho. En re- contina obligado a la no divulga-
lacin con el cliente, el secreto cin.

-28 -
 La divulgacin de estos secretos En ningn caso ni por motivo aL
conocidos en la profesin y con mo- guno el m dico puede divulgar los
tivo de su ejercicio constituye una secretos que se ha enterado en el
grave infraccin de normal moral y ejercicio profesional. No se discute
legal. Adems constituye el delito esta obligacin y de hacerlo, el pro-
previsto en el art. 363 del C.P. fesional incurre en el delito previsto
exi el Art. 363 del C.P. Llamado a
Esta obligacin de guardar secre- declarar sobre estos aspectos debe
to se ampla a los auxiliares y prac- negarse a contestar las preguntas
ticantes del Estudio. En el caso de del interrogatorio. La revelacin de
los estudiantes de Derecho que con- estos secretos, como los anteriores,
forme a ley, realizan su prctica en constituye el delito previsto y pena-
el estudio de un determinado letra- do por el Art. 363 del C.P.
do y se enteran de circunstancias
ntimas de los clientes, tambin es Por expresa disposicin de la ley
tan comprendidos en esta obliga- penal (ltima parte del art. 363) los
cin del silencio. Es cierto que a estudiantes de medicina quedan
ellos no les ha sido confiado el se- comprendidos dentro de la obliga-
creto y por consiguiente no respO!l cin de guardar secreto acerca de
den de su no divulgaci6n; que tam- aquello que se hubieren enterado
poco son abogados y por ende no en su prctica profesional. Si lo di-
estn protegidos por el secreto pro- vulgaren, quedan incursos de esta
fesional. Pero como la ley penal disposicin legal.
(art. 363, ltima parte) comprende
no solamente a los abogados, sino d) Los Notarlos. Los Notarios co-
tambin a los auxiliares, es induda- mo depositarios de la ltima volun-
ble que como el revelar secreto tad de las personas, estan en pose-
constituye delito, estn eximidos de sin de datos de familia y patrimo-
la obligacin de declarar y prestar niales que tienen naturaleza secreta
testimonio. y cuya divulgacin puede ocasionar
graves desavenencias y hasta litigios
e) Los Mdicos. Es una de las en la familia. Son asuntos de suyo
ms antiguas profesiones, la cual secretos y no pueden testimoniar
siempre ha estado comprendida co- acerca de ellos.
mo obligada a guardar los secretos
que se enteran en el ejercicio profe. Pero el secreto profesional no se
sional. El mdico, como el sacerdo- refiere solo al testamento, el caso
te, conoce de las intimidades de sus de ms clara comprensin. Tambin
clientes quienes necesitan contarlas en diario ejercicio profesional, el
cuando concurren en pos de la con- notario tiene ocasin de enterarse
sulta. Muy a menudo es necesario de secretos de familia, que no pue-
que el mdico conozca los proble- den ser divulgados sin ocasionar
mas que afectan a su cliente para perjuicios econmicos y personales.
atenderlo con xito. Las confiden Es materia que no debe ser divulga-
cias del paciente a su mdico son da, que el notario conoce en su con-
comunes y en ellas reposa la rela- dicin de tal y est comprendida
cin que los une. dentro del secreto profesional.

- 29-
 Todo aquello que conoce fuera de cho y no comunicarlo. Llamada a
su diario quehacer, no est ampa- decJarar sobre este hecho, deber
rado por esta disposicin legal. excusarse en el secreto profesional.
De testimoniar incurre en delito
Tambin la ley penal comprende (art. 363 del C.P.).
a los notarios ent re quienes prohi-
be divulgar secretos a los cuales ha Estos son los nicos profesiona
tenido acceso en el desempeo de les que cstan eximidos de prestar
los funcin. Citado por el juez, debe declaracin ante los juzgados de
abstenerse de absolver las pregun- instruccin. La ley procesal no se
tas del interrogatorio si es que ellas refiere a otras profesiones que tam-
se refieren a hechos conocidos en bin pueden tomar contacto con se-
su labor y que tienen la condicin cretos cuya divulgacin causara
de secretos profesionales.
perjuicio.
Aunque este primer inciso no se El Cdigo Penal en su art. 363, es
refiere a los empleados de la nota-
ms amplio. Comprende a los apo-
ra que se enteran de asuntos secre-
derados y farmacuticos como auto-
tos por razn de su actividad, sin
res de delito si revelaran secretos
embargo consideramos que estan
obligados a guardar silencio y no conocidos en el ejercicio de su ac.
pueden declarar como testigos, por tividad.
cuanto la ley penal (art. 363) consi-
dera delito la revelacin de secretos Tambin entiende que son pasi-
conocidos en razn de su empleo bles de pena "los auxiliares" de los
que causen dao y que sea cometi- profesionales antes mencionados,
do por lo auxiliares de Notarios. comprendindose dentro de este
termino amplio a los practicantes,
e) Las Obstetrlces. El Cdigo Pe- ayudantes, secretarios, etc. es decir
nal las llama parteras por razn de a todos los empleados que auxilian
la profesin que desempean y el de- a los profesionales que menciona
rogado C.P. en M.C. las denominaba la ley penal y que con motivo de su
matronas. Esta labor les permite en- labor se enteran de hechos secretos,
terarse de secretos de familia, cuya que no deben ser conocidos.
divulgacin puede causar dao. La
asistencia obsttrica a una mujer no De manera que si la ley penal san-
debe salir del mbito profesional. ciona como delito la declaracin de
salvo que -como ocurre con las ca. estos profesonales y de sus auxilia-
sadas- el nacimiento de una cria- res sobre hechos secretos y cuya.
tura constituya acontecimiento fa- divulgacin causare perjuicio es in-
miliar. dudable que llamados por la justi-
cia penal para declarar, deben ne-
Pero si la atendida tuviere moti-
garse a prestar testimonio, ya que
vos especiales para ocultar el parto
de hacerlo cometeran el delito "vio-
-tal sera el caso de la mujer sol-
lacin de Secretos de empleo y pro
tera- la obstetriz tiene la obliga-
cin profesional de silenciar el he- fesln".
-30 -
 Muchos y graves problemas plan- este motivo se enteran de hechos
tean el secreto profesional. Veamos de naturaleza secreta... _pueden aco-
Jos ms frecuentes. gerse a la excencin del art. 141?
Creemos que no. Los curanderos y
1.- Hasta cuando obliga el se- tinterillos que ofician de mdico o
creto? En el tiempo, lo conocido en de abogado no pueden acogerse al
mrito del secreto profesional, obli-secreto profesional, puesto que no
ga indefinidamente. Ni la muerte son profesionales
del interesado da trmino a esta
obligacin pues los herederos o fa- Pero si se enteran de cosas de su-
miliares pueden ser perjudicados yo secretas, estn obligados a guar-
con la revelacin. dar silencio y no divulgarlas, no en
virtud del secreto profesional, sino
En el espacio tambin obliga ili- porque la ley penal asi lo obliga,
mitadamente. El secreto conocido puesto que de hacerlo cometeran
en Lima no puede ser divulgado en el delito previsto en el art. 363 del
ninguna otra parte de la Repblica C.P.
ni e11 el extranjero. Dada la veloci-
dad de las comunicaciones, lo divul- 4.-El mdico o abogado que con
gado en una regin del mundo, por motivo de un juicio se entera de
alejada que est, puede ser conoci- ciertos asuntos d~~ famiJia, ms tar-
do casi inmediatamente en el lugar de puede ser llamado a declarar en
donde se verific el hecho, con lo otro juicio, pero sobre esos hechos?
que se podra causar igual perjui- Debemos dintinguir: si con motivo
cio. del juicio fenecido, se ha enterado
de circunstancias generales, conoci-
2.-Es necesario que el testigo das de todos - vg. que el cliente ca-
diga expresamente que no puede ab- minaba con la nia-, puede deela-
solver determinada pregunta por- rar por cuanto son cosas del cono-
que su texto constituye secreto pro- cimiento pblico. Pero si fuese pre-
fesional? No, puesto que as podra guntado sobre algo solamente cono-
dar una pista. Es suficiente que el cido por l, cuya divulgacin pudie-
testigo conociendo el tenor del in- ra dar algn indicio sobre secretos
terrogatorio, diga que acogindose vertidos en el anterior proceso, en-
a la ley, se obstiene de declarar, sin tonces deber callarse, pues en ca-
precisar en que forma la respuesta so contrario violara el secreto pro-
violara este deber. No puede dar fesional.
razn que, de modo indirecto pue- S.-Si el abogado o mdico con
de llegarse a descubrir aquello que motivo del ejercicio profesional, se
debe callar, ni ofrecer indicio algu- entera que su cliente ha cometido
no acerca del contenido del secreto un delito deber denunciarlo? -
de profesin. Consideramos que no. Lo conocido
con motivo de juicio, que constitu.
3.-Aquellas personas que sin te- ye secreto profe~>ional , no puede ser
ner licencia para ejercer la profe- divulgado. Es claro que no puede
sin, per:o de hecho la ejercen y con ayudar al cliente a ocultar el delito

-31 -

ni colaborar en su fuga, pero tam-
poco puede denunciarlo a la polica.
La situacin es ms grave si se
entera de un delito que su cliente
prepara. En ese caso deber tomar
todas las precauciones del caso, sin
divulgar el hecho, para evitar su
consumacin. La prudencia y tino
del profesional entran en juego pa-
ra lograr que el cliente desista de
su intento. Pero en ningn caso pue-
de denunciar ni hacer pblico el
propsito delictuoso de quien se lo
ha confiado en uso del secreto pro-
fesional.
El art. 363, del C.P. en su primera
parte, sanciona como delito la divul-
gacin de los secretos conocidos
con motivo del oficio, empleo, pro-
fesin o arte, de hechos que no pue-
dan ser divulgados sin consenti-
miento de su autor, salvo que la re-
velacin fuere necesaria "para sal-
vaguardar un inters superior" dic.e
la ley. En su segundo apartado, de
modo especial se refiere a determi-
nados profesionales, quienes moral
y legalmente estn obligados a guar-
dar secreto, sin que las exigencias
anteriores puedan eximirlos de esta
obligacin. La ley .entiende que de
terminadas profesiones para cum-
plir con su deber, necesitan que
quienes las ejercen puedan penetrar
al fuero ntimo de la conciencia,
ofreciendo la seguridad de que lo
conocido con este motivo no sed
divulgado en ningn caso ni por
ninguna circunstancia.
6.-Si el cliente autoriza al abo.
gado o mdico, a que divulgue lo
conocido como secreto, ste siem- Ms apropiado subiera sido que
pre queda obligado al silencio?. - que el Cdigo en vez del vocablo
Creemos que si. La obligacin no confiado, empleara el verbo cono-
-32-
.J
proviene de que el profesional hu-
biere ofrecido expresamente guar-
dar secreto, sino de la propia natu-
raleza de estas relaciones y de la
esencia del deber profesional. Si el
clknte quiere hacer pblico io con-
tado como secreto, puede hacerlo,
pero ello no autoriza a su vez el le-
trado a divulgarlo por su cuenta.
Para el mdico, abogado o sacerdo-
te, lo conocido como secreto y en
la profesin, siempre es secreto,
aunque el cliente no lo considere
asi y la obligacin del silencio sub-
siste, aunque el interesado lo desli-
gue de ello.
7.-Cual es lmite de lo que cons-
tituye secreto profesional: lo es so-
lo aquello que le hubiere sido con-
fiado en el ejercicio de su profe-
sin? - La acepcin de lo que com.
prende secreto profesional es am-
plia. Confiar es entregar algo -ma-
terial o inmaterial- de modo vo-
luntario. En el caso del abogado lo
son las confidencias que voluntaria-
mente le hacen los clientes, con mo-
tivo de los asuntos encargados a su
patrocinio. Todo lo que exceda a es-
te secreto entregado libremente y
que no tenga carcter reservado, no
es secreto profesional y puede ser
contado si fuese requerido por la
justicia.
La materia que comprende el d;!
nominado secreto profesional es to-
do aquello que el sacerdote, mdico,
abogado, etc. se entera por boca del
cliente, de modo espontneo y siem-
pre que de suyo sea secreto, es de-
cir que no deba ser divulgado.
cer. Confiado significa conocer por
obra del propio interesado, que lo
cuenta de manera espontnea; en
cambio conociendo comprende todo
lo que el profesional se entera con
motivo de la profesin y de natu-
raleza secreta, no susceptible de di-
vulgacin.
De dos maneras se entera el abo-
gado de los secretos de su clientes:
mediante la confidencia espontnea-
hecha en forma expresa, por el pro-
pio interesado; o de modo inciden-
tal e involuntario, bien provenga del
interesado que, sin querer relata al-
go secreto; o por referencias ajenas.
Lo primero le ha sido confiado; lo
segundo no, pero lo ha conocido de
modo directo en el ejercicio profe-
sional.
- 33-
Ambas confidencias deben ser ca-
lificadas de secreto profesional,
puesto que en los dos casos, el abo-
gado ha adquirido ese conocimiento
en 31 ejercicio de su actividad co-
mo tal. En acepcin amplia, ambas
constituyen secreto profesional y
no deben ser divulgadas.
Aceptar que solo constituye secre.
to aquello que el cliente le confa
de modo expreso, es obligar al abo-
gado a clasificar los datos que guar-
da en la memoria por sus orgenes
y segn eso, declarar o no. Se pres-
tara a errores y confusiones, con
evidente perjuicio para el secreto
profesional que a la sociedad inte-
resa mantener.
 JUR.IS, REVISTA DE DERECHO
por Domillgo Garca Beta ucle
Con tenacidad admirable, los a.
lumnos de la Facultad de Derecho
de San Marcos, a travs de su Cen-
tro Federado, han hecho su "reen.
tre" editorial, al regularizar su pu.
blicacin JURIS (nombre de vieja
raigambre latina) que habla muy en
alto de sus inquietudes intelectua-
les. Y llama tambin la atencin,
amn del trabajo material, el esp-
ritu que los anima a interesarse por
los problemas del Derecho -en don.
de filtran claramente sus preferen-
cias ideolgicas- as como la co.
laboracin en igualdad de condicio-
nes entre profesores y alumnos, cla-
ro testimonio de la comunidad uni.
versitaria que existe y debe existir
en todo claustro.
El nmero 2 (Oct. 1965), trae co-
laboraciones de Enma Viguera de
Berger, sobre "El Centro de Capa-
citacin Penitenciara", un anlisis
de la ley de Reforma Agraria por
Jos Francisco Nez, en donde de.
nuncia la inoperancia de la ley
15037; de Alejandro Sols E., "Pre.
delicuencia de Menores", un estudio
comparado sobre la proteccin le-
gal de la Familia, por el Prof. Nel-
son Reyes R., una breve recensin
sobre los aspectos procesales en la
Corte Internacional de La Haya, por
el Prof. Cruz Gallo, un comento al
Art. 657 del C.C. por el Dr. Lanatta,
ampliamente conocido por sus estu.
dios de Derecho de Sucesiones, una
breve nota sobre Rarezas Judiciales
en la Conquista, por el Dr. Juan Jo-
-34 -
s Vega. Cierra el nmero un ar-
tculo del Dr. Luis E. Rey Freyre
sobre la denominada ley de Guerri-
llas, en donde enfoca crticamente
el hidridismo de la ley 15590 por su
falta de tcnica jurdica, su inade-
cuada separacin entre nacionales y
extranjeros, as como la injusta pri-
vacin de los incursos de esta ley~
de los beneficios del artculo 148 del
C. P. Sigue una nota del Dr. Boggio,
autor de tma valiosa sntesis de De.
recho de Obligaciones, sobre el . "hi-
dridismo constitucional peruano y
sus perniciosos efectos", concluyen.
do con un bosquejo general del pro.
cedimiento penal, debido a la plu-
ma del Dr. Bramont Arias, ex Deca.
no de la Facultad y conocido espe-
cialista de la materia, que ha pues-
to as al alcance del alumnado los
lineamientos generales de este pro-
ceso.
El nmero 3 (junio 1966), trae,
aparte de r eferencias a la marcha
interna del Centro Federado, intcre.
santes notas de Jorge Eugenio Cas-
taeda, ampliamente conocido en-
tre nosotros por sus estudios sobre
Derecho Civil, una referencia a los
Usos como Fuente del Derecho Co-
mercial, por el :pr. Ulises Montoya
Manfredi, miembro de la Comisin
Reformadora del Cdigo de c omer-
cio. Del Dr. Alzamora Valdez, dis-
tinguido maestro universitario y ac.
tual Decano del Colegio de Aboga-
dos de Lima, una nota sobre "Dele-
gacin de la Funcin Legislativa" un
anlisis crtico del Libro III del C.C. esquema final sobre los lineamien-
por Jos Francisco Nez, en la que tos bsicos que configuran el Deli-
apunta conclusiones de palpitante to de Aborto, por el Prof. Gastn
inters, una conferencia sobre el Sotillo.
pensamiento poltico del Dante, por
el Dr. Boggio, en la que analiza las
Por el mrito innegable en este
proyecciones de "De Monarchia",
empeo, por el esfuerzo editorial
debido a la pluma del genial floren-
tino, un estudio sobre la Prueba en desplegado -que en nuestro medio
el Proceso Penal, por el Dr. Bra- adquiere dimensiones de apostola-
mont, un interesante comentario so- do laico, donde vemos que las re-
bre el antiguo Cdigo de Procedi, vistas nacen por caridad y mueren
mientos en Materia Criminal, escri- por indiferencia- desde estas co-
to por el Dr. Del Valle Randich, co- lumnas de THEMIS saludamos cor-
nocido tratadista de la materia, que dialmente a todos aquellos que tie-
nos hace apreciar los cambios in- nen sobre sus hombros esta pesada
troducidos desde esa fecha, hasta carga llena de compensaciones es-
ahora, vistos en perspectiva hist- pirituales, para que en el futuro
rica; un interesante bosquejo sobre continen la obra realizada, con el
los alcances de la Estadstica Cri- mismo entusiasmo que hasta el pre_
minal, por Jos Portocarrero y un sen te.

-35-
Los treinta aos
por Jorge Eurcuio Casta1ieda

En 1966, precisamente en este

mes de noviembre, cumple treinta
aos de vigencia el Cdigo Civil; y
en verdad que este cuerpo de leyes
ha llenado con eficacia la funcin
trascendente de normar la conduc-
ta de los hombres en su vida de re-
lacin.

Ello no obstante, se quiere refor-

marlo; y soy yo uno de los desig-
nados para constituir la comisin
encargada de su enmienda. Empero,
la verdad es que substancialmente
considero que esta obra jurdica de-
be vivir todava por muchos aos; y
que slo conviene modificar o com-
pletar unas pocas instituciones.
Vale la pena recordar las frases
que vert con ocasin de la instala-
cin de la comisin encargada de la
reforma:
"Es tarea difcil corregir la obra
de los Olaecheas, Oliveiras y Solf
y Muro. Empero, el Cdigo Civil
que se nos ha encargado reformar
no puede considerarse como una
obra acabada y perfecta, ya que sus
redactores no haban dado cima a
su elaboracin. El gobierno del ao
36 tena explicable inters en dar
un cdigo y se apresur a promul-
gar una ley cuyo contenido no es-
taba finito. Es por eso que puede
ser objeto de una prudente y mesu-
rada revisin".
Dr. Alfredo Solf y Muro
El14 de Noviembre del presente
ao, el Cdigo Civil ha cumplido
Treinta Aos de Vida. Desde 1936,
las hojas del ~lendario han sido
inflexibles. Breve es el tiempo
trans<;:urrido, si pensamos en la
duracin longeva de algunos cor-
pus como el Napolenico, que ex-
cede al siglo con largueza. La fe-
cha no tiene nada de especial, si
no es la constatacin de cmo los
cauces de la vida en sociedad se
han ordenado conforme a los
principios rectores de este cuerpo
de leyes. Efecto importante que
merece sealarse, es la vigencia
de la n ueva prescripcin, tal co
mo el mismo Cdigo Civil seala
en su art. 1833. Conviene hacer
memoria de algunos hechos de

-36-
 del Cdigo Civil
inters. Nuestro primer Cdigo M. Oliveira, Decano de la Facul
Civil data 'de 1852. Antes de l, el tad de Jurisprudencia y Vice-Rec-
pas se rega , pese a sus imperfec tor de San Marcos, Manuel Au-
ciones, por el derecho colonial. gusto Olaechea y Ernesto de la
En 1922, el gobierno de Legua, Jara y Ureta. La Comisin Parla-
nombr una comisin por Resolu mentaria (que fue la que dio los
cin Suprema de 26 de Agosto pa ltimos toques al Proyecto y que
ra reformar el C.C. Sus integran fue nombrada a l amparo de la
tes fuern los seores Juan Jos ley 8305) estaba constituida por
Calle, Fiscal de la Corte Suprema, los Sres. Carlos Sayc\n Alvarez,
Manuel Augusto Olaechea, Deca Primer Vice-Presidente del Con-
no del Colegio de Abogados de greso Constituyente, Rosendo Ba-
Lima, Pedro M. Oliveira, Catedr dani, Flix Cosio, Lucio Fuentes
tico de la Facultad de Jurispru Aragn, Francisco R. Lanatta, Car-
dencia de San Marcos, Alfredo los A. Lozano; y Emilio Romero.
Solf y Muro, Catedrtico de la Tuvo como Secretarios a Miguel
Facultad de Jurisprudencia de l rigoyen Vidaurre Eleodoro Ba
San Marcos, y Hermilio Valdizn, larezzo, y como Auxiliar, a Jorge
Catedr tico de la Facultad de Me Patrn Irig~yen.
dicina. La Comisin tuvo dos se
cretarios, Alberto Ulloa Sotoma Hal mucho que decir sobre los
yor y Jos Maneul Calle, y como aciertos y las deficiencias de nues-
Interino, Augusto Gonzlez Olae tro Cdigo Civil. Ello queda en
chea. todo caso en mano de los juristas
y los estudiosos del Derecho. En
La Comisin Revisora fue nom fecha tan especial como esta,
brada por Resolucin Suprema de THEMIS cree que por encima de
18 de Junio de 1936. integrndola cualquier valoracin, debe rendir-
los Sres. Dimedes Arias Scherei se homenaje a sus creadores, en
ber, Ministro de Justicia y Culto, la persona del Dr. Alfredo Solf y
Julio C. Campos, Vocnl de la Muro, nico legislador vivo, que
Corte Suprema, Germn Aparicio asumi la Presidencia de la Comi
y Gmez Snchez, Presidente de sin a la muerte del Dr. Juan
la Corte Superior de Lima, Alfre Jos Calle, y que como tal, le to-
do Solf y Muro, Rector de la Uni c entregar el proyecto al Poder
versidad de San Marcos, Pedro Ejecutivo.

-----------------------------------------------------------====---n
-37-
 Y sobre el quehacer que nos es-
peraba, agregaba:
"En lo que respecta a la conduc-
ta que debe observar el legislador,
debe ser conservadora. No se puede
quebrar. ni distorsionar una tradi-
cin legislativa. Asimismo, la ver-
dad y el acierto jams se encuen-
tran en los extremos, cuando de dar
leyes se trata. La actitud del face-
dor de la ley deber ser de ponde-
rado equilibrio, porque toda obra
legislativa tiende a dar seguridad a
todos y a convertirse en el medio
ms adecuado de realizar la justi-
cia".
Hasta ahora me preocupa la cues-
tin de saber si el cdigo debemos
modificarlo. Es cierto que el tiem-
po modifica no slo los principios,
sino tambin las reglas de derecho,
porque las normas no son catego-
ras lgicas sino concentraciones y
abstracciones de reglas materiales y
esas reglas deben variar al cambiar
las relaciones humanas que encau-
zan. Revelaramos carencia de sen-
tido histrico, si creyramos en la
inmutabilidad de los principios ju-
rdicos. Empero, este cdigo con resistencia ha llegado a ser imposi.
tiene reglas periclitadas? No. Por
el contrario, su orientacin y sus
principios continan acusando mo-
dernidad. Y es siempre una herra
mienta frtil y fecunda en quienes
estn encargados de aplicarlo. Por
fortuna, nuestra jurisprudencia ha
cumplido con justeza la tarea de
convertir la regla abstracta en de-
recho concreto en cada caso par-
ticular; ha denotado, en general, in-
-38-
teligencia al aplicar la regla. En
substancia, el Poder Judicial ha
conseguido que la vida se plegue,
se modele conforme a los princi-
pios jurdicos contenidos en el vi-
gente Cdigo Civil. Su labor ms
profcua ha estado en la interpreta-
cin de esta ley que se quiere modi-
ficar. Y esa interpretacin jams ha
sido literal; no se ha detenido en
la palabra, que es lo apreh.ensible y
lo inmediato, sino que ha indagado
el pensamiento, que es mediato e
invisible. Ciertamente, su accin ha
sido progresiva, por lo que nuestros
jueces se han convertido en un r-
gano, viviente del derecho; en un
rgano de transformacin y adelan-
to del espritu jurdico.
Nadie puede afirmar de este C-
digo Civil que contiene lagunas, o
que sus preceptos estn anticuados.
Por eso no debemos dar otro cdi-
go. De otro lado, es inconveniente
reformar la ley comn despus de
un lapso tan reducido de vigencia.
No se debe dejar tan fcilmente el
pasado y los principios de que se
nutre. Un pueblo no debe ceder a
las innovaciones sino cuando toda
ble. Y si lo que se va a hacer es
igual, mejor es no hacer nada. No
vaya a hacerse algo falto de vida
y de fuerza.
Quiz lo que acabo de expresar,
sea el mejor elogio del Cdigo Civil
que nos rige; y del que creo que de-
be continuar rigiendo.
Lima, noviembre de 1966.
IN MEMORIAM
ISMA EL BIELICH FlOREZ
(2 de Diciembre de 1966)
Estando en prensa esta edicin, h a
fallecido el Dr. I smael Bielicb F. antiguo
Decano de nuestra Facultad de Derecho,
ex-Ministro de Estado, ex-Senador de la
Repblica, pero sobre todo, hombre de
vastsima cultura y distinguido maestro
universitario. THEMIS se suma al due-
lo n acional y rinde homenaje a la ilus-
tre m emoria, de quien fue sobre todo,
gran seor de la vida y del derecho. Con
este motivo rep roducimos a continua
cin el discurso, que a nombre de . la
Facul tad de Derech o, pronunci en el
Cementerio su a ctual Decano, el >octor
Jorge Avendao Valdez.
Seores:
Consternados por la doloro~a y
sbita desaparicin del Dr. Ismael
Bielich Florez, los profesores y
a lumnos de la Facultad de Derecho
de la Universidad Catlica nos su-
mamos a este homenaje pstumo
que se rinde al maestro y ex- Deca-
no.
Muchas actividades despleg
Bielich en su fructfera vida: fue
abogado .de verdad, luchador y eru-
dito, en sus aos de vigor; fue hom.
bre pblico que ocup los ms a~
tos cargos al servicio del pas; fue
poltico honesto apreciado por to-
dos, inclusive por quienes .rio com-
partieron sus ideas; fue cristiano y
esposo ejemplar y fue tambin
maestro del derecho en el ms com-
pleto y cab~l sentido de la palabra.
Bielich' ha muerto pocos das an-
tes de terminar su trigsimo ao
-39-
acadmico. Haba comenzado a en-
sear derecho civil en 1937, cuando
acababa de entrar en vigencia el C-
digo que hoy nos rige. Hubo de ini-
carse, conforme lo recordaba ' con
orgullo, enseando un Cdigo que
l no haba aprendido como alum-
no. Su formacin civilista era sin
embargo bastante slida desde en-
tonces, lo suficiente para que des-
tacara desde el comienzo como un
profesor especial. Bielich dictaba
sus clases de pie, caminando cons-
tantemente por el centro del saln,
desprovisto de apuntes y armado
tan slo de su Cdigo, al cual re-
curra: ocasionalmente para el exa-
men del articulado. Sistemtico y
ord~mado, el dictado de la materia
tena la diafanidad de los civilistas
fra~ceses, a los cuales admiraba.
Fludo y ameno, se lo poda escu-
char a veces sin ~dvertir que la ho-
ra de clase ya haba concludo. En-
t'regado por entero a la tarea de ex
plicaJ: la materia de su clase, Bie-
lich se transformaba. Extraamente
dotado para trasmitir su saber, a
pesar de no ser un orador en el sen
tido riguroso , que le atribuimos al
vocablo, posea la cualidad innata
de cautivar al alumno e interesado
insensiblemente en la materia del
dictado. Es ste, precisamente, el
artibuto del maestro por excelencia:
crear en el discpulo el inters por
aprender, conducirlo al estudio sin
la exigencia perentoria del examen,
provocar en l el dilogo en forma editarlos porque pec de perfeccio
casi inevitable. Por esto las clases nista. Ansiaba publicar un obra que
de Bielich duraban a veces dos ho- no tuviera citas, no porque presu~
ras: la primera de dictado y la se miera de saberlo todo sino porque
gunda que dedicaba a absolver las tena el anhelo y la ambicin de po-
interrogantes que sus alumnos es- der dar su propio concepto y pare-
pontneamente le planteaban y que cer.
l contestaba con sencillez y calor.
Bielich fue Decano de la Facultad
Recuer do haberle escuchado decir de Derecho de la Universidad Cat-
con modestia que cualquier pregun- lica durante el trienio 1954 a 1956.
ta que un alumno formulara, por Llev al Dec anato la experiencia de
ms simple o absurda que parecie- sus fructferos aos de maestro y la
ra, le daba siempre la ocasin de hondura de su formacin jurdica.
descubrir un ngulo nuevo, y por Sucedi a Luis Echecopar Garca,
consiguiente de aprender ...
ese otro gran hombre de derecho a
Bielich fue un verdadero estudio- quien la muerte sorprendi prema-
so del derecho civil. Posea la sensi- turamente. Bielich continu ense
bilidad innata del jurista. Se form ando mientras ejerci el decanato,
inicialmente en la escuela francesa pero adems impuls la Facultad en
y luego conoci profundamente )as su aspecto acadmico y formativo.
frmulas germnicas que inspiraron Plante la necesidad de revisar el
nuestro Cdigo. El Libro de sus pre- Plan de Estudios y se esmer en que
ferencias fue el de los Derechos Rea la enseanza del derecho tuviera no
les. Recordamos sus magistrales in- tanta amplitud cuan~o profundidad.
terpretaciones sobre la teora pose Bielich pensaba que la Facultad de-
soria de Ihering y sobre la naturale- ba aplicarse a la enseanza de las
za jurdica de la prenda y la hipo disciplinas formativas bsicas y que
teca, concebidas hasta entonces co- las ramas especiales de la profesin
mo contratos. Incursion t ambin constituyen cuerpos orgnicos de
en el Libro de las Obligaciones y legislacin que el abogado bien for
all est su inolvidable ponencia so mado puede aprender por si solo.
bre la naturaleza y efectos del error Quien les habla tuvo el privilegio
en el acto jurdico. Conoci profun-
de ser alumno del maestro Bielich.
damente el Derecho de Sucesiones Tuvo tambin el honor de ser su
e hizo estudios importantes sobre la
amigo. Integr la promocin de la
legtima del cnyuge y su compleja
Facultad que lleva precisamente el
reglamentacin en la codificacin
nombre Ismael Bielich Florez. Por
vigente.
mi intermedio, esta promocin rin-
Bielich quiso simpre coronar su de este ltimo homenaje a quien su-
carrera docente con la publicacin po descubrirnos el amor al derecho
de una obra de decho civil. Nos ase- y a la justicia. Bielich no tuvo hijos.
gur varias veces tener apuntes ma- Sin embargo, como nos lo dijo emo-
nuscritos sobre derechos reales, los cionado en aquella su ltima clase
cuales debern merecer ahora la di- del curso de Moral Profesional, los
fusin que reclamamos. No lleg a tuvo a manos llenas en las aulas.

-40-
Treinta pomociones de abogados quita cuando la Facultad iba a cele-
son testigos de la alta calidad per brar alborozada sus treinta aos de
sonal de este hombre bueno y rec- maestro. La pena que nos embarga
to que dedic su vida a la ensean- es grande y su ausencia ser muy
za. Juicioso y sereno, honesto e in- sentida. Pero nos queda su ejemplo
tachable, tuvo la altura de los esp para los hombres de hoy y para las
r.itus selectos. Conversador ameno e generaciones venideras. Los jvenes
inagotable, don Ismael no tuvo ja- de maana vern en Bielich al ju-
ms ~na frase de rencor ni de pon rista sensible y fino que vivi para
zoa. Prefiri callar que criticar. darse en la docencia. Vern al maes
Supo elogiar y amar. Supo admirar tro que hizo de la Universidad el
l arte y la literatura. Gust de la objeto de sus desvelos y a la cual
filosofa, crey y vivi intensamen- dedic sus ms preciadas energas.
te el cristianismo. La muerte nos lo Dr. Bielich, descanse en paz.

- 41 -
IN MEMORIAM

VICTOR ANDRES BELAUNDE

(14 de Diciembre de 1966)

Al filo del cierre de esta edicin fa-

lleci repentinamente en New York, el
doctor Vctor Andrs B~lande, destaca-
do diplomtico ~ internacionalista, e.x-De-
cano de la Facultad de Derecho y Rector
Emrito de la Universidad Catlica. THE-
MIS siente como suya la desaparicin de
tan ilustre intelectual, y reproduce en es-
ta oportunidad, el discurso que el Dr. Jo-
s Luis Bustamante y Rivero, ex-Presi-
dente de la Repblica. Juez de la Corte
Internacional de la Haya, pronunci en
el sepello, a nombre del Colegio de Abo-
gados de Arequipa.

Hay hombres cuyo paso por el Plenitud en el tiempo. Cuando

mundo suscita una sensacin de
permanente plenitud: Lleno de
lumbre el espritu, colmada de efi-
cacia la obra, rebosante de ejemplos
la conducta, I:tenchido de nobleza el
corazn.
El hombre que aqu yace fue uno
de ellos. Sin riesgo de redundancia,
cabe decir que en Vctor Andrs Be-
Iande se daba un caso de plenitud
integral, la cual, por lo que hace al
tiempo, tuvo expresin en todas las
pocas de su vida y, en lo que con-
cierne al espacio, abarcaba con doc-
to seoro los ilimitados dominios bre la tierra. Por eso, la sorpresa
del pensamiento para encontrar en
ellos un mbito de dimensin uni-
versal. Examinemos estos dos as-
pectos de la plenitud de Belande.
joven, l mostraba junto al mpetu
de la sangre nueva la jugosa sapien-
cia de un espritu en madurez. Y
en sus aos provectos, la carga de
experiencia de los largos lustros vi..
vidos se vesta de la gil ligereza
de un magisterio juvenil. Era as.
Belande una especie de sntesis en
cuyos crisoles se fundan los ms
preciosos atributos de juventud y
de vejez, para trasmitir a quienes le
rodeaban la impresin inequvoca
de un mago que ha detenido el tiem-
po con el designio. de dar longevi-
dad siempre lozana a su misin so-
de su muerte nos ha sumido en es-
tupor: Nadie esperaba la extincin
del recio anciano que da a da le ga-
naba batallas a la vida para sobre-

~42 -
, vnllr en plenitud, sin rendirse ja- aula con la sabidura del pensador,
ms a la asechanza de las decaden- con la versacin del erudito, con el
cias otoi1ales. Mas esa f-ue, precisa- puritanismo de su conducta, con el
mente, su postrera leccin: acaba acento fervoroso de su peruanidad.
de legamos el ejemplo de una vida En certmenes y debates internacio-
tan plena, tan cabalmente plena, nales y muy particularmente en el
que hasta el ltimo da estuvo con- seno de las Naciones Unidas puso
sagrada con obstinado e incansable su talento y su oratoria al servicio
dinamismo al ejercicio de su huma- de la causa de la paz con la convic-
nisimo apostolado. cin de un apstol y el arrastre
convencido de un iluminado. Final-
Plenitud en el espacio. Belande mente, como abanderado civil de la
fue filsofo y jurista, historiador y Iglesia Catlica Peruana se hizo un
socilogo; buceaba con angustia en telogo laico para dar testimonio
las nuevas tcnicas nucleares para del mensaje de Cristo; y en su vi-
descubrir tomos de paz; su pode- da privada, la sinceridad de su ca-
rosa fantasa le haca ser poeta y tolicismo suscit el respeto de los
haba en sus transportes oratorios miembros de otras rel igiones. Prac-
destellos de creador. Lujosa plurali- tic Belande, en una palabra, la
dad, en suma, de un ecumenismo plenitud de una trascendente accin
enciclopdico. A travs de ese mun- social y humana, cifrada toda ella
do intelectual en que se mova, l en su afn de depuracin pregresiva
crea en los altos destinos del hom- del hombre en sus aspectos educa-
bre; y fascinado por esa perspecti- tivo, cvico, comunitario y religioso.
va busc en las instituciones ecu-
mnicas del orbe un escenario fruc- Y hubo en l. todava, otra forma
tuoso para sus ansias de accin. Do- de plenitud, ms ntima y modesta
cencia universitaria, diplomacia in- si se quiere, pero sentimentalmente
ternacional, Iglesia son organismos ms honda: la plenitud de su ale-
universales dentro de cuyas rbitas gra interna en el campo privado de
se forjan los ideales de la juven- las relaciones humanas. Belande
tud, el porvenir de las naciones y rebosaba optimismo y jovialidad. La
los supremos objetivos del alma. fresca juventud de su espritu prac-
A todos esos campos, variados al ticaba el deleite de la conversacin
y manejaba magistralmente los re-
parecer, pero coincidentes en su fi-
sortes del humorismo. Posea el
nalidad de superacin humana de-
don de DAR: se daba l mismo to-
dic Belande el ahnco impetuoso do entero a los dems en la agu-
de su mente universalista y de su deza de su ingenio, en la finu ra de
voluntad soadora. Consagrse a sus apostillas, en la delicada exte-
ellos plenamente, integralmente, con riorizacin de sus afectos. Era un
la totalidad de su ser. "Maestro" le millonario de generosidades que, sin
han llamado con unanimidad sin ostentacin ni apego por los bienes
restricciones varias generaciones de materiales, supo dilapidar sin tasa
pe1uanos y muchos extranjeros. En Jos caudales de su autntica rique-
la Universidad Cat.lica del Per za espiritual. Maravillosa plenitud
dict ctedra dentro y fuera del de sembrador de sensaciones que in-

-43-
funda en sus amigos grandes y pe- un0 de sus hijos ms dilectos; y el
queos, pobres o afortunados, la ilu- Colegio de Abogados de Arequipa,
sin bienhechora del goce de vivir. que le contaba con orgullo entre
sus miembros emritos, me ha con-
El Per debe mucho a Vctor An- ferido el encargo de traer a esta ce-
drs Belande. Su deuda para con l remonia el testimonio de su admira-
es inconmensurable porque l le cin y de su condolencia. Al cum-
don valores no susceptibles de co- plir este encargo, no puedo menos
tizacin. Valores intangibles pero que llamar a evocacin la ms pre
excelsos de probidad moral, de ciada caracterstica de la tradicin
ejemplaridad sobresaliente, de fe in- arequipea: La ciudad del Derecho
quebrantablemente optimista, de vio una vez ms confirmada su es-
sensato equilibrio humano, de hon- tirpe jurdica con la aparicin de
roso prestigio internacional. Por eso Belande; y tras la resea de esa vi-
el Per est aqu presente en este da tan afanosamente consagrada a
instante penoso, con sus Poderes la defensa de los fueros h umanos y
Pblicos en duelo, con sus armas de la fraternidad en la justicia vie-
rendidas, con su pueblo entristecido ne a las mientes la certidumbre de
y en congoja. Ese homenaje unni- que, una vez ms tambin, la tie-
me de la Nacin est llegando, es- rra de Martnez y Pacheco ha aa-
toy seguro, hasta la intimidad de dido en la figura de Belande un
este fretro como un voto de com- nuevo eslabn de honor a sus ya
paa y de emocionada gratitud. viejos lauros de tierra de juristas.
El mundo personificado en las Y los amigos de Belande recla-
Naciones Unidas, reconoce igual- mamos, finalmente, un rincn de
mente una deuda sagrada para con este homenaje para decir nuestros
Belande, porque en l tuvo un adioses a ese ent raable camarada
permanente y esforzado adalid de que fuera en vida para todos un
nobles causas y un promotor sin profesor de sana alegra, un seor
desmayos de la paz universal. Por del buen consejo y un posedo de
eso aqu, delante de sus restos, la la eterna esperanza. Por el bien
diplomacia del mundo presente en que nos hicieron vuestras palabras.
las personas de sus conspicuos re- por el nimo que nos infundieron
presentantes, trae tambin . su des- vuestras actitudes, por el recuerdo
pedida a uno de sus colegas ms que nos deja vuestro afecto, gracias ,
egregios. Maestro amigo. Si en el conjunto
de voces de despedida que muda-
Arequipa est tambin aqu pre- mente vibran en el silencio de este
sente para decir su mensaje al gran cementerio quisiramos los aqu pre-
arequipeo. Y en su mensaje de sentes deciros algo que, ms all de
madre tiembla el duelo de esta par- este sarcfago, pueda halagar vues-
tida sin retorno que ha estremeci- tros odos terrenos, os diramos sin
do sus entraas con el dolor de una vacilar, doctor Belande, invocando
tremenda desgarradora. Las institu- vuestra vocacin de hombre pacfi-
ciones tutelares de la ciudad se her- co y bueno: Que la paz d sombra
manan en el luto por ste que fue a vuestra tumba!

-44-
(REVISTA DE LIBROS 1
"EL DEBATE CONSTITU<..JONAL"
Discursos en la Asamblea 1931
1932), Vctor Andrs Bela ncle. T.
G. Villanueva S. A. Lima, 1966.
323 pp.
Talleres Grficos P.L. Villanueva S.A.
ha tenido este acierto, gratamente aco
giclo, por quienes gustan de la temtica
constitucional al reeditar este bello li.
brito que contiene los discursos pronun-
ciados en la Asamblea Constituyente de
19311932 por Vctor Andrs Belande dm~al o como dira Belaunde ... "es una
que constituyeron prolegmenos doctrL
narios de singular impor .ancia para el
nacimiento de nuestra actual Ca,ta Cons.
titucional.
Se trata de una serie de piezas orato
rias de gran calidad que se atreven a
lo .l argo de 30 aos a constituir un ad.
mirable catlogo socio-jurdico para fu.
turos legisladores; una serena, hones ta
e irreprochable interpretacin de la rea-
lidad peruana y una admonicin peda.
ggica para nuestros actuales legislado
res, de como debe ser una responsable,
alturada y honesta intervencin del hom.
bre pblico para legislar sobre cuestio-
nes nacionales.
Destacado orador y poltico, abogado,
ex ministro de estado, conferencista de
brillo internacional; hombre de esencias
universales, fervoroso catlico y maes-
tro por antonomasa, Belande ha sido y
sigue siendo permanente maestro de ver-
dades eternas que sobrevive en nuestros
das a los avatares del tiempo y a la
madurez paulatina de nuestras institu.
ciones.
Rodeado de grandes figuras naciona-
les en la Constituyente (1931.1932) su voz
polmica se alz para robustecer el de-
bate sobre nuestras instituciones polti-
cas fundamentales. Sus formidables ar
gumentaciones en temas como, el Esta.
do y la Iglesia; el Sufragio Femenino, del
cual fue incondicional abanderado; la
subsistencia del Senado; las Interpelacio
nes; el Problema Indgena y su admira.
ble oposicin a la Pena de Muerte por
delitos polticos muestran su extraordi-
-45-
naria y segura versacin en las Ciencias
polticas, sociales e histricas.
Iluminadas intetvenciones como la que
le cupo al defender la independencia del
Poder Judicial nos lleva a detenernos
en este problema al que se le sigue
considerando condicin sine quanon pa
1a una eficiente administracin de jus-
ticia. Hoy como ayer, esa necesidad se
hace cada vez ms apremiantl! has ta
llegar a constituir ya un problema na.
idea fuerza que existe perfectamente de
finida incorporada en la Conciencia Na.
cional"... y ms adelante... "el clima
espiritual de la Nacin lo reclama" ...
Y estas frases no han perdido actuali
dad porque lo seguimos planteando des
de las universidades y tribunas de' opi
nin, pues "todo criterio poltico (en
la eleccin de magistrados) es emocio.
nal y utilitario; el criterio tcnico es
justo y bueno. Que vengan propuestas
para la nica autoridad que conoce di
rectamente" y va terminando su inter.
vencin con estas agudas expresiones:
"Un gobierno se apoya en las institucio-
nes que resisten y un gobierno slo es
fuerte cuando tiene un Poder Judicial
fuerte. Cuando el Poder Judicial es d-
bil, el gobierno es dbil aunque parezca
fuerte" ...
Su intervencin def-endiendo la pena
de muerte para el homicidio calificado
y el tte traicin a la Patria y ,su decid
da y elevada oposicin a la implanta.
cin del "patbulo poltico" reitera su
Indeclinable independencia de espritu.
En resumen, la tendencia de filiacin
socio-poltica en cada uno de sus discur.
sos conlleva la preocupacin de Vctor
Andrs Belande de interpretar la rea
lidad constitucional en funcin de com-
plementariedad con las estructuras socia-
les e histricas unida a una constante
preocupacin tica por las responsabiH.
dades del hombre pblico frente al pre-
sunto gesto esclarecedor de la historia.
Luis Stuccbl Daz.
"SOCIOLOGIA DEL DELITO' , Mld- cia alemana que la considera como una
dendorff Wolf. Traduccin de Jo- teora del delito o sea un fenmeno en
s Mara Rodrguez D. Revista de la vida del individuo y del pueblo; en
Occidente. Madrid, 1961, 397 p- cambio, la nocin vertida por la escue-
ginas. ia norteamericana es de carcter amplio
Es innegable que el mundo en estos
momentos atraviesa por una etapa de
profundos cambios, que se traducen en
la diaria actividad humana; pero mu-
chos de Jos instrumentos que e1 hom-
bre se vale para afrontar este cambio,
no se han adaptado completamente a
este proceso, habiendo disparidad en el
proceso evolutivo. Las ciencias abren
paso al avance del hombre, y as la tc-
nica con sus adelantos celebra sus ma-
yores triunfos y el hombre en su conti
nuo accionar trata de controlar estos
desbordes de tecnicismo. Ante el dilema
de que ni las ciencias del espritu ni las
naturales, unilateralmente podd1n dar
respuesta al problema del hombre, tene-
mos muchas ciencias que participan de
la naturaleza de ambas en cuanto a sus
proyecciones: la Criminologa y la So-
ciologa, que se ayudan mutuamente en
el "inventario del asocial", para deducir
de s determinadas consecuencias para
el futuro.
Quien sabe si uno de los tpicos ms
importantes que el autor toca en su obra
~ la del concepto del delito en la Cri-
minologa y Sociologa. Diferenciacin
por cierto muy importante, que permi
tir deslindar el campo de actividad de
cada una de ellas, y entrever los puntos
comunes. Se presenta un primer proble-
ma, con respecto a este tpico y es que
parece existir una oposicin de sentido,
E;n cuanto al trmino delito y ciencia.
Mientras la Sociologa investiga de mo-
do rigurosamente objetivo y racional las
condiciones y relaciones sociales gene-
rales, desde un plano libre de valora-
ciones, en cambio la pal:lbra delito im
plica normalmente una valoracin mo-
ral. El autor ante este dilema concluye
afirmando que la Criminologa se dedi-
ca principalmente a la investigacin del
cielito, p~ra posteriormente realizar un
lgico raciocinio salvando esta dificul-
tad.
Diversas nociones se han dado acer-
ca de la Criminologa, as la de la cien
y la considera como el conjunto de to-
dos los hechos conocidos sobre el deli-
to y su lucha contra l. Esto lleva aT
autor a indagar sobre una cabal defini-
cin de delito, que permita establecer
en ella el conglomerado de factores que
intervienen en su produccin.. realizan
do para tal efecto un recuento histr
co del proceso evolutivo que ha sufri-
do la vida delictiva y su punicin, setia-
lando que en las etapas primitivas, la
vida de la comunidad estaba regulada
por leyes sacrales en forma de tabes,
los seres humanos no podan compren-
der causalmente los sucesos que sobre-
venan, sino personalmente como obras
de la divinidad; as tambin la comuni
dad del pueblo estaba en la cima de la
escala de valores que haba que prote-
ger, el individuo desempeaba un papel
insignificante.
El actual sentimiento JUrdico, seala
el autor, est an determinado religio.
samente; pero a pesar de ello la reli-
gin y el Derecho Penal, se alojan en-
tre s en el mundo moderno cada vez
ms y a veces hasta originan graves con-
mctos. Pero la conciencia moral tan
t'strechamente ligada a la religin, es
todava la amplia base y el punto de
partida para la formacin de la norma
jurdico penal, siendo as que el Dere-
cho Penal, como lo consideran diversos
autores, como Sax, "es un pedazo de
la filosofa de valores aplicada". Pero
muchos tipos legales se sustraen am-
pliamente a un juicio moral desfavora-
ble, puesto que slo se les puede atri
buir el carcter transitorio de una mera
ordenacin. Teniendo en consideracin
tambin, que las concepciones morales
varan de un pas a otro y estn sorne
tidas a grandes modificaciones en el
transcurso de los tiempos, pudiend-:>
ellas producirse roncho m~ rpidamen-
le de lo que permite el trabajo del legis
lador, concluye el autor confusamente,
afirmando la relatividad simulada de es-
tas normas. De esto se infiere en el
mbito jurdico-penal y criminolgico

-46-
que los conct:ptos de "inmoral" y "cr.i-
minal", no siempre concuerdan con la
opinin predominante de los pueblos.
Se apela tambin como fuente de co
nocimiento de lo justo e injusto, el lla-
mado derecho natural, el cual sin em-
oargo a causa de su plurivocidad no es
prcticamente utilizable en estos casos.
Y concluye Middendorff diciendo que
ta fuente ms segura para saber qu es
io que deba designarse como delito es la
!ey escrita. La tan esperada definicin
de delito la da el autor despus de este
proceso ele anlisis de fuentes de cono-
cimiento de derecho penal: "delito es la
conducta de un ser humano responsable
castigada con una pena por el respecti-
vo Estado considerada al mismo tiempo
por el pueblo en general como inmoral
y que representa siempre un conflicto
social dentro de la comunidad de que
se trate". Esta definicin del delito cons-
tituye la base para el estudio de los cri-
minlogos, donde se hace evidente la re-
latividad del concepto de delito. Por ello
se ha intentado con frecuencia dar un
concepto que no est sujeto a estos
cambios. En la relatividad, fundamento
del derecho penal, yace la debilidad y
la fuerza de la criminologa. Desde fi-
nes del siglo pasado, como anota el au-
tor, se puede hablar de Criminologa co-
mo ciencia en sentido estricto, desde la
escuela antropolgica criminal o biolgi
ca criminal, fundada por el mdico turi-
ns, Lombroso, y luego la escuela socio-
lgica criminal que parti principalmen-
te de Francia, la cual no coloca al indi-
viduo en el centro de sus nvestigacio
nes, sino que acenta los influjos del
mundo circundante en relacin al deli-
to. Actualmente se reconoce que el de.
lito es un proceso a cuya produccin
concurren la disposicin, el mundo cir
cundante y la estructura de la persona-
Helad del individuo. Pero en el marco de
esta teora de la unin se observa un
fuerte propensin al aspecto sicolgico
y sobre todo al sociolgico.
La Sociologa criminal repr~senta ni
camente un pequeo sector en el inmen
so campo de trabajo de la Sociologa ge-
neral, mientras que sta, en el campo
de la criminologa, ocupa quiz la posi
cin ms importante. La sociologa, sea
-47-
la el autor, ha sufrido un proceso ccli-
co en tanto que en sus inicios era ms
filosofa que sociologa, para uego pa-
sar por etapa netamente cientfica y aho.
ra volver en muchos pases a la incli-
nacin teortica y doctrinaria. Anterior-
mente, hemos remarcado la finalidad de
la Sociologa, como ciencia que trata de
explicar el suceder social, que requiere
ciertamente un anlisis objetivo, per o se
revuelve como seala Middendorff con-
tra una sociologa, libre de valoraciones
se apro~ima a su vez a la Criminologa:
Pero quten sabe lo que en comn tienen
ambas ciencias, es que ellas se sir ven de
la sicologa; habindose desarrollado
dentro del marco de la sociologa una si..
cologa social.
La Sociologa habla de conductas nor..
males y conductas que se apartan de las
normas. Se habla tambin de conducta
discordante o de anoma social. Esto
lo seala el autor, pero otros autores
sostienen que la Sociologa no puede in-
teresarse en estas anomfas, por cuan-
to stas se dan siempre, interesando tan
slo aquellas que constituyen una modi-
ficacin repentina. En Sociologa se ha-
bla, pues, de desviacionec; de la conduc.
ta normal, ya sea en sentido positivo o
negativo; habiendo un Hmite de toleran-
cia que cuando se traspasa, conduce a
una reaccin correspondiente de la So-
ciedad, siendo la sancin penal represen-
tante de una pequea parte de la de.
saprobacin social.
Los. lmites entre conducta discordan-
t~y delito, son casi, siempre difusos, pu:
d1endo existir un proceso de evolucin
de la conducta discordante y el delito y
viceversa.
El autor ha querido, pues, presentar
en esta obra, las relaciones existentes en..
tre dos ciencias, Sociologa y Criminolo-
ga, que las considera fundamentales pa.
ra el desarrollo de la Sociedad. En tan~
to que con el estudio de las conductas
discordantes o anmales, como se las
quiera llamar, se podr preveer, con cri
terio estrictamente cient!fico ciertas
constantes de carcter delictivo que per
mitirn estar preparados para luchar
contra ellas.
Luis Albul Alva
 AUTORES EN
ESTE NUMERO
Domingo Garca Rada; abogado, doc- ral de Tr~bajo (1948) y Ministro de
tor en Derecho, Catedrtico de las Justicia y Culto (1~58-59) Catedr-
Universidades de San Marcos y la tico de la Facultad de Derecho de
Catlica. De esta ltima fue Deca- San Marcos desde 1949. Colabora-
no de su Facultad de Derecho el dor de diversas revistas jurdicas,
perodo 1958-60. Desde 1957 es Vo- ha escrito " Sociedades Annimas"
cal de la Corte Suprema de la Re- y "Arbitraje Internacional comer-
pblica. Preside la Comisin Revi- cial", sta ltima por encargo espe-
sora del Cdigo de Comercio. Ha cial de la Unin Internacional de
publicado "El Poder Judicial" (1944) Abogados. Es miembro de la Comi-
e "Instituciones de Derecho Proce- sin revisora del Cdigo de Comer-
sal Penal" (1965), sta ltima se cio. Recientemente, fu elegido Vi-
hizo acreedora al Premio Fomento ce-Rector de San Marcos. En 1958
a la Cultura "Francisco Garca Cal- fu elegido Decano del Colegio de
dern". El artculo que insertamos Abogados de Lima.
en este nmero, es un captulo de
su obra "La Instruccin", que apa- Jorge Eugenio Castaeda, abogado,
recer el prximo ao. doctor en Derecho, Catedrtico titu-
lar de Derecho Civil en la Universi-
Jos Len Barandiarn; abogado, dad de San Marcos. Ha publicado
doctor en Derecho, catedrtico de "Instituciones de Derecho Civil" en
las Universidades de San Marcos y cuatro tomos, " El Dao Aquiliano
la Catlica. Ex-Rector de San Mar- en la Legislacin Peruana" etc. Ha
cos. Ministro de E stado (1948) De sido Senador de la Repblica por la
cano del Colegio de Abogados de Li- Libertad el periodo 1956-62. Colabo-
ma (1954-55) Decano de la Facultad ra en diversas revistas jurdicas
de Derecho de Sa-n Marcos (1956-61) del pais y del extranjero. En la Re-
Integr J.a Comisin Villarn que pre- vista de Derecho y Ciencias Polticas
sent el An te-Proyecto de Constitu- tiene en curso de publicacin Los
cin en 1931. Actualmente es miem- Contratos en el Cdigo Civil (Parte
bro del Jurado Nacional de Eleccio- general). Integra la Comisin Reviso-
nes, v Fiscal Suplente de la Corte ra del Cdigo Civil, y desde 1962, la
Suprema de Justicia. Autor de "Co- de Reforma del Cdigo de Comercio.
mentarios al Cdi~o Civil Peruano"
en cuatro tomos, 'El Derecho y el Domingo Garcfa Belande, alumno
Arte", "Consideraciones Jurdicas del cuarto ao de Derecho de Ja
sobre El Quijote" etc. Tiene en cur- PUC.
so de publicacin "Los Contratos en
el Cdigo Civil Peluano" cuyo pri- Luis Stucchl Daz, alumno del cuar-
mer tomo ha publicado reciente- to ao de Derecho de la PUC.
mente.
Ull~ Montoya Manfredl; abogado,
Luis Arbul Alva, alumno del Se-
gundo Ao de Derecho de la PUC.
doctor en Derechp, Director Gene-

-48 -
Normas para tos colaboradores de la revista ''THEMIS"
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10) Los trabajos, que en su respectivo caso, no llenen los antedichos requi
sitos, sern devueltos a sus autores para los agregados convenientes.

11) Tratndose de profesores, ex-alumnos o abogados, que enven por vez pri
mera colaboraciones a nuestra revista, se ruega acompaar, en boja suelta,
el curriculum vitae de su autor.

- 49-
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! 1 . 1

Cortesa
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Industrias
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para poner en marcha la produccin de los ya-
cimientos de Toquepala, realiz la ms grande
inversin jams hecha de una sola vez en el Pe-
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nuestro Pas al 7? lugar entre los productores
de cobre del Mundo, se pudo crear una gigan-
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de 5,000 personas que estn entre las que tie-
nen los niveles de vida ms altos de nuestra
Patria.

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FACULTAD DE DERECHO DE LA PONTIFICIA

UNIVERSIDAD CATOLICA DEL PERU

NOTARIA GASTON GARCIA RADA

ESTA REVISTA SE
TERMINO DE IM-
PRIMIR EN LOS TA-
LLERES GRAFICOS
DE ECOS EDITORES
E IMPRESORES, PA-
SAJE SANTA ROSA
191.
LIMA - PERU