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Fichamento do Livro:
Introduo ao Estudo do Direito:
Tcnica, Deciso, Dominao
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elementos desta cincia que podem ser observados mais acuradamente pelas
disciplinas contguas e limtrofes, tais como a histria do direito, a sociologia do direito,
a filosofia do direito.
Decifra o direito como um tipo de norma entre outros tipos existentes capaz de
dirimir as incertezas sobre o comportamento humano. O direito, contudo, uma
expectativa sobre o comportamento humano e no se traduz como controle, pois no
retira das pessoas a liberdade de ao. Da mesma forma, e aqui se apresenta o ponto
central da obra, o direito, como norma, no tem interesse de eliminar o conflito na
sociedade, mas sim - saber prtico - contribuir para a decidibilidade, a soluo do
conflito de uma maneira legitima, aceita pelas partes e pela sociedade como um todo e
que reafirma, essencialmente, o poder do sistema jurdico como tcnica e como valor
(portador da noo de justia historicamente vlida).
INTRODUO
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caracterizada pela polis ou civitas. Diferente do oikia, onde o labor era atividade
predominante, a polis tinha como sua atividade caracterstica a ao. A ao se
diferencia do labor pela dignificao do homem. Agora o homem agia entre iguais e em
conjunto com os seus iguais, seu terreno era o de homens livres que se governavam.
Entra em cena o politikon zoon, ou o homem poltico, o homem que age. A ao era
uma prtica instvel devido a sua ilimitao e imprevisibilidade. Da a volubilidade das
relaes humanas, da poltica em geral, cujo nico modo de se tornar estvel vinha da
prpria ao atravs do uso de uma espcie de virtude. Para limitar a ao deveriam
ser criadas fronteiras paras as cidades e as leis para o comportamento. A entra o
trabalho do arquiteto para criar as delimitaes da cidade e o trabalho do legislador
para criar as leis. Desse modo, surgia o trabalho que se diferenciava do labor e da
ao pela sua no futilidade. O trabalho tinha como objetivo um produto ou bem de uso
que, diferente do labor, tinha carter duradouro.
A instrumentalizao das coisas pelo homo faber faz os homens serem julgados
no pelo que agem, pelo que fazem, pelo que falam, mas por o que produzem os
homens so tratados como seres produtores. As relaes humanas se tornem meras
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transaes comerciais e o prprio homem excludo no espao do homo faber. Nesse
passo, a troca de produtos transforma-se na principal atividade poltica. O homo faber
torna a legitimidade do direito um objeto inseparvel s normas. Diante disso, o direto
se torna tambm um produto, se torna um objeto. E o direito, tratado como objeto, no
ultrapassa o mundo abstrato das normas e direitos subjetivos que ignoram as situaes
reais. Enfim, o homo faber via o direito de uma forma neutra a fim de obter fins teis e
desejveis.
Mas com o passar da era moderna para a contemporaneidade o direito sofre mais
uma mutao: a idia de trabalho comea a absorver a antiga de idia de labor. Agora
o mundo comea a ganhar uma nova concepo, a concepo do homo labor. Agora
visualizaremos um terceiro sentido de direito que diferem do sentido de direito pela
ao da antiguidade e do direito produto de normas da modernidade: agora veremos o
direito com a perspectiva de um bem de consumo, veremos a sob tica do labor.
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sociedade, a rapidez de superao das coisas gera uma valorizao da tcnica,
tornando o saber jurdico um verdadeiro saber tecnolgico.
Porm, no se deve crer que estamos conformados com esse quadro. Apesar do
direito ter se tornado um objeto de consumo, isto no quer dizer que ele um produto
de constante alienao humana. O mundo est se transformando (mais uma vez) e o
direito, como criao humana, tambm se modifica. Podemos, a qualquer momento, se
deparar com um direito espontneo, multifacetado e peculiar que atende as exigncias
e as aspiraes de locais especficos; Deixando de lado, assim, esse direito
uniformizado, instrumentalizado e generalizado que se personifica na figura do estado.
Por isso, compreender o nosso meio no significa o ponto final, mas s o incio de
novas buscas. Afinal, a cincia no nos libera porque nos torna mais sbios, mas
porque nos tornamos mais sbios que a cincia nos libera. Com todas essas ressalvas,
adentraremos mais a fundo no curso de direito com o intuito de sab-lo, de pens-lo,
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de entend-lo. Em outras palavras, procurar viver o direito.
Por tudo isso, o direito muito difcil de ser entendido com rigor. um misto de
regras e normas com ideais reciprocamente incompatveis. Mas nem por isso deixa de
ser o principal fenmeno de manuteno social.
Para uma anlise mais profunda, devemos entender como a palavra direito ganhou
o seu significado at os dias de hoje. Levemos como base a indagao da brilhante
monografia de Sebastio Cruz (1971), Como que ao lado da palavra do latim clssico
jus, que tambm significa direito, apareceu a palavra derectum?
A o autor investiga que desde sempre o direito possuiu diversos smbolos. Mas o
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direito sempre possuiu um grande smbolo que uma balana com dois pratos
colocados no mesmo nvel com um fiel no meio (quando este existia) em posio
perfeitamente vertical. Essa simbolizao variava de povo para povo e de poca para
poca. Os gregos colocavam essa balana sem o fiel no meio da mo da deusa Dik e
na outra mo, direita, estava uma espada e , que estando de ps e de olhos bem
abertos , dizia existir o justos quando o prato estiverem em equilbrio. J o smbolo dos
romanos, era a balana com o fiel bem no meio segurado pela deusa Iustitia. Ela tinha
os olhos vendados e declarava o direito (jus) quando o fiel estivesse completamente
vertical: Direito (rectum) = perfeitamente reto, reto de cima para baixo (de + rectum)
Outra grande diferena o motivo que a deusa grega possua os olhos abertos
significando que sua concepo era mais abstrata, especuladora e generalizadora. J
os romanos possuam sua deusa com os olhos vendados representando um equilbrio
entre a abstrao e o concreto.
Com o passar dos sculos, a palavra jus foi paulatinamente perdendo sentido para
derectum. A palavra direito, em portugus, porm, guardou tanto o sentido de jus, como
aquilo que consagrado pela justiam (em termos de virtude moral) quanto o de
derectum como o exame de retido a balana (aparelho judicial).
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2. Busca de uma compreenso universal; concepes de lngua e definio de
direto
Isso decorre do fato de que ser ter uma base para o estudo muitas vezes
essencial ao homem, estando assim impregnado a sua cultura. Pois bom se ter um
ponto de partida para comear.
Porem o mundo jurdico tem como a base a antiga teoria da lngua, a qual
possibilita definio das coisas, tendo estas apenas uma interpretao. Assim mesmo
concordando com sentido vago da palavra direito, a idias que sem tem sobre esta
palavra no fogem da tentativa de descobrir o que o direito. Entrando novamente
neste problema que perdura por sculos, cujas razes esto na propia lngua.
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Se demonstra que todas as tentativas de definir direito ou so superficiais demais,
sempre faltando algo a colocar, ou muita detalhista, abordando de casos especficos
perdendo a noo de universalidade.
Essa viso da essncia do direito se ope a viso da filosofia analista, esta fala que
a lngua apenas conjunto de smbolos formado e com utilidade para o homem. Sendo
assim se foge da busca pela essncia da palavra e parte pela busca de como se usa.
Com isso toda definio nominal, pois a descrio da realidade depende do conceito
e no o contrario.
Deste modo a busca pela essncia no tida como algo inatingvel e sim como
algo sem sentido, pois a prpria concepo que se tem de essncia de uma palavra
que adquiri sentido em um contexto, ou seja, no seu uso. Para os convencionalistas o
que no se pode negar que o homem se comunica atravs de varias linguagens,
sendo elas inmeras tais como a fala, por gestos, por escritas e tambm por pinturas.
Alem disso uma viso convencionalista exige uma abordagem por diferentes
ngulos. Deve-se preocupar se a palavra adquiri funo de substantivo, ou de adjetivo
ou de advrbio, assim sendo a funo sinttica que exerce. Por outro lado se h uma
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preocupao com o que se quer comunicar, ou seja, o campo semntico do vocbulo.
Mas tambm se interessa a repercusso da palavra, que se refere funo
pragmtica.
Na viso sinttica a palavra direito no tem valor nenhum, podendo ser usada como
substantivo, advrbio ou adjetivo, e tambm ligadas a estes termos ou a um verbo. Na
abordagem semntica direito possui sentido denotativo e conotativo, sendo uma
palavra com a definio muito abrangente como j citou, pois possui inmero
significados dependendo do contexto. Na rea pragmtica direito possui uma carga
emotiva, a qual se refere ao todo peso histrico que atribudo a ele. Deste modo
verifica-se ainda mais o quo difcil definir direito.
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cincia jurdica no s informa como tambm conforma.
Com isso o direito pode ser visto tanto de maneira informativa como de maneira
diretiva, dependendo do seu enfoque. Deste modo o direito, como objeto pode ser
estudado de diferentes ngulos, e para melhor esclarec-lo visa-se o enfoque zettico
e dogmtico.
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A zettica tem a idia de abrangncia, podendo muitas vezes suas questes
ficarem sem solues, pois partem da premissa aos problemas. A dogmtica porem
mais fechada e possui compromisso em resolver as questes postas, partem dos
problemas as premissas.
O estudo zettico tem como base constataes certas para uma determinada
poca, buscando-se novos enunciados verdadeiros seguramente definidos.
Verifica-se assim que a zettica tem seu comeo em evidencias plenas ou frgeis.
Tanto a dogmtica e a zettica partem de por em duvida alguma coisa, porem a
dogmtica se diferencia por no questionar suas premissas. Assim a zettica parte de
evidencias e a dogmtica de dogmas. Na primeira no se questiona, mas esta sujeita a
verificaes por admitimos sua verdade. A segunda impe uma verdade sobre certa
duvida par que deste modo no ocorra uma paralisao das aes.
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4. Zettica Jurdica
A zettica jurdica, nas mais diferentes formas, diz respeito s disciplinas que
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-baseando no apenas no direito- podem, contudo, tom-lo como um de seus objetos
precpuos. Essas disciplinas servem para complementar o estudo jurdico, sendo assim
auxiliares da cincia jurdica, que nos ltimos anos vem se configurando como um
saber dogmtico, tornando o jurista no apenas um especialista em questes
dogmticas, mas tambm em questes zetticas, obrigando-nos a uma observao
preliminar do que seja realmente um saber dogmtico do direito.
5. Dogmtica Jurdica
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uma caracterstica dogmtica fazer com qu o jurista sempre procure
compreender e colocar em prtica aquilo que ele absorveu de um estudo escrito do
direito, por exemplo. Tendo isso em vista, faz-se perceber que o conhecimento do
jurista, mesmo dependendo dos dogmas, no trabalha com certezas e sim com
incertezas. Incertezas essas que foram delimitadas na sociedade pelos dogmas, mas
que cabe ao detentor do conhecimento dogmtico (no caso o jurista) retomar a
incerteza primitiva da questo ampliando-a de modo controlado (ou seja, criar dvidas
visando orientao do homem em sociedade) para que possam ser decidveis os
eventuais conflitos.
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CAPTULO 2: DIREITO COMO OBJETO DE CONHECIMENTO: PERFIL HISTRICO
A palavra dik, como dito anteriormente no primeiro captulo, remete deusa grega
da Justia, alm de representar o poder de estabelecer o equilbrio social, abrangendo
a conotao de propriedade, processo, pena e pagamento.
A cerca deste mesmo direito arcaico, havia apenas lugar para uma nica ordem, a
ordem divina. Neste caso o direito era querido por um deus, contudo, no era criado. A
diferena est no fato em que o direito querido por deus obriga tanto o homem quanto
a divindade, que o impe, o defende, porm no o modifica. J a idia de Deus criador
uma caracterstica religiosa que surge com o judasmo, mais adiante.
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conhecimento do direito de uma forma separada de sua aplicao. Neste caso a
existncia, o saber, a guarda e a aplicao do direito no se distinguem claramente.
O direito continua sendo uma ordem que perpassa entre todos os setores da
sociedade, seja este o poltico, religioso, cultural ou econmico, ainda que no
confunda-se com eles. Contudo, sua transformao exige que este se manifesta de
modo que suas frmulas prescritivas no se prendam necessariamente s relaes de
parentesco da comunidade, reconhecendo as devidas possibilidades de escolha, tal
como seu dever de participao na vida poltica da cidade, a chamada liberdade
participativa.
Nesta nova ordem, o contraventor deixa de ser aquele que se encontra fora do
princpio do parentesco, fora do cl e da comunidade (logo fora do direito), para ser
aquele que se inclui nesta sociedade e tem o mesmo direito que os demais, sendo ele
parente ou no. Esta ordem do direito tambm perde o seu carter maniquesta,
surgindo agora procedimentos decisrios regulados como juzes, advogados e
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tribunais, e abarcando no mais o bem e o mal, mas o lcito e o ilcito.
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A ordem jurdica em que se desenvolveu a jurisprudncia romana correspondia
apenas a um quadro regulativo geral de normas, as leis restringiam-se regulao de
matrias muito especiais, fazendo com que o Direito Pretoriano no fosse algo
completo, posto que representava apenas um modo complementar da ordem jurdica
vigente, alm de no ser apresentando sob forma de proposies jurdicas materiais. O
edito do pretor consistia em esquemas e frmulas para determinados processos,
faltando no apenas determinadas regras, como tambm faltava preciso nas frmulas
que precisavam ser supridas durante a prpria aplicao prtica das leis. Assim, a
teorizao da jurisdio do perodo clssico no se fez possvel, onde a jurisprudncia
era exercida por jurados, estes geralmente leigos. Somente como o desenvolvimento
do Conciluim Imperial e seus jurisconsultos que apareceu uma possibilidade de
teorizao jurdica, surgindo os juzes profissionais, transformados na mais alta
instncia do Imprio Romano.
Ainda que a influncia grega nestes instrumentos tcnicos seja contestvel, mesmo
sendo defendida por autores renomados, ela permite que se entendam determinados
comportamentos e pensamentos dos romanos diante do direito. Como o caso da
jurisprudncia, palavra romana que liga-se ao que a filosofia da Grcia denomina de
fronesis, isto , o discernimento, a sabedoria e a capacidade de julgar, considerada
uma virtude desenvolvida pelo homem prudente, capaz de tomar decises justas.
Assim, para que a fronesis fosse praticada, deveria haver o desenvolvimento de uma
arte ou disciplina no trato e no confronto de ideias e opinies, algo semelhante ao que
Aristteles denominava de dialtica, ou seja, discursos comuns que fundem dilogos
coerentes.
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A dialtica, tambm conhecida como arte das contradies, servia para o exerccio
da argumentao. Era ensinado a discutir de modo a se alcanar os primeiros
princpios do que se poderia chamar de cincia. Partindo de premissas provveis que
representavam a opinio da maioria dos sbios e filsofos e por meio das sucessivas
contradies, ela, contudo, chegava a concluses inevitavelmente precrias. Mas,
devido a isso, era possvel que houvesse confronto de opinies e instaurar dilogos
dentro da dialtica, uma vez que isso representava a sua postura crtica, sendo esta a
sua forma mais importante, segundo Aristteles, que afirmava que a crtica no era
uma cincia com um objeto prprio de estudo, mas sim uma tcnica, uma arte geral
que agia diante de uma tese contrria. Tais procedimentos da crtica na dialtica eram
de grande importncia posto que fortaleciam opinies e erradicavam equvocos a
medida em que era desenvolvida. Portanto, pode-se pensar que a dialtica se d como
uma espcie de lgica que procura a verdade.
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estabilizado, o pensamento prudencial manifestou-se, desta maneira, como um modo
de provar e um poder de argumentar. Na perceptvel diferena social numa sociedade
como a da Roma clssica foi possvel o desenvolvimento deste modo de pensar, ligado
a figura do homem prudente. Devido a esta viso, mudou-se o modo como
funcionavam as sociedades primitivas, agora fazia parte da sociedade aquele que
estivesse no direito, do contrrio estar-se-ia excludo socialmente, o que relacionava
claramente o homem a regras e valores aceitos por todos, numa perspectiva do viver
social. Assim, criou-se espao para que o dito comportamento desviante tambm
tivesse direito de defesa atravs da argumentao de modo que estes recursos
pudessem amenizar ou neutralizar o seu prprio comportamento.
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aprovao ou reprovao dos deuses diante das aes e decises humanas, para os
romanos, os deuses no determinavam suas aes, apenas as engrandeciam. Com
isso, tinham autoridade aqueles que eram capazes de arcar o peso de suas decises e
arcar com as consequncias de suas aes. Da a importante noo romana de
gravitas, uma caracterstica notvel dos seus juristas.
Depois da queda de Roma, abriu-se uma grande lacuna em tudo o que havia
construdo o Imprio Romano, o que deu espao para florescer a cultura da chamada
Idade mdia. Na cultura medieval, o advento do Cristianismo ganhou fora em
praticamente todos os setores da sociedade, tornando-se responsvel pela decisiva e
fundamental distino entre a esfera poltica e religiosa. Durante a Idade Mdia, o
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homem passa a ser visto como animal social, e no como o animal poltico da
antiguidade clssica. Esta sutil distino entre o social e o poltico de fundamental
importncia, tendo em vista que a politicidade do homem era um atributo prprio da
participao do homem na vida pblica, j a sociabilidade era vista como uma espcie
de dignidade humana, sendo o homem um ser criado a imagem e semelhana de Deus
que, desta forma, o define como ser consciente e com livre arbtrio. Por ser livre, o
homem era destinado a salvao e, para salvar-se, era necessrio submeter-se lei,
Ordem divina. A concepo medieval do direito dava-se na mxima Lex e Ordo (lei e
ordem). O fenmeno jurdico neste perodo no perdeu seu carter sagrado, pelo
contrrio, foi agregada a esta nova ordem, um novo saber prudencial peculiar da Idade
Mdia.
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influencia de um pensamento grego romanizado, e absorvido como tal apenas com os
filsofos cristos como Santo Agostinho.
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no limita suas atividades aos tribunais, fornecendo tratamentos de atas e
negociaes, atividades que, na prtica, torna possvel que os feudos e principados, na
medida em que o Estado Moderno concentra e racionaliza formas de domnio e a
instaurao de aparelhos administrativos mais concisos. Assim, inegvel que o
pensamento dogmtico contribuiu fortemente para a formao do Estado Moderno,
posto que s o jurista que domina, as operaes analticas pelas quais a complexa
realidade poltica podia ser comandada.
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4. Teoria jurdica na era moderna: o direito como ordenao racional
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Essa viso que torna o homem um ser como um elemento de todo um mundo
natural pode ser encontrada nos textos de Pufendorf, cujas idias sintetizaram muitos
dos sistemas da poca, inclusive sua distino entre o Direito Natural e a Teologia
Moral. Segundo Pufendorf, o Direito Natural possui natureza imperativa, de modo a
proibir ou obrigar algum a fazer algo. Surge tambm a idia de que o homem
necessita viver em sociedade, sendo isso um dos mais importantes princpios do
Direito Natural.
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Antiguidade, em que se relacionava virtude. Na Idade Mdia, no entanto, apesar de
ainda possuir o carter divino, passa a adquirir traos dogmticos.
Entre os sculos XVI e XVIII, pode-se perceber que a teoria jurdica tornou-se algo
bem mais escrito, dado ao aumento da quantidade de leis que vem do poder central.
A Declarao dos Direitos tambm abre portas para a separao dos poderes
polticos, em que diz que o poder judicirio no poderia atuar com participantes do
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poder legislativo, nem pelo rei, smbolo do poder executivo; no sendo capaz tambm
de suspender a execuo de leis implementadas pelo legislativo.
Essa imparcialidade que o judicirio passou a ter cria uma separao em que
somente o legislativo torna-se capaz de possuir o poder de alterao da lei,
considerada como fonte do direito. Essa ltima concepo leva a inferncia de que o
direito muda proporcionalmente legislao.
Passa-se a perceber, portanto, que o direito, que costumava ser entendido como
algo que deveria ser estvel e impassvel, adquire uma maior maleabilidade. Essa
capacidade de fcil mudana do direito a partir do sculo XIX passa a ser algo comum,
j o direito deve estar sempre sofrendo alteraes. Tal mudana na concepo do
direito, que isto foi institucionalizado como fenmeno da positivao do direito.
Essa idia do direito como histria adaptou-se tambm ao fato de que o direito
muda no s de acordo com a sociedade, mas tambm com as diferenas na histria.
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romano.
O papel do jurista assume uma idia bem dogmtica, em que se lida cada vez mais
com a teorizao da sistemtica do direito, levando-nos ao positivismo legal, ao final do
sculo XIX, voltando novamente a aceitar a noo da estabilidade do direito.
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um conjunto de normas em que deve ser encontrado, de maneira sistemtica, um
resultado prtico em que exista um conjunto de solues possveis para os conflitos
encarados.
FICHAMENTO N 01 QUESTIONRIO
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Porm, no decorrer da Era Moderna, o direito sofre mais uma mutao: a idia de
trabalho comea a absorver a antiga de idia de labor. Agora o mundo comea a
ganhar uma nova concepo antropolgica, a idia do animal laborans. O Direito agora
produto do labor e, portanto, considerado um bem de consumo. Nesse contexto o
homem movido puramente pela necessidade de sobrevivncia e tudo que no faz
parte dela se torna absolutamente descartvel. Na lgica dessa sociedade de consumo
o que no serve ao processo vital no tem sentido, a rapidez de superao das coisas
gera uma valorizao da tcnica, tornando a Cincia Jurdica um verdadeiro saber
tecnolgico e o Direito mero instrumento de controle, de planejamento. Este o mundo
jurdico do animal laborans onde o direito considerado somente um bem de consumo.
O Direito o fenmeno jurdico proveniente das sociedades. Ele pode ser usado
tanto como arma de dominao ideolgica para manuteno da ordem quanto para
fortalecimento da democracia vigente, na qual o direito de cada indivduo encarado
no apenas como alheio, mas como parte de uma universalidade plural. Enfim,
percebe-se a universalidade da cincia jurdica quando tal utilizada na prtica, como
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por exemplo, para reflexo de discentes de Direito, estudiosos em geral e, ainda, como
importante forma de regulamentao do comportamento da sociedade.
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Podemos observar, no entanto, que, no incio do sculo XIX, ocorrer novamente
um grande impasse sobre o modo de ver o Direito, j que ele se altera constantemente
de acordo com as mudanas da sociedade.
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