Grampofix Mandado Seguranca Protesto

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara da Fazenda Pblica da Comarca
de So Paulo, Estado de So Paulo
DISTRIBUIO URGENTE
GRAMPOFIX INDSTRIA E COMRCIO LTDA., pessoa jurdica de

direito privado, inscrita no CNPJ/MF sob o n 55.484.976/0001-79, com sede na Rua
Massato Misawa, n. 12, Itaquera, no Municpio de So Paulo, Estado de So Paulo, CEP.:
08260-020, por seus advogados que a esta subscrevem (documento n 1), vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fulcro no artigo 5, inciso LXIX, da
Constituio Federal, bem como nos artigos 1 e seguintes da Lei n 12.016/09, impetrar o
presente
MANDADO DE SEGURANA
(com pedido de medida liminar)
em face de ato coator praticado pelo Ilustrssimo Senhor PROCURADOR CHEFE DA

PROCURADORIA GERAL DO ESTADO DE SO PAULO, com endereo na Rua
Pamplona, n 227, 6 andar, Municpio de So Paulo, Estado de So Paulo, autoridade
vinculada ao ESTADO DE SO PAULO, ou quem lhe faa as vezes no exerccio do ato
coator, pelas razes de fato e de direito a seguir aduzidas.
Avenida Paulista, n 726 17 andar Bela Vista So Paulo/SP CEP.: 01310-910

Tel.: (55-11) 2305-8500 Fax: (55-11) 3254-7628
www.correaporto.com.br
I. OS FATOS
1. A Impetrante pessoa jurdica de mdio porte que se dedica ao

comrcio de ferramentas e materiais para escritrios, tais como, grampos, pregos, arames,
grampeadores e correlatos, os quais so industrializados em seu estabelecimento industrial
localizado na Zona Leste da Capital do Estado de So Paulo.
2. Considerada uma das regies mais carentes de investimento de capital

produtivo, fato este, inclusive, reconhecido pelo Governo Municipal Paulista, logo aps
instituir o Programa de Incentivo Fiscal da Zona Leste por meio da Lei n 13.931/13,
foram adotadas diversas medidas visando incentivar as empresas a se instalarem na Zona
Leste, com o propsito de promover desenvolvimento social e economia da regio, atravs
da criao de empregos.
3. Antes mesmo da srie de medidas incentivadoras, a Impetrante j se

encontrava estabelecida na Zona Leste, contribuindo ativamente para o desenvolvimento
econmico da regio, por meio da oferta de postos de trabalho com salrios de acordo com o
mercado, concesso de diversos benefcios e, at mesmo, com a distribuio de participao
nos resultados a seus funcionrios, como forma de distribuir riqueza para todos aqueles que
contribuem para a sustentabilidade da empresa, prestigiando, assim, a ordem econmica,
fundada na valorizao do trabalho e na iniciativa privada, na forma do artigo 170 da CF/88.
4. De fato, o papel social desenvolvido pela Impetrante, na regio leste,

h mais de 10 (dez) anos, impulsiona o crescimento sustentvel do carente Bairro de
Itaquera, no s sob a perspectiva da economia regional, atravs da criao de centenas de
empregos diretos e indiretos, como tambm do ponto de vista social, pois, o oferecimento de
postos de trabalho na regio, tende a contribuir eficazmente na diminuio do grande fluxo
de trabalhadores que se deslocam de sua residncia localizada na Zona Leste para outras
localidades, bem como desafoga a intensa procura de atendimento pblico hospitalar, diante
da concesso de planos de sade.
5. Alm de atuar como agente transformador da sociedade, a Impetrante

sempre buscou estar em dia com as suas obrigaes tributrias principais e acessrias,
recolhendo, dentro do prazo legal, todos os tributos incidentes na sua atividade empresarial.
6. Todavia, com o advento da crise financeira que assola atualmente a

economia brasileira, a Impetrante deixou de obter, a algum tempo, o faturamento necessrio
para a manuteno de suas atividades.
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7. Isso teve reflexo direto e nocivo no fluxo de caixa da companhia, de
modo a comprometer o cumprimento, em dia, de boa parte das obrigaes assumidas pela
Impetrante, o que a colocou em situao de grande dificuldade financeira.
8. Com faturamento enxuto e o oramento desequilibrado, a Impetrante

foi forada a refazer o fluxo de caixa de acordo com a nova realidade, fazendo com que
passasse a priorizar o pagamento de algumas obrigaes bsicas em detrimento de outras,
para viabilizar, principalmente, a operacionalidade da empresa, entre elas, pagamento de
salrios dos funcionrios, de fornecedores e, na medida do possvel, tributos, recolhidos, na
maioria das vezes, a destempo e por meio de parcelamento.
9. Somado a isto, o pagamento das citadas despesas operacionais ficam a

depender a partir da deflagrao da instabilidade econmica da tomada de crdito
rotativo bancrio, o qual somente concedido mediante ausncia de restrio nos rgos
de proteo ao crdito e de Protesto de Ttulo.
10. Infelizmente, apesar dos esforos da Impetrante em cumprir com as

suas obrigaes tributrias, o ICMS apurado durante o ano-calendrio de 2015 no teve o
seu recolhimento dentro do prazo de vencimento, acumulando, desse modo, um passivo
tributrio no montante de R$ 224.059,16, o que levou o Estado de So Paulo a efetivar o
Protesto de Certides de Dvida Ativa de dbitos fiscais de ICMS, como forma coercitiva de
cobrana do tributo.
11. Diante desse cenrio financeiro, decorrente de uma economia

estagnada, a nica soluo encontrada pela Impetrante, foi regularizar a dvida tributria
estadual acumulada entre o perodo de 2012 a 2014, por meio de parcelamentos especial e
ordinrio, os quais foram aderidos em 2013 e 2014, remanescendo em aberto os tributos
devidos de ICMS apurados durante o ano-calendrio de 2015, conforme se depreende do
quadro ilustrativo abaixo.
VALOR NATUREZA DO
CDA PERODO ATUALIZADO SITUAO PARCELAMENTO PROTESTO
PARCELAMENTO ATIVO
1.093.593.881 06/2012 R$ 36.172,13 Parcelamento PEP n. 20001802-7 Inexistente
ativo (Documento n 2)
3
1.152.756.721 02/2014 R$ 74.670,73 Parcelamento Ordinrio Inexistente
1.172.470.655 09/2014 R$ 29.597,05 Parcelamento PEP n. 2021218-1 4 Cartrio
ativo (Documento n 5) 24/08/2015
DBITOS SEM PARCELAMENTO
1.179.848.824 01/2015 R$ 36.959,15 Em cobrana * 10 Cartrio
25/08/2015
27/08/2015
25/08/2015
27/11/2015
26/10/2015
12. Da anlise do quadro ilustrativo da situao fiscal, verifica-se que a

Impetrante, mesmo em dificuldades financeiras, vem tentando, ao mximo, regularizar a sua
dvida tributria perante o Fisco Estadual, conforme se depreende do extrato analtico
extrado do stio oficial da Procuradoria-Geral do Estado Dvida Ativa1 (documento n 6),
capaz de comprovar que os dbitos de ICMS anteriores a dezembro de 2014 encontram-se
regularmente parcelados e com as respectivas exigibilidades suspensas nos termos do artigo
151, inciso VI, do CTN, ficando, apenas, em aberto o perodo de 2015.
13. Por priorizar o pagamento das despesas operacionais, assim

entendidas aquelas destinadas aos salrios, aos fornecedores e, inclusive, s prestaes dos
parcelamentos aderidos, a receita auferida pela Impetrante, decorrente de sua atividade
empresarial, encontra-se completamente comprometida com esses compromissos
financeiros, no tendo espao para outros custos.
1 Endereo eletrnico: http://www.dividaativa.pge.sp.gov.br/da-ic-web/inicio.do

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14. Para agravar ainda mais a situao, em certos perodos, a receita
obtida pela Impetrante insuficiente, inclusive, para custear as referidas despesas bsicas,
conforme se depreende dos extratos bancrios (documento n 7), cujos saldos negativos de
todas as contas bancrias revelam a delicada situao econmica da companhia. Tal fato,
demanda a tomada de crdito rotativo junto Instituio Financeira, necessrio para que a
Impetrante possa honrar com os compromissos assumidos, principalmente o pagamento dos
salrios dos funcionrios, cujo valor mdio da folha atinge a cifra considervel de
R$ 130.000,00 mensal, conforme se comprova do resumo da Folha de Salrio anexa ao
documento n 8.
15. Em uma dessas solicitaes de emprstimo, a Impetrante recentemente

foi surpreendida com a negativa de crdito bancrio, em virtude dos Protestos das Certides
de Dvida Ativa ns 1.179.848.824, 1.181.475.149, 1.183.345.383, 1.199.398.519,
1.194.846.047, 1.172.470.655, 1.177.013.834 e 1.178.478.934 (documento n 9), consoante
se denota do Sistema de Pesquisa Cadastral (SIPES) do Banco Caixa Econmica Federal
(documento n 10), entregue pela Caixa Econmica Federal poca da solicitao do
emprstimo em 23/10/2015, na qual a Impetrante mantm conta bancria.
16. A partir da, diversas medidas foram adotadas para regularizar a

Situao Cadastral da Impetrante, entre elas, como visto acima, adeso a parcelamento das
CDAs, referente ao ICMS de 2014, bem como a renegociao das Faturas em aberto da
Fornecedora Gerdau, atravs das Notas Fiscais expedidas nos meses de julho e agosto de
2015 mencionadas no documento n 10, fornecido pela Caixa Econmica Federal.
17. E isso facilmente comprovado por meio da anlise de nova pesquisa

de Situao Cadastral de Restrio de Crdito (Documento n 11), pois, foram excludas as
Notas Fiscais que causavam restrio, porm, mesmo constando a informao no stio oficial
da Procuradoria que designa as CDAs n.S 1.172.470.655, 1.177.013.834, 1.178.478.934
como o status de dbito se encontra vinculado ao PEP (Documento n 6), isto ,
parceladas, mesmo assim constam registradas com restrio, alm das demais CDAs n.s
1.179.848.824, 1.181.475.149, 1.183.345.383, 1.199.398.519 e 1.194.846.047, referente ao
ICMS apurado durante o perodo de 2015, somando, assim, oito protestos.
18. Como se v, na nsia de satisfazer a sua volpia arrecadatria, o

Impetrado, alm de manter protestadas as CDAs parceladas, inadvertidamente se vale do
Protesto de CDA dos demais Ttulos em aberto como medida indireta de cobrana coercitiva
de tributos, com base na Lei n. 9.492/1997, com alterao dada pela Lei
n 12.767/12, a qual se mostra eivada de inconstitucionalidade, por configurar incontroversa
hiptese de medida com clara afeio de sano poltica.
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19. Tamanho arbitrariedade e o abuso de direito, que a Lei n 12.767/12
j teve a sua constitucionalidade colocada em xeque, por meio de ajuizamento de Ao
Direta de Inconstitucional n 5135, em trmite perante o Egrgio Supremo Tribunal Federal.
20. Como se isso no bastasse, o Impetrado protestou, ainda, valor de

crdito tributrio acima do montante supostamente devido, pois adota ndice de correo
superior ao da Taxa Selic, para a atualizao do valor do dbito de ICMS, o que por si s
torna o Ttulo Executivo, na prtica, incerto, ilquido e, sobretudo, inexigvel, apesar da sua
presuno legal de liquidez e certeza conferida pelo artigo 3 da Lei n 6.830/80.
21. Adoo indiscriminada de Protesto de dbitos fiscais, mesmo na

hiptese em que se encontra a disposio do Fisco Paulista medidas legalmente
assecuratrias da cobrana do crdito tributrio, como, por exemplo, o ingresso de Execuo
Fiscal, torna o Protesto de tributos em rgo privado de proteo ao crdito no s um ato
desproporcional, abusivo e arbitrrio, a ponto, inclusive, de ocasionar ofensa ao princpio do
sigilo fiscal, consagrado no artigo 198 do Cdigo Tributrio Nacional, combinado com o
artigo 5, incisos X e XII, da Constituio Federal, como tambm visa constranger o
contribuinte ao pagamento da dvida, apresentando-se como tpica situao de sano
poltica, repudiada, a tempos, pelas enunciados das Smulas ns 70, 547 e 323, todas
editadas pela Egrgia Suprema Corte.
22. Essa forma de cobrana abusiva de tributos, na prtica, acaba

inevitavelmente inviabilizando o exerccio regular da atividade empresarial e, na atual
conjuntura econmica, essa malfadada situao pode resultar no encerramento dos negcios
comerciais. Isso porque, a retira da possibilidade de tomada de crdito rotativo de recursos
financeiros, mesmo na hiptese de incidncia de juros exorbitantes, a nica alternativa
vivel do scio administrador de manter a empresa em operao.
23. Por essa razo, no pode a Administrao Pblica Tributria

concorrer, desafortunadamente, como corresponsvel na paralisao da atividade
empresarial ou, at mesmo, contribuir para o seu encerramento definitivo, minando, dessa
forma, a fonte produtora de gerao de receita para o pagamento da dvida fiscal que entende
como devida.
24. O Poder Judicirio, por outro lado, no pode ser conivente com o ato
coator perpetrado atravs do Protesto de CDA, de modo que deve agir preventivamente,
visando assegurar, a luz do princpio da menor onerosidade tratado no artigo 620 do CPC, a
continuidade do empreendimento, cuja existncia serve-se de fonte de capital produtivo em
uma das regies mais carentes da capital paulista, capaz de gerar mais de centenas de
empregos diretos e indiretos na Zona Leste de So Paulo, prestigiando, com isso, a funo
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social buscada pela Carta Magna, em seu artigo 1, inciso IV2 e em seu artigo 170, inciso
VII, pargrafo nico3, como forma de reduo das desigualdades regionais e sociais, por
meio da valorao do pleno emprego.
25. Diante de tudo isso, no resta outra alternativa Impetrante seno

utilizar-se do presente writ, para garantir seu direito lquido e certo de no ser compelida a
cobrana do ICMS, por meio de via eletiva tida por inconstitucional, desproporcional,
abusiva e arbitraria, como o caso do Protesto de CDA, afigura-se como ato coator, cuja
ocorrncia inviabiliza a consecuo das atividades empresariais, por constituir verdadeira
hiptese de sano poltica. o que se passa a demonstrar na sequncia.
II. PRELIMINARMENTE
24. De acordo com o artigo 23 da Lei n. 12.016/094, extinguir-se- o

direito de impetrar Mandado de Segurana aps decorridos 120 (cento e vinte) dias contados
da cincia, pelo interessado, do ato coator.
25. Dessa forma, se for considerado, como incio do prazo de 120 dias, o
primeiro dia subsequente a partir de 25/08/2015, data do primeiro Protesto indevido na
forma de ato coator impugnado e os subsequentes (documento n 9), verifica-se que o
trmino do lapso temporal se opera em 22/12/2015.
26. Logo, tendo sido ajuizado o presente Mandado de Segurana antes do

dia 22/12/2015, tido por impetrado dentro do prazo legal, ficando, desde j, afastada a
hiptese de configurao de decadncia, motivo pelo qual merece ser dado o regular
processamento ao feito nos termos da Lei n 12.016/09.
2 Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal,
constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
()
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
3 Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a
todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios:
()
VII - reduo das desigualdades regionais e sociais;
()
Pargrafo nico. assegurado a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de
autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei.
4 Art. 23. O direito de requerer mandado de segurana extinguir-se- decorridos 120 (cento e vinte) dias, contados da
cincia, pelo interessado, do ato impugnado.
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III. O DIREITO
III.1. A ILEGALIDADE E A INCONSTITUCIONALIDADE DA LEI N 12.767/12 E A

NECESSIDADE DA PRESERVAO DA ATIVIDADE EMPRESARIAL
27. A Unio no mbito da competncia privativa que lhe confere o inciso

I, do artigo 22, da Constituio Federal, editou a Lei n. 9.492/97, para regulamentar os
servios concernentes ao Protesto de ttulos e outros documentos de dvida, sendo,
posteriormente, includa a Certido de Dvida Ativa no rol dos ttulos protestveis, atravs
da Lei n. 12.767/2012, que assim dispe:
Art. 1 Protesto o ato formal e solene pelo qual se prova a inadimplncia

e o descumprimento de obrigao originada em ttulos e outros documentos
de dvida.
Pargrafo nico. Incluem-se entre os ttulos sujeitos a protesto as certides

de dvida ativa da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e
das respectivas autarquias e fundaes pblicas. (Includo pela Lei n
12.767, de 2012).
28. De acordo com a redao trazida pelo artigo 1 da Lei

n 9.492/97, acima transcrito, o Protesto tem a finalidade de provar a inadimplncia e o
descumprimento de uma obrigao. Note-se, que finalidade idntica tem a Certido de
Dvida Ativa, que constitui dvida ativa tributria nos termos do conceito trazido pelo artigo
201, do Cdigo Tributrio Nacional:
"Art. 201 - Constitui dvida ativa tributria a proveniente de crdito

tributrio dessa natureza, regularmente inscrita na repartio
administrativa competente, depois de esgotado o prazo fixado, para
pagamento, pela lei ou por deciso final proferida em processo regular".
29. Ao contrrio do que ocorre na relao entre particulares, onde se

utiliza o Protesto do ttulo como anncio do inadimplemento de uma obrigao, a Unio, os
Estados e os Municpios, valem-se da presuno de liquidez, certeza e exigibilidade da
Certido de Dvida Ativa contida no s no artigo 204, do Cdigo Tributrio Nacional,
como tambm no artigo 3 da Lei n 6.830/80, para atribuir ao contribuinte o status
inadimplente, de tal sorte que a mesma finalidade perquirida pelo credor particular com o
Protesto de Ttulo Extrajudicial, a Fazenda do Estado alcana com a inscrio em dvida
ativa.
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30. Feitas essas consideraes, foroso concluir, que ao levar a Certido
de Dvida Ativa a Protesto, no pretende a Fazenda do Estado anunciar o inadimplemento da
obrigao tributria e constituir o contribuinte em mora, j que esse mesmo efeito tem a
Certido de Dvida Ativa; em verdade, pretende o Fisco com o protesto cobrar,
coercitivamente, o pagamento do imposto, o que tem contribudo de forma
contundente para a inviabilidade da atividade produtiva de muitas empresas, na
contramo do que prev a Constituio Federal e a prpria Lei que trata da
Recuperao Judicial, que consagra o princpio da preservao da empresa.
31. Alm disso, a Fazenda do Estado tem a sua disposio forma

privilegiada de perseguir o crdito tributrio regularmente inscrito, em procedimento
simplificado, previsto na Lei de Execuo Fiscal, no necessitando do protesto do ttulo para
efetuar a cobrana do que lhe seja devido.
32. bem verdade que tal cenrio no novo, mas ganha sempre
notoriedade em momento de crise econmica, ocasio em que o contribuinte, diante de
cenrio financeiro adverso, deixa de recolher, dentro do prazo legal, os tributos incidentes na
sua atividade empresarial, ante a escassez de fluxo de caixa que se sequer capaz de arcar
com os custos indispensveis e essenciais para a manuteno da empresa, muito menos
suportar com a pesadssima carga tributria de forma pontual.
33. Atento a esta situao, o E. Tribunal de Justia de So Paulo, sensvel

a dificuldade financeira das empresas, passou, em recentes r. decises, a reconhecer
ilegalidade do protesto de CDA, justamente por se mostrar abusiva e desproporcional.
34. De fato, apesar de ter sido reconhecida por maioria de votos a

constitucionalidade da Lei n. 12.767/12 pelo prprio Egrgio Tribunal de Justia do Estado
de So Paulo, por ocasio da Arguio de Inconstitucionalidade
n 0007169.19.2015.8.26.0000, o posicionamento anteriormente firmado vem sofrendo
significativa mudana de entendimento, ao ser analisado o tema sub judice sob a tica da
ilegalidade ora defendida.
35. E, nesse particular, merece destaque trechos extrados do recentssimo

voto condutor exarado pelo I. Desembargador Rebouas de Carvalho, em julgamento da
Apelao Cvel n. 1003487-26.2015.8.26.0554, cujos argumentos evidenciam o atual
posicionamento da 9 Cmara do E. TJ/SP sobre a ilegalidade do protesto de CDA:
De fato, nenhum motivo razovel se vislumbra na permisso do protesto

das CDAs, conforme autorizado pela Lei n 12.767/12, pois, ainda que no
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vislumbrada a sua inconstitucionalidade, deve-se ater a sua ilegalidade,
mormente porque h no sistema jurdico vigente mtodo eficaz para
execuo de Dvida Ativa.
Ainda que esta relatoria no desconhea que o rgo Especial j tenha se
pronunciado, por maioria de votos, de forma favorvel
constitucionalidade do art. 25 da Lei n 12.767/12, nos termos da Arguio
de Inconstitucionalidade n 0007169-19.2015.8.26.0000, deve-se destacar
que o tema da ilegalidade no foi objeto de apreciao neste momento e,
por conseguinte, autorizado aos rgos Fracionrios procederem a
respectiva interpretao quanto a este objeto de anlise.
No se deve olvidar de que os dbitos inscritos na Dvida Ativa possuem
presuno de certeza e liquidez (art. 3, da Lei n 6.830/80)1 e,
como tal, podem ser cobrados imediatamente por intermdio de ao
executiva, instrumento eficaz posto disposio do ente pblico,
decorrendo da a completa desnecessidade do protesto, que no caso
concreto exagerado e desproporcional.
Assim, forar o devedor a saldar seu dbito com a intimidao do protesto
da CDA ato ilegal, e que confronta de forma abusiva todos os mtodos
criados pela Lei n 6.830/80, para o fim da execuo da Certido da Dvida
Ativa. (Apelao Cvel n. 1003487-26.2015.8.26.0554; rgo Julgador: 9
Cmara do E. TJ/SP; Relator: Des. Rebouas de Carvalho; data da
publicao: 27/11/2015) (Grifos da Impetrante)
36. Idntico posicionamento tambm foi adotado pela C. 6 Cmara do E.

TJ/SP:
1. Trata-se de agravo de instrumento de interlocutria (fls. 27/30) em

medida cautelar inominada (fls. 35/46), indeferindo eventual sustao de
protesto da CDA n 1153082858.
Sustentou, em resumo, ser caso de reforma. Inadmissvel o protesto da CDA.
Ato coercitivo e imoral. a execuo fiscal a via adequada de cobrana.
Sub judice a constitucionalidade do dispositivo legal. Merece observncia o
princpio da preservao da empresa. Oferecida cauo. Incorretos os
juros. Citou jurisprudncia. Da a liminar e a reforma (fls. 01/18).
2. Em face da natureza da pretenso, luz dos elementos existentes nos
autos, presentes os requisitos legais necessrios o fumus boni iuris, recente
entendimento jurisprudencial a respeito da matria e o periculum in mora,
prazo exguo para pagamento sob ameaa de efetivo protesto (fls. 36)
concedo o efeito para sustar, por ora, eventual protesto da CDA n
1153082858, at o julgamento deste recurso. Oficie-se.
10
(Agravo de Instrumento n. 2004548-15.2015.8.26.0000; rgo Julgador: C.
6 Cmara do E. TJ/SP; Relator: Des. Evaristo dos Santos; data da
publicao: 29/01/2015) (Grifos da Impetrante)
37. Por esta e outras razes que a CONFEDERAO NACIONAL DA

INDSTRIA CNI promoveu Ao Direta de Inconstitucionalidade, autuada sob o
n 5.135, perante o Supremo Tribunal Federal, visando obter o pronunciamento da E. Corte
Suprema sobre a inconstitucionalidade do uso de protesto como meio coercitivo de
exigncia de tributos, isso por si s demonstra a robustez dos argumentos ora defendidos
acerca do direito lquido e certo da Impetrante de no ver os seus dbitos fiscais de ICMS
levados protesto.
38. Na citada ao, questiona-se o vcio formal da Lei n. 12.767/2012,

em face da falta de simetria com a Medida Provisria n 577/12, por ter no ter sido
respeitado o devido processo legislativo, bem como o princpio da separao dos poderes,
em flagrante afronta s regras contidas nos artigos 2, 59 e 62 da CF/88.
39. Tambm, a CNI defende ainda a completa inconstitucionalidade da

Lei n 12.767/12 por possuir vcio material, na medida em que agride os dispositivos
constitucionais do artigo 5, incisos XIII e XXXV; artigo 170, inciso III e pargrafo nico; e
artigo 174, todos contemplados na Carta Magna, alm, claro, de violar o princpio da
proporcionalidade, como defendido no presente mandamus.
40. Ademais, no se pode perder de vista que a ideia central da prtica de

manobras arbitrrias para compelir os contribuintes que se encontram em dbito, ou que o
Fisco unilateralmente entende que esto em dbito, como forma indireta de obrigar o
contribuinte a pagar um tributo, frequentemente indevido, sob pena de sofrer um prejuzo
maior, j passou pelo crivo do E. Supremo Tribunal Federal e o posicionamento da Corte
Suprema foi cristalizado por meio das Smulas ns 70, 323 e 547, ora invocadas por
analogia:
Smula 70: " inadmissvel a interdio de estabelecimento como meio

coercitivo para cobrana de tributo".
Smula 323: " inadmissvel a apreenso de mercadorias como meio

coercitivo para pagamento de tributos".
Smula 547: "No lcito autoridade proibir que o contribuinte em dbito

adquira estampilhas, despache mercadorias nas alfndegas e exera suas
atividades profissionais".
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41. No caso dos presentes autos, nota-se que o Supremo Tribunal Federal
j firmou o entendimento de que o Fisco no pode estabelecer procedimentos como forma
oblqua de coagir o contribuinte ao pagamento de eventuais dbitos tributrios, sob pena de
prtica de ato ilegal e arbitrrio, a ponto de se apresentar como tpica situao de abuso de
poder, pretender assim coagi-lo ao pagamento das obrigaes tributrias, em vez de utilizar
as vias judiciais, atravs da Execuo Fiscal, nico instrumento vlido de que poderia dispor
para a consecuo de seu intuito, conforme muito bem salientado pelas r. decises acima
reproduzidas.
42. No caso do protesto da Certido de Dvida Ativa, a arbitrariedade

torna-se ainda mais alarmante, isto porque, levado o ttulo executivo a protesto, o
contribuinte intimado a pagar no prazo de 5 (cinco) dias, sob pena de protesto do ttulo.
Neste caso, o remdio constitucional que pode se valer o contribuinte o presente writ
contra ato coator abusivo de protesto de dbitos fiscais.
43. Porm, adoo desta modalidade processual, frustra o direito do

contribuinte de oferecer garantia menos onerosa na esfera judicial e discutir a validade da
cobrana. Vale lembrar que, de acordo com a regra contida no caput, do artigo 8, da Lei
n 6.830/80, o contribuinte aps regulamente citado, dispe do prazo de 05 (cinco) dias para
pagar o crdito executado ou garantir a execuo, confira-se:
Art. 8 - O executado ser citado para, no prazo de 5 (cinco) dias, pagar a

dvida com os juros e multa de mora e encargos indicados na Certido de
Dvida Ativa, ou garantir a execuo, observadas as seguintes normas (...)
44. E garantida a execuo, ainda garantido ao contribuinte oferecer

Embargos Execuo no prazo de 30 (trinta) dias, conforme autoriza o artigo 16, da referida
norma:
Art. 16 - O executado oferecer embargos, no prazo de 30 (trinta) dias,

contados:
I - do depsito;
II - da juntada da prova da fiana bancria;
III - da intimao da penhora.
45. O rito da execuo do crdito tributrio tal como disciplinado na Lei

n 6.830/80, tem como objetivo no s assegurar a cobrana do crdito por parte da Fazenda
Pblica, como tambm, de proporcionar ao contribuinte os exerccios ampla defesa e
12
ao contraditrio, princpios estes constitucionalmente garantidos pelo artigo 5, inciso LV,
da Constituio Federal.
46. O princpio da ampla defesa e do contraditrio possuem base no dever

delegado ao Estado de facultar ao acusado a possibilidade de efetuar a mais completa defesa
quanto imputao que lhe foi realizada. As condies mnimas para a convivncia em uma
sociedade democrtica so pautadas atravs dos direitos e garantias fundamentais. Estes so
meios de proteo dos Direitos individuais, bem como mecanismos para que hajam sempre
alternativas processuais adequadas para essa finalidade.
47. Alm disso, os princpios constitucionais so indispensveis na sua

funo ordenadora, pois colaboram para a unificao e harmonizao do sistema
constitucional. A Carta Magna em seu artigo 5, inciso LV, preconiza que:
"LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados

em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e
recursos a ela inerentes;"
48. Considerando que a finalidade do protesto produz o mesmo efeito

da inscrio do crdito em dvida ativa, porm, sem a observncia aos direitos e garantias
desenhados na Constituio Federal, se mostra ilegal, inconstitucional e arbitrria a
autorizao de protesto trazido pelo artigo 1, Lei n 9.492/97 com a redao dada pela Lei
n 12.767/12, j que esta medida alm de violar frontalmente os princpios constitucionais da
ampla defesa e do contraditrio, tambm fere o processo executivo regulamentado pela Lei
n 6.830/80.
49. Alm disso, em se tratando de Direito Tributrio, o protesto da CDA

jamais poderia ser admitido, pois a sua adoo fere o sigilo fiscal, expresso no artigo 5,
inciso XII, da Constituio Federal, combinado com o artigo 198 do Cdigo Tributrio
Nacional.
50. Alm da ocorrncia de prejuzo na esfera do direito, a realizao do

protesto de dbitos fiscais afeta o desenvolvimento da atividade empresarial, uma vez que, o
apontamento de restrio em rgos de proteo ao crdito, ocasiona o bloqueio de crdito
na praa.
51. Deveras, nefastos so seus efeitos aos empresrios, que se veem

surpreendidos, em questo de horas, com graves restries de crdito. Assim, a arrecadao
do dinheiro pblico h de se fazer sem sacrifcio dos direitos e garantias constitucionais,
sendo certo que o protesto da CDA constitui, na prtica, verdadeira, adotada com o claro
13
objetivo de forar a Impetrante a recolher o valor do crdito tributrio, sem a propositura da
Execuo Fiscal, veculo adequado para tanto.
52. Por isso, o Poder Judicirio no pode ser conivente com tal situao
jurdica, de modo que deve agir preventivamente, visando assegurar, a luz do princpio da
menor onerosidade, tratado no artigo 620 do vigente Cdigo de Processo Civil5, a
continuidade do empreendimento, cuja existncia serve-se de fonte de capital produtivo em
uma das regies mais carentes da capital paulista, capaz de gerar mais de centenas de
empregos diretos e indiretos na Zona Leste de So Paulo, a fim de preservar a continuidade
da atividade da empresa.
53. Ou seja, o que se quer afirmar que a atividade empresarial da

Impetrante resulta em empregos, tributos e riqueza, contribuindo, pois, diretamente para o
desenvolvimento da sociedade, motivo pelo qual possui papel de fundamental importncia
na concretizao dos direitos sociais e para o resgate do indivduo como sujeito concreto de
direitos.
54. Traduzindo essa ideia para o contexto jurdico, vislumbra-se a Teoria

da Preservao da Empresa, a qual passou a ser a mola mestra do direito empresarial
brasileiro, sobretudo em momento de crise financeira, pois prestigia, a luz da interpretao
sistemtica do artigo 1, inciso IV, combinado com o artigo 170, ambos da Constituio
Federal, a necessidade de tentativa de continuidade das atividades comerciais, em nome do
interesse pblico em assegurar empregos e a circulao de riquezas, o que no pode ser
desconsiderado pelo Poder Judicirio. Nesse sentido, vale transcrever os princpios
fundamentais da Repblica. Confira:
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel

dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado
Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
()
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho

humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia
digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes
princpios:
()
VII - reduo das desigualdades regionais e sociais;
5
Art. 620. Quando por vrios meios o credor puder promover a execuo, o juiz mandar que se faa pelo
modo menos gravoso para o devedor.
14
()
Pargrafo nico. assegurado a todos o livre exerccio de qualquer
atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos
pblicos, salvo nos casos previstos em lei. (Grifos da Impetrante)
55. Embora os comandos constitucionais no se encontrem inseridos na

Seo II Das Limitaes do Poder de Tributar do Texto Constitucional, a Teoria da
Preservao da Empresa h de ser vista como genuna espcie de princpios constitucionais
limitadores ao poder de tributar.
56. Na ponderao do interesse pblico, consubstanciada na dicotomia do

Poder de Tributar vs Funo Social da Empresa, deve prevalecer o interesse social da
Preservao da Empresa, como fundamento a ser alcanado pela Repblica Federativa, na
busca dos valores sociais do trabalho e da livre iniciativa (artigo 1, inciso IV, da CF/88),
principalmente porque atinge de forma direta, benfica e razovel a esfera jurdica dos trs
sujeitos: o empregado, geralmente provedor da entidade familiar, o empreendedor e o
Estado, clarificando a procedncia da sustao dos protestos das indigitadas CDAs, sob pena
de paralisao ou, at mesmo, o encerramento das atividades empresarias da Impetrante,
fazendo com que os 86 funcionrios (documento n 12), muitos deles provedores da entidade
familiar, percam o seu nico meio de subsistncia e de sua famlia.
57. A tese que coloca o Princpio da Preservao da Empresa como

fundamento legal, encontra guarida no artigo 47 da Lei n. 11.101/056, o qual o positiva no
ordenamento jurdico ptrio como sendo instrumento jurdico apto a promover a superao
da empresa em dificuldade financeira, em vista dos desgnios dos fundamentos da repblica
insculpidos no artigo 1, inciso IV, combinado com o artigo 170, da CF/88, acima
reproduzidos.
58. Tamanha a importncia da observao do Princpio da Preservao

da Empresa, como fundamento a ser perseguido pelo Estado, que o E. Pretrio Excelso, ao
ser instado a se manifestar sobre situao jurdica temerria atividade empresarial, como
caso dos autos, aplica-o como forma de preservao da entidade, a fim de que seja
assegurada a possibilidade de se recuperar da situao de crise, visando promover de
preservao da empresa economicamente vivel, manuteno da fonte produtora e dos postos de
trabalho.
6
Art. 47. A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao de crise econmico-financeira do
devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos
credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica.
(Grifos da Impetrante)
15
59. Quem, alis, muito bem sintetizou esta ideia foi I. Ministro Luis
Felipe Salomo, ao proferir voto condutor no julgamento do Recurso Especial n.
1.187.404/MT, na Sesso de Julgamento da Corte Especial, cujos dizeres esclarecedores
so no sentido de que:
Refiro-me ao art. 47, que serve como um norte a guiar a operacionalidade

da recuperao judicial, sempre com vistas ao desgnio do instituto, que
"viabilizar a superao da situao de crise econmico-financeira do
devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego
dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a
preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade
econmica".
Com feito, a hermenutica conferida Lei n. 11.101/05, no particular
relativo recuperao judicial, deve sempre se manter fiel aos propsitos
do diploma.
Vale dizer, em outras palavras, nenhuma interpretao pode ser aceita se
dela resulta circunstncia que - alm de no fomentar - inviabilize a
superao da crise empresarial, com consequncias perniciosas ao objetivo
de preservao da empresa economicamente vivel, manuteno da fonte
produtora e dos postos de trabalho, alm de no atender a nenhum
interesse legtimo dos credores.
Por essa tica, como j se percebe, a interpretao literal do art. 57 da LRF
e do art. 191-A do CTN inviabiliza toda e qualquer recuperao judicial, e
conduz ao sepultamento por completo do novo instituto.
Isso porque, em regra, com a forte carga de tributos que caracteriza o
modelo econmico brasileiro, de se presumir que a empresa em crise
possua elevado passivo tributrio, quando no a verdadeira causa da
deblaque.
Assim, a exigncia peremptria de regularidade fiscal dificulta, ou melhor,
impede, o benfazejo procedimento da recuperao judicial, o que no
satisfaz o interesse nem da empresa nem dos credores, incluindo a o Fisco,
uma vez que somente com a manuteno da empresa economicamente
vivel que se realiza a arrecadao, seja com repasse tributrio direto da
pessoa jurdica Fazenda Pblica, seja indiretamente, como, por exemplo,
por intermdio dos tributos pagos pelos trabalhadores e das demais fontes
de riquezas que orbitam uma empresa em atividade.
(RESP n. 1.187.404/MT; rgo Julgador: Corte Especial do E. STJ;
Relator: Luis Felipe Salomo; Data da Publicao/Fonte : DJe 21/08/2013)
(Grifos da impetrante)
16
60. Ainda que no se trate, in casu, especificamente de hiptese de
Recuperao Judicial, a regra contida no artigo 47 da Lei n 11.101/05 transcende o aspecto
processual no qual aplicado, para abarcar situao em que o empresrio se encontre diante
de situao jurdica capaz de impedi-lo de inviabilizar a superao da crise econmica da
empresa.
61. Assim, considerando que o objeto tutelado pela norma ora invocada
visa acima de tudo assegurar a continuidade da atividade empresarial para preservar o
desenvolvimento econmico, do trabalho e, at mesmo, da dignidade da pessoa humana, o
seu contedo normativo h de ser visto como norma geral de direito econmico apto a
salvaguardar o direito do empresrio de no sofrer medidas constritivas tendentes a dificultar
ou inviabilizar a superao da crise financeira.
62. Por essa tica, no h como negar que o contedo normativo do artigo
47, da Lei n 11.101/05, aplica-se perfeitamente hiptese dos autos, pois os protestos das
CDAs em tela, retiram da Impetrante a possibilidade de tomar crdito rotativo, impedindo-a
de obter recursos financeiros para manter a atividade empresarial, alm de deix-la no
iminente risco de encerramento do negcio comercial produtivo.
63. A vista disso, vale mais uma vez transcrever as ponderaes do

I. Ministro Luis Felipe Salomo para a melhor compreenso da necessidade da observncia
do Princpio da Preservao da Empresa, que, em seu voto acima reproduzido, assevera
-com muita propriedade- no sentido de que: () a manuteno da empresa economicamente
vivel que se realiza a arrecadao, seja com repasse tributrio direto da pessoa jurdica
Fazenda Pblica, seja indiretamente, como, por exemplo, por intermdio dos tributos pagos pelos
trabalhadores e das demais fontes de riquezas que orbitam uma empresa em atividade. Isso no
s gera circulao de riqueza no seio da sociedade, como tambm para o poder pblico.
64. Nesse sentido, nunca demais relembrar que a Impetrante, assim

como acontece com a maioria das empresas em crise financeira, depende de emprstimos
bancrios para manter seu fluxo de caixa equilibrado e, assim, manter operacional a sua
atividade empresarial, sobretudo para realizar no s o pagamento de fornecedores, como
tambm de salrio, nesta ltima hiptese, sempre efetuado em dia, graas aos emprstimos
contrados, conforme se depreende da folha de salrios que gira em torno de R$ 130.000,00
(cento e trinta mil reais) anexa ao documento n 8.
65. Nessa linha de raciocnio, de bom alvitre que se tenha em mente que
a Impetrante no est se eximindo do seu dever de pagar o tributo, mas apenas se insurgindo
contra a forma de cobrana abusiva. Tanto isso verdade que ela vem, ainda que
17
parceladamente, quitando sua dvida fiscal, por se tratar de forma menos onerosa diante da
estabilidade financeira que a aflige.
66. Por essa razo, o Poder Judicirio no pode permitir o protesto de

CDA, devendo ser sustados os seus efeitos, a fim de que seja prestigiada a continuidade do
empreendimento, cuja existncia serve-se de fonte de capital produtivo em uma das regies
mais carentes da capital paulista, capaz de gerar mais de centenas de empregos diretos e
indiretos na zona leste de So Paulo, prestigiando, com isso, a funo social buscada pela
Carta Magna, em seu artigo 1, inciso IV e em seu artigo 170, inciso VII e pargrafo nico,
como a reduo das desigualdades regionais e sociais e a promoo do pleno emprego.
67. Em ltima anlise, no se pode perder de vista que o protesto ora

questionado, funda-se na Lei n 9.492/97, com alterao dada pela Lei n 12.767/12, eivada
de ilegalidade e inconstitucionalidade, por constituir a toda evidncia medida
caracterizada como meio coercitivo na forma de sano poltica.
68. Contudo, com estas ponderaes que a Impetrante se socorre do

Poder Judicirio, a fim de que lhe seja concedida medida liminar para o fim especfico
de determinar a sustao dos protestos das inscries em dvida ativa ns 1.179.848.824,
1.181.475.149, 1.183.345.383, 1.199.398.519, 1.194.846.047, 1.172.470.655, 1.177.013.834
e 1.178.478.934 (documento n 9), afastando a arbitrariedade da Procuradoria da
Fazenda do Estado.
III.2. ILIQUIDEZ DOS TTULOS OBJETOS DE PROTESTOS
69. Apesar de se mostrar por si s ilegal e inconstitucional o protesto de

dvida ativa, o crdito tributrio que consubstancia o ttulo executivo padece de flagrante
falta de iliquidez, pois os ndices adotados pelo Estado de So Paulo superam o limite
estabelecido pelo Governo Federal, o que tornam, inclusive, inexigveis os valores levados
protesto.
70. E isso acontece porque, a despeito da declarao de

inconstitucionalidade da fixao de ndices de atualizao de dbitos tributrios superiores
taxa SELIC, por ocasio do julgamento do RE n 183.907-4/SP7 pela E. Suprema Corte, o
7 So Paulo. Ufesp. ndices fixados por lei local para correo monetria. Alegada ofensa ao art. 22, II e VI, da
Constituio Federal. Entendimento assentado pelo STF no sentido da incompetncia das unidades federadas para a
fixao de ndices de correo monetria em percentuais superiores aos fixados pela Unio para o mesmo fim.
Ilegitimidade da execuo fiscal embargada no que houver excedido, no tempo, os ndices federais. Recurso parcialmente
provido." (Pleno, Rel. Min. ILMAR GALVO, DJ 16.04.2004)
18
Estado de So Paulo mantm, mesmo assim, aplicao de juros em patamar que excede, e
muito, aquele praticado pela Unio.
71. Com o advento da Lei n 13.918/09 e da Resoluo SF n 21/2013, o

Estado de So Paulo trouxe legislao tributria o ndice de 0,13%, como limite mximo
de taxa de juros diria, e a taxa SELIC como ndice mnimo a ser aplicado.
72. Assim, v-se que, apesar de contemplada novamente na legislao

atual, a taxa SELIC ndice mnimo aplicado a ttulo de juros de mora no est sendo
respeitado como parmetro limite para correo dos dbitos fiscais em atraso.
73. Pois, os ndices divulgados na forma do artigo 3, da Resoluo SF

n 21/2013 por meio de Comunicados DA, para a competncia do ano-calendrio de
2015, perodo que compreende os dbitos fiscais protestados, so muitssimo superiores
SELIC.
74. Deveras, fazendo anlise comparativa entre os ndices do Estado de

So Paulo e a SELIC8 (documento n 13) do ms correspondente, possvel visualizar
claramente a flagrante diferena entre os indexadores, de tal sorte que se torna patente a
inconstitucionalidade declarada pelo E. Supremo Tribunal Federal, sobre o tema. Veja-se:
PERODO SELIC NDICES DO ESTADO SP DIFERENA

01/2015 0,94% 1,24% Comunicado DA n. 74/14 (Doc. 14) 0,30%
75. Como se v, a aplicao sistemtica da Resoluo SF n. 21/2013 e as

posteriores edies dos Comunicados DA, de forma alguma, respeitam o limite do ndice
Federal adotado pela Unio, que continua estabelecendo a aplicao do percentual acima da
SELIC, a ttulo de juros de mora, incorrendo, assim, em completa ofensa ao artigo 22, inciso
II, da CF/88.
8ndice extrado do stio oficial da Receita Federal do Brasil:

http://idg.receita.fazenda.gov.br/orientacao/tributaria/pagamentos-e-parcelamentos/taxa-de-juros-selic#taxaselic
19
76. No foi dada aos Estados competncia para legislar sobre a aplicao
de juros e correo monetria, sendo totalmente inconstitucional nesse tocante a Lei
n 13.918/09, que inseriu a nova sistemtica de clculo de juros em mbito estadual.
77. Por outro lado, apenas a ttulo argumentativo, se fosse considerada a

remota hiptese da competncia concorrente entre a Unio e os Estados para legislar sobre
matria financeira e econmica, como previsto no artigo 249, da Constituio Federal, essa
competncia no poderia extrapolar os limites j utilizados pela Unio, conforme
entendimento do E. Supremo Tribunal Federal, que se extra do voto do Excelentssimo I.
Ministro EROS GRAU, proferido no julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade n
442/SP, como se verifica no trecho abaixo transcrito, confira-se:
3. No julgamento do RE . 183.9071, o plenrio assentou que, embora os

Estados-membros sejam incompetentes para fixar ndices de correo
monetria superiores aos fixados pela Unio para o mesmo fim, podem
fix-los em patamares inferiores, o que configura autntico incentivo
fiscal. (...)
6. Por se tratar de matria financeira, Unio e Estados-membros detm
competncia legislativa concorrente para sobre ela disporem, nos termos
do disposto no artigo 24, inciso I2, da CB/88. Quanto a este ponto, alis, o
Ministro NELSON JOBIM anotou:
Existindo norma da Unio adotando ndice de correo de dbitos fiscais
federais, funciona ela, em relao aos Estados, como norma geral.
7. O Tribunal concluiu dando lei paulista interpretao conforme a
Constituio, a fim de que o ndice adotado pelo Estado no ultrapasse o
utilizado pela Unio.
(Ao Direta de Inconstitucionalidade n 442/SP STF Tribunal Pleno
Relator Ministro Eros Grau DJ: 14/04/2010)
78. De qualquer forma, uma vez fixada -pela Unio- taxa de juros SELIC,
o Estado no est autorizado a praticar juros em patamar superior aquele adotado pelo
Governo Federal, como o fez por meio da Lei n 13.918/09.
79. Contudo, para que no haja dvidas quanto inconstitucionalidade da

Lei n 13.918/09, vale a pena trazer no bojo da discusso a Arguio de
Inconstitucionalidade n 0170909-61.2012.8.26.0000, julgado pelo rgo Especial Justia
do Estado de So Paulo, cuja ementa segue transcrita abaixo:
9 Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrente sobre:
I direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e urbanstico; (...)
20
INCIDENTE DE INCONSTITUCIONALIDADE Arts. 85 e 96 da Lei
Estadual n 6.374/89, com redao dada pela Lei Estadual n 13.918/09
Nova sistemtica de composio de juros da mora para tributos e multas
estaduais (englobando a correo monetria) que estabeleceu taxa de
0,13% ao dia, podendo ser reduzida por ato do Secretrio da Fazenda,
resguardou o patamar mnimo da taxa SELIC Juros moratrios e
correo monetria dos crditos fiscais que so, desenganadamente,
institutos de Direito Financeiro e/ou Direito Tributrio Ambos os ramos
do Direito que esto previstos em conjunto no art. 24, inciso I, da CF, em
que se situa a competncia concorrente da Unio, dos Estados e do DF -
1 a 4 do referido preceito constitucional que trazem a disciplina
normativa de correlao entre normas gerais e suplementares, pelos quais a
Unio produz normas gerais sobre Direito Financeiro e Tributrio,
enquanto aos Estados e ao Distrito Federal compete suplementar, no mbito
do interesse local, aquelas normas STF que, nesse linha, em
oportunidades anteriores, firmou o entendimento de que os Estados-
membros no podem fixar ndices de correo monetria superiores aos
fixados pela Unio para o mesmo fim (v. RE n 183.907-4/SP e ADI n 442)
CTN que, ao estabelecer normas gerais de Direito Tributrio, com
repercusso nas finanas pblicas, impe o cmputo de juros de mora ao
crdito no integralmente pago no vencimento, anotando a incidncia da
taxa de 1% ao ms se a li no dispuser de modo diverso Lei voltada
regulamentao de modo diverso da taxa de juros no mbito dos tributos
federais que, destarte, tambm se insere no plano das normas gerais de
Direito Tributrio/Financeiro, balizando, no particular, a atuao
legislativa dos Estados e do DF Padro da taxa SELIC que veio a ser
adotado para a recomposio dos crditos tributrios da Unio a partir da
edio da Lei n 9.250/95, no podendo ento ser extrapolado pelo
legislador estadual Taxa SELIC que, por sinal, j se presta a impedir que
o contribuinte inadimplente possa ser beneficiado com vantagens na
aplicao dos valores retidos em seu poder no mercado financeiro, bem
como compensar o custo do dinheiro eventualmente captado pelo ente
pblico para cumprir suas funes Fixao originria de 0,13% ao dia
que, de outro lado, contraria a razoabilidade e a proporcionalidade, a
caracterizar abuso de natureza confiscatria, no podendo o Poder
Pblico em sede de tributao agir imoderadamente Possibilidade,
contudo, de acolhimento parcial da arguio, para conferir interpretao
conforme a Constituio, em consonncia com o julgado precedente do
Egrgio STF na ADI n 442 Legislao paulista questionada que pode ser
21
considerada compatvel com a CF, desde que a taxa de juros adotada (que
na atualidade engloba correo monetria), seja igual ou inferior
utilizada pela Unio para o mesmo fim Tem lugar, portanto, a declarao
de inconstitucionalidade da interpretao e aplicao que vm sendo dada
pelo Estado s normas em causa, sem alter-las gramaticalmente, de modo
que seu alcance valorativo fique adequado Carta Magna (art. 24, inciso I,
2) Procedncia parcial da arguio
(Arguio de Inconstitucionalidade n 0170909-61.2012.8.26.0000 13
Cmara de Direito Pblico Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
Desembargador Relator Paulo Dimas Mascaretti DJ de 26/03/2013)
(Grifos da Executada)
80. Feitas essas consideraes, resta efetivamente comprovado que, no

dbito em cobro no deve incidir os juros moratrios trazidos pela Lei n. 13.918/09, ante a
sua ilegalidade e inconstitucionalidade.
81. Portanto, os Protestos dos ttulos materializados nas aludidas CDAs

no possuem certeza, liquidez e exigibilidade, sendo, desse modo, ilidida de forma cabal
a presuno conferida pelo artigo 3 da Lei n. 6.830/8010, motivo pelo qual, por mais esse
motivo, devem ser sustados os efeitos dos Protestos ora questionados.
82. Por fim, registre-se que o presente caso PECULIAR, tendo em

vista que a Impetrante no est apenas tratando de aspectos atinentes a ilegalidade e
inconstitucionalidade do protesto de dvida ativa, mas, sim, est PROVANDO
documentalmente que a manuteno dos protestos inviabilizaro totalmente suas
atividades. Seguem abaixo os documentos que corroboram suas alegaes:
Documentos ns 02 a 05 Pedidos de Parcelamento que, apesar das

dificuldades financeiras, demonstram a boa-f e a inteno da
Impetrante de regularizar a situao fiscal;
Documento n 07 Extratos bancrios extrados diretamente dos
stios oficiais dos bancos perante os quais a Impetrante mantem contas
correntes com saldo negativo;
Documentos ns 08 e 11 RAIS e Folhas de salrios que evidenciam
o pagamento, em dia, dos salrios dos empregados no montante
mensal de R$ 130.000,00, graas ao crdito rotativo bancrio;
Documento n 09 Ato coator consubstanciado nos protestos das
Certides de Dvida Ativa que obstam a tomada de emprstimos;
10 Art. 3 - A Dvida Ativa regularmente inscrita goza da presuno de certeza e liquidez.

22
Documento n 10 Situao de Pesquisa Cadastral da Caixa
Econmica Federal apontando as referidas CDAs como bice
concesso de emprstimo;
Documento n 11 Nova Situao de Pesquisa Cadastral acusando
apenas oito protestos de CDAs como restrio ao crdito;
Documentos ns 13 e 14 Taxa SELIC e Comunicado DA que
comprovam a Iliquidez das indigitadas CDAs, atualizadas com base
em ndices estaduais superiores aos juros cobrados pela Unio.
IV. A PRESENA DOS REQUISITOS NECESSRIOS PARA A CONCESSO

DA MEDIDA LIMINAR
83. A Impetrante pretende demonstrar, a seguir, a presena dos requisitos

que ensejam a concesso da medida liminar que ser pleiteada. Vale rememorar que os
requisitos para a concesso da liminar encontram-se previstos no artigo 7, inciso III, da Lei
n 12.016/09, veja-se:
Art. 7 Ao despachar a inicial, o juiz ordenar.

(...)
III que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver
fundamento relevante e do ato impugnado puder resultar a ineficcia da
medida, caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do impetrante
cauo, fiana ou depsito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento da
pessoa jurdica.
84. Noutras palavras, uma vez presentes os requisitos, o Juiz deve deferir
a medida liminar, o que, do contrrio, causar grave prejuzo Impetrante.
85. O periculum in mora encontra-se evidente no presente caso, pelo

simples fato de que os Protestos das CDAs 1.179.848.824, 1.181.475.149, 1.183.345.383,
1.199.398.519, 1.194.846.047, 1.172.470.655, 1.177.013.834 e 1.178.478.934, j efetivados
vm causando graves prejuzos financeiros para Impetrante, pois encontra-se impossibilitada
de tomar emprstimo financeiro rotativo para custear as suas despesas mais bsicas, como
folha de salrios em torno de R$ 130.000,00 (documento n 8), fornecedores e, at mesmo, a
quitao das prestaes dos parcelamentos de tributos.
86. A restrio de crdito bancrio, por decorrncia dos Protestos, pode

ocasionar, caso estes no sejam sustados, a paralizao das atividades empresariais e,
consequentemente, o fechamento da empresa.
23
87. Devido crise financeira que assola atualmente a economia brasileira,
a Impetrante deixou de obter, a algum tempo, o faturamento necessrio, inclusive, para a
manuteno de suas atividades, obrigando-a a tomar emprstimos para recompor o seu fluxo
de caixa e o saldo negativo bancrio (documento n 7), de modo a permitir o cumprimento
de boa parte de suas obrigaes assumidas.
88. Apesar desse cenrio desfavorvel, cabe registrar que a Impetrante

vem, na medida do possvel, tendo - ao mximo - regularizar a sua situao fiscal perante o
Fisco Estadual Paulista, ao realizar a adeso de parcelamentos ordinrio e especial, diante da
impossibilidade de se efetuar o seu pagamento vista.
89. Da porque se exsurge, in casu, a necessidade da aplicao da Teoria

da Preservao da Empresa como fumus boni iuris do presente writ, amparada no
princpio da livre iniciativa contemplado no artigo 170 da CF/88, de modo assegurar,
inclusive com base no princpio da menor onerosidade tratado no artigo 620 do CPC, a
continuidade das atividades empresariais, cuja existncia serve-se de fonte de capital
produtivo em uma das regies mais carentes da capital paulista, capaz de gerar mais de
centenas de empregos diretos e indiretos no bairro de Itaquera, zona leste de So Paulo.
90. E assim tem entendido a jurisprudncia do E. STJ, que, atravs de seu

rgo Julgador da Corte Especial, no julgamento do RESP n. 1.187.404/MT prestigia a
aplicao do Princpio da Preservao da empresa: Refiro-me ao art. 47, que serve como
um norte a guiar a operacionalidade da recuperao judicial, sempre com vistas ao desgnio do
instituto, que "viabilizar a superao da situao de crise econmico-financeira do devedor, a
fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses
dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo
atividade econmica".
91. Atento a esta situao, o E. Tribunal de Justia de So Paulo, sensvel

a dificuldade financeira das empresas, passou, em recentes decises proferidas nos autos da
Apelao Cvel n. 1003487-26.2015.8.26.0554 (9 Cmara) e do Agravo de Instrumento
n. 20045484-15.2015.8.26.0000 (6 Cmara), acima reproduzidas, a reconhecer ilegalidade
do protesto de CDA, justamente por se mostrar abusiva e desproporcional, cujos contedos
decisrios refletem o atual entendimento jurisprudencial acerca do tema.
92. Nesse sentido, cabe relembrar que, h mais de 10 (dez) anos, a

Impetrante impulsiona o crescimento sustentvel da zona leste, em especial no bairro de
Itaquera, no s da perspectiva da economia local, atravs da criao de centenas de
empregos diretos e indiretos, como tambm do ponto de vista social, pois, o oferecimento de
postos de trabalho na regio, tende a contribuir eficazmente na diminuio do grande fluxo
24
de trabalhadores que se deslocam de sua residncia localizada na zona leste para outras
localidades, bem como desafoga a intensa procura de atendimento pblico hospitalar, diante
da concesso de planos de sade.
93. Alm disso, a fumaa do bom direito tambm encontra-se albergada

na ilegalidade e inconstitucionalidade da Lei n 9.492/97, com alterao dada pela Lei
n 12.767/2012, a qual se mostra eivada de inconstitucionalidade, por se revestir de medida
com clara afeio de sano poltica, contrariando a orientao das Smulas ns 70, 323 e
547, ora invocadas por analogia, motivo pelo qual o protesto da CDA se afigura indevido.
94. Tamanho arbitrariedade e o abuso de direito, que a Lei

n 12.767/12 j teve a sua constitucionalidade colocada em xeque, por meio de ajuizamento
de Ao Direta de Inconstitucional n 5135, em trmite perante o Egrgio Supremo Tribunal
Federal, onde aguarda julgamento.
95. Tambm, no se pode perde de vista que o direito lquido e certo da

Impetrante de no sofrer medidas constritivas de cobrana de dbito fiscal, cujo valor se
mostra ilquido e inexigvel, em decorrncia da aplicao de juros abusivos, fora dos
parmetros legais e constitucionais, conforme demonstrado acima.
96. Saliente-se, por oportuno, que a concesso de liminar no acarretar

quaisquer prejuzos ao fisco, pois est a sua disposio os termos da Lei de Execuo Fiscal
para efetivar de forma cobrana sem arbitrariedade; no lhe retirar tais poderes e,
tampouco, desconstituir a obrigao tributria, mas, in casu, apenas evitar a ocorrncia
de graves prejuzos ao contribuinte Impetrante, posto que a efetivao dos
Protestos das CDAs em tela, mostra-se totalmente indevido.
97. Com efeito, com a manuteno do protesto, a Impetrante ficar

impossibilitada de tomar emprstimo rotativo e, com isso, ocorrendo iminente risco de
paralisao ou, at mesmo, o encerramento das atividades empresarias, fazendo com que os
86 funcionrios, muitos deles provedores da entidade familiar, percam o seu nico meio de
subsistncia e de sua famlia.
98. De todo modo, preciosas so as lies do saudoso jurista Hely Lopes

Meirelles, em seu clebre Mandado de Segurana, Ao Popular e Ao Civil Pblica,
11 Edio, Editora Revista dos Tribunais, So Paulo, que ensina:
(...) a concorrncia de liminar no importa em pr julgamento, no

afirma direitos; nem nega poderes Administrao. Preserva apenas o
Impetrante de leso irreparvel, sustando provisoriamente os efeitos do
25
ato impugnado. A LIMINIAR NO LIBERALIDADE DA JUSTIA;
medida acauteladora do direito da Impetrante, que no pode ser negada
quando ocorrem seus pressupostos.
99. Assim, tendo sido demonstrados os requisitos necessrios para a

concesso da medida liminar, a Impetrante faz jus concesso do provimento emergencial,
para que sejam sustados os Protestos das CDAs n. 1.179.848.824, 1.181.475.149,
1.183.345.383, 1.199.398.519, 1.194.846.047, 1.172.470.655, 1.177.013.834 e
1.178.478.934, bem como ordenar ao Impetrado que se abstenha de efetivar protesto de
furaras CDAs.
V. CONCLUSO E PEDIDOS
100. Ante todo o acima exposto, a Impetrante tem por cabalmente

demonstrada arbitrariedade e o abuso de direito do Impetrado em protestar as CDAs em
referncia, como medida coercitiva para a cobrana do ICMS nelas plasmado, em face da
ilegalidade e inconstitucionalidade da Lei n 9.492/97, com alterao dada pela Lei
n 12.767/12, cujo teor normativo autoriza o ente tributante efetivar o protesto de tributos em
cobrana, por constituir a toda evidncia medida caracterizada como meio coercitivo na
forma de sano poltica.
101. Com esse intuito, a Impetrante requer que seja concedida medida
liminar, inaudita altera pars, para que sejam sustados os Protestos das Certides de Dvida
Ativa nos 1.179.848.824, 1.181.475.149, 1.183.345.383, 1.199.398.519, 1.194.846.047,
1.172.470.655, 1.177.013.834 e 1.178.478.934, expedindo-se, para tanto, ofcio aos
Tabelies de Protesto, nos endereos indicados no documento n 9, ordenando-se, assim, a
sustao de todos os protestos, bem como seja expedida ordem judicial ao Impetrado para
que se abstenha de proceder futuros protestos de CDAs, diante da patente ilegalidade e
inconstitucionalidade da medida, conforme demonstrado linhas atrs.
102. Requer, tambm, seja a D. Autoridade Coatora notificada para que

preste as informaes que entender necessrias, observado o prazo legal. Seja ainda oficiado
o Ilustre representante do Ministrio Pblico, para que apresente seu parecer.
103. A Impetrante requer, ademais, que no mrito seja CONCEDIDA A

SEGURANA, para que seja confirmada, em definitivo, a liminar que se espera seja
deferida, e consequentemente, seja determinada o cancelamento de todos os protestos, bem
como seja assegurado o direito lquido e certo de no sofre protesto futuro, ante a
demonstrao da ilegalidade e inconstitucionalidade da Lei n 9.492/97, com alterao
26
dada pela Lei n 12.767/12, em relao permisso legal de se levar a protesto o dbito
relativo a tributo.
104. Outrossim, devido disponibilizao de dados financeiros e bancrios

da Impetrante, bem como de sua delicada situao econmica, pugna-se, com base na
garantia constitucional do sigilo informao descrita sistematicamente no artigo 5, incisos
X e XII, da Constituio Federal, pelo deferimento da decretao do segredo de justia, a
fim de evitar maiores prejuzos nas suas relaes comerciais.
105. Ainda, os procuradores Drs. EDUARDO CORREA DA SILVA,

advogado, casado, inscrito na OAB/SP sob o n 242.310, e GILBERTO RODRIGUES
PORTO, advogado, casado, inscrito na OAB/SP sob o n 187.543, devidamente
constitudos, declaram a autenticidade dos documentos acostados ao presente mandamus,
para os devidos fins e efeitos de direito.
106. Por derradeiro, requer que todas as intimaes e publicaes relativas

a presente ao sejam realizadas em nome dos subscritores desta, com escritrio na Avenida
Paulista, n 726, 17 andar, CEP.: 01310-910, no Municpio de So Paulo, Estado de So
Paulo.
107. Termos em que, D. R. e A. a presente, com os anexos documentos,

obedecidas todas as cautelas legais e demais requisitos processuais, e dando-se causa o
valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais) para efeitos meramente fiscais.
pede deferimento.
So Paulo, 9 de dezembro de 2015.
EDUARDO CORREA DA SILVA GILBERTO RODRIGUES PORTO

OAB/SP n 242.310 OAB/SP n 187.543
GIULLIANO MARINOTO
OAB/SP n 307.649
27

Grampofix Mandado Seguranca Protesto

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Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara da Fazenda Pblica da Comarca

de So Paulo, Estado de So Paulo

GRAMPOFIX INDSTRIA E COMRCIO LTDA., pessoa jurdica de

em face de ato coator praticado pelo Ilustrssimo Senhor PROCURADOR CHEFE DA

Avenida Paulista, n 726 17 andar Bela Vista So Paulo/SP CEP.: 01310-910

1. A Impetrante pessoa jurdica de mdio porte que se dedica ao

2. Considerada uma das regies mais carentes de investimento de capital

3. Antes mesmo da srie de medidas incentivadoras, a Impetrante j se

4. De fato, o papel social desenvolvido pela Impetrante, na regio leste,

5. Alm de atuar como agente transformador da sociedade, a Impetrante

6. Todavia, com o advento da crise financeira que assola atualmente a

8. Com faturamento enxuto e o oramento desequilibrado, a Impetrante

9. Somado a isto, o pagamento das citadas despesas operacionais ficam a

10. Infelizmente, apesar dos esforos da Impetrante em cumprir com as

11. Diante desse cenrio financeiro, decorrente de uma economia

12. Da anlise do quadro ilustrativo da situao fiscal, verifica-se que a

13. Por priorizar o pagamento das despesas operacionais, assim

1 Endereo eletrnico: http://www.dividaativa.pge.sp.gov.br/da-ic-web/inicio.do

15. Em uma dessas solicitaes de emprstimo, a Impetrante recentemente

16. A partir da, diversas medidas foram adotadas para regularizar a

17. E isso facilmente comprovado por meio da anlise de nova pesquisa

18. Como se v, na nsia de satisfazer a sua volpia arrecadatria, o

20. Como se isso no bastasse, o Impetrado protestou, ainda, valor de

21. Adoo indiscriminada de Protesto de dbitos fiscais, mesmo na

22. Essa forma de cobrana abusiva de tributos, na prtica, acaba

23. Por essa razo, no pode a Administrao Pblica Tributria

25. Diante de tudo isso, no resta outra alternativa Impetrante seno

24. De acordo com o artigo 23 da Lei n. 12.016/094, extinguir-se- o

26. Logo, tendo sido ajuizado o presente Mandado de Segurana antes do

cincia, pelo interessado, do ato impugnado.

III.1. A ILEGALIDADE E A INCONSTITUCIONALIDADE DA LEI N 12.767/12 E A

27. A Unio no mbito da competncia privativa que lhe confere o inciso

Art. 1 Protesto o ato formal e solene pelo qual se prova a inadimplncia

Pargrafo nico. Incluem-se entre os ttulos sujeitos a protesto as certides

28. De acordo com a redao trazida pelo artigo 1 da Lei

"Art. 201 - Constitui dvida ativa tributria a proveniente de crdito

29. Ao contrrio do que ocorre na relao entre particulares, onde se

31. Alm disso, a Fazenda do Estado tem a sua disposio forma

33. Atento a esta situao, o E. Tribunal de Justia de So Paulo, sensvel

34. De fato, apesar de ter sido reconhecida por maioria de votos a

35. E, nesse particular, merece destaque trechos extrados do recentssimo

De fato, nenhum motivo razovel se vislumbra na permisso do protesto

36. Idntico posicionamento tambm foi adotado pela C. 6 Cmara do E.

1. Trata-se de agravo de instrumento de interlocutria (fls. 27/30) em

37. Por esta e outras razes que a CONFEDERAO NACIONAL DA

38. Na citada ao, questiona-se o vcio formal da Lei n. 12.767/2012,

39. Tambm, a CNI defende ainda a completa inconstitucionalidade da

40. Ademais, no se pode perder de vista que a ideia central da prtica de

Smula 70: " inadmissvel a interdio de estabelecimento como meio

Smula 323: " inadmissvel a apreenso de mercadorias como meio

Smula 547: "No lcito autoridade proibir que o contribuinte em dbito

42. No caso do protesto da Certido de Dvida Ativa, a arbitrariedade

43. Porm, adoo desta modalidade processual, frustra o direito do

Art. 8 - O executado ser citado para, no prazo de 5 (cinco) dias, pagar a

44. E garantida a execuo, ainda garantido ao contribuinte oferecer

Art. 16 - O executado oferecer embargos, no prazo de 30 (trinta) dias,

45. O rito da execuo do crdito tributrio tal como disciplinado na Lei

46. O princpio da ampla defesa e do contraditrio possuem base no dever

47. Alm disso, os princpios constitucionais so indispensveis na sua

"LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados

48. Considerando que a finalidade do protesto produz o mesmo efeito

49. Alm disso, em se tratando de Direito Tributrio, o protesto da CDA

50. Alm da ocorrncia de prejuzo na esfera do direito, a realizao do

51. Deveras, nefastos so seus efeitos aos empresrios, que se veem