Actos institucionales y actos polticos

Corresponde al profesor Marienhoff la diferenciacin en nuestro derecho,

entre los actos institucionales, por un lado, y los actos polticos o de gobierno, por
otro, tradicionalmente confundidos e integrados, con perjuicio de los derechos de los
administrados, bajo la nota comn de la no justiciabilidad.
De acuerdo con el criterio propiciado por el citado tratadista los actos
institucionales son aquellos que, emitidos por cualquiera de los poderes del Estado,
tienen como elemento categorizador el hecho de que son dictados para asegurar o
lograr la organizacin y subsistencia de aqul, sin afectar con inmediatez derechos de
los particulares. Son actos que se vinculan o relacionan inmediata o directamente con
los rganos o poderes estatales, siendo su vinculacin con aquellos derechos slo
mediata o indirecta (Marienhoff)1. Y es precisamente por esta ltima circunstancia
que no resultan susceptibles de control judicial. Seran ejemplo de esta clase de actos
la declaracin de guerra, la celebracin de ciertos tratados internacionales, la
intervencin federal a las provincias, la declaracin del estado de sitio, el
nombramiento de magistrados que integran la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
entre otros (Marienhoff).
Desde esta perspectiva la no justiciabilidad de estos actos en s mismos, no
importa, sin embargo, que ellos no puedan, a su vez, generar actos de aplicacin que
s afecten derechos subjetivos, los cuales, cuando se emiten, son, por tal causa,
susceptibles de pleno control judicial (v.gr: la detencin concreta de una persona
dispuesta en uso de las facultades que asisten al presidente de la Nacin durante el
estado de sitio)2.
Por su lado, los actos polticos o de gobierno seran, en el marco de esta
caracterizacin, aquellos que aun cuando se diferencian conceptualmente de los actos
administrativos, en tanto se vinculan con las finalidades superiores o trascendentes del
Estado (v.gr: indulto o conmutacin de penas) (Marienhoff), tienen en comn con
estos ltimos el rgimen jurdico, en especial su posibilidad de control judicial
derivada, precisamente, de su idoneidad para afectar con inmediatez derechos
individuales3.

1
Para Cassagne los actos institucionales son producto de la llamada funcin gubernativa o poltica y
engloban la actividad de los rganos superiores del Estado respecto de aquellas relaciones que hacen a
la subsistencia de las instituciones esenciales que organiza la Constitucin, tanto en el plano del
derecho pblico interno como en el concerniente al derecho internacional pblico. Garca de Enterra
parecera referirse a esta clase de actos cuando sostiene que slo pueden ser manifestacin de la
funcin poltica "las grandes decisiones que afectan al Estado como un todo, medidas de conjunto
relativas a la seguridad interior del Estado o a la organizacin militar en general, pero no simples actos
administrativos tpicos que afecten a una o varias personas".

2
CSJN, 25/08/1998, Antinori, Osvaldo Rodolfo c/ Estado Nacional s/ proceso de conocimiento,
Fallos: 321:2288.

3
En relacin con estas cuestiones Mairal se ha pronunciado por la improcedencia de englobar a cierta
clase de actos en el rgimen establecido por la LNPA, al sealar que existe "una categora de actos
emanados del Poder Ejecutivo que no estn sujetos a la L.N.P.A.: son aquellos en los que la relacin
entre los dos poderes polticos es de coordinacin y en los cuales la intervencin del Congreso, si cabe,
slo es vlida respecto de las cuestiones que la misma Constitucin deja libradas a su reglamentacin y
siempre que con ello no se impongan al Poder Ejecutivo restricciones que la Constitucin no establece

1
 Por nuestra parte, si bien consideramos que el acto institucional en s mismo
no es susceptible, en principio, de ser controlado judicialmente, creemos que, en rigor,
al menos en uno de los casos enunciados para ejemplificar la diferenciacin la
declaracin del estado de sitio- la revisin judicial de aqul s es posible cuando,
provocado el control jurisdiccional de un acto de aplicacin (v.gr: detencin de una
persona), ste no pueda reconocer en aqul una causa jurdica vlida.
En este sentido -y ms all de lo criticable de la solucin especfica
consagrada en el caso respecto de la validez del acto de detencin- compartimos la
doctrina sostenida por la Corte Suprema en la causa Granada4 en relacin con el
alcance que corresponde asignar al artculo 4, inciso 1, de la ley 23098 el cual dispone
que el procedimiento de habeas corpus puede tender a comprobar, cuando la libertad
de una persona est limitada a raz de la declaracin del estado de sitio, la legitimidad
de tal declaracin.
En la referida causa el Alto Tribunal decidi, en efecto, que si bien no cabe
entender que con tal clusula legal el legislador haya tenido intencin de apartarse de
la reiterada doctrina de la Corte relativa al carcter privativo de los poderes
legislativos o ejecutivos referidos a la apreciacin de las circunstancias de hecho que
justifican aquella declaracin y a la consecuente irrevisibilidad judicial del ejercicio
de dichos poderes, el texto de la norma s torna relevante, en cambio, el anlisis de la
legitimidad de la declaracin, excluido el examen de fondo, esto es, el atinente a la
apreciacin de los hechos determinantes del acto.
Y admite, as, la procedencia del control judicial concerniente a los requisitos
de competencia y de forma, en el cual queda incluido lo relativo no slo a las
modalidades extrnsecas de la ley o del decreto declarativos del estado de sitio, sino,
tambin, a posibles recaudos sobre el contenido necesario del acto, como lo son el
plazo expreso y la determinacin del lugar.
De este modo, el acto institucional considerado si bien no es justiciable en s
con independencia de su aplicacin -sin perjuicio de su control poltico- s resulta, en
cambio, controlable en los aspectos indicados si se trata de juzgar su aplicacin
concreta. El acto institucional, en suma, no genera legitimados para accionar
judicialmente contra l antes de su aplicacin, pero, al menos en algn supuesto esa
legitimacin se abre a travs de los actos de aplicacin.
Pensamos de todos modos que la referida no justiciabilidad, en principio, de
ciertos actos institucionales, en el sentido antes indicado, no implica que ellos no

ni expresa ni implcitamente. Estos actos pueden ser anulados en sede judicial, a pedido de quien est
legitimado para ello, si incurren en violacin de la Constitucin o, dentro de los lmites mencionados,
de la ley aplicable. Ser quizs proclive a confusin llamarlos 'actos de gobierno' (otros nombres
posibles, como 'acto constitucional' o 'acto ejecutivo' tambin pecan en este sentido), pero su rgimen
ser, de todos modos, diferenciable del de los actos administrativos. Frente a ellos, el tribunal se
limitar a constatar su existencia y los confrontar con las clusulas constitucionales y, en su caso,
legales, aplicables, pero no los sujetar a las disposiciones de la L.P.A.".
4
CSJN, 3/12/1985, Granada Jorge, Fallos: 307:2284. La ortodoxa respuesta constitucional al caso en
cuestin la brinda, a nuestro juicio, el voto impecable del Ministro Augusto Belluscio quien sostuvo
que el Poder Ejecutivo debe suministrar a los jueces los informes que stos le requieran de los cuales
surja que la excepcional medida de privar de la libertad a un ciudadano sin causa judicialmente
demostrable, se aplica sobre la base de elementos de juicio suficientemente serios para sospechar su
vinculacin con los hechos que han dado lugar a la declaracin del estado de sitio (considerando 11)
de su voto en disidencia.

2
estn, aun antes de su aplicacin a situaciones concretas, al margen de la juridicidad
constitucional. Injusticiabilidad no es sinnimo de ajuridicidad; ella implica slo que
el control incluso de la juridicidad discurre por otros parmetros constitucionales
(polticos)5.
En lo que se refiere, finalmente, a los actos de gobierno o polticos estimamos
que, como seala Marienhoff, ellos se diferencian conceptualmente de los actos
administrativos por su vinculacin inmediata con la conduccin poltica del Estado,
pero que no difieren, en su rgimen jurdico, de los actos administrativos.

(Corresponde al punto 2.7, pgs. 21 y sigts, del libro de Julio Rodolfo

Comadira El acto administrativo en la Ley Nacional de Procedimientos
Administrativos, La Ley, Buenos Aires, 2003, adaptado para el Curso de derecho
administrativo, en prensa).

5
Se ha afirmado, con razn, que en los Estados constitucionales contemporneos la actividad poltica
est constitucionalizada, normativizada, pero ello no implica que deba ser judicializada. S supone que
la Constitucin presenta un marco material al que se deben adecuar los rganos polticos si quieren
desarrollar su actividad conforme a sus normas (Aranda lvarez).