A MODERNA HERMENUTICA CONSTITUCIONAL

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11: I
RESENHANDO A "SOCIEDADE DOS INTERPRETES" DE PETER
HARBLE. I
Georses Louis Hase Humbert I
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Resumo I
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o presente trabaLho tem como objeto o livro "Hermenutica Constitucional. A Sociedade Aberta dos
Intrpretes da Constituio: Contribuio para a Interpretao PLuralista e 'ProcedimentaL' da
Constituio" de Peter HarbLe.
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ISSN 1808.443S
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I
A MODERNA HERMENUTICA CONSTITUCIONAL 11: RESENHANDO A
"SOCIEDADE DOS INTRPRETES" DE )'ETER HARBLE. .

Georges Louis Hage Humbert

Advogado, doutor e mestre em Direito do Estado pela pue-sp, professor adjunto da faculdade de
I
Direito da Universidade Salvador c do Centro Universitrio Jorge Amado e membro efetivo do centcnrio
Instituto dos Advogados Brasileiros - lAR.

Resenha crtica do texto "Hermenutica Constitucional. A Sociedade Aberta' dos

Intrpretes da Constituio; Contribuio para a Interpretao Pluralista e
Procedimental da Constituio", de Peter IHirble. Traduo para o portugus de Gilmar
Ferreira Mendes. Srgio Antonio Fabris Editor, 1997.

--------+1-
O presente trabalho fOIJ tem como objeto o livro "Hermenutica Constitucional.
A Sociedade Aberta dos Intrpretes da Constituio: Contribuio para a Interpretao
Pluralista e -Procedimental' da Constituio" de Peter Harble. I

Renomado constitucionalista alemo, Hrble Professor Titular de Di~cito

Pblico e de Filosofia do Direito da Universidade da Augsburg-RFA. Concentra 'seus
esforos acadmicos ao estudo dos problemas relacionados aos direitos fundamentais e
de direito constitucional. com diferenciado enfoque nos diversos aspectos do direito
constitucional comparado. I
O escrito aqui resenhado no uma publicao recente. Foi originariamente
I
editada em 1975. Entretanto, somente em 1997 ganhou traduo para o portugus,
elaborada pelo Professor Gilmar Ferreira Mendes, com seu notrio desvelo e capacidade
intelectual. Veio a lume atravs da editora Srgio Antonio Fabris Editor.

Desde sua primeira apresentao e com maior intensidade aps a edio da

referida traduo para o portugus, as idias do concretista Alemo repercutiram no
Brasil, influenciando a jurisprudncia 102] e doutrina [03J ptria. I

I
A tese moderna e decorre das inevitveis transformaes passadas pelo
constitucionalismo moderno, donde, aps as duas grandes guerras, evidcncia~se o
carter social das Constituies, ressaltando-se os direitos e garantias fundamentais!

Nesle passo. ousamos firmar que a "sociedade aberta dos intrpretes" pLsu i
razes fincadas no pensamento e estudo da nova hermenutica constitucional )cuja
evoluo, iniciada partir da "Tpica" - que leve cm Viehweg seu principal pensador _
ganhou densidade, rigor cientifico e preciso metodolgica atravs da "Metdica
Estruturante", articulada, pelo tambm jurista Alemo Friedrich Mullcr, a Iqual,
. ,
juntamente com a "SOCIedade aberta" de Harble, converge para consecuo da teoria
"Coneretista da Constituio". Esta concebe a atividade interpretativa diretamente
voltada e com fundamento na realidade.
 Neste contexto, "a construo terica de Hrble parece desdobrar-se atravs de
I
trs pontos principais: o primeiro, o alargamento do crculo de intrpretes da
Constituio: o segundo, o conceito de interpretao como um processo aberto e
pblico; e. finalmente, o terceiro. ou seja, a referncia desse conceito Constituio
mesma, como realidade constituda e 'publicizao'''. [04J i

Sustenta Harbele que "uma teoria da interpretao constitucional deve encarar

seriamente o tema 'Constituio e a realidade constitucional"" [05). Por esta raZo.
preconiza que mister se faz a construo de uma hermenutica constitucional adequada
a uma sociedade pluralista. a uma - por ele assim denominada - "sociedade aberta".
I
Tendo em vista o papel fundante da Constituio para o Estado e para a
Sociedade, ropugna o concretista Alemo ser todo aquele que a vive um seu legtimo
intrprete. [ 1 I
Assim, ensina que "no processo de interpretao constitucional esto
potencialmente vinculados todos os rgos estatais, todas as potncias pblicas, todos
os cidados e grupos, no sendo possvel estabelecer-se um elenco cerrado ou fixado
com numerus clausus de intrpretes da Constituio." [07] (grifos do original) I
Combate a interpretao at ento predominante, com base positivista c nos
moldes clssicos construdos a partir de Savigny, c que. para Harble, seria um modelo
destinado a uma "sociedade fechada". na medida em que se concentra exclusivamente
na atividade dos juzes, o que no guarda coerncia e desatende os anseios e
necessidade da sociedade pluralista atual. I
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Desta forma, compreende o Direito como fenmeno Cultural. No s lei.

uma construo, um processo participativo, pelo que a interpretao "... a um s tempo
elemento resultante da sociedade aberta e um elemento formador ou constituinte desta
sociedade." [08) I
Para tanto, esclarece, no seu conceito de interpretao, que quem vive a norma
acaba por interpreta-la. I
Propugna a teoria constitucional como cincia da experincia que, portanto, deve
estar em condies de explicitar os grupos concretos de pessoas e os fatores que fonnam
o espao pblico, o tipo de realidade de que se cuida, a forma como ela atua no tempo,
as possibilidade e necessidades existentes. [09] I
a interpretao uma atividade que. potencialmente, diz respeito a todos.
 E o autor no foge da questo acerca de quem seriam os sUjeitos ativos da
hermenutica pluralista. Compreendem. segundo sua balizada lio, todas as foras da
comunidade poltica. composta pelas funes estatais. rgos formados no seio 'da
sociedade e pelo prprio cidado. I
Ademais. todo intrprete, afirma Hiirble, orientado pela teoria e pela prtica.
mas essa prtica, na sua essncia, no se fonna unicamente dos interpretes oficiais da
Constituio [101.Assim. a sociedade de intrpretes . frise-se. aberta. I

Como meio de concretizao adequada natureza aberta das normas

constitucionais, defende novas formas de participao do cidado a serem
regulamentadas. subdivididas em audincias e intervenes. [IIJ I

Cumpre salientar que, a despeito de ressaltar a importncia do papel da poltica

neste processo - pois esta no eliminada da constituio -. menciona que isto no
significa uma fuga e sequer uma sobreposio desta ao Direito. I
Mesmo porque. considera. em diversas passagens de sua obra. que Ina
"atividade" interpretativa sempre subsiste a responsabilidade da jurisdio
constitucional. a qual fornece, em geral, a ltima palavra sobre interpretao. Com
efeito "A corte constitucional deve controlar a participao leal dos diferentes grupos na
interpretao da Constituio ... " [121 I

Da porque no o podemos considerar como um rompedor. um opositor ou

reacionrio teoria positivista. No estudo da sua obra perceptvel uma vinculao com
a norma jurdica. especialmente as constitucionais. bem como a sua importncia para, a
formao e conformao do Direito. Portanto. no coadunamos com sua qualificao
como ps-positivista. O que se infere da leitura das teses concretistas em geral ti'ma
preocupao em apresentar solues e adaptaes do direito perante a evoluo natural
da sociedade. I
Sua tese no revolucionria. No um anti-normatlVlsta. Tenta sim. com
maestria e viso voltada a satisfao das prementes necessidades de seu tempo.
organizar o processo da interpretao e adequ-lo realidade, trazendo baila bons
elementos que devem circundar e nortear a correta hermenutica constitucionaL I

Com viso diretamente focada na realidade, elabora lima teoria repleta de

elementos sociolgicos inseridos em uma rica teoria interpretativa. I
No dizer de Bonavides, "a interpretao concretista. por sua nexibilidade.
pluralismo e abertura. mantm escancaradas as janelas para o futuro e para as mudanas
mediante as quais a Constituio se conserva estvel na rota do progresso e das
transformaes incoercveis. sem padecer abalos estrlltllrais. como os decorrentes de
uma ao revolucionria atualizadora".11J1

Particular anlise merece a preocupao do autor em rebater, desde j, possJeis

crticas ao seu pensamento. Para aqueles que alegarem a perda da unidade da I
Constituio em razo da insero de "todos" no processo de interpretao. antecipa que
este crtico devc. antes de tlldo. "observar que as regras bsicas de interpretao
remetcm ao 'concerto' qlle resulta destes diferentes intrpretes da Constituio no
 I
exerccio de suas funes especficas." E completa: "Do ponto de vista tcortico-
constitucional, a legitimao fundamental das foras pluralistas da sociedade para
participar da interpretao constitucional reside no fato de que essas foras rcpresent'am
um pedao da publicidade e da realidade da Constituio, no podendo ser tomadas
como fatos brutos, mas como elementos que se colocam dentro do quadro da
Consliluio ... ", [14J

Portanto, no pode haver perda de unidade, uma vez que, segundo ensina-nos na
obra em debate, essas "foras" responsveis pela interpretao integram a Constituio
enquanto sujeitos. E isto pode, segundo o autor, ser demonstrado pelos Direitos
fundamentais, donde infere-se a legitimao democrtica que produz parte significativa
da democracia dos cidados com o desenvolvimento interpretativo das normas
constitucionais, sendo, portanto, estas as bases da referida legitimao. [15]

Ressalva, outrossim, que "... essa teoria constitucional no deve ser, todavia,
simplificada e (mal-) entendida como uma concepo simplesmente harmonizadora.
Consenso resulta de conflitos e compromissos entre participantes que sustent'am
diferentes opinies e defendem os pr~rios interesses. Direito constitucional , assim,
um direito de conflito e compromisso." 16] 1

No final da obra assume que a interpretao correta depende, pois, de cada

rgo, do procedimento adotado, de sua funo e de suas qualificaes e que
constitucionalizar formas e processos de participao uma tarefa especfica de uma
teoria constitucional (procedimental). Para contedos e mtodos isto se aplicaria de
forma limitada. 1171 I

Cabe aqui, a nosso sentir, uma crtica. Isto porque, entendemos iser
indispensvel. por ser requisito formador de qualquer cincia a existncia de mtodos
prprios bem delimitados, do que se olvida Petcr Hrble, sob ajustificativa supra. I
Por esta razo deixa sem resposta a importante questo acerca da metodologia a
ser adotada pelo aplicador do direito, bem como sobre quais seriam as fronteira~ e
limites desta moderna interpretao. Quando estaramos defronte de uma intcrpretao
no oficial da Constituio ou de um mero ato comum da vida? I

Talvez o prprio Autor. se antecipando a esta indagao, tenha dado a sua

resposta a partir do momento em que desconsidera a conscincia como requisito da
atividade hermenutica.

Ainda assim a celeuma permanece tormentosa. Isto porque, esta elucubrao

certamente compromete a certeza, a segurana jurdica e outros princpios positivados
que integram e viabilizam a "(eo-) existncia" e "sucesso" do Estado Democrtico
Social de Direito. I
Demais disso, "o mtodo concretista da 'Constituio Aberta' demanda para
uma eficaz aplicao a presena de slido consenso democrtico, base social estvel.
pressupostos institucionais firmes, cultura poltica bastante ampliada e descnvolvida,
fatores sem dvidas difceis de achar nos sistemas potiticos e sociais de naes
subdesenvolvidas ou em desenvolvimento, circunstncia esta importantssi~a,
 I
porquanto logo invalida como teraputica das Crlses aquela metodologia cUJa
Oexibilidadc engana primeira vista." [18]
I
A par destas crticas pontuais, a "Hermenutica Constitucional. A Sociedade
Aberta dos Intrpretes da Constituio: Contribuio para a Interpretao Pluralista e
'Procedimental' da Constituio" de reter Hrble uma das grandes e mais valioSas ,
obras, integrando o rol da melhor doutrina que, hodiernamente, ocupa-se da questo da
interpretao constitucional, visando adequ-Ia modernidade, tendo como seus fo~os
principais a figura do intrprete e a realidade social. afastando, neste sentido: a
exclusividade do Poder Judicirio como legitimo hermeneuta das normas supremas. I
Ainda consoante a teoria do festejado constitucionalista de Augsburg. aqueles
l
que vivem a Constituio devem interpret-la, dado o carter supremo, o alto grau de
abstrao e tambm valorativo inerente aos princpios e regras que a compe, do qual
denota.se o seu carter eminentemente aberto, adequado satisfao dos anseios sociais
em cada momento histrico. I
Vislumbra, enfim, a "atividade" interpretativa como um processo complexo,
composto por diversos elementos e atores, como algo no estanque, pronto e acabado,
que no tem uma ltima e definitiva palavra. Consequentemente, atravs da sociedde
aberta dos intrpretes, concilia o Direito com a Sociedade e as mutaes que lhes so
inerentes. o que torna a sua tese uma leitura obrigatria para todos que interpretam e
aplicam a Carta Poltica. I
Destarte, no restam dvida de que suas ide ias - muito bem explicitadas nas
breves, mas densas, linhas do livreto ora resenhado -. uma vez corretamente aplicadas, -
sem olvidar o sistema jurdico normativo posto - contribuir, gradativamente, para a 'to
,
almejada efetividade ("real" e "integral") dos dispositivos constitucionais. pelo que
serve.nos como valioso e indispensvel instrumento para a denominada. c necessria -
concretizao (l9] da Constituio.

Notas

De fundamental importncia para a elaborao deste trabalho foram os debates e

discusses realizados nas aulas das disciplinas Teoria Geral do Direito e Direito
Constitucional 11, ministradas neste ano, pelo Professor Df. Andr Ramos Tavares,
durante o Curso de Mestrado em Direito do Estado da Pontificia Universidade Catlica
de So Paulo.

02
Confira-se os seguintes arestos: Re 165438/ Df - Distrito FederaI.Relator(A): Min.
Carlos Yelloso; Hc 85687/ Rs - Rio Relator(A): Min. Carlos Yelloso; Hc 85692/ Rj -
Rio De Janeiro: Min. Celso De Mello; Re 298694 / Sp - So Paulo Relator(A): Min.
Seplveda Pertence; Adi-Ei 1289 / Df - Distrito Federal. Relator(A): Min. Gilmar
Mendes.

03

Por todos, o eminente constitucionalista Paulo Bonavides, que faz uma bela analise da
teoria de Peter Hrble. In BONA YIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. I8a
ed., So Paulo: Malheiros, 2006.

Bonavides, Ob. Cit., p. 513.

05

P.12
06

Ob. Cit.. p. 09.

'"
Ob. Cit.. p. 13.

Idem.

Ob. Cit.. p. 19.

Bonavides, ob. Cit., p. 513.

"
Confira-se ob. Cito PA8.

"
Ob. Cit., p. 46. Confira, tambm neste sentido, p. 14.
Ob. Cit. P. 513.

Ob. Cit. p. 32-33

15

Veja-se ob. Cito P. 37 e 39.

"
Ob. Cit. 51.

"
Ob. Cit. 52-55.

18

Bonavides ... p. 516.

19

Sobre a concretizao da Constituio, confira-se. entre outras obras. Muller, Friedrich.

Methodik, Theorie, Linguistick des Rechts: Ncue Aufsatze. Berlim. Dunck~r &
Humblot, 1997, pp. 20-35. Traduo para o portugus publicada como anexo ao, seu
Mtodos de Trabalho do Direito Constitucional, )" ed.. pp. 121-163. Rio de Janeiro:
Renovar, 2005, tambm a ser conferido.