COMENTARIOS AL PROYECTO DE LEY DEL EMPRESARIADO

1. INTRODUCCIN
Los comentarios que vamos hacer estn referidos al proyecto alternativo de la
Cmara de Comercio de Lima.
Nuestro Cdigo de Comercio ha cumplido en el presente ao, cien aos de
vigencia; sin embargo de su estructura y contenido original, queda muy poco,
toda vez que es un Cdigo que ha quedado desactualizado, desfasado con la
realidad, su incompatibilidad con nuevas figuras de naturaleza civil y comercial,
entre otros, oblig en su momento a introducirle mltiples modificaciones
sustanciales, mediante leyes especiales.
Sin embargo estas leyes modificatorias no han sido suficientes, de ah la
necesidad de un nuevo Cdigo.
Mediante Ley N 26595, del 20 de Abril de 1996, se cre la Comisin Especial
Encargada de elaborar el Proyecto de Cdigo de Comercio Posteriormente,
mediante leyes Nos. 26571 y 26936 se ampliaron los plazos para la
elaboracin del Cdigo de Comercio.
Es importante destacar que se facult a la Comisin Permanente del Congreso
para aprobar el Cdigo de Comercio o cuerpo legal que lo sustituya, optando la
Comisin Especial por una Ley General de la Empresa.
En efecto, se elabor un Anteproyecto y Exposicin de Motivos, primero "
Anteproyecto de Ley General de la Empresa " (1996), publicado por la
Comisin de Reforma de Cdigos del Congreso; y luego, convertido en "
Anteproyecto de la Ley Marco del Empresariado, fue publicado el 06 de mayo
de 1999, siendo ampliamente comentado y debatido por sectores del quehacer
empresarial y acadmico, sin que prospere su promulgacin.
Posteriormente, en el perodo legislativo 2001, la Congresista Rosa Florin
Cedrn, hizo suyo el Anteproyecto de ley Marco del Empresariado preparado
por la Comisin Especial, el mismo que manteniendo su mismo texto inicial, fue
presentado al Congreso como proyecto N 220-2001-CR y fue derivado a la
Comisin de Justicia, presidida por el doctor Daniel Estrada Cruz, quien lo hizo
suyo propiciando actualizar su contenido.
En enero del presente ao, la Cmara de Comercio de Lima constituy una
Comisin de Trabajo para revisar y actualizar el Proyecto 220-2001-CR, por
encargo del doctor Daniel Estrada Cruz, Presidente de la Comisin de Justicia
del Congreso. El resultado de este trabajo, es una propuesta alternativa al
Proyecto N 220 de la Congresista de la Repblica, Sra. Rosa Florin que
present la Cmara de Comercio de Lima, materia del presente anlisis.

2. LA REFORMA DEL CDIGO DE COMERCIO DENTRO DEL DERECHO

COMERCIAL INTERNACIONAL
En el presente siglo los Cdigos de Comercio del mundo han sufrido muchos
cambios, as por ejemplo, en Europa, los suizos e italianos han optado por la
unificacin. Los suizos dictaron el Cdigo nico de las Obligaciones Civiles y
Mercantiles. Los segundos, llevaron el derecho mercantil al Cdigo Civil, en el
que incluso legislaron a la empresa en el denominado libro del trabajo.
En la mayor parte de pases europeos y latinoamericanos, el derecho comercial
ha ido decodificndose y en sustitucin de un Cdigo se han dictado leyes
diversas para normar las sociedades, los ttulos valores, el mercado de valores,
la propiedad industrial, etc.
Otros pases latinoamericanos, como Colombia y Honduras, han mantenido el
criterio de la codificacin, optando por Cdigos de Comercio, que sin embargo,
superan la nocin del comerciante y pasan a normar la empresa.
En lo que respecta a nuestro Cdigo de Comercio todava vigente, son muchos
los cambios que ha sufrido, adems de las modificaciones introducidas por la
Ley de Sociedades Mercantiles ( Ley N 16123, ahora Ley General de
Sociedades N 26887), la Ley de Ttulos Valores ( Ley N 16587, ahora Ley de
Ttulos Valores N 27287), la Ley de Registro Fiscal de Ventas a Plazos, la Ley
Procesal de Quiebras, que rega desde 1932 (actualmente derogada y
reemplazada por la Ley de Reestructuracin Patrimonial, TUO D.S. N 014-99-
ITINCI, rgimen legal que est a cargo de la Comisin de Reestructuracin
Patrimonial del INDECOPI); normas que a su vez han sido modificadas por
otras leyes. De igual manera, el Cdigo Civil de 1984, el Cdigo Procesal Civil
y la Ley General de Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros (hoy Ley
General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros Ley N 26702), han
derogado muchos artculos del Cdigo de Comercio; sin embargo, quedan
todava vigentes algunos artculos de este vetusto Cdigo.
Dentro de este contexto, acorde con la situacin que atraviesa nuestro pas y
dentro de una economa social de mercado, se hace necesario replantear este
Cdigo con un marco jurdico adecuado.
El Proyecto de la Cmara de Comercio elimina toda norma relativa al acto de
comercio y a las disposiciones generales sobre contratos de comercio que
contiene el Cdigo vigente. La Comisin Especial que elabor el Proyecto se
inclina por profundizar el proceso de unificacin de las obligaciones civiles y
mercantiles que inici el Cdigo Civil de 1984 al derogar las disposiciones
relativas a los contratos de compraventa, permuta, depsito, fianza y al
incorporar un conjunto de disposiciones de carcter mercantil en los libros de
acto jurdico, obligaciones y contratos.
La Comisin propone que el Cdigo Civil, en proceso de revisin, constituya la
norma de remisin para todos los asuntos no contemplados en los contratos.
Se exceptan de este tratamiento unitario, aunque no del carcter supletorio de
las normas civiles, los contratos bancarios, de transporte martimo, terrestre y
aeronutico, el contrato de seguros y algunos otros tpicos regidos por leyes
especiales.
Segn la Comisin, el intrprete, no tendr en el futuro que preguntarse sobre
la naturaleza civil o mercantil del contrato, pues en defecto de pacto habr de
recurrir al Cdigo Civil para resolver la materia que corresponda.
Al respecto, nosotros no estamos de acuerdo en mezclar la naturaleza jurdica
de un contrato civil con uno comercial, pues cada uno tiene caractersticas
especiales que lo diferencian uno del otro. En este sentido, planteamos que
este Proyecto distinga claramente las diferencias entre un contrato comercial y
otro civil. Obviamente los civilistas quisieran la unificacin de los contratos
civiles y comerciales.
De otro lado, el proyecto, plantea como centro de la vida econmica, la
empresa. Por eso el proyecto, constituye una norma general, que regula el
funcionamiento de las personas naturales y jurdicas que realizan una actividad
empresarial.
Para efectos de este proyecto de ley, es indiferente si las empresas son o no
personas jurdicas con fines de lucro. Si una asociacin o una fundacin
realizan actividad empresarial para servir a su fin benfico o altruista, en lo que
concierne a su actividad empresarial, se rigen por la LEY MARCO DEL
EMPRESARIADO. En todo lo dems, son sometidas al Cdigo Civil. Lo mismo
ocurre, con todas las formas de organizacin posibles de existir en un pas que
reconoce el pluralismo econmico.
3.- TITULO PRELIMINAR

Este ttulo preliminar consta de siete artculos estableciendo el mbito de

aplicacin de la Ley Marco del Empresariado y su interrelacin con toda la
legislacin empresarial especializada que se ha venido dando e incluso las que
se proyectan actualmente, que pretenden regular en forma especfica algunos
aspectos de la actividad empresarial. De igual modo, recoge una serie de
principios contenidos en la Constitucin Poltica del Estado, pero que por su
importancia para el desarrollo de nuestra economa, en un mundo globalizado,
merecen un mayor desarrollo, a fin que cumplan sus objetivos y no se
conviertan en letra muerta.
Segn la Comisin, esta Ley Marco, pretende unir los criterios comunes a
todas las modalidades empresariales, de tal manera que sean aplicables a
cualquier persona natural o jurdica que realice actividad empresarial, sin
importar la modalidad empresarial adoptada, pero precisando su naturaleza
jurdica mercantil para facilitar la transicin del Cdigo de Comercio al Derecho
Empresarial.
El artculo 1 del T.P., cuya sumilla es " Ley Marco del Empresariado", prescribe
que esta ley constituye una ley marco para toda la actividad empresarial en el
Per y todo lo relacionado con ella. Esta ley es supletoria de la legislacin
especial de la materia, siempre que no se oponga a sus principios generales.
Por deficiencia de la ley especial y de esta ley marco se aplicar
supletoriamente el Cdigo Civil.
El artculo 2 del T.P. prescribe estableciendo que la actividad empresarial se
desarrolla en una economa social del mercado, en concordancia con el artculo
58 de la Constitucin Poltica del Per y se sustenta en la libre competencia, la
libertad empresarial y el libre acceso a la actividad econmica.
El artculo 3 del T.P. prescribe sobre la libre competencia y posicin de
dominio, relevando la oferta y la demanda; se establece que las tarifas de los
servicios pblicos pueden fijarse administrativamente Asimismo, se reafirma
que el abuso de la posicin de dominio, as como las prcticas restrictivas de la
libre competencia debe ser sancionado conforme a la ley de la materia.
El artculo 4 del T.P. prescribe la libertad empresarial, es decir, el ejercicio de la
libertad empresarial que tiene toda persona natural o jurdica, con o sin fin de
lucro, pudiendo organizarse individual o colectivamente bajo cualquier
modalidad empresarial.
El artculo 5 del T.P., regula el principio de buena fe, mediante el cual se
presume que el empresario acta en el mercado de buena fe; por lo que
ninguna disposicin legal vinculada a la actividad empresarial, sea esta
tributaria, laboral o municipal o de otra ndole, puede limitar este principio. Es
un poco difcil en la prctica este principio, sobre todo por parte de las
autoridades que tienen relacin directa con los empresarios.
El artculo 6 del T.P. regula sobre las fuentes del Derecho Empresarial, dando
mucha importancia, a los usos y costumbres en materia empresarial, que
tradicionalmente ha sido una fuente del Derecho Comercial, prevaleciendo
sobre las dems fuentes del Derecho, con excepcin de la Constitucin y la
Ley.
El artculo 7 del T.P., nos refiere sobre la Autocomposicin y medios
alternativos de solucin de conflictos. Se seala escuetamente que las
organizaciones empresariales promueven la utilizacin de la autocomposicin y
los mtodos alternativos de solucin de conflictos, como son la conciliacin, la
mediacin, la negociacin y el arbitraje.

4.- ESTRUCTURA GENERAL DEL PROYECTO DE LEY DEL

EMPRESARIADO

Aparte del Ttulo Preliminar, la Ley est dividida en nueve libros, as tenemos,
el Libro I, De la Empresa; Libro II, Del Fondo Empresarial; Libro III De la
Actividad Empresarial; Libro IV, Del Empresariado; Libro V De los Contratos
Asociativos; Libro VI De la Contabilidad; Libro VII del Consumidor o Usuario,
Libro VIII De los organismos privados promotores de la actividad empresarial y
Libro IX, De la Actividad Empresarial Internacional. En total son 89 artculos;
luego cuatro disposiciones finales y siete disposiciones complementarias.
En el Libro I, De la Empresa, se considera a sta, el centro de inters del
proyecto y se le define como la organizacin econmica dedicada a la
produccin, transformacin o comercializacin de bienes o a la prestacin de
servicios, socialmente responsable, es decir, que cumple con la sociedad
buscando permanentemente calidad y productividad; que principalmente
respeta y cumple con los derechos de sus trabajadores en busca del ideal de "
trabajo decente" que propicia la OIT y la iglesia catlica.
El proyecto no ha considerado conveniente incluir al fin de lucro dentro del
concepto de empresa como organizacin econmica, por cuanto pueden existir
personas que realizan actividades empresariales que no persigan tal fin, por
ejemplo, una cooperativa de servicios realiza actividad econmica y
empresarial, pero no tiene finalidad lucrativa; una asociacin puede ingresar al
campo empresarial, pero el propsito que motiva su actividad no es el de
percibir rdito a favor de los asociados, sino cumplir con la finalidad social que
motiv su creacin. Parece ser que la voluntad de asumir un riesgo es ms
bien la caracterstica general de la aventura empresarial.
Libro II, Del Fondo Empresarial.- El fondo empresarial constituye el conjunto de
elementos econmicos organizados por una o ms personas naturales o
jurdicas, destinado a la produccin, transformacin o comercializacin de
bienes o a la prestacin de servicios.
El concepto de fondo empresarial es el denominado en otras legislaciones
como hacienda mercantil (Italia), fondo de comercio (Francia) y establecimiento
(Espaa).
Es importante sealar que al definir el fondo empresarial a partir de un conjunto
de elementos, la norma pretende incorporar no slo bienes sino tambin
derechos y relaciones jurdicas, necesarios para poder realizar determinada
actividad empresarial.
En el Libro III, de la Actividad Empresarial.- La actividad empresarial debe
entenderse como el conjunto de operaciones que lleva a cabo el empresario
para explotar un fondo empresarial. Debemos precisar que no es la empresa la
que realiza la actividad empresarial sino el empresario, sea ste persona
natural o persona jurdica.
La Ley permite que se realice actividad empresarial a travs de la persona
natural, jurdica o contrato asociativo, segn el caso.
En el Libro IV, Del Empresario, se regula al empresario como titular de la
empresa. La ley admite que la titularidad corresponda a una persona natural o
jurdica. En este ltimo caso, adoptando la posicin casi unnime de la
doctrina, se le otorga a la persona jurdica, como sujeto de derecho que es, la
calidad de empresario.
La empresa constituye un conjunto de " elementos" organizados. En este
sentido, es objeto de derecho y no sujeto de derecho. Es el empresario el que,
en su condicin de sujeto de derecho, crea, modifica, regula o extingue
relaciones jurdicas. Lo que s es evidente es que, en la actividad empresarial,
participan ms sujetos de los que le dieron inicio, por ejemplo como accionistas
al constituir la sociedad annima titular de la empresa. Los trabajadores y la
administracin son parte de la empresa y no de la sociedad.
Libro V De los Contratos Asociativos. Sobre este tema, hubo muchos cambios.
La derogada Ley de Sociedades Mercantiles N 16123 se ocup del Contrato
de Asociacin en Participacin, criterio que se mantiene en la nueva Ley
General de Sociedades.
En este libro, se regula el Contrato de Asociacin en Participacin y el
Consorcio, ambos que hoy en da estn regulados en la Ley General de
Sociedades.
En principio no estamos de acuerdo que se traslade a este ley, lo que ya est
regulado en la Ley General de Sociedades, consideramos que debe
mantenerse en la Ley General de Sociedades, por cuanto ello confundira un
poco, sobre todo a los profanos, pues una ley no se promulga en funcin de los
Abogados solamente, la ley es para todos, Abogados y no Abogados.
El Libro VI de la Contabilidad, se refiere a la contabilidad del empresario. Existe
la tradicin en nuestro pas de llevar libros y registros contables en general,
incluyendo a los micro y pequeos empresarios. La legislacin tributaria ha sido
muy cambiante.
Obviamente, no slo para efectos fiscales los pequeos empresarios se obligan
a llevar libros de ingresos y gastos y otros libros optativos, si no ms bien, por
la ventaja de desarrollar ms rpidamente las diversas actividades econmicas
que realizan sin restriccin alguna y dentro de la formalidad.
El Libro VII, del Consumidor o Usuario.- La libertad empresarial comete
excesos en agravio de los consumidores, por ello el estado defiende el inters
del consumidor y usuario en general y en especial del consumidor y usuario
final, para lo cual debe garantizar sus derechos que se encuentran amparados
en toda una legislacin especial al respecto. Nuestra Constitucin Poltica lo
tiene regulado en el artculo 65 que prescribe: " El Estado defiende el inters
de los consumidores y usuarios. Para tal efecto garantiza el derecho a la
informacin sobre los bienes y servicios que se encuentran a su disposicin en
el mercado. Asimismo, vela en particular por la salud y la seguridad de la
poblacin".
El Libro VIII, de los Organismos Privados promotores de la actividad
empresarial.- El Estado debe apoyarse en la bsqueda del desarrollo
econmico del pas, en los agentes propios de la actividad empresarial y en sus
organizaciones gremiales representativas ( Cmaras de Comercio, Produccin
y Servicios y dems asociaciones empresariales), promoviendo su
consolidacin y participacin constante, como elementos importantes de la
sociedad civil, delegando en ellas funciones y facultades necesarias para
facilitar e impulsar la actividad empresarial.
Con la promulgacin de la nueva Ley General de Ttulos Valores N 27287, se
ha comprobado la falta de Cmaras de Comercio, a nivel distrital, provincial y
departamental para estructurar el Registro Nacional de Protestos y Moras,
optndose por el nivel provincial, pero recomendando el legislador a pedido de
la Cmara de Comercio de Lima, promover a estas asociaciones
representativas de empresas privadas a nivel nacional.
Libro IX de la Actividad Empresarial Internacional.- En este libro, se prescribe
que los actos y contratos de la actividad empresarial internacional se regulan
por lo establecido en el Libro X del Cdigo Civil, en lo que fuere aplicable. En
consecuencia, la actividad empresarial internacional se regular
supletoriamente con las normas de carcter mercantil internacional que
reconozca el Estado peruano o a que se someta voluntariamente al
empresario.
En las Disposiciones Finales, se deroga el Cdigo de Comercio y en las
Disposiciones Transitorias, se dictan normas para la transicin de sus
instituciones jurdicas vigentes al nuevo derecho empresarial, as como las de
adecuacin necesarias para incorporarse a la nueva normatividad.

5.- CONCLUSIONES

- El Proyecto de Ley Marco del Empresariado, pretende descodificar la

actividad comercial - empresarial, siguiendo una corriente mundial.
- Este proyecto orienta hacia su simplificacin en el ingreso a la actividad
econmica, privilegiando a la empresa formal.
- Se dictan pautas para la centralizacin de los registros, para reglamentar la
inscripcin del fondo empresarial y otras figuras inscribibles.