EL DERECHO A LA PRUEBA O DEL DERECHO A PROBAR

El derecho a la prueba goza de proteccin constitucional, conforme lo ha desarrollado el

Tribunal Constitucional en diversas sentencias, en la que ha quedado claro que es un
derecho implcito que se encuentra dentro del derecho al debido proceso previsto en el
art. 139 numeral 3 de la Constitucin Poltica del Estado (Expediente N 010-2002-
AI/TC), porque faculta a los justiciables a postular los medios probatorios que
justifiquen sus afirmaciones en un proceso o procedimiento, dentro de los lmites y
alcances que la Constitucin y la ley establecen (Expediente 5068-2006-PHC/TC), para
posibilitar la creacin de conviccin en el juzgador sobre la veracidad de sus
argumentos. (EXPEDIENTE 1014-2007-PHC/TC).

3. ALCANCES DEL DERECHO A PROBAR

3.1.EL DERECHO A OFRECER MEDIOS DE PRUEBA,

Todos los sujetos procesales tienen este derecho,tal y conforme se ha desarrollado en el

nuevo modelo procesal penal, es decir, si bien corresponde al Ministerio pblico la
carga de la prueba, empero ello no significa que el imputado, segn la estrategia que
tenga su defensa tcnica, presente o solicite la actuacin de medios de prueba de
descargo, lo mismo sucede con el actor civil quien est facultado para contribuir a la
acreditacin de los hechos imputados y no solo ello, sino el dao causado, a efectos de
obtener una reparacin civil; facultades tambin conferidas al tercero civilmente
responsable, quien goza de los mismo derechos que el imputado

3.2. EL DERECHO A QUE LOS MEDIOS DE PRUEBA OFRECIDOS SEAN

ADMITIDOS.

Ello se encuentra supeditado a que sean pertinentes, conducentes y tiles, asimismo,

ofrecidos o presentados en su oportunidad.

a. PERTINENCIA, es decir deben guardar relacin con el hecho o para ser ms

preciso con las proposiciones fcticas que se pretenden acreditar, as como con
la reparacin civil y la determinacin de la pena, sea desde la perspectiva de la
teora del caso del acusador o de la defensa tcnica del acusado; as tenemos que
ser pertinente admitir como medio de prueba el examen del perito que realiz el
informe pericial de ADN que corrobora que la sangre encontrada en la escena
del delito corresponde al imputado, en el delito de homicidio, como el examen
del testigo que afirma que al suscitarse ese hecho el imputado estuvo con l, en
lugar distinto al que ocurri el evento criminal; no ser pertinente si se ofreciera
como medio de prueba, esto en el extremo de lo que sera pretender acreditar el
hecho; pero tambin podemos presentar como medio de prueba documentales
que acrediten los gastos irrogados pro el agraviado en el tratamiento mdico para
recuperarse.

b. CONDUCENCIA, al respecto advertimos a diario que existe un errado uso o

interpretacin de ese trmino, pareciera que se refiere a que el medio de prueba
ofrecido "conduce a", en este extremo vale sealar a TALAVERA ELGUERA,
quien aclara que tiene que ver con la idoneidad, eso es si el medio de prueba
 ofrecido es idneo o no para acreditar lo que se pretende, as, el acta de
nacimiento acreditar la edad de la vctima en un caso de violacin sexual, ms
no por ejemplo una declaracin jurada de edad; otro ejemplo sera el de la pre-
existencia de un bien supuestamente sustrado, no resulta idneo la declaracin
jurada, tal como lo ha establecido el Supremo Tribunal.

c. UTILIDAD, va referida al aporte del medio de prueba ofrecido, es decir, para

que va a servir, debindose precisar si es para acreditar la imputacin fctica, la
determinacin de la pena o la reparacin civil.

d. LICITUD, que se hayan obtenido bajo observancia de los derechos

fundamentales y normas procesales, que implica incluso la incorporacin en la
oportunidad que lo prev la ley, esto en aplicacin del principio de preclusin.

3.3 EL DERECHO A QUE SE ACTEN ADECUADAMENTE LOS MEDIOS DE

PRUEBA ADMITIDOS

Esta arista resulta del derecho a probar resulta trascendente porque aqu surge la
distincin entre actos deinvestigacin y actos de prueba, porque mientras la primera se
realiza bajo reserva entre las partes, esta ltima se acta bajo los principios que a
continuacin se sealan y que solo pueden darse en juzgamiento, con excepcin de la
prueba anticipada y pre constituida que desarrollaremos posteriormente:

a. Oralidad, que da cumplimiento al mandato constitucional de que el

juzgamiento debe ser oral, para que el imputado no solo escuche de los cargos
que se le imputan, sino de las pruebas que se estn actuando y poder as
refutarlas, sino como podra defenderse, ello desde la perspectiva del imputado,
mientras desde la perspectiva del Juez para que este tome conocimiento en "vivo
y en directo" sobre la informacin que proporcionan los rganos de prueba; y
escuche las argumentaciones de las partes;la oralidad, que exige la continuidad,
permite que la atencin pblica d seguimiento al juicio, pues el debate se inicia
y concluye en un breve lapso, en el cual se habr de respetar a pie juntillas la
oralidad, evitndose que cualquier prueba til pueda ser incorporada al debate
por la lectura del acta que la document durante la investigacin preparatoria,
evitndose as la imposicin legal de su produccin personal en el juicio, que es
el momento en el que brilla la pblica examinacin cruzada de la prueba [2]

b. Publicidad: La actuacin probatoria no sehace a escondidas, salvo el caso de

delitos de violacin sexual, en donde la publicidad del juzgamiento, puede dar
lugar a la revictimizacin de la parte agraviada, situacin excepcional; la
publicidad permite que el soberano que es el pueblo, perciba y se forme una
opinin respecto a la responsabilidad o no del imputado, sobre la actuacin del
Fiscal y sobre todo del Juez, actu con imparcialidad o no, esa respuesta lo va a
dar el ciudadano; la publicidad en concreto permite que el pueblo haga un
control a la posible decisin arbitraria o antojadiza del Juzgador, no estamos
diciendo que el Juzgador debe estar supeditado a lo que informan los medios
periodsticos que generan una seudo opinin pblica, y resolver conforme a la
tendencia de la "opinin pblica", sino, conforme a lo que se actu en juicio y
tampoco conforme a sus intereses particulares del Juzgador; Talavera "La
publicidad es un principio bsico en el proceso penal, en la medida que
 constituye una garanta para la sociedad que controla de este modo la justicia
penal. Por ello deca con razn MIRABEAU" Dadme el juez que queris, mi
mayor enemigo si os place, con tal de que no pueda verificar acto alguno sino
en pblico" .[3]

c. Contradiccin, que constituye la expresin del derecho defensa, en la que el

imputado directamente o a travs de su defensa tcnica, van a tener la,
oportunidad de rebatir, desacreditar al medio de prueba que se est actuando;
este principio resulta relevante porque justamente genera la anttesis de la tesis
incriminatoria del Ministerio Pblico, lo que permitirs al Juzgador desarrollar
la sntesis de ese conflicto, plasmada a travs de la resolucin.

d. Inmediacin: Principalmente desde la perspectiva del Juzgador , pues frente

a l no va a tener "EL INFORME PERICIAL", sino al profesional que emiti
dicho informe, quien explicar los alcances del mismo; no va a tener a la
declaracin en acta de la supuesta vctima, sino a un ser humano que como tal
informar al Juez de como supuestamente ocurri el hecho delictivo; tampoco
tendr a un escrito firmado por el imputado, sino a l, en persona, quien de
creerlo conveniente explicar su posicin exculpatoria, el Juzgador no solo
podr escucharlos sino, observarlos; decimos principalmente desde la
perspectiva del Juez, porque l finalmente va a decidir, sin embargo, el Fiscal
tambin durante el desarrollo de la actuacin probatoria, puede cambiar respecto
a su percepcin inicial contra al imputado, e incluso haciendo un reanlisis
puede retirar la acusacin o modificarla, por ejemplo la supuesta vctima de
robo, en juzgamiento da una informacin contradictoria, que no se condice con
la actuacin de medios de prueba perifricos, situacin que no haba sido
advertida en la investigacin preparatoria, generando una duda razonable
respecto a la autora del acusado, por lo que el Fiscal tendra que retirar la
acusacin. " La inmediacin supone la percepcin de la prueba por parte del
juez y su participacin personal y directa en la produccin del medio
probatorio" [4]

e. Comunidad de la prueba: Una vez actuado los medios de prueba, estos ya

no pertenecen a las partes que lo ofrecieron, sino, a todas las partes, y cada una
de ellas podr sacarle provecho conforme a los intereses que defiende; al
respecto TALAVERA ELGUERA indica que "es la ventaja o provecho que los
sujetos procesales pueden sacar de un medio de prueba introducido en el
proceso, independientemente de quien lo haya planteado"[5] , posicin que
discrepamos, porque en aplicacin del principio dispositivo que rige el sistema
acusatorio, todo medio de prueba ofrecido para ser actuado en juzgamiento por
las partes, les pertenecen an a estas, antes de su actuacin, pudiendo incluso
prescindir de su actuacin, lo que no puede ser objeto de oposicin por las
dems partes, una vez actuadas recin pertenecen a todas las partes, es ah donde
aparece la institucin de la comunidad de la prueba; es de indicar que en las
audiencias de control de acusacin escuchamos decir a los defensores, "por
principio de la comunidad de la prueba ofrezco como medios de prueba a todos
los que han sido ofrecidos por el Ministerio Pblico", procediendo el Juzgador a
admitirlos, lo cual es un contrasentido porque cada medio de prueba que ofrece
el Ministerio Pblico, son de cargo, y consecuentemente importa un aporte a su
teora del caso en contra del imputado, y si el abogado ofrece los mismos medios
 de prueba, significa que prcticamente est adhirindose a los elementos de
cargo contra su patrocinado, lo que carece de toda lgica; asimismo, por tcnicas
de litigacin oral el que ofrece el rgano de prueba lo examina y las otras partes
lo contraexaminan o contrainterrogan, entonces si ambos han sido admitidos
como medios de prueba , quin inicia el interrogatorio?, lo que si puede ser
atendible es que al ofrecerse el mismo rgano de prueba se precise el aporte en
el extremo de los intereses de la defensa.

-La ilicitud de la prueba comporta la vulneracin de cualquier Derecho funda

mental en la obtencin o prctica de la prueba, y la consecuencia procesal de
la misma es la imposibilidad de que surta efecto alguno, esto es, que pueda
ser valorado por el Juez.
La ilegalidad de la prueba comporta la limitacin del Derecho a la prueba,
pues no puede admitirse ningn tipo de actividad probatoria prohibida por la
ley. De esta manera se concreta en materia probatoria el mandato
constitucional de su misin judicial a la ley, no pudiendo el Juez admitir la
proposicin de pruebas que comporte vulnerar la legalidad ordinaria.
Ambos conceptos ilicitud e ilegalidad de la prueba tiene un tratamiento
procesal distinto. Mientras que la prueba ilcita exige siempre un incidente
contradictorio entre las partes, por lo que se excluye que el Juez pueda
admitirla ab initio o estimar directamente su existencia sin antes proceder al
incidente del artculo 287 L.E.C.; la prueba ilegal slo permite un control
inicial, esto es, en el momento de la admisin.
La doctrina de los frutos del rbol prohibido supone un lmite a la eficacia
y virtualidad del Derecho a prueba, configurado como fundamental en nuestra
norma normarum (artculo 24.2 de la Constitucin), lo que obliga, como
reiteradamente destaca el Tribunal Constitucional, a efectuar una lectura
restrictiva del mismo. Esta interpretacin conduce a negar que el artculo 11,1
de la L.O.P.J. suponga la consagracin legal de los efectos de la prueba ilcita,
adems, en el proceso civil, en ningn momento se recoge la doctrina del
rbol prohibido.
La eventual valoracin de pruebas ilcitas por parte del rgano jurisdiccional
puede ponerse de manifiesto en cualquier instancia del proceso, y slo la cosa
juzgada impide hacer valer la imposibilidad de su utilizacin