PROPIEDAD INTELECTUAL Y

PROTECCIN JURDICA DEL

SOFTWARE
La aplicacin de la informtica, trajo la aparicin de una nueva categora de
obras que deban ser contemplados, de una forma u otra, en las concepciones
de los Derechos de Propiedad Intelectual, pues se constituyen como bienes
intangibles con una naturaleza diferente a los ya conocidos. As aparecen: Los
nombres de dominio; los productos multimedia, los circuitos integrados,
las bases de datos electrnicas y los programas de computacin.

La relevancia jurdica que han alcanzado los programas de computacin hoy en

da, se debe a que el software es la principal herramienta para la difusin
de los equipos informticos, siendo el software operacional, el que
lograra la armona con los dems programas y otros componentes
(hardware) que hacen posible la comunicacin con el usuario.

En sus inicios, el software aparece dentro de la computadora. Es as

que, desde 1964 comenz a propalarse con la microcomputadora IBM
360, los programas de computacin, los cuales se vendan ya incorporados
al equipo. No existi entonces la necesidad de preocuparse por la proteccin
de algo que formaba parte de lo que verdaderamente estaba marcando pautas
en la poca Con el paso del tiempo se empez a comercializar las
computadoras como hardware y los programas de computadoras como
software de forma separada, despareciendo la atadura de la computadora
al uso de un programa determinado. Fue as como se desprende la
necesidad de brindar tutela jurdica a los programas de computacin
denominados comnmente como SOFTWARE.

En las dcadas de 1970 y 1980 se llevaron a cabo amplios debates para saber
si los programas informticos deban protegerse mediante el sistema de
derecho de autor, el sistema de patentes o un sistema sui generis. Como
resultado de estos debates, se lleg a un principio generalmente aceptado,
segn el cual, los programas informticos deberan estar protegidos por el
derecho de autor, mientras que los aparatos que usaran programas
informticos o inventos relacionados con este tipo de programas deberan estar
protegidos por patente.

El derecho de patentes y el derecho de autor ofrecen distintos tipos de

proteccin. La proteccin por derecho de autor abarca nicamente las
expresiones pero no las ideas, procedimientos, mtodos de operacin o
conceptos matemticos en s, mientras que una patente es un derecho
exclusivo concedido para una invencin, que es el producto o proceso que
ofrece una nueva manera de hacer algo o una nueva solucin tcnica para un
problema. En los pases parte en el Convenio de Berna para la Proteccin de
las Obras Literarias y Artsticas (el Convenio de Berna), la proteccin por
derecho de autor no requiere ninguna formalidad, lo cual significa que la
proteccin no depende del cumplimiento de formalidad alguna, tal como un
registro o un depsito de copias. Una patente se suele conceder despus de
que un organismo gubernamental ha llevado a cabo todo un procedimiento de
examen.

La proteccin por derecho de autor de los programas informticos existe en la

mayora de los pases y ha quedado armonizada en tratados internacionales a
tal efecto. La legislacin relativa a la patentabilidad de los programas
informticos no est an armonizada a escala internacional, si bien ha sido
reconocida en algunos pases, mientras que en otros, se han preferido
enfoques que reconocen las invenciones asistidas por programas informticos.

Cabe resaltar que el software es un producto del intelecto y como tal, es un

bien intangible e inmaterial, siendo una de sus caractersticas que no se
fabrica, no se construye, sino se desarrolla. En este sentido, procedemos
a indicar por qu los principales derechos de propiedad industrial no
pueden proteger jurdicamente al software, al menos hasta ahora.

El software no es patentable por no tener carcter inventivo, por cunto

no se consideran invenciones a los sistemas en la medida que ellos sean de
carcter puramente abstractos (bien intangible, inmaterial). En la actualidad, en
el Per, el software o soporte lgico del computador est expresamente
excluido de la patente de invencin en el Per y dems pases el pacto andino
(Decisin 344 del Pacto Andino).

La Decisin 344 indica que esta forma de propiedad industrial no es

aplicable al software.

Conocimiento reservado sobre ideas, procedimientos, productos

susceptibles de un valor econmico y competitivo que el empresario demuestre
voluntad e inters de mantenerlo en secreto. En el software, la creacin
intelectual es expresada de manera literal o grfica y puede ser conocida a
travs del cdigo fuente.

La proteccin jurdica del software surge del convencimiento de que se

est en presencia de un hecho nuevo en el campo de la creacin intelectual
y d la tcnica, con bases y proyecciones que las leyes existentes no
previeron ni pudieron prever.

Lamentablemente, esta opinin no ha sido acogida mayoritariamente por

los pases del mundo, que protegen de forma predominante al software bajo
el mbito de los derechos de autor..

DEFINICION DE TERMINOS:

1.1.- Propiedad intelectual: es toda creacin del intelecto humano. Los

derechos de propiedad intelectual protegen los intereses de los creadores al
ofrecerles prerrogativas en relacin con sus creaciones la propiedad intelectual
tiene que ver con las creaciones de la mente: las invenciones, las obras
literarias y artsticas, los smbolos, los nombres, las imgenes y los dibujos y
modelos utilizados en el comercio.

1.2.- Software: es el conjunto de los programas de cmputo, procedimientos,

reglas, documentacin y datos asociados, que forman parte de las operaciones
de un sistema de computacin.

PROTECCIN DEL SOFTWARE EN ARGENTINA

Qu puede aprenderse del caso estadounidense? la proteccin del software

en argentina. la importancia: sin embargo, en amrica latina, el mercado de las
tecnologas de informacin se encuentra todava en una fase de maduracin, y
slo representa el 3,3% del mercado mundial.

Para hacer sustentable esta expansin debe de ir acompaada de proteccin

jurdica los derechos de propiedad intelectual (DPIS) nunca han sido ms
econmica y polticamente importantes o controversiales de lo que son hoy.

El mercado interno del software en argentina est creciendo con el aumento

de las ventas de artculos de computacin y accesorios informticos; y tambin
con la elaboracin del software para su exportacin.

Para que se pueda expandir la industria del software en argentina esta debe de
estar protegida por normas que ayuden a regular los derechos de propiedad
intelectual, las patentes, copyright, marcas, diseos industriales, circuitos
integrados e indicaciones geogrficas.

Segn la business software alliance (BSA), 35% del software instalado en

2006 en PCS globalmente fue obtenido ilegalmente, ascendiendo a prdidas
globales de ms de 40 billones. En Latinoamrica, la cifra asciende al 66%.
Esto representara ms de 300 millones de dlares de prdidas para la
argentina.

La era de la informacin ha abierto oportunidades para poder acceder a

informacin que antes era imposible obtener tan fcilmente, esto le ha ayudado
a pases como a personas a acceder a dicho conocimiento de una forma ms
sencilla, tambin ha hecho posible la creacin de nuevas formas de derecho
para proteger dicha informacin y ha creado nuevos tipos de negocios como el
comercio electrnico, que en otros tiempos era imposible pensar de su
existencia.

Para proteger todo esto se he tenido que crear nuevas normas mundiales de
proteccin dirigidas por la organizacin mundial de la propiedad intelectual. El
primer instrumento legal destinado para proteger la creacin de nuevas
tecnologas e inventos son los derechos de propiedad. En el ao 1988 los
tribunales argentinos comenzaron a proteger al software bajo el nombre de
proteccin de derecho de autor.

El software es protegido por:

a) la constitucin nacional estableca en su art. 17 todo autor o inventor es
propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el trmino que
le acuerde la ley.

b) el decreto 165/94 incluy a las obras de software en la enumeracin de las

obras amparadas por la ley 11.723 y estableci el procedimiento de
registracin.

c) el convenio de BERNA (ley 25.140/99), el ADPIC (ley 24.425/95), y el

tratado sobre derechos de autor de la OMPI (ley 25.140/99), establecan la
necesidad de dictar normas de proteccin dentro de los regmenes de los
derechos de autor.

d) la ley 25.036/98 modific el art. 1 de la ley 11.723 agregando a la lista de

obras cientficas, literarias o artsticas a los programas de computacin
fuente y objeto; y las compilaciones de datos o de otros materiales

LA PROTECCIN DEL SOFTWARE EN ESTADOS UNIDOS

Goldstein sostiene que secretos comerciales, copyright y derecho de patentes

han sido usadas para proteger la inversin en programas de computacin
desde los comienzos de la industria.

Los secretos comerciales son importantes en el mercado de diseo a medida y

en regular a los caractersticamente mviles empleados de la industria. el
copyright surgi a medida que los programas fueron orientados a los
consumidores; es decir al pblico en general.

El derecho de patentes surgi por la limitada capacidad del copyright para

proteger la inversin que se haca en materia de software.

POLTICA GUBERNAMENTAL EN EL PER.

El marco legal en gran parte ya est dado, pero su aplicacin es deficiente el

marco jurdico del Per para los derechos de propiedad intelectual en general
est en consonancia con las normas internacionales. Desde 1996 el Per ha
tratado de unificar su marco con la comunidad andina y las normas
internacionales. INDECOPI recibe y decide sobre los registros de propiedad
intelectual. En trminos de ejecucin, investiga las denuncias de los titulares de
derechos y lleva a cabo sus propias investigaciones (ex oficio). El tribunal
administrativo del INDECOPI decide sobre casos relacionados con disputas de
propiedad intelectual, y puede emitir medidas cautelares y determinar
sanciones (multas). Los titulares de derechos o partes sancionadas pueden
presentar recursos ante el poder judicial. Los tribunales penales tambin
pueden recibir demandas penales y establecer medidas punitivas, incluyendo
tiempo en la crcel. An hay retos: el INDECOPI carece de los recursos que
necesita para ser eficaz, la piratera est presente en muchos sectores de la
economa, los casos rara vez van a la fiscala y el poder judicial no realiza
sentencias disuasorias. Las leyes fundamentales son el decreto legislativo N
822, que establece el sistema de derecho de autor, el decreto legislativo N
1075, que regula las patentes, diseos industriales, modelos de utilidad y los
secretos comerciales, la decisin 486 rgimen comn sobre sobre propiedad
industrial, y la decisin 351 rgimen comn sobre derecho de autor y
derechos conexos la ejecucin judicial tambin incluye un componente penal, a
travs del cual los fiscales en pi (en conjunto con la polica especializada)
pueden realizar redadas y llevar casos penales contra los infractores con penas
que pueden incluir multas punitivas y penas de crcel. Las negociaciones en
torno al TLC EEUU.-PER (APC) incluyen un captulo sobre propiedad
intelectual. Dicho acuerdo requiri al Per acceder a una serie de tratados
internacionales de propiedad intelectual.

MARCO TERICO

GENERALIDADES

Denominaciones: software, logiciel, soporte lgico o programas informticos.

Qu se entiende por software?

Constituye un conjunto de programas y aplicaciones constituido por

instrucciones lgico matemtico que se trasmiten a un computador con el
objeto de obtener un resultado determinado.

PROTECCIN JURDICA DE LOS PROGRAMAS INFORMTICOS.

La propiedad intelectual, es un activo, comprende:

- El derecho de patente
- Propiedad industrial: novedad, til y obvio.

- Marcas comerciales y servicios

- Derechos de autor: originales, creativo, reproduccin de la idea en un

soporte.

3. LOS DERECHOS DE AUTOR

El d. a. es independiente de la propiedad del objeto material en que consta la

creacin. La adquisicin del tal objeto no confiere al adquiriente ninguno de los
derechos que no le hubiese sido transferido.

Los derechos de autor protege la forma de expresin literal o grafica no la idea

o contenido de lo que esta expresado.

Los derechos de autor como el derecho de patente se fundamentan en las

convenciones internacionales.

Qu abarca el derecho de autor?

Obras literarias: novelas, poemas, obras de teatro, documentos de referencia,

peridicos y programas informticos; bases de datos, pelculas, composiciones
musicales;

Obras artsticas: pinturas, dibujos, fotografas y escultura

Obras arquitectnicas; publicidad, mapas y dibujos tcnicos.

Los derechos de autor protege las ideas, los mtodos y los conceptos?

Protege nicamente las expresiones.

Principio confirmado en el acuerdo sobre los aspectos de los derechos de

propiedad intelectual relacionados con el comercio (ADPIC) de la OMC y en el
tratado de la OMPI sobre derechos de autor.

OTRAS FORMAS DE PROTECCIN.

EL DERECHO CIVIL

Art. 18 c.c.: los derechos de autor, cualquiera sea la forma o modo de

expresin de su obra, goza de proteccin jurdica.
Art. 302, inciso 5. Bienes propios de cada cnyuge. Art. 886 inciso 6
(bienes muebles) los derechos patrimoniales del autor, patente, marcas

En los contratos, se fija clausulas protectoras de confiabilidad entre la empresa

informtica y sus empleadores, as como con terceros y que se orienten a
mantener el secreto profesional.

EL DERECHO PENAL.

Caso revelamiento de la informacin. Art. 165 cdigo penal: violacin del

secreto Profesional

Caso de los delitos contra los derechos de autor, regulados en los art. 216 al
221 del Cdigo Penal.

PROTECCIN JURDICA DE LOS P.I. EN EL DERECHO COMPARADO

1985. en usa, pases europeos, Japn, china, Tailandia, filipinas, india los
programas informticos protegidos por los derechos de autor.

12 oct. 1998. usa ley derechos de autor del milenio digital

Amrica latina.- la decisin 351 del pacto andino asume la proteccin

propiedad intelectual

Brasil en 1987, mediante ley obliga el registro de todos los programas

informticos tanto nacional como extranjero. caso de comercializacin: solo se
admite cuando no existe programa equivalente desarrollado en el pas.

LA PROTECCIN JURDICA DEL SOFTWARE EN ARGENTINA Y ESTADOS

UNIDOS

La proteccin del software en Argentina se apoya casi exclusivamente en la

legislacin sobre derecho de autor. La proteccin en Estados Unidos es ms
amplia: por un lado, porque se basa tambin en otras normas de propiedad
intelectual, como el derecho de patentes y los secretos comerciales; por otro
lado, porque el desarrollo jurisprudencial es ms extenso. La experiencia de
Estados Unidos puede ayudar a Argentina para desarrollar su sistema de
proteccin de software.
En el Per la proteccin jurdica del software es en base a la proteccin de los
derechos de autor (D.Leg. 822) o el derecho de patentes (D.Leg. 823)?

La Proteccin Jurdica del Software est protegida por el Decreto Legislativo

822- que son los Derechos de Autor en sus Artculos 69, Artculo 70, Artculo
71, Artculo 72, Artculo 73, Artculo 74, Artculo 75, Artculo 76, Artculo 77
en las cuales hablan sobre los programas del ordenador.