Derecho Penal I

TEORA DEL DELITO

REVISADO Y ACTUALIZADO
 07/08/2014.

PROGRAMA.
- Programa Introductorio: Aproximacin de la materia desde un punto de vista
dogmtico.
- Derecho Penal: Relaciones, caractersticas.
- Qu es la poltica penal y la criminologa?
- Interpretacin y aplicacin de la ley penal.
- Ley penal en cuanto al tiempo, espacio y personas.
- Principios: legalidad, culpabilidad, resociabilizacin.
- Garantas.

Textos.
Lineamientos de la teora del derecho - Enrique Bacigalupo.
___________________________________________________________________

Ius Puniendi.
Es aquella facultad que tiene el estado de castigar. Nadie est a salvo de esta
facultad.

Las soluciones no vienen de la ley, sino a partir de la ley, por tanto, el abogado es un
innovador que necesita pensar, no memorizar.

En Chile existe una poltica criminal?

S, existe una poltica penal aunque bastante incompleta. Esta consiste en penalizar
los diversos delitos existentes.

Poltica pblica.
Consiste en la poltica del estado para resolver materias pblicas. La ms constante
es la poltica criminal, que se refiere a encarcelar a quien transgrede la ley.

Estadsticamente, los delitos no aumentan desde el ao 1904, en relacin al aumento

de la poblacin, es decir, la cantidad de delitos cometidos aumenta, porque aumenta
la poblacin, es un aumento proporcional entre delito y cantidad de poblacin.
Existen delitos ms graves, como el robo con violencia e intimidacin, pero estos se
producen en un ndice mucho menor respecto al resto de los delitos.

TEORA DE LA PENA.
Augusto Cavallari Perrin
La pena o sancin
UNIVERSIDAD CENTRALpenal.
DE CHILE | 2014

1
El derecho penal es similar a los otros, tiene un discurso normativo, dogmtica y una
base normativa, compuesta por la Constitucin Poltica de la Repblica1, el Cdigo
Penal y una serie de leyes dispersas sobre la materia, que pueden, incluso, ser ms
importantes que el propio cdigo. Si bien el derecho penal se configura de todos
estos elementos, es de enorme importancia la dogmtica, esto es, aquella materia
que es elaborada por los estudiosos de una determinada rea.

Delito.
1) Accin u omisin
2) Tipo Injusto.
3) Antijuridicidad
4) Culpabilidad.

Lo primero que se puede observar de un delito es un hecho, esto es, una accin u
omisin que conforma una conducta.

Hecho Accin u Omisin Conducta

Accin u Omisin.
Conducta2 que implica responsabilidad penal. No cualquier conducta es componente
de un delito, debo medir en qu situaciones o qu caractersticas debe tener esta
accin u omisin para ser penada por la ley.

El derecho penal es aquel que tiene las sanciones ms graves, esta es su ms grande
caracterstica.

Tipo.
El tipo es la descripcin detallada, o ms o menos detallada, de las circunstancias en
las que se comete un delito, de lo que se sanciona.

Por ejemplo: Un homicidio es el que mate a otro. En este ejemplo "mate" es la

accin, pero es necesario agregar otros elementos que describen y delimitan qu es
lo sancionado. En este caso, "el que" y "a otro" delimita que el homicidio se da entre
personas naturales necesariamente.

El tipo define el parmetro de lo perseguido.

Antijuridicidad.
Es aquello que determinar qu es injusto, aquello que no est permitido. Esta
palabra significa "no permiso". Es la eventualidad de ausencia de permiso para
realizar determinada accin u omisin, slo entonces es injusto.

1 Esta Constitucin poltica es garantista.

2 Hacer o no hacer.

2
La contraparte de la antijuridicidad es la juridicidad, esta consiste en los permisos
que conforman la posibilidad de ejecutar una accin u omisin tpica que,
normalmente, sera penada por la ley. Un ejemplo de juridicidad sera el matar a otro
en legtima defensa o aquella autorizacin que tienen las fuerzas especiales para
matar a otro en determinadas circunstancias y mientras estn en ejercicio.

Culpabilidad.
La culpabilidad es la imposibilidad de obedecer a la ley. Es el reconocimiento legal de
que es imposible para la persona obedecer la ley.

La culpabilidad tiene 3 elementos:

1) Imputabilidad:
Alguien es culpable si es imputable. Si una persona no es capaz, no es
imputable.

2) Conocimiento:
Se entiende que quien ejecuta la accin u omisin debe tener conocimiento
del injusto. Si una persona est fuera del sistema, no puede tener
conocimiento de lo que es o no es injusto.

3) Exigibilidad:
Si existe la posibilidad de exigirle una determinada conducta. Toda conducta
que no est establecida por la ley penal como prohibida, se puede realizar. La
conducta exigible se refiere a que puedo exigir todas las conductas paralelas e
incluso la prohibida. Existen conductas inexigibles, incluso por la ley.

El delito est consagrado en el Art. 1 del Cdigo Penal.

Artculo 1. Es delito toda accin u omisin voluntaria3 penada por la ley4.

Las acciones u omisiones penadas por la ley se reputan siempre voluntarias, a no ser
que conste lo contrario.
El que cometiere delito ser responsable de l e incurrir en la pena que la ley
seale, aunque el mal recaiga sobre persona distinta de aquella a quien se propona
ofender. En tal caso no se tomarn en consideracin las circunstancias, no conocidas
por el delincuente, que agravaran su responsabilidad; pero s aquellas que la
atenen.

En el Art. 10 se encuentran casi todos los permisos, es decir, este artculo tiene
relacin directa con la juridicidad.

Art. 10. Estn exentos de responsabilidad criminal:

3 El querer realizar determinada accin u omisin.

4 La pena es la consecuencia del delito, no es uno de sus componentes, por
lo tanto, no conforma la teora del delito.

3
 1 El loco o demente, a no ser que haya obrado en un intervalo lcido, y el que, por
cualquier causa independiente de su voluntad, se halla privado totalmente de razn.
2 El menor de dieciocho aos. La responsabilidad de los menores de dieciocho aos
y mayores de catorce se regular por lo dispuesto en la ley de responsabilidad penal
juvenil.
3 DEROGADO
4 El que obra en defensa de su persona o derechos, siempre que concurran las
circunstancias siguientes:
Primera. Agresin ilegtima.
Segunda. Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla.
Tercera. Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende.
Prrafo segundo. DEROGADO

Consagra la legtima defensa propia.

5 El que obra en defensa de la persona o derechos de su cnyuge, de sus parientes

consanguneos legtimos en toda la lnea recta y en la colateral hasta el cuarto grado
inclusive, de sus afines legtimos en toda la lnea recta y en la colateral hasta el
segundo grado inclusive, de sus padres o hijos naturales o ilegtimos reconocidos,
siempre que concurran la primera y segunda circunstancias prescritas en el nmero
anterior, y la de que, en caso de haber precedido provocacin de parte del
acometido, no tuviere participacin en ella el defensor.

Consagra la legtima defensa de parientes.

6 El que obra en defensa de la persona y derechos de un extrao, siempre que

concurran las circunstancias expresadas en el nmero anterior y la de que el
defensor no sea impulsado por venganza, resentimiento u otro motivo ilegtimo.
Se presumir legalmente que concurren las circunstancias previstas en este nmero
y en los nmeros 4 y 5 precedentes, cualquiera que sea el dao que se ocasione al
agresor, respecto de aquel que rechaza el escalamiento en los trminos indicados en
el nmero 1 del artculo 440 de este Cdigo, en una casa, departamento u oficina
habitados, o en sus dependencias, o, si es de noche, en un local comercial o
industrial y del que impida o trate de impedir la consumacin de los delitos sealados
en los artculos 141, 142, 361, 362, 365 bis, 390, 391, 433 y 436 de este Cdigo.

Consagra la legtima defensa de extraos (inciso 1) y la legtima defensa

privilegiada (inciso 2).

7 El que para evitar un mal ejecuta un hecho que produzca dao en la propiedad
ajena, siempre que concurran las circunstancias siguientes:
1a. Realidad o peligro inminente del mal que se trata de evitar.
2a. Que sea mayor que el causado para evitarlo.
3a. Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
8 El que con ocasin de ejecutar un acto lcito, con la debida diligencia, causa un
mal por mero accidente.
9 El que obra violentado por una fuerza irresistible o impulsado por un miedo
insuperable.

4
 10. El que obra en cumplimiento de un deber o en el ejercicio legtimo de un
derecho, autoridad, oficio o cargo.
11. El que obra para evitar un mal grave para su persona o derecho o los de un
tercero, siempre que concurran las circunstancias siguientes:
1. Actualidad o inminencia del mal que se trata de evitar.
2. Que no exista otro medio practicable y menos perjudicial para evitarlo.
3. Que el mal causado no sea sustancialmente superior al que se evita.
4. Que el sacrificio del bien amenazado por el mal no pueda ser razonablemente
exigido al que lo aparta de s o, en su caso, a aquel de quien se lo aparta siempre
que ello estuviese o pudiese estar en conocimiento del que acta.
12. El que incurre en alguna omisin, hallndose impedido por causa legtima o
insuperable.
13. El que cometiere un cuasidelito, salvo en los casos expresamente penados por
la ley.

El tipo se encuentra en la Constitucin Poltica, no en el Cdigo Penal. Cuando se

habla de que la conducta debe estar regulada en la ley, nos estamos refiriendo al
tipo y la Constitucin viene a complementar lo que no dice el cdigo. En cuanto a la
culpabilidad, ni siquiera aparece en la parte general, sino que aparece en la parte
especial (delitos especiales), el problema que tenemos es que batallamos contra un
texto prcticamente obsoleto desde la perspectiva de la dogmtica y los principios
penales.

El delito es una cuestin que comete una persona necesariamente.

En un delito no puede haber caso fortuito, porque si lo hay, no hay accin alguna.

TEORIA DEL CONOCIMIENTO Y SU RELACION CON EL

DERECHO PENAL.

Existen 6 teoras.
1) El sujeto es quien percibe.
2) El objeto se impone al sujeto.
3) Teora de la reciprocidad cognitiva: tanto el sujeto como el objeto se imponen
recprocamente uno ante otro.
4) Examen del entorno del objeto por parte del sujeto.
5) El conocimiento es imposible.
6) El conocimiento es posible, pero defectuoso en trminos pedaggicos.

En un delito no basta slo con ver un hecho, sino que se necesita ver tambin todo lo
que rodea a determinado hecho. En vista de lo que estamos planteando, se entiende
como aceptada la cuarta teora.

El derecho civil opera bajo el sistema deductivo. Esto es:

5
 Premisa Mayor Los caballos tienen cola.
Premisa Menor Kaiser tiene cola.
Conclusin Kaiser es un caballo.

Pero esta premisa no alcanza a captar la dimensionalidad de la vida, se requiere

reformar para invertir la pirmide y as lograr captar esta dimensionalidad de la vida.

Tipo.
Es el constructo legal del delito y es una labor que le corresponder al legislador.

Tipicidad.
La tipicidad, en cambio, es labor del juez. Si una accin u omisin no calza de
manera simple, sin forzamientos, en lo que la ley establece, quiere decir que el tipo
no es aplicable.

Hay que entender, cuando se trata de un delito, el por qu se cometi, porque estos
fundamentos pueden afectar la magnitud del tipo, la culpabilidad y la pena.

En el derecho penal se busca una interpretacin, es decir, se debe entender el

derecho penal no como un constructo jurdico, sino a partir del hecho. Para ello, se
debe comprender qu principios son los que se transgreden, las circunstancias y los
motivos que conllevaron a realizar este hecho.

14/08/2014

Segn Jorge Mera Figueroa El mayor infractor de los derechos humanos es el

derecho penal a travs del Ius Puniendi

El derecho se caracteriza porque siempre se puede negociar sobre se derecho,

celebrar pactos, renunciar al derecho o cederlo, etc. Por ejemplo: Se dice que est
prohibido subarrendar dentro de un arriendo, a menos que se estipule lo contrario,
pero tambin, en virtud del art 1815 del Cdigo Civil, el que establece que la venta
de cosa ajena vale, entonces el que puede lo ms, puede lo menos, por lo tanto se
puede subarrendar, tiene el derecho.

El estado tiene el deber de castigar, el deber corresponde al ejercicio de una

determinada funcin, en cambio, el derecho emana de la autonoma de la voluntad.
Es as como el Ius puniendi se corrige como la facultad del estado de castigar o
Facultas Puniendi.

Qu comprende esta facultad del Estado de castigar?, Para castigar, cmo debe
hacerse? Por ejemplo: Va un carabinero paseando por parque Almagro y ve a una
pareja de lesbianas besndose y l dice las llevo presas porque soy del Estado.
Para castigar lo primero que se debe hacer es crear una ley penal y regirse segn
eso.

6
El Ius Puniendi parte con la normativa legal que demarcar qu es lo que puede
perseguirse y castigarse y qu no, y la forma en la que debe castigarse.

Cuando no existe el Ius Puniendi estamos dentro de un problema social crtico, el

problema es que el Ius Punendi se ha pasado de largo y hemos llegado a exacerbar
tanto esta facultad del Estado, que hoy en da el principio de Ultima Ratio 5 que
debera ser uno de los principios bsicos del derecho procesal, ratio como recurso,
como medio, ha pasado segn el profesor Miguel Soto a la Mxima Ratio.
ULTIMA RATIO: ratio como herramienta, como recurso.

Cuando existe un conflicto, el derecho penal no debera ser lo primero a lo que

recurrimos, sino lo ltimo, sin embargo esto no es as, en la sociedad, tal como est
construida, el derecho penal es a lo primero que se recurre, cuando deberan existir
otros medios o mecanismos que pueden ser ms efectivos, tales como el hecho de
las campaas de la Presidenta Bachelet en la institucionalizacin del femicidio Surti
efecto? No, pues el Derecho Penal es para meter preso cuando se ha matado a una
mujer?, no.

El objetivo del derecho penal debera tener una funcin delimitadora de la conducta,
debera ser una seal para abstenerse de realizar algo.

El Ius Puniendi, como ya mencionamos, debera estar delimitado por el principio de

ltima ratio. Debera estar delimitado por ciertas garantas o principios, segn el
autor. El estado tiene la facultad de castigar para conservar el orden social. Un
ejemplo en el cual no se aplica la penalidad se da si se produce un descalabro social
como un terremoto. En una emergencia como el terremoto veamos ingenieros
robando televisores plasma, esto se fundamenta porque no estaban los rganos
necesarios para hacer valer el Ius Puniendi.

Si por casualidad desaparece el Ius Puniendi, se entrara en una crisis ms o menos

grande y hay dos soluciones:
a) La sociedad se autorregula, cuestin que no parece tan clara.
b) Se produce la creacin de mini estados, de grupos, que se defienden a s
mismos y son autrquicos, es decir, capaces de autoabastecerse, generando
as guerrillas como lo que sucede en Siria, por ejemplo.

No todos los individuos son capaces de autolimitarse.

Si sacamos el Ius Puniendi de una sociedad se produce el caos. Caos significa

desorden y este desorden es lo que se opone al cosmos, palabra que significa orden.
El Ius Puniendi contribuye al cosmos, por eso el Estado hace necesario el Ius
Punendi, pero ese no es el problema, sino hasta dnde se extiende y cmo se aplica.
Todo est planificado para que exista un cosmos, pero este cosmos no puede ser a
cualquier precio. No como en el gobierno militar que se pensaba que a objeto de

5 Esto significa utilizar el Ius Puniendi como ltimo recurso.

7
imponer el orden se justificaba todo, se torturaba no slo a lderes polticos, sino
tambin a los delincuentes. Adems, se sabe que hay figuras histricas importantes
que hacan del Estado para avasallar, tales como Hitler y Stalin.

El Ius Puniendi es la facultad del estado de castigar, es lo que se debe hacer para
mantener el cosmos y terminar, o evitar, el caos. El estado debe cumplir su deber,
para ejercer el Ius Puniendi, el estado est dotado de la fuerza, del poder punitivo,
pero tambin fctico. Sin embargo, en contrapartida, es nuestro deber reclamar por
nuestros derechos. El abuso es algo sistemtico en nuestra sociedad y nadie reclama
nada.

El problema que presenta el Ius Puniendi es que, por medio del abuso, se estn
creando delincuentes. Hacemos todo en nombre de la ley, pero muchas veces la ley
vulnera derechos fundamentales y principios. Por ejemplo, en derecho civil, en las
relaciones ente deudores y acreedores, no hay igualdad de derechos, el acreedor los
tiene todos, como la accin publiciana, el derecho general de prenda consagrado en
el Art. 2645 del Cdigo Civil, y el deudor, en cambio, no tiene ninguno.

El Ius Puniendi tiene su razn de ser, su fundamento, el problema es que al ejercerlo

pasa a llevar derechos y principios de aquellos contra los cuales se ejerce.

Para el ius puniendi debemos sealar que es una facultad de castigar pero no de
manera arbitraria, no como se les ocurra ni cuando se les ocurra, sino cuando exista
fundamento para ello.

Al definir lo que es penal debe existir una delimitacin que estar compuesta y
aplicada en la ley y, esta ley, estar delimitada por principios y garantas. Para
castigar, el castigo debe ser contra aquello que requiere ser castigado y bajo ciertos
parmetros de garantas y principios.

Cuando alguien ejecuta un hecho posterior a la ley penal y que no puede ser
distinto a aquel concebido en la ley, el estado6 investigar si se cometi el hecho,
si coincide con la descripcin de la ley. Si esto ocurre, se dir que es un hecho
punible y se decidir si hay responsables. Si efectivamente hay responsables, se
buscar quin es el responsable y se definir si corresponde o no invocar
responsabilidad penal. Una vez invocada esta responsabilidad, deber invocarse ante
la funcin jurisdiccional, o sea, de los tribunales. No basta al ministerio que alguien
sea responsable de un delito terrorista, de un delito infractor de ley de drogas, de un
homicidio, de violacin o robo, es necesario que esa invocacin deba realizarse ante
tribunales, primero ante un juzgado de garanta, sustancialmente a travs de la
formalizacin de la investigacin, all la investigacin se concentra en un imputado
concreto y, muy probablemente, esto llegue al juicio oral, o bien, a un procedimiento
abreviado o monetario, entonces, quien definir si alguien cometi un delito en
ltima instancia ser un tribunal a travs de una sentencia, sea a travs de un

6 El ministerio pblico es quien tiene el deber de investigar.

8
proceso, o a travs de procedimientos, mal llamados juicios. Una vez que esto ocurre
y sea condenado, es posible que no se cumpla esta condena privado de la libertad.

El derecho penal para proteger, desprotege; para amparar, desampara; para cuidar
descuida. Cmo es esto? Si una persona va y le rompe, con una botella, el crneo a
otra persona en el barrio Bellavista y es llevado a un juicio, primero a la
formalizacin de la investigacin, existiendo posibilidad de que a esa persona se le
deje privada de libertad. Entonces yo, para proteger la integridad fsica de alguien,
privo de libertad a otro, de esta forma se afecta algunos derechos para proteger
otros derechos, siendo esto una paradoja.

Segn Bertrand Russell la paradoja opera cuando hay dos verdades simultneas al
mismo tiempo. No hay tratadista que diga que la sancin penal es buena, para evitar
la paradoja.

El Ius Punendi se preocupar de meter preso, y el cumplimiento de la accin penal

vuelve al Estado, pero ya porque el ministerio pblico es un rgano administrativo
descentralizado y de all pasa a la funcin jurisdiccional que es otra funcin del
Estado y, despus, si va a cumplir privado de libertad aun as va ser vigilado por otro
rgano que es gendarmera que es un rgano centralizado del Estado, entonces el
Estado completo es el que cumple en el Ius Punendi.

El legislativo dicta la ley, la administracin la persigue, la jurisdiccin sanciona y la

administracin ve cmo se ejecuta la pena.

FUNDAMENTO DE LA PENA.

Miguel Soto Pieiro es quien ms se maneja en el derecho penal. En penal se sigue

la lnea de los autores de vanguardia. El derecho penal es sustancialmente
sancionador.

IN/NOVAR

Adentro, en Cambiar.
el interior.

Innovar es, entonces, cambiar con

lo que se tiene, desde adentro. .

El ser humano reacciona instintivamente porque es complejo. Opera, ante la accin,

con una reaccin.

9
El hombre siempre ha reaccionado frente a lo que se estima que es un ataque. En la
poca primitiva operaba la ley de talin7, esta es la primera ley racional y se cree que
viene de la tabla sumeria. Posteriormente, los textos sagrados pasan a establecer
una codificacin conductual, segn la cual el hombre debe operar segn una ley
divina que ya haba sido escrita. Muchas de las reglas estaban plasmadas en textos
sagrados, tales como la biblia, el Corn, etc.

Derecho Penal

Derecho de Autor Derecho de hecho

Derecho Penal.
Consiste en que alguien perpeta un hecho que coincide con una descripcin legal.

Derecho de Autor.
Hasta este entones se sostena que poda perseguirse a alguien por lo que era,
ejemplos de esto son el delito de vagancia8 o de adulterio9.

El cdigo penal incurre en un error cuando dice que se sanciona como parricida, no
debe sancionarse como parricida, porque esta es la calidad de alguien, sino que se
sanciona porque esta persona ejecuta un acto al que denominamos parricidio. La
lingstica es crtica en materia penal, debe ser todo muy detallado.

El derecho de hecho.
Postula que se persigue a aquel que comete un determinado hecho, es decir, se
persigue una accin, no una identidad.

En todo sentido, nosotros valemos por lo que hacemos, no por lo que somos.

Los textos sagrados pasan a constituir especies de cdigos que pasan a ser aplicados
en la poca medieval como textos legales, por ejemplo, el Corn. Las sanciones
establecidas por una falta a un cdigo sagrado eran grandes porque se atentaba
contra Dios, contra el creador de todo lo que existe en la tierra. En ese orden de
cosas surge el derecho penal y surge a travs de Kant.
Tesis Absoluta o retributiva.
Kant postula que el hombre es un ser racional que puede construir racionalmente
cosas, por eso crea herramientas y por esto mismo cre el fuego, por tanto, si
razona para estos fines, tambin puede razonar para construir las normas

7 La ley del Ojo por Ojo

8 T eres un vago y te sanciono porque eres as.
9 El que opera como adultero.

10
reguladoras de la sociedad y, mediante esto, regular el comportamiento de los
hombres. A travs de esto puede construir una sociedad racional 10 regulada por
normas.

Si el hombre no anticipa una sancin, estas normas no se cumplirn. Los hechos ms

graves pueden perfilarse segn el delito. El delito, plantea Kant, es algo doloroso que
se impondr a las personas por negarse a cumplir las normas creadas racionalmente
por las personas. Es por esto que Kant perfila el delito con un signo negativo (-),
pero ante este hecho negativo que comete el delincuente, la sociedad le impone otro
hecho negativo (- x -), a este delito le impondremos la sancin penal, esto es poner
una solucin al problema (- x - = +).

Esta tesis se llama tesis absoluta o retributiva, porque no importa quin intervenga,
se opera del mismo modo. Al mal del delincuente, le pongo el mal de la pena, a la
negacin racional del delincuente le opongo la racionalidad nefasta de la pena, todo
esto para que la sociedad opere racionalmente, para solucionar este problema y
terminar logrando la sociedad racional que se desea. Este constructo se opone a una
fundamentacin teolgica de la pena.

Hegel seala que existen diversas posibilidades al cometer un delito que deben ser
consideradas al momento de juzgarlo, por lo tanto, debo decir que el delito no es un
hecho negativo, sino lo que el delincuente plantea ante la racionalidad de la norma.

Como el delincuente es un hombre racional, decide ser irracional ante la racionalidad

de la norma. Como el acto del delincuente es compuesto y complejo, no es un acto
meramente negativo, sino un acto de negacin de lo racional, as que lo llamar
tesis.

Con esto Hegel se adelant 250 aos en la criminologa moderna que plantea que lo
que el delincuente hace es ofertar una tesis frente a lo que significa el constructo
social, frente a la ley, que en este caso sera una anttesis y este resultado racional
de esta confluencia de un factor de negacin de lo racional y la aplicacin de una
sancin racional pasar a llamarse sntesis (tesis x anttesis = sntesis11).

Estas conforman las tesis retributivas de Kant y Hegel. La retribucin es la

fundamentacin de la pena que opera por dar al delincuente algo en oposicin a lo
que l ha hecho. La retribucin aplica un acto duro, como lo es la pena, ante la
negacin de la racionalidad que hace el delincuente al cometer un delito. La pena en
estas tesis busca restablecer la racionalidad. Un legado de los postkantianos es
entender que La retribucin aplica un principio bsico, la proporcionalidad, porque si

10 El hombre regula lo pequeo y lo grande.

11 El delincuente niega lo racional con una tesis, la sociedad le opone una
sancin racional que es la anttesis y la conclusin es el resultado de estos
dos factores (tesis + anttesis) que necesariamente revela una construccin
racional del delincuente lesionando el derecho, y la sociedad respondiendo
frente a esta actuacin.

11
retribuir no puedo retribuir ms delo que se hizo, la pena debe ser equivalente al
hecho cometido.

Hegel postula que el delincuente es racional al decidir ser irracional ante la

racionalidad de la norma.

Pregunta de prueba:
Explique la diferencia de racionalidad entre Kant y Hegel.

Lo que yo quiero es una sociedad que no est convulsionada por el delito Me sirve la
tesis retributiva para extinguir el delito? No.

Estas tesis no sirven para terminar con el delito y una de las tesis fundantes del
derecho penal es retributiva. Como esto no resolva el problema del delito aparece la
tesis preventiva.

Tesis Preventiva.
Qu busca la prevencin? Evitar. Qu hace uno cuando previene? Evitar que se
produzcan delitos.

Existen 2 tipos de prevencin:

1) General.
a) Positiva.
b) Negativa.

2) Especial.
a) Positiva.
b) Negativa.

Prevencin General.
En la prevencin general positiva lo que se quiere, a travs de la pena, es dar un
mensaje a la sociedad para que, en virtud de esta misma pena, no vuelvan a
cometerse delitos12. Se puede dar con la ley misma o con la aplicacin de la ley. La
prevencin general negativa significa que las personas van a abstenerse de cometer
un delito en virtud de la sancin, expresada en el mensaje a la sociedad, que se
puede aplicar.

12 Por ejemplo: El conviviente o cnyuge que mate a una mujer, va a tener

de presidio mayor en su grado mximo a perpetuo calificado!. Con esto se
acaba el asesinato a mujeres.

12
Delincuente se llama cuando hay sentencia ejecutoriada, antes es un sujeto activo
que realiz un determinado hecho.

Como esta tesis preventiva no funciona como se pretenda con la prevencin general,
se crea la prevencin especial.

Prevencin Especial.
Esta prevencin es un mensaje al delincuente, a diferencia de lo que se da en la
prevencin general que est delineada para constituir un mensaje a la sociedad toda.

La prevencin general opera a nivel normativo; en cambio la prevencin especial a

nivel de sentencia, entonces al delincuente cuando se le define la sancin penal, le
digo que no debe cometer este hecho otra vez, a travs de la re, esto es,
resocializacin, reintegracin, reinsercin social13.

A travs de la prevencin especial positiva se est dando un mensaje al delincuente

para que deje de cometer delitos.

Y la negativa se refiere a la abstencin que ese sujeto, ya delincuente, va a dar a su

conducta de cometer nuevos delitos en virtud de la imposicin de la sancin penal,
de que ha recibido un mensaje para que se reinserte en la sociedad.

Cuando le aplicamos la sancin al delincuente, se regenera por eso? No, por

ejemplo, si cometo un delito al conducir en estado de ebriedad, dejar de hacerlo si
se dicta una nueva ley? Al igual que con el femicidio, dejaron de matarse mujeres?
No.

La prevencin general termina con el delito? No.

Esto en la prctica no funciona bien porque, para reinsertar a alguien en la sociedad,

se requiere de dinero14. Entonces le estoy diciendo al delincuente que deje de
cometer delitos, rearme su vida y que vuelva a actuar de acuerdo a las normativas
de la sociedad. En Chile las expresiones de racionalizacin de la prevencin especial
positiva tiene dos aspectos, una est en la ley N 18.216 o de sistema alternativo de
cumplimiento de la pena, que es, por ejemplo, la remisin condicional y, en segundo
lugar, el Cdigo Procesal Penal a travs de las salidas, especialmente de la
suspensin provisional del procedimiento en el cual, si cumple ciertas premisas, se le
va a sobreseer.

Ante estas tesis nacen las tesis sincrticas

13 Rermese, usted es la oveja perdida.

14 Se debe ensear algn oficio al delincuente para que surja
econmicamente como independiente, ya sea carpintero, etc. se debe
preocupar de cmo se inserta en el trabajo, ya que nadie va a querer a este
delincuente en un trabajo.

13
Tesis Sincrticas: Teora Dinmica de Roxin.
Sincretismo significa mezclar, es decir, integrar elementos de las tesis preventivas
generales y especiales, y tambin retributivas.

Hay varias tesis sincrticas, citaremos a Roxin. l dice que en el momento de que la
ley dicte la pena, de condenar y de ejecutar la pena hay que usar una tesis nueva.

Dice que al momento de crear la ley penal se debe utilizar la tesis retributiva, que
debe sancionarse el acto en la magnitud de este mismo. Cuando se le condena al
sujeto debe primar el principio o la teora de prevencin general, es decir, cuando se
condene, esa sancin debe ser entendida por la sociedad para que sepa que no
conviene ser delincuente15, pero aqu se rompe el principio retributivo, porque ser
uno el que pagar por todos. Y, al ejecutar la pena, debe aplicarse la prevencin
especial, porque aqu entra cuando el sujeto se resociabiliza, se reinserta, se
regenera. Pero estas etapas usadas en la teora de Roxin son criticadas, por lo tanto
se pasara a la dogmtica.

DERECHO PENAL MINIMO.

El derecho penal mnimo admite 3 vertientes:
1) Menor sancin
2) Menor persecucin
3) Menor estructura.

1) Menor sancin.
De conformidad con el Art. 18 del Cdigo Penal 16, se ha popularizado la expresin
pro-reo.

Art.18.Ningndelitosecastigarconotrapenaquelaqueleseale
unaleypromulgadaconanterioridadasuperpetracin.
Sidespusdecometidoeldelitoyantesdequesepronunciesentencia
detrmino,sepromulgareotraleyqueeximatalhechodetodapenaole
apliqueunamenosrigurosa,deberarreglarseaellasujuzgamiento.
Si la ley que exima el hecho de toda pena o le aplique una menos
rigurosasepromulgaredespusdeejecutoriadalasentencia,seaquese
haya cumplido o no la condena impuesta, el tribunal que hubiere
pronunciado dicha sentencia, en primera o nica instancia, deber
modificarladeoficiooapeticindeparte.
En ningn caso la aplicacin de este artculo modificar las
consecuenciasdelasentenciaprimitivaenloquedigarelacinconlas
indemnizacionespagadasocumplidasolasinhabilidades.

Se hace alusin a que, cuando posteriormente de que se comete un delito 17,

surge una nueva ley ms benevolente, o una ausencia de sancin, se aplicar

15 Sancin ejemplarizadora.
16 Artculo copiado del cdigo penal espaol del 1838 y, a su turno, el cdigo
penal belga.
17 Hecho

14
 esta ley en vez de la original. Por ejemplo, si la pena era de 5 aos y 1 da
cuando cometi el hecho y despus se pone una pena de 3 aos y 1 da para
este mismo delito cometido, hay que bajar la pena, sea que este ya haya sido
condenado18, o que est en proceso.

La sancin penal es tan dolorosa que siempre conviene condenar menos y dar ms
posibilidad al sujeto de que se reforme y reintegre. Los jueces han sido humanos en
dar una nueva connotacin al pro-reo que se basa en aplicar la pena mnima, a
menos que tengan grandes fundamentos, a todo delito.

Pro-reo: Se ha aplicado el principio de mnima intervencin penal, del derecho

comparado y especial del derecho alemn.

2) Menor persecucin.
El Ius Puniendi implica todos los rganos del estado 19 para perseguir los ilcitos.
Cuando se ejerce la persecucin penal no se ejerce con el mismo nfasis en todos los
lugares y al mismo tiempo.

Puede entenderse como derecho penal mnimo a la menor persecucin que se puede
hacer ante un delito. Un ejemplo sera el trfico de pequeas cantidades de droga 20
del Art. 4 de la Ley 20.000, la misma cantidad en Arica no es la misma que en Punta
Arenas, dicho de otra manera, para que sea micro trfico 21, en Arica se exige ms
cantidad de droga en los juicios orales que en Punta Arenas.

3) Menor estructura.
Se llega a la conclusin de que el tema penal no se puede resolver, es insoluble,
entonces se dice que el derecho penal, en un pas democrtico, existe para que las
autoridades puedan ser elegidas y puedan cumplir sus funciones sin que los
molesten. Un ejemplo sera el hecho de que las autoridades compren patrulleras que
no sirvan para nada y la sociedad responda con calma de que se est cuidado su
seguridad.

Cul es el fundamento de la sancin penal? La ctedra opina que hay sancin penal,
desechando todas las teoras anteriores, porque hay que comer. La sociedad necesita
delincuentes, presos y este sistema porque econmicamente conviene.

Un preso cuesta al mes $610.000, constantemente hay cada mes 76.000 presos. La
economa necesita moverse, se necesitan gendarmes, fiscales, profesores,
periodistas. Mientras exista una sociedad con este problema de delincuentes, la
sociedad no estar preocupada de que otros le estn robando, por ejemplo, seran

18 En este caso se rehace la sentencia, por lo tanto la cosa juzgada afecta en

materia penal al pro-reo.
19 Jurisdiccional, de administracin centralizada o descentralizada,
legislativo, etc.
20 En lenguaje vulgar se le llama micro trfico.
21 No est definido por la ley.

15
las cuentas de las multitiendas, de que consumes la mitad y te cobran lo mismo.
Estas preocupado de esos ladrones? No, solo los ves como nobles empresarios, los
ladrones, entonces, serian para la sociedad los que estn afuera en las calles y te
roban. A ellos hay que meterlos presos, por lo cual se deben crear ms crceles,
esposarles las lenguas, etc.

Si no hay presos se cae mucha industria y por eso nunca hay un verdadero afn por
disminuir el delito, sino que se hacen cosas que lo incrementan. Para esta ctedra, lo
realmente tenebroso es que el sistema no pretende ser cambiado por nadie porque
no les conviene.

28/08/2014

INTERPRETACIN DE LA LEY.

Semitica es una ciencia que se desarroll durante el siglo XX y se refiere al estudio

de diferentes interacciones entre un mensaje y su recepcin. Cuando algo es
producido, no siempre es recepcionado, lo ms relevante es como es recepcionado.
Esto nos ha llevado a la correlacin que puede existir respecto a las posibilidades que
nos aporta el significante. Qu es el significante? Pues, lo que existe, deca
Violeta Parra en sus versos de que le sirve a la rosa si no ha nacido el cantor. Esto
que parece muy folclrico tiene una enorme trascendencia porque, si yo tengo un
objeto de qu sirve si no se entiende?, si no es comprendido ni captado, el punto no
es ese sino cmo es entendido.

Lo que es entendido es el significado, y el significante es cmo es entendido, el

mayor problema en derecho supone que el significante es igual al significado, pero
esto no es as. Si yo promulgo una ley, entonces "es conocida por todos", pero no es
as porque no todos entienden la ley.

Si graficamos esto desde el punto cromtico, por ejemplo, el color rojo puede dar
para diversas interpretaciones, como la ira, pasin y tambin usado como seal de
detencin en los semforos, entonces no coincide el mensaje con la comprensin de
ste. Si lo llevamos a la ley, verbigracia, se inicia la ley del femicidio, para decir que
las mujeres estn protegidas. El significante es para que no mataran a las mujeres,
de esta forma la sociedad tiene una respuesta positiva, pero se sigue matando
mujeres, entonces, la ley no debe ir dirigida a la sociedad entera, sino al eventual y
posible autor de un ilcito.

La ley penal va dirigida al eventual y posible autor de un ilcito, por lo cual debe ser
entendida por quien cometera delitos.

Analicemos un caso donde se aplica la dualidad significado y significante:

Tres jvenes se encontraban tomando cerveza en un barrio X. Luego de varias

cervezas, estos se quedan sin dinero comprar ms, por lo que uno de ellos intimida a

16
un abuelo que va caminando por el sector expresando ya, viejo, pasa las
monedas!, y este les pasa $5.000 y se va. Luego, los jvenes caminan hacia una
botillera y, al momento de pagar, llegan los carabineros y los toman detenidos.

Qu delito es? Robo con violencia e intimidacin-

Aunque uno solo del grupo haya cometido el delito, fueron condenados los tres a una
pena mnima de 5 aos y 1 da a 15 aos.

Obviamente que el viejito que fue asaltado dir que fueron los 3, pero Qu no est
probado?, pues, la concertacin, es decir, el autor.

Art.15.Seconsideranautores:
3Losque,concertadosparasuejecucin,facilitanlosmediosconque
sellevaaefectoelhechoolopresenciansintomarparteinmediataen
l.

Un fiscal asegurara que fueron los tres, presumiendo la concertacin, siendo que fue
slo uno el que ejecut la accin.

De este modo el significante puede no coincidir con el significado, dependiendo de

cmo se entienda pueden existir multiplicidad de significados, cada vez que se
interpreta algo se puede dar a significados diversos y no uno estndar, a menos que
el significado para estos efectos sea un mnimo protectivo.

INTERPRETACIN.
Interpretar es conseguir el verdadero sentido y alcance de una norma. La mayor
crtica a este concepto es la palabra "verdadero", ya que en ello reside la
interpretacin desde distintos puntos de vista, pudiendo dar a creer que lo verdadero
es falso.

Para interpretar no hay cabida a lo falso. Segn la teora de la deconstruccin de

Jacques Derrida, l deca que el mayor problema es la fenomenologa, por lo cual no
puede obtenerse la verdad ni la realidad segn los hechos, entendemos la verdad
segn la abstraccin de los hechos. Derrida dice que lo primero que debemos hacer
es desconfiar de una materia22, sus presupuestos son incuestionables, ya que cuando
algo es incuestionable deja de ser un elemento cientfico y pasa a ser un dogma, una
verdad. Entonces hay que desconfiar y atacar directamente lo que aparezca como
verdad.

Una persona religiosa dira toda la verdad est en la biblia, pero cmo esto podra
resuelve el tema de la desaceleracin econmica?, no lo puede hacer, entonces hay
verdades afuera y se rompe el dogma de la verdad. Aquel es el problema del derecho
cuando se emplea significante y significado juntos en un concepto de verdadero y
falso.

22 Esta materia est planteada, estructurada y remitida como una verdad.

17
Jaques Derrida entonces dice: cuando encontremos una verdad, planteemos lo
contrario, y en virtud de ello encontramos el camino.

Todo el derecho civil se ha formulado en la lgica aristotlica, o sea:

Premisa Mayor Los gatos tienen cola.

Premisa Menor Flix tiene cola.
Conclusin Flix es un gato.

La conclusin dice que Flix es un gato, pero este podra ser otro animal con cola,
por qu no me dio otro resultado? Porque la premisa es demasiado amplia.

Se plantea que, en una renovacin de carcter penal, el derecho penal no debe

efectuarse desde la estructura normativa al hecho, sino del hecho a la norma, esta
es la clave. Un ejemplo de la premisa en Derecho penal sera un fiscal que an no ha
llegado a la escena de los hechos y da la premisa de un homicidio.

Para penal usaremos la expresin interpretacin desde su sentido y alcance,

eliminando la palabra verdadero. Sentido es hacia dnde va y alcance hasta donde
llega, agregaremos al concepto la palabra significado que es la comprensin de la
ley respecto de un hecho concreto, que opera y determina su bastedad. Por lo tanto,
interpretar es "significado, sentido y alcance". A partir del significado se llega al
sentido y alcance.

Se plantea que el anlisis penal debe partir de la base opuesta, o sea, a partir del
hecho.

Conclusin.
Tipo Descripcin de la conducta.
Hecho

A partir del hecho yo voy a aspirar al tipo que es la descripcin de la conducta y,

hecho esto, se establecer una conclusin que ser si en el hecho se dan
caractersticas que coinciden y si este tipo puedo aplicar.

INTERPRETACIN DE LEY PENAL.

Interpretar es establecer el sentido y alcance, queda eliminada la palabra
verdadero, porque sta puede dar a varias interpretaciones y no slo una, siendo
taxativo en el caso de verdadero.

Qu es el sentido? Significa hacia donde se dirige algo y el alcance?, hasta donde

llega.

18
Entonces procurar interpretar la ley es conseguir significado, sentido y alcance, pero
qu es el significado? Es la comprensin de la ley respecto de un hecho concreto.
Un ejemplo sera si unas nias de Las Condes del Colegio Nido de guilas robaran un
chocolate de un supermercado y unas nias de la Pincoya tambin lo hicieran, el
significado sera totalmente distinto.

Existen unas normas del cdigo civil que incluso algunos autores dicen que no es
aplicable para ciertas materias, ni para el penal, teniendo ste sus propias normas de
interpretacin.

El sistema de interpretacin en Chile es medio reglado, Pablo Rodrguez dice que las
normas estn en la ley, pero en la forma que se aplica, del cmo se hace, esa
estructura de aplicacin para un caso concreto no est en la ley, para esa forma de
estructura, para el caso concreto es que buscamos la necesidad de incorporar el
concepto significado que provendr de la relacin entre hechos y el derecho.

Pero a partir del hecho relacionar con Derecho, la relacin del tipo penal a los
hechos debe ser coherente, calzando de tal manera que no sea forzada, sino que de
manera clara y sin obstculos.

Las reglas de interpretacin del cdigo civil provienen del cdigo de Luisiana, el cual
a su turno proviene de las normas martimas de la poca, stas son coherentes con
las del cdigo civil italiano que posee los elementos de interpretacin.

Los elementos de la interpretacin son el gramatical, sistemtico, lgico e histrico.

REGLAS DE INTERPRETACIN DEL CDIGO CIVIL.

Art. 19. Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su

tenorliteral,apretextodeconsultarsuespritu.
Perobiensepuede,parainterpretarunaexpresinobscuradelaley,
recurrir a su intencin o espritu, claramente manifestados en ella
misma,oenlahistoriafidedignadesuestablecimiento.

Hay que interpretar cuando el sentido de ley es oscuro y, por lo tanto, no se

desatender su tenor literal, el sentido claro es el mismo texto cundo s que es
claro? Entonces no basta slo con leer, hay que leer y encontrar el sentido de la ley
interpretando. El sentido de la ley no es igual al texto.

El Art. 19 da los pasos bsicos para interpretar:

1. Interpretar para obtener el sentido23, este es denominado elemento fundante.

23 La ley obliga a interpretar para obtener el sentido.

19
2. Se debe determinar si es claro u oscuro, si es claro me quedo con el texto, pero si
esto es as ya haba hecho una interpretacin previa24.
Entonces si es claro vuelvo al texto, si es oscuro hay que seguir interpretando.25

PRINCIPIO DE DIVISION INTERPRETATIVA DEL TIPO

PENAL.

Se ha dicho que en un delito determinado cualquiera, V.gr un atropello, donde se

atropella a una nia y la mam llora mucho por los hechos, llega el momento de
procesamiento y no hay acuerdo reparatorio, por lo cual se llega al juicio oral.
Consideraremos la vctima en el juicio oral?, pues, si el juez ve a la vctima
llorando, establecer que el imputado cometi realmente el delito, de esta forma
altera la forma de pensar.

La vctima no debera estar en los juicios orales, ya que altera el criterio del juez, por
lo tanto, la ctedra plantea hacer parte a las vctimas del juicio oral cuando ya se ha
establecido una condena.
1.- Interpretacin para ver si el sujeto cometi o no el delito 26.
2.- La victima si debe ser considerada para la imposicin de la pena27.

El Art 19, en su Inc. primero es el elemento fundante, ya que establece los

parmetros o cnones de interpretacin ntegros, expresando cundo debo
interpretar. Es una regla perentoria.

A principios del siglo XIX cuando entr el cdigo civil, se deca que haba una relacin
de jerarqua en las reglas de interpretacin, de tal manera que se deba recurrir a la
regla de primer lugar y, si esa no serva, se iba a la segunda, lo que bien podra
interpretar una intencin oscura. Inicialmente se dijo que el primer elemento de
interpretacin era el histrico, esa premisa nos ha llevado a que el da de hoy cada
vez que alguien quiera hablar de ley se va a la jurisprudencia. Con posterioridad se
lleg a la conclusin de que no haba un orden prelativo o de jerarqua interpretativa,
as que la interpretacin se va a conjugar no porque una regla excluya a otra, sino
porque todas las reglas se ocupan segn la ley, entonces para interpretar
actualmente se entiende que se van a usar todas las reglas.

REGLAS DE INTERPRETACIN POR ARTCULO

Art. 19 Inc. 2. Pero bien se puede, para interpretar una expresin

obscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente
manifestados en ella misma, o en la historia fidedigna de su
establecimiento.

24 Por lo tanto no puedo abstenerme de interpretar.

25 Se interpreta una sola ver y, por lo menos, debe ser claro u oscuro.
26 Elemento garantista, principio de legalidad, culpabilidad, tipicidad y de
manera estricta.
27 Por ejemplo el actor mat a la vctima y huy.

20
 Elemento ART 19 en su inciso 2: Elemento histrico.

Art.20. Laspalabrasdelaleyseentendernensusentidonaturaly
obvio, segn el uso general de las mismas palabras; pero cuando el
legisladorlashayadefinidoexpresamenteparaciertasmaterias,seles
darenstassusignificadolegal.

Art.21.Laspalabrastcnicasdetodacienciaoartesetomarnenel
sentidoquelesdenlosqueprofesanlamismacienciaoarte;amenos
queaparezcaclaramentequesehantomadoensentidodiverso.

Elemento ART 20 y 21: Elemento gramatical

Art.22.Elcontextodelaleyservirparailustrarelsentidodecada
una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida
correspondenciayarmona.
Lospasajesobscurosdeunaleypuedenserilustradospormediodeotras
leyes,particularmentesiversansobreelmismoasunto.

Elemento ART 22: Elemento sistemtico.

Art.23.Lofavorableuodiosodeunadisposicinnosetomarencuenta
paraampliarorestringirsuinterpretacin.Laextensinquedebadarse
atodaley,sedeterminarporsugenuinosentidoysegnlasreglasde
interpretacinprecedentes.

Elemento ART 23: Elemento lgico.

Art. 24. En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de

interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros o
contradictoriosdelmodoquemsconformeparezcaalespritugeneralde
lalegislacinyalaequidadnatural.

Regla del 24: elemento subsidiario.28

ELEMENTO HISTRICO.

El elemento histrico ha tenido falencia que es de destacar, se han tomado visiones

que se han plasmado en los fallos y la institucionalizacin de la ley, no se han
plasmado aquellas ponencias o visiones que no fueron reconocidas, es decir, se
plasm lo oficial. Esto ha causado limitacin interpretativa, porque trabajando el ART
144 y 145 del Cdigo Penal. V.gr. Si por casualidad se ingresa droga en base a
pesquisas29 Cmo descubren droga en una casa? Porque alguien les dijo,
obviamente, pero como no pueden avisar al denunciante se dice iba pasando una

28 En caso de falta de elementos.

29 Informantes.

21
patrulla se escuch una discusin y entr, Puede la polica entrar a una casa sin
permiso?, s.
Art.144.Elqueentrareenmoradaajenacontralavoluntaddesumorador,ser
castigado con reclusin menor en su grado mnimo30 o multa de seis a diez
unidadestributariasmensuales.
Sielhechoseejecutareconviolenciaointimidacin,eltribunalpodraplicar
la reclusin menor hasta en su grado medio 31 y elevar la multa hasta quince
unidadestributariasmensuales.

No puedo meterme en una casa sin la voluntad del morador, o sea los policas
no podran entrar, pero el ART 145 nos da otro enfoque.

Art.145.Ladisposicindelartculoanteriornoesaplicablealqueentraen
la morada ajena para evitar un mal grave a s mismo32,
alosmoradoresoauntercero,nialquelohaceparaprestaralgnauxilioa
lahumanidadoalajusticia.
Tampocotieneaplicacinrespectoaloscafs,tabernas,posadasydemscasas
pblicas,mientrasestuvierenabiertosynoseusaredeviolenciainmotivada.

Un abogado defensor dira en la audiencia:

Cmo lleg carabineros a la casa? Estaba cerrada la puerta, no haba ninguna
pelea. Entonces el abogado dira mire, su seora, quiero que se declare ilegal la
detencin porque entraron sin orden y fue una infraccin a la garanta constitucional
inviolabilidad del hogar, intimidad y dignidad humana, por lo tanto, el ministerio
pblico pedir prisin preventiva. Entonces, el defensor pblico dir que no debe
aplicarse la prisin preventiva puesto que la detencin no slo fue ilegal, sino que la
droga incautada es ilcita, porque se transgredieron garantas constitucionales, su
seora, por lo tanto el indicio que todava no es probatorio, pero antecedente
preprobatorio es ilcito, en base a un antecedente ilcito no debera de dejarlo preso,
por eso pido a su seora.

Se podra pedir la nulidad procesal, ya que esta se permita a toda clase de eventos
judiciales y el senado, con la intervencin de Saldvar, establece respecto de la
nulidad procesal en el ART 159 del Cdigo Procesal Penal que slo podr anularse
las actuaciones o diligencias judiciales defectuosas, en consecuencia, si slo pueden
anularse las diligencias judiciales, cuando iba pasando carabineros tena orden del
juez?, no. Entonces si se pide incidente de nulidad el juez dir no a lugar.

Por qu pasa esto?, porque antes de la reforma procesal penal, poda pedirse la
nulidad tanto en diligencias judiciales como extrajudiciales, la cual est establecida
en la historia fidedigna, pero el senado la cambi con el nuevo cdigo procesal y de
esa forma debemos remitirnos a el texto actual.

30 61 a 540 das.
31 3 aos.
32 Esto se llama estado de necesidad, si van a asaltar yo me puedo meter
en la casa que quiera para resguardar mi vida, y no es violacin de morada.
Tambin puedo entrar a una casa si le estn pegando a alguien.

22
ELEMENTO GRAMATICAL.
Art.20. Laspalabrasdelaleyseentendernensu sentidonaturaly
obvio, segn el uso general de las mismas palabras; pero cuando el
legisladorlashayadefinidoexpresamenteparaciertasmaterias,seles
darenstassusignificadolegal.

Art.21.Laspalabrastcnicasdetodacienciaoartesetomarnenel
sentidoquelesdenlosqueprofesanlamismaciencia33oarte;amenos
queaparezcaclaramentequesehantomadoensentidodiverso.

Tradicionalmente se consider que este elemento estaba compuesto tal como las
palabras eran entendidas en la RAE, a la luz de los semnticos y lingistas, pero no
se acepta slo lo de la rae, sino tambin otros diccionarios, tanto que en juicios se ha
llegado a usar Wikipedia.

ELEMENTO SISTEMTICO.

Art.22.Elcontextodelaleyservirparailustrarelsentidodecada
una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida
correspondenciayarmona.
Lospasajesobscurosdeunaleypuedenserilustradospormediodeotras
leyes,particularmentesiversansobreelmismoasunto.

Podemos entender sistema como una conexin de diversos componentes entre s,

entre los cuales uno influye sobre otro. La ley no se entiende solo en partes
separadas, si la ley est compuesta por 4 partes, hay que considerarlas todas de
forma armnica.

Los pasajes oscuros pueden ser interpretados por medio de otras leyes. Aqu se
relaciona materias en derecho ejemplo; robo de un mueble, porque la definicin de
robo la da el penal y la de mueble el civil.

ELEMENTO LGICO.

Art.23.Lofavorableuodiosodeunadisposicinnosetomarencuenta
paraampliarorestringirsuinterpretacin.Laextensinquedebadarse
atodaley,sedeterminarporsugenuinosentidoysegnlasreglasde
interpretacinprecedentes.

33 Lex artis, palabras inventadas por tcnicos y profesionales del tema.

Entonces las palabras deben entenderse como lo dice la propia ley o
conectado con el ART 20.

23
 Guiarse por lo que la ley establece y no la conveniencia de un grupo o parte,
sino el sentido como significado y alcance.

Favorable u odioso quiere decir, si me conviene o no la ley.

Artculo 24 ART DESPRECIADO.

Art. 24. En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de

interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros o
contradictoriosdelmodoquemsconformeparezcaalespritugeneralde
lalegislacin34yalaequidadnatural.35

Vivian Bullemore dice que el ART 24 es inaplicable, mientras que Pablo Rodrguez
Grez dice que servira de complemento para las dems.

Nunca se aplica porque no se le podra decir al juez que baje una pena de acuerdo al
principio de legalidad.

PARA MS INFORMACIN LEER A EDUARDO NOVOA MONREAL.

Sentido incorpora significado y alcance

EJERCICIO DE INTERPRETACIN.

Manejo en estado de ebriedad, la ebriedad es una ineptitud psicomotora. Al tener 1

grado es ebriedad, entre 1 y 2 borrachera, grado 3 a 4 ebriedad grave y 4 hacia
arriba muerte potencial.

La ebriedad no es un delito, pero si el manejo en estado de ebriedad, entonces

debemos evitar el vehculo porque es peligroso.

LEY 18.290 LEY DE TRNSITO.

Artculo 115 A. Se prohbe, al conductor y a los pasajeros, el

consumodebebidasalcohlicasenelinteriordevehculosmotorizados.
Seprohbe,asimismo,laconduccindecualquiervehculoomediode
transporte,laoperacindecualquiertipodemaquinariaoeldesempeo
de las funciones de guardafrenos, cambiadores o controladores de
trnsito, ejecutados en estado de ebriedad, bajo la influencia de
sustancias estupefacientes o sicotrpicas, o bajo la influencia del
alcohol.

Se prohbe, al conductor y a los pasajeros, el consumo de bebidas alcohlicas en el

interior de vehculos motorizados es una norma prohibitiva.

34 Principios del derecho.

35 Justicia concreta.

24
Se dice que el manejo en estado de ebriedad requiere dos requisitos, primero un
vehculo andando y, segundo, la ebriedad, lo cual seran los componentes del tipo en
estado de ebriedad.

Artculo 115 B. Para la determinacin del estado de ebriedad del

imputadoodelhechodeencontrarsebajolainfluenciadelalcohol,el
tribunal podr considerar todos los medios de prueba36, evaluando
especialmenteelestadogeneraldelimputadoenrelacinconelcontrol
desussentidos,comotambinelniveldealcoholpresenteenelflujo
sanguneo,queconsteenelinformedealcoholemiaoenelresultadode
lapruebarespiratoriaquehubierasidopracticadaporCarabineros.

De acuerdo al artculo 115 podemos decir que alcoholemia es el estado

general del imputado en relacin con el control de sus sentidos y debemos
tener todos los medios de prueba para saber si efectivamente est en estado
de ebriedad.

Sinperjuiciodeloanterior37,seentenderquehaydesempeoenestado
deebriedadcuandoelinformeopruebaarrojeunadosificacinigualo
superiora1,0gramospormildealcoholenlasangreoenelorganismo.

Si no hay pruebas suficientes, el artculo anterior nos da la posibilidad de dar

a prueba la alcoholemia.

El delito en estado de ebriedad se ve in actum a travs de todos los medios de

prueba y si no los tengo pasara la alcoholemia del inciso 2. Sin embargo una
persona puede tener 1 gramo de alcohol en el cuerpo y puede manejar bien, por lo
cual con testigos podemos decir que maneja bien.

EJERCICIO DE INTERPRETACIN N2.

Robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la habitacin o sus dependencias.

CASO: En una villa que se est entregando, o sea, hay casas y habitantes nuevos.
La proteccin previa de estas casas son rejas de madera de 30 centmetros.
Una familia llega a habitar una de estas nuevas casas, mientras se mudan deciden ir
a comprar a un negocio del sector. No habiendo nadie dentro de la casa, un sujeto
pasa la reja de proteccin de 30 centmetros y se mete a la casa, debido a que la
puerta estaba entreabierta, y saca un plasma del lugar y se va.

Interpretemos este caso con el ART 440.

36 Esto para los medios probatorios.

37 Sin perjuicio de lo anterior quiere decir sin daar lo anterior, o sea que
lo anterior vale.

25
Interpretacin:

Art. 440. El culpable de robo con fuerza en las cosas efectuado en

lugar habitado o destinado a la habitacin o en sus dependencias,
sufrirlapenadepresidiomayorensugradomnimosicometiereel
delito:

Lugar habitado: Equivale al concepto de morada, es decir, el lugar donde una

persona desarrolla su vida interior, ntima.
Destinado a la habitacin: Es el mismo lugar habitado, pero cuando no estn
al interior del inmueble.
Dependencias: Significa un lugar que se encuentra adosado al lugar destinado
a la habitacin o lugar habitado y bajo dos condiciones: la primera la
contigidad y la segunda; la comunicacin.

La importancia entre lugar habitado y no habitado recae en la pena, si el lugar es

habitado la pena es mayor en su grado mnimo, o sea, 5-1 a 10-1.
Si el lugar no es habitado presidio menor en su grado medio-mximo, esto es de 541
das en adelante.

Si cometiere el delito, por lo tanto, el robo con fuerza en las cosas debe ser de 3
maneras.

1. Conescalamiento,entendindosequelohaycuandoseentrapor
va no destinada al efecto, por forado o con rompimiento de pared o
techos,ofracturadepuertasoventanas.
2. Haciendo uso de llaves falsas, o verdadera que hubiere sido
substrada,deganzasuotrosinstrumentossemejantesparaentrarenel
lugardelrobo.
3. Introducindoseenellugardelrobomediantelaseduccinde
algn domstico, o a favor de nombres supuestos38 o simulacin de
autoridad

Es robo con fuerza en las cosas en lugar habitado?, analicemos los numerales del
ART 440.

1. Conescalamiento,entendindosequelohaycuandoseentrapor
va no destinada al efecto, por forado o con rompimiento de pared o
techos,ofracturadepuertasoventanas.

Este numeral nos da a conocer que hubo violencia en el hecho.

38 Nombre con relacin a las personas que habitan en las casas, no cualquier
nombre como decir Hola, soy Farkas.

26
2. Haciendo uso de llaves falsas, o verdadera que hubiere sido
substrada,deganzasuotrosinstrumentossemejantesparaentrarenel
lugardelrobo.

Antes de entrar a robar hace un trabajo previo, obteniendo llaves.

3.Introducindoseenellugardelrobomediantelaseduccindealgn
domstico,oafavordenombressupuestos39osimulacindeautoridad

Obviamente esto no ocurri, ya que el ladrn cuando no robo no haba nadie.

Los tres numerales en conjunto interpretan que, para que haya fuerza en las cosas,
debe haber un esfuerzo por conseguir, por lo tanto no es robo, es hurto, ya que, en
el ejercicio visto, quien sustrajo el plasma paso una reja muy pequea y adems la
puerta estaba entreabierta.

Morada es el lugar donde la persona hace su vida ntima (lugar habitado).

Dependencia significa un lugar que se encuentra adosado al lugar habitado bajo dos
condiciones, contigidad y comunicacin.

Segn el artculo 440 del cdigo penal, el robo con fuerza en lugar habitado es:

Fuerza en las cosas es un esfuerzo fsico, por lo tanto es hurto y no robo.

04/09/2014.

Para entender la ley penal hay remitirse al concepto de ley. El que suele usarse es de
objetar por muchas razones: un cdigo civil no tena por qu meterse con la ley, ya
que esta es de derecho pblico (por eso es errado), se complementa si integramos el
aspecto orgnico, no lo que manda, prohbe o permite, sino el acto regulador que
emana de carcter general o norma reguladora general que emana del rgano
legislativo en virtud del procedimiento, o en conformidad establecida en la CPR, que
es un tema formal porque con eso no estoy diciendo qu es ley penal sino qu es ley,
y cualquier norma es de carcter general que es generada por el rgano legislativo
en los preceptos de la CPR, una estructura colegisladora en el cual siempre
interviene la administracin y rgano legislativo. La jurisdiccin no interviene en las
leyes, colegislador por ducto de dos rganos: administracin y rgano legislador

Ley penal es aquella ley de carcter general, o de general aplicacin, que, producida
en conformidad al procedimiento establecido en la CPR, est destinada a proteger los
bienes jurdicos ms relevantes y a imponer las sanciones ms severas del
ordenamiento jurdico.

Qu es bien jurdico?, para interpretar el concepto de bien jurdico analicemos

lo que es un delito.

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27
A u O + T + A + C.
Accin u omisin + tipo + antijuridicidad + culpabilidad.

Fundamentalmente, en los dos tipos bsicos que se divide el sistema es en el tipo

objetivo y subjetivo -descripcin bsica del tipo o tipo base-, hay distintos tipos como
de peligros y resultados, ejemplo el tipo de droga (micro trfico), es peligroso.

Delito de resultado, aqu lo que importa es el dao del bien jurdico, ejemplo,
lesiones, aborto. Lo que importa es qu dao se produce, dentro del tipo objetivo
hay distintos elementos, sujeto activo, pasivo, verbo rector y, para entender todo
esto, est dentro del tipo objetivo. Por ejemplo, en el Art. 251 n3 del Cdigo Penal
est tipificado el homicidio y ste seala:

El que mate a otro

Sujet Sujet
Verbo
o o
Recto

Aqu se protege la vida, el bien jurdico es la proteccin que le da el derecho penal,

que lo dice implcitamente en la norma, texto. Bien jurdico es el bien, aunque no
necesariamente un derecho, hay tipos penales que protegen el derecho de
propiedad, como un robo por ejemplo. Los tipos penales protegen la inviolabilidad del
hogar, a veces, el bien jurdico es un derecho y otras no, sino que es una
construccin abstracto-jurdico-penal.

El bien jurdico es lo protegido por los tipos penales, que generalmente constituye
un derecho pero no siempre- y que fundamenta la norma de prohibicin implcita
que se encuentra en la ley.

Las normas de prohibicin explcita las sacamos del autor alemn Binding, el cual en
el siglo XIX descubre que hay que distinguir entre la prohibicin penal y la ley penal
y que ambos van de manera separada. Por ejemplo, la marihuana est legalizada?,
s, porque la ley la nombra, y hay una ley de drogas. Los ignorantes piden que se
legalice, pero lo que se debiese pedir es que se despenalice, entonces se confunde
legalizar con admitir, de hecho, todo el derecho penal est legalizado, como el
homicidio tambin, pero como sancin. La legalizacin hace referencia a si un
determinado tema est contemplado o no en una ley.

Eso es lo que descubre Binding, diciendo que el delincuente es el principal cumplidor

de la ley penal, pero a la vez el prohibido, ya que la infringe y esta prohibicin est
implcita en la norma pero no lo dice. Algunos dicen que las leyes penales son
prohibiciones insertadas de manera contraria, por ejemplo: se prohbe matar a
otro, pero la ley no lo expresa, sino que dice el que mate a otro tendr tal pena.

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El delito es el sueo del legislador, el legislador es un adivinador, anticipador, de
hecho, todas las leyes son sueos anticipados. El legislador dice "si alguien mata",
voy a crear una norma para el caso en que ocurra una determinada situacin, por lo
tanto, el legislador suea o anticipa lo que ocurrir.

El principio penal bsico establece que slo se puede usar luego que entra en
vigencia la ley. La ley penal corresponde a algo que no ha ocurrido, pero el
legislador piensa que va a ocurrir y slo lo que se pens que iba a ocurrir, es lo que
la ley penal aplicar. Por qu?, porque el legislador quiere proteger algo y eso es el
bien jurdico.

Una vez ms, explicamos que el bien jurdico es aquello protegido por la ley penal y
se encuentra de manera objetiva en la descripcin de la conducta.

El tipo objetivo hace referencia a una accin u omisin, hay conducta o se queda
quieto, no hace nada. Por ejemplo, el salvavidas que es contratado en la playa y,
mientras se ahoga una persona, ve a una mujer atractiva y la comienza a seguir por
un rato, y la mujer le dice se est ahogando una persona y sta muere. Este es un
caso de delito homicidio- por omisin, porque era su trabajo salvar la vida de esta
persona. Tipo es El que mate a otro.

El tipo subjetivo, en cambio, es lo que el sujeto activo lleva en su mente o psiquis

cuando realiza el verbo rector descrito en el tipo objetivo. ste est compuesto por
culpa, dolo o elementos subjetivos del tipo como decir el que maliciosamente- al
minuto de ejecutar su conducta. Por ejemplo, en el caso del salva vidas, cuando se
va detrs de la mujer y se le ahoga la persona, l quera que se muriera? no, por lo
tanto es culpa, ya que produjo un dao sin querer provocarlo. En otro ejemplo, el
mismo salvavidas podra decir loco, no lo quiero ir a salvar porque no me han
pagado y alguien le dice oye, pero mira! una persona se ahoga, a lo que l
responde no, no quiero ir, no estoy ni ah, esto se llama dolo eventual.

Culpa

Tipo
Dol
Subjetiv

Elementos
Subjetivos
del Tipo 29
DOLO.
Hay distintas clases de dolo.
1) Dolo directo
2) Dolo de consecuencias necesarias.
3) Dolo eventual.

Dolo es dos cosas: conocer y querer. Es conocer, pero, conocer qu? Conocer el
tipo objetivo penal, entonces dolo es saber, conocer que lo que voy a hacer est
prohibido y querer que el tipo objetivo se realice.

Dolo
Directo

Dolo de
Dol Consecuencia
s Necesarias.

Dolo
Eventual

1) DOLO DIRECTO.
Quiero hacer esta cosa para que la persona se muera, o sea, es un dao directo, con
intencin.

2) DOLO DE CONSECUENCIAS NECESARIAS.

Aquel en que yo conozco el tipo objetivo, pero ejercindolo, ste tendr
consecuencias respecto de los dems. Por ejemplo, yo quiero matar un ser que para
m merece la muerte, la suegra, por ejemplo, que va a viajar en avin a Punta
Arenas, entonces yo pongo una bomba para que la veterana reviente en el aire,
salga volando y se queme, quiero que quede como chicharrn la vieja, pero yo s
que, al poner la bomba, van a morir tambin los pasajeros, el piloto, etc. Entonces
yo tengo un dolo directo respecto de mi vctima, en este caso, mi suegra, pero un
dolo de consecuencias necesarias respeto de los otros porque s que en virtud de mi
acto el resto va a morir.

S que esta persona morir y s que van a morir otras personas, entonces el querer,
que es un elemento del dolo, est ms dbil, ya que no quiero que muera el resto,
pero sigo adelante y acepto que mueran.

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 3) DOLO EVENTUAL.
Es aquel en que yo conozco el tipo objetivo y no necesariamente quiero que se
produzca el resultado, pero, de producirse, lo asumo. Por ejemplo, el baista, al decir
"no voy a trabajar porque no me han dado el bono y que se ahogue la persona", el
problema es que en ese caso el deja de responder en culpa, el pasa a responder de
dolo eventual ejerciendo omisin porque saba que iba a morir y estuvo de acuerdo
con eso, sin necesariamente quererlo.

En este tipo de dolo no hay certeza de que llegue a ocurrir el ilcito, pero aceptas que
el resultado puede a surgir y lo asumes.

Para efectos de sancin, los 3 dolos se condenan de la misma forma.

Para que exista el dolo eventual y de consecuencias necesarias tiene que haber
un elemento que se llama representacin, en cambio, el dolo directo no requiere
representacin. Qu es la representacin? Es la antelacin hipottica, fundada en
la experiencia personal o en la lgica, es decir, al ejecutar una accin, puedo prever
o imaginar las consecuencias de este acto.

CULPA.
Es una conducta descuidada o imprudente, realizada sin intencin de producir un
resultado peligroso. Se clasifica en inconsciente e consciente.

Conscient
Culpa
Inconscient

La culpa consciente tiene representacin. Para efectos de pena es lo mismo, pero

sta sirve para separarla del dolo. Por ejemplo, yo tengo un perro y lo quiero sacar a
pasear, mi perro siempre ha sido tranquilo, as que lo saco y muerde a un nio, yo
pude prever que mordera al nio? No. En cambio, si mi perro toda la vida ha sido
bravo, y le ladraba a la gente y era un poco agresivo, lo saco a pasear y muerde a un
nio, pude preverlo? S.

Ley penal es aquella norma de carcter general instituida, producida o generada por
el rgano legislativo en conformidad al procedimiento establecido en la CPR, que
establece una conducta prohibida, o como prohibida, aunque sea en forma implcita y
a cuya ejecucin le asigna una sancin, generalmente severa o grave en el contexto
del ordenamiento jurdico, o bien, otra norma que guarda relacin con estas
instituciones. Por ejemplo: La ley de responsabilidad penal adolecente no establece
ninguna conducta tipo, pero es penal porque establece toda una estructura para el
caso que el que cometa un ilcito sea un menor entre 14 y 18 aos, entonces, a las

31
penas del cdigo penal le vamos a aplicar, cuando los infractores son mayores de 18
aos, todos los parmetros de la ley penal juvenil, entonces, pese a que no
constituya una conducta y no fija una omisin, tiene que ver con la determinacin de
la conducta y la sancin.

FUENTES DEL DERECHO PENAL.

FUENTES DIRECTAS.

La Ley penal que es una ley dictada por el congreso nacional en virtud del
procedimiento instituido en la CPR, esto quiere decir que una ley penal no la puede
dictar ni el presidente, ni una ordenanza municipal, pero s el presidente debe
promulgar y sancionar.

El DFL tampoco puede ser ley penal.

En caso del DL, la dogmtica dice que no podra ser fuente del derecho penal, pero a
la realidad nacional, en la poca de dictadura se dictaron decretos leyes de materia
penal, decretos de amnista y algunos siguen aplicndose hasta el da de hoy.

Esta ley penal tiene caractersticas, como dijimos, instituye la conducta

prohibindola, no para que se cumpla protegiendo un bien jurdico determinado, no
es que la ley baste con eso, sino que tiene que cumplir principios, como el de
legalidad o de reserva, este nos indica que una ley penal en general, para ser tal,
tiene que ser anterior al hecho que prohbe, es decir, esta pena no se puede aplicar a
quien ya mat, sino una vez entrada en vigencia. Por ejemplo: el que raye , manche
o deteriore una fachada de inmueble que d a la calle, ser sancionada con presidio
en su grado mnimo, ley penal que sanciona los grafitis, si el congreso la dicta y dice
que entrar en vigencia el 30 de Septiembre, no podra aplicarse ahora ni el 29 de
Septiembre, sino que slo a partir del 30 de Septiembre.

La ley es aplicable slo a partir del momento que es vigente, no slo la ley debe ser
anterior al hecho, sino que tambin debe describir la conducta o hecho- de manera
detallada y, por supuesto, todo el detalle de la conducta debe estar incorporado en la
ley, no deben haber espacios de conducta que no estn escritos, consignados,
sealados, por lo tanto no podra haber una ley penal no escrita. Esto permite la
exclusin de la costumbre, la exclusin de la aplicacin penal por analoga esta
tambin es una forma de interpretacin-. Se ha dicho que es aceptable la analoga
cuando sta opera en favor del reo y no en contra de l. Todo esto fundado en el
principio de mnima intervencin penal.

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Vamos al Art. 440 de robo con fuerza en las cosas. Un ejemplo: Si en un hotel se
usan tarjetas para entrar, y yo entro con una falsa que da acceso a una pieza y robo
algo, esto sera robo en lugar habitado, pero si deseamos interpretarlo con el n2,
habran interpretaciones ambiguas, ya que podemos decir que una tarjeta no se
asemeja en nada con lo expuesto en el numeral, al hablar de llaves u otro elemento
similar, adems, no hubo un esfuerzo fsico en abrir la puerta, por si quisiramos
adaptar esta conducta al n3. Adems podemos interpretar con el elemento histrico
que el legislador, a la poca, no daba relacin a un instrumento como una tarjeta
para abrir las puertas, ya que este deba ser otro elemento metlico.
Una visin que interprete el numeral estableciendo que s tendra un rango similar a
una llave se denomina punitiva40, la del profesor es garantista para ver si se
cometi o no el delito.

El tipo penal debe interpretarse como sancionador, partiendo del principio de mnima
intervencin.

Todos estamos sujetos a una sancin penal, por ejemplo, pisar sin querer el pie de
un nio y fracturarlo, esto es un delito culposo y, por esto, ser formalizado.

PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
La prohibicin de aplicacin de leyes penales en blanco e impropia se establece para
no ir contra el principio de legalidad. Existe cierto constructo incorrecto de las leyes,
porque si ste dice que tiene que ser anterior a la conducta y este principio nos dice
que, adems, debe estar detallada. La pregunta es qu pasa cuando la conducta no
est bien detallada o est incompleta?, entonces, algunas veces el derecho penal se
hace el tonto.

LEY PENAL EN BLANCO.

La ley penal en blanco es aquella que no contiene toda la conducta en la propia ley y
se distingue entre propia e impropia.

Propi
Ley penal
en

Impropi

La propia es aquella en la cual la conducta descrita en la ley penal es

complementada por otra norma de rango legal, por ejemplo el Art. 432 contiene el
hurto y robo de cosa bsica diciendo el que se apodera de cosa mueble ajena,
entiendo yo que debo usar el cdigo civil para interpretar la palabra mueble, de
manera que se complementa la ley con otras materias.

40 Esta visin es la usada por los fiscales.

33
La impropia se da cuando la ley se interpreta con una norma inferior a la ley -el
problema es que la ley penal slo la puede dictar el congreso-. Pasa esto con la ley
de drogas, porque droga est definida en un decreto supremo, por ejemplo, Bachelet
describe a la marihuana como droga letal, siendo que esta definicin fue extrada de
un decreto supremo, por lo tanto la ley 20.000 estara mal interpretada.

El principio de legalidad tiene rango constitucional

LEYES VAGAS O DIFUSAS.

Aquellas en las cuales la conducta tiene espacios que no estn contempladas en una
ley. Por ejemplo de ley penal desconocida, segn el Art. 237: V.gr., una seora
demanda a una municipalidad porque se cay, en $800.000, ms indemnizacin de
perjuicios. La mujer demanda usando este artculo porque no le han pagado en un
tiempo. Este artculo no establece plazo, por lo tanto estara en un problema, ya que
no define la conducta y ese es el objetivo del principio de legalidad.

El principio de legalidad debe ir de la mano con la ley penal, por eso es que la nica
fuente directa del derecho penal es la ley penal.

FUENTES INDIRECTAS.

1) COSTUMBRE.
Se ha dicho que hay una duda de cundo la costumbre podra aplicarse como
fuente mediata, en caso que la ley penal caiga en desuso, pero algunos
autores alemanes niegan esto.

2) JURISPRUDENCIA.
A criterio de la ctedra, no va como fuente directa, ya que los tribunales dicen
que algo se sancionar y otra cosa no. Por ejemplo, la duda entre micro
trfico y narcotrfico, puesto de cmo est definida en la ley, los tribunales la
interpretan de distintas formas.

En derecho penal, quien lleva la carga de la prueba es el ministerio pblico, con un

estndar probatorio. El imputado no prueba nada, pero en un caso la corte suprema
hizo probar al imputado de que es consumidor de droga y no narcotraficante, para
cambiar el criterio de la pena.

3) DOGMTICA.
Le da un sentido a la ley penal, y conocimiento.

La ley penal es la nica fuente porque es algo que no debe ser afectado, sta
est construida una vez fijada la accin, y recae en el delincuente.

TEORIA DE LA PENA.

TEORAS RETRIBUTIVAS.

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La teora de la pena plantea distintas posturas. Una postura dice que se debe
castigar a una persona porque cometi un delito. En las teoras retributivas es la
pena en s, la pena existe y es. Sobre eso, Hegel plantea esta hiptesis que dice que
la pena es, la negacin de la negacin, es decir, el delincuente, al delinquir, niega el
derecho y el ministerio pblico le niega esta negacin, logrando una afirmacin a
travs de la pena.

Kant dice que la pena tiene una fundacin tica, esto significa que la pena se aplica
porque la persona tenia libre albedrio, entonces lo que se castiga es que el libre
albedro se ocupa en una direccin que se considera equivocada. Kant critica que uno
no puede fundar una pena en un motivo metafsico.

TEORAS PREVENTIVAS.
En cuanto a las relativas y prevencionistas existen dos posturas: Las generales y las
especiales.

Las generales buscan prevenir a toda la sociedad y la especial busca rehabilitar a

un sujeto en particular.

La prevencin general de carcter intimidatorio, es la ms peligrosa. En este

caso se pone una pena muy grande a un sujeto para que el resto de la sociedad
entienda que no debe cometerse estos delitos. Sacrifica la libertad de un sujeto para
que el resto de la sociedad se comporte de acuerdo a lo que la ley establece como
correcto.

La ciencia del derecho penal debe ser fundada en el garantismo de las personas, es
un aspecto tan estricto de las funciones del estado que debe estar bien regulado e
implementado.

El estado de Chile, actualmente, defiende sus derechos a cabalidad? El derecho ms

amparado actualmente es el de propiedad.

La prevencin general inclusiva o integradora busca la estabilizacin de la

conciencia del derecho, interpretndose el derecho penal como un control social
conectado a otros controles sociales. La crtica es que el derecho est cambiando
constantemente, entonces la prevencin general integradora busca reintegrar a la
persona a la sociedad, pero es difcil saber a qu sociedad reintegrarla porque esta
sociedad cambia constantemente. Esta prevencin, est enfocada a sociedades
estticas, como por ejemplo, la de Corea del Norte.

La pena tiene un fin en las teoras prevencionistas, ya sea intimidar, reintegrar o

rehabilitar a los sujetos.

MBITO DE VIGENCIA DE LA LEY PENAL.

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"Nullum crimen, nulla poena sine lege, proevia, scripta et stricta" , esto quiere decir
que es nulo el crimen y nula la pena, si no existe una ley previa, escrita y estricta.

Este es el principio de legalidad y de aqu se extrae el principio de tipicidad.

La ley penal tiene 3 aspectos de vigencia, es un aspecto tridimensional la vigencia de

ley penal porque se configura tanto en el territorio, como en las personas y como en
el tiempo.

VIGENCIA ESPACIAL41.
La ley penal opera en un territorio jurdico que est marcado con el principio de
soberana, es decir, est determinado por el derecho poltico.

Art. 5 y Art. 6 hablan sobre los principios de territorialidad.

Art.5.Laleypenalchilenaesobligatoriaparatodosloshabitantes
delaRepblica,inclusoslosextranjeros.
Los delitos cometidos dentro del mar territorial o adyacente quedan
sometidosalasprescripcionesdeesteCdigo.

Este artculo abarca la vigencia espacial de manera implcita al decir que es

obligatoria para todos los habitantes de la repblica, incluso los extranjeros". Es
decir, si usted est en Chile y mata a alguien, el ministerio pblico y los tribunales
chilenos sern competentes para conocer de este delito.

Art.6.Loscrmenesosimplesdelitosperpetradosfueradelterritorio
delaRepblicaporchilenosoporextranjeros,noserncastigadosen
Chilesinoenloscasosdeterminadosporlaley.

TERRITORIO NATURAL.
Es el espacio de tierra, mar o aire sujetos a la soberana del estado. Dentro del mar
territorial, el derecho penal se cumple a cabalidad, pero en cuanto al mar adyacente,
se dice en doctrina que el derecho penal tendr competencia slo en materias
aduaneras, sanitarias, etc.

Los territorios destinados para la representacin de otros pases en Chile, estn

sometidos al principio de territorialidad, es decir, los tribunales chilenos sern
competentes para conocer de los delitos cometidos incluso en territorios destinados a
la representacin de pases extranjeros en Chile.

El territorio natural contempla tambin el subsuelo y territorios fluviales

TERRITORIO FICTO.
Existe territorio ficto en buques o aeronaves sujetos a la jurisdiccin nacional.
Respecto de eso debemos destacar que estos buques o aeronaves estn sujetos al
principio de la bandera, bajo el principio de la bandera, los tribunales chilenos tienen

41 En cuanto al territorio.

36
jurisdiccin respecto de todo delito cometido por pasajeros, miembros de la
tripulacin, visitantes ocasionales y otros. Dicho esto, encontramos territorio ficto en
el caso referido a las personas que estn a bordo de un buque mercante en altamar
(Art 6 n 4 COT) o cuando dicho buque est en altamar o surto en aguas de otra
jurisdiccin.
Art. 6 Quedan sometidos a la jurisdiccin chilena los crmenes y
simples delitos perpetrados fuera del territorio de la Repblica que a
continuacin se indican:
4 Los cometidos, por chilenos o extranjeros, a bordo de un buque
chileno en alta mar, o a bordo de un buque chileno de guerra surto en
aguas de otra potencia;

En esta situacin los tribunales chilenos son competentes para conocer, si

est surto en aguas de otra jurisdiccin, cuando aquel delito pudiere quedar
sin sancin en ese lugar, siendo sancionable ac.

Tambin cuando un delito se cometiere dentro de un buque de guerra en altamar,

independiente de si este es o no de la armada chilena, siempre y cuando ese buque
tuviera un comandante de nacionalidad chilena.

Tambin hay territorio ficto en aquellos territorios ocupados militarmente por las
armas de la repblica. Los tribunales competentes para conocer de todo delito en
territorio ficto son los tribunales de competencia militar.

PROBLEMA DE LUGAR DE COMISION DEL DELITO.

Existen tres teoras: la de la actividad, la del resultado y la de ubicuidad.

La teora de la actividad dice que son competentes aquellos tribunales en donde la

accin fue ejecutada.

La teora del resultado dice que son competentes los tribunales en donde se dio el
resultado de la accin u omisin tpica.

La teora de la ubicuidad42 dice que ambos estados son competentes para conocer,
pero media al respecto temas de principios de extradicin, tratados internacionales,
etc.

PRINCIPIO DE EXTRATERRITORIALIDAD.
No debe entenderse como que a los tribunales chilenos se les haya extendido la
jurisdiccin hacia fuera del pas, sino como aquellos casos particulares en que el
legislador le otorga competencia a los tribunales para conocer asuntos que han
sucedido fuera del territorio del estado.

El principio de extraterritorialidad se rige por tres subprincipios:

42 Esta es la ms usada doctrinariamente.

37
 1) PRINCIPIO DE LA PERSONALIDAD ACTIVA.
Este es el principio menos ocupado. Este principio rega en aquellos casos en
que el nacional de un pas, por el hecho de su nacionalidad, es punible en su
propio pas por determinados delitos donde sea que lo hubiere cometido43.

Art. 6. Quedan sometidos a la jurisdiccin chilena los crmenes y

simples delitos perpetrados fuera del territorio de la Repblica que a
continuacin se indican:
6 Los cometidos por chilenos contra chilenos si el culpable regresa
a Chile sin haber sido juzgado por la autoridad del pas en que
delinqui;

2) PRINCIPIO DE LA DEFENSA.
En este principio existe situacin de extraterritorialidad por estar
comprometidos los intereses del estado.

3) PRINCIPIO DE UNIVERSALIDAD.
Este atiende a todos los delitos que afectan a la humanidad toda, como la
piratera, el trato de negros, el narcotrfico, etc. (Art 6. n1, n2, n3 y n5
COT)

Art. 6. Quedan sometidos a la jurisdiccin chilena los crmenes y

simples delitos perpetrados fuera del territorio de la Repblica que a
continuacin se indican:
1 Los cometidos por un agente diplomtico o consular de la
Repblica, en el ejercicio de sus funciones;
2 La malversacin de caudales pblicos, fraudes y exacciones
ilegales, la infidelidad en la custodia de documentos, la violacin de
secretos, el cohecho, cometidos por funcionarios pblicos chilenos o por
extranjeros al servicio de la Repblica y el cohecho a funcionarios
pblicos extranjeros, cuando sea cometido por un chileno o por una
persona que tenga residencia habitual en Chile;
3 Los que van contra la soberana o contra la seguridad exterior
del Estado, perpetrados ya sea por chilenos naturales, ya por
naturalizados, y los contemplados en el Prrafo 14 del Ttulo VI del
Libro II del Cdigo Penal, cuando ellos pusieren en peligro la salud de
habitantes de la Repblica;
5 La falsificacin del sello del Estado, de moneda nacional, de
documentos de crdito del Estado, de las Municipalidades o de
establecimientos pblicos, cometida por chilenos o por extranjeros que
fueren habidos en el territorio de la Repblica;

43 Es como si alguien llevara su pas pegado en las patas.

38
11 septiembre

CONTROL SOCIAL.

Control significa una forma de admiracin o gobierno de algo, se opone a la libertad.

Cuando hablamos de derecho decimos que todo derecho es una forma de control, es
decir, es delimitativo en un sentido constructivo, debe limitar para proteger, porque
la mera limitacin no es constructiva.

Todos los derechos son derechos de control, Ej., laboral, civil, comercial,
constitucional, etc. Y dentro de los derechos de control est el derecho penal, pero
ste es ms severo, porque comprende o contempla sanciones que son en verdad
ms graves, dainas para quien se impone. Dentro de los mecanismos de control se
destina que es ms eficiente el Derecho penal. Al margen del derecho, hay controles
informales como los medios de comunicacin, el control no es como se ejecuta un
acto , sino tambin quien lo interpreta. Ej.: Del quin puso la bomba, nos hace estar
a todos paranoicos de quien fue. No tenemos un tema que nos importe sino nos dan
un tema que nos importe.

El terrorismo y el derecho penal es control absoluto, pero el problema no es estar

controlado, es sino que no estamos percatados.

AUTORES DE CONTROL: Michel Foucault, Derecho y sociedad.

CLASIFICACIONES DE CONTROL:

Directo e indirecto:

Directo es aquel que est dirigido de manera expresa a determinados sujetos o

sociedad, Indirecto opera sobre aspectos que influyen en la voluntad de las
personas, pero no es mencionada de manera expresa, ejemplo en las cajetillas de
cigarro no dice NO FUMEN, sino que muestran imgenes de gente enferma, no se
muestra de manera expresa, sino que a travs de un mensaje no explcito.

Formalizado y desformalizado:

39
Es formalizado el Control del derecho, es especial el del D penal, se define como
aquel que obedece a una forma determinada y a un rgano que lo regula, que a su
turno tambin est regulado.

Desformalizado, es aquel que opera sin formas previas de regulacin, pero que de
una manera u otra produce efectos en un vnculo controlador controlado.

Cmo opera el D penal como mecanismo de control?

De manera formal, y podemos pensar que su forma esta explicada a travs de

fundamentos no necesariamente jurdicos, "Derecho y razn teora del garantismo
penal pagina 546, Luigi Ferrajoli, l plantea que debemos entender que el derecho
penal est concebido a travs de formas determinadas y en ello sigue a Von Liszt
(padre del causalismo y el derecho penal), deca que la Teora del Delito es accin u
omisin + omisin + tipo + juricidad + culpabilidad, claro que en su poca estaba la
costumbre + accin u omisin y culpabilidad (la cual era dolo o culpa).
Von Liszt44 deca que la teora del delito es "el estatuto de garantas del delincuente".
Para que se construye accin u omisin?, se construye para el caso en que una
persona cometa un delito, vemos si coincide con el tipo de la ley y sancionamos,
pero Von Liszt dice que la teora del delito se construye para que nadie vaya a
sancionar a alguien si no cumple los requisitos, entonces es al revs, la teora del
delito se construye para que solamente si se cumple lo del tipo penal alguien puede
ser sancionado, es decir, en vez que para perseguir esta para evitar una persecucin
arbitraria, esta para evitar para que una persona persiga alguien por que se le
ocurra, cualquier conducta, etc.

Ferrajoli plantea que el derecho penal est en una estructura de limitaciones, pero
destinada a evitar abusos, y en este sentido deberamos entender el D penal como
un D garantista, y esto est fundado en el principio de estricto apego del juez a la
ley, del juez que sanciona en un juicio si alguien cometi un ilcito ,del cual no se
debe apartar de la ley, y aade el autor que el tema del D penal debe ser el tema
de los legisladores, nunca de la administracin o el gobierno, porque estos ceden a
las presiones del medio, y el nico que puede liberarse de las presiones es el juez.
Ferrajoli, dice que hay que evitar que el tipo penal se vaya a la sociedad, y el juez
debe dictar sentencia incluso en contravencin de la sociedad. El derecho penal no es
democracia, el derecho penal es el constructo de la accin u omisin en el mbito
penal.

44 SIGLO XIX causalismos clsico.

40
En este sentido debemos enunciar que el derecho penal, como mecanismo de control
y estamos hablando de que se afirma que el derecho penal a travs de la
institucionalizacin de los ilcitos, tipos, a travs de incorporar tipos penales
mediante la ley, regula conductas, por eso el derecho penal es un mecanismo de
control de conductas futuras mediante la consagracin de los tipos penales,
elaborados por el rgano legislativo.

Hay un enorme salto del control formal y la materializacin de este. Es muy relativo
el control del derecho penal, por ejemplo, el cdigo penal protege en 76 artculos a la
propiedad. El simple robo con intimidacin tiene una pena de presidio mayor en su
grado mnimo, esto es, de 5 aos 1 da a 10 aos, y el homicidio tiene la misma
pena, esto infringe el principio de proporcionalidad.

Las penas ms grandes de robo en Latinoamrica estn en Chile, en otros pases se

llama Hurto agravado.

No basta con que yo diga que institucionalice una ley, esta cambiara las formas de
conductas, a excepcin de un grupo.

Ferrajoli seala que el control social tiene por finalidad la verdadera determinacin de
una conducta a la luz de la teora del delito, sin obviar los principios y garantas
penales, porque cuando lo que buscamos es la mera aplicacin de la ley bajo presin
social, entonces, se nos desarma todo y el mecanismo de control se convierte en un
mecanismo de abuso.

No basta incorporar accin u omisin, sino tambin aplicar sus garantas, y

principios45.

El derecho penal no es el nico mecanismo de control social forma, ejemplo el

derecho administrativo, tiene hartos medios de control, ejemplo juez de polica local,
este sentencia con derecho administrativo y estas son multas.

Lege lata es la ley penal tal cual existe en la actualidad, lege feredenda es el derecho
penal tal como debera ser (ejemplo las penas estn mal puestas, hay que
aumentarlas, este delito debera tener otra sancin, etc.).

El principio non bisi in dem, no se puede sancionar dos veces con un mismo hecho o
no se puede usar un hecho dos veces para sancionar.

45 Por eso no basta saber si al cometer el delito hay accin u omisin, sino
que esto que el tipo se lo aplique a alguien, cuando ya est vigente, y no que
se lo aplique para hechos cometidos a antes de su vigencia.

41
Cuando se aplica la ley como mecanismo de control, debemos integrar todo los
mecanismos que lleven, influyendo el principio non bisi in dem

Diferencias entre derecho penal objetivo y

subjetivo.

Derecho penal objetivo, son las normas y subjetivo es el ius Punendi, (no la facultad
como en civil), es decir el derecho a crear y aplicar el derecho penal ya creado, y es
a este constructo de derecho positivo, se refiere Ferrajoli, cuando dice que el derecho
penal es el conjunto de reglas jurdicas establecidas por el estado que relacionan el
crimen como hecho y a la pena como legitima consecuencia.
Hay que incluir tambin las medidas de seguridad. Las medidas de seguridad se
fundamentaron en el concepto riesgo social, son aquellas medidas impuestas por la
autoridad con el objetivo de proteger a la sociedad o incluso a la propia persona
sobre la que se impone, establecen relaciones significativas de derecho, sin que
llegue a constituir un delito. (ejemplo dementes, los menores agresivos, el Cisarro
antes que tenga responsabilidad penal le aplicamos medidas de seguridad).
VER PELICULA EL SUSTITUTO.

El problema de las medidas de seguridad, es que el derecho penal debe tener

garantas, y aqu no se aplicara un principio, sino que la medida lo determinara, sin
ninguna garanta, como un enajenado mental ,se lleva a un internado y no hay
control hasta donde se mantiene la medida de seguridad, en cambio un preso tiene
la garanta de que saldr en libertad.

Por ejemplo se meter al Cisarro a un internado como medida de seguridad, pero

cuando este salga volver a cometer delitos, porque no asisten a rehabilitacin.

Mecanismo de control instituido formalmente pero sin las garantas

INTERDISCIPLINIDAD.
Esto es cmo se conecta el derecho penal con otras reas del derecho y hasta donde
llega este vnculo, hay que entender en primer lugar que el saber, ciencia o disciplina
no puede construirse sin el saber de otras ciencias (ninguna disciplina se basta
asimismo, ni tampoco las ciencias), hoy por hoy todas se conectan en una red de
interdisciplinidad y lo que alcanza con una ciencia contribuye con otra). La
interdisciplinidad debe ser constructiva , de relacin, no negativa respecto de las
otras reas, porque debe entenderse como vinculo, y no de mero apoderamiento o
subordinacin respecto de otros saberes o disciplinas.

42
En derecho penal las cosas no se adaptan, si coincide con otras ramas bien, si yo lo
adapto al hecho estara destruyendo el derecho, por eso es que el derecho penal es
estrictamente formal. La interdisciplinidad excluye el apoderamiento con lo cual la
ciencia apoderada deja de ser ciencia. Es casi imposible considerar todos los haberes
que el derecho penal puede considerar para su interdisciplinidad, son innumerables,
entonces el derecho penal tiene por ejemplo vnculos, no jurdicos como la poltica
criminal o la criminologa, y la poltica criminal tiene que ver con las ciencias polticas
y la poltica en si, por su parte la criminologa est integrada por no menos de 20
disciplinas distintas.

En el vnculo del derecho penal de saberes jurdico el derecho penal se junta con el
procesal, en especial el procesal penal, el cual establece las formulas en las cuales se
puede ejercer el ius Punendi y tambin otras frmulas como las garantas (cautela de
garantas46 del derecho penal)

El derecho de ejecucin penal, en civil quien ejecuta la sentencia es el tribunal, pero

en derecho penal chileno quien ejecuta la sentencia es gendarmera, esto ira en
contra de los tratados internacionales ya que en otros pases ejecuta el tribunal la
sentencia penal.
Es excepcin la ley 18216 sistemas alternativos de cumplimiento de pena, esto los
ve el tribunal, no gendarmera, si esta pena es revocada, deber cumplir la pena
original , ya que este sistema de cumplimiento alternativo no es cumplir la pena
integrantemente.

Derecho penal militar es otro vinculado con el derecho penal, y con ley de
responsabilidad penal adolecente.

Derecho penal tambin vinculado con el derecho constitucional, el contenido de la ley

penal no puede ser infractor de la ley penal.

El derecho constitucional establece el principio de legalidad, porreo e irretroactividad.

Tambin la indemnizacin por error judicial, pero aqu es ms complejo porque en
Chile si un tribunal comete un error en materia civil, por ejemplo, condena a X
persona por un pagare falso, y por ello le quitan todo lo que tiene una persona, pero
este pagare era falso y el tribunal civil no acoge eso y me voy a un juicio penal y se
comprueba que es falso, entonces ah se indemniza por error judicial. Error judicial
solo es aplicado en materia penal, pero solo 7 veces se ha acogido desde que existe
la constitucin ART 19 n11 letra I.

46 Facultad de solicitar audiencia, en virtud del cual el juez de garanta va a

revisar si dentro del procedimiento penal, se est produciendo una falta a las
garantas.

43
i) Una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que
hubiere sido sometido a proceso o condenado en cualquier instancia por
resolucin que la Corte Suprema declare injustificadamente errnea o arbitraria,
tendr derecho a ser indemnizado por el Estado de los perjuicios patrimoniales y
morales que haya sufrido. La indemnizacin ser determinada judicialmente en
procedimiento breve y sumario y en l la prueba se apreciar en conciencia;

La constitucin nos seala en ART 19 N3 el debido proceso, Irretroactividad, porreo

y principio de legalidad

Debido proceso:

Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso

previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las
garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos.

Irretroactividad y Prorreo:

Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada
con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al
afectado.

Principio de legalidad:

Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est
expresamente descrita en ella

Derecho penal vinculado con el derecho internacional pblico y derecho internacional

penal y privado. Tambin el medioambiental.

El derecho penal se vincula con el civil tomando conceptos del derecho civil, reglas
de interpretacin y un sin nmero de instituciones que dan a construir las normas
penales y el tipo pena, tambin del derecho comercial el tipos ejemplo giro doloso de
cheques, que se define cheque en derecho comercial.

Derecho laboral, que en ciertos casos se perpetren ilcitos en normas laborales,

hecho de que no se paguen cotizaciones.

La verdad procesal penal tiene dos aristas, una de ellas es la verdad que plantea
Ferrajoli en la pgina 542 de su texto, cuando habla que la verdad debe ser real,

44
como por ejemplo la cadena de custodia47 que es la verdad real y material.
La jueza zapata en la prueba ilcita, pg. 26, dice que la verdad real est en la en la
verdad procesal penal, es decir lo que se prueba en juicio, y este juicio debemos
ver la verdad procesal y no real, que no necesariamente tiene que estar relacionada
con la verdad real y material. Esto se contrapone contra el concepto que establece
corte interamericana de derechos humanos que establece la verdad material y real,
ejemplo en los casos de detenidos desaparecidos, lo cual la gente busca la verdad
real y material.

25 Septiembre

Qu es un principio?, Un principio es un postulado de carcter valrico y racional

que en virtud de su aceptacin tiende a incorporarse en un ordenamiento jurdico
como rector del mbito jurdico que comprende.

Caractersticas de los principios:

1.- Un principio puede nacer como un postulado dogmtico y posteriormente

insertarse normativamente en el ordenamiento jurdico por ejemplo el principio pro
trabajador del cual en derecho laboral se estima que el trabajador es la parte ms
dbil entre trabajador y empresario, por lo tanto se entiende que la norma jurdica
debe beneficiar al trabajador y ese principio literalmente no est consagrado en
nuestro ordenamiento pero est consagrado dogmticamente.

2.- Un principio puede partir de su institucionalizacin, el principio puede estar

consagrado normativamente y a partir de su construccin normativa puede ir
decantndose como tal. Qu quiere decir esto?, un gran ejemplo est en la carta
magna del Rey Juan Sin Tierra del ao 1205, ya que sus abusos a los sbditos
motivaron a que ellos quisieran detener el abuso firmando una carta de lo cual en
ella aparece una frase mencionando que debiese hacerse previamente un proceso a
cualquier vasallo que se le privase de libertad. Este principio tomado en la quinta
enmienda que se le hace a la constitucin de USA y permiten definir el debido
proceso, entonces esto parte en la carta magna y termina consagrado en la
constitucin de USA.

Tendencia a normativizar sin perjuicio de pueda nacer de una norma y expandirse o

bien producto de la dogmtica existe una tendencia comparada mundial a insertar
los principios de norma jurdica, normas legales o constitucionales, cuando hay
reformas se van instalando los principios por ejemplo el principio de inocencia estaba
consagrado en el cdigo procedimiento penal y paso a ser parte del nuevo cdigo
procesal penal.

47 Ya que la ley establece un mecanismo que sirve para la investigacin de

delitos, as como ir a la escena de los hechos y tomar los cuchillos, pelos y
todas las cosas que pudiesen haber.

45
3- Los principios tienen un contenido dinmico y expansivo (esto quiere decir que los
principios tienden a incorporar un contenido cada vez mayor y proyectivo, el ejemplo
tpico es el debido proceso de ley) debido proceso se plasm en sesin 101 y 103 de
la comisin Ortuzar para un estudio de una nueva constitucin y este se plasm
como un debido proceso justo y racional. Este es un debido proceso no tiene una
definicin feliz, el legislador decidir cul es el debido proceso legal, no el juez.

Tres son los principios bsicos son los del debido proceso.

1.- Derecho a alegar (llamado vulgarmente derecho a pataleo).

2.- Derecho a probar
3.- Derecho a recurrir

La jurisprudencia "se guard en el bolsillo estos principios", porque los jueces aplican
diciendo que no corresponde al debido proceso , aplicndolo de forma lata,
argumentando en sus fallos que el debido proceso versa sobre otros asuntos, es por
ello que se ha desvirtuado el verdadero sentido del debido proceso.
Los principios tienen un contenido dinmico, puesto que no es esttico y est
mutando en un sentido expansivo, esto quiere decir que cuando se incorpora un
nuevo principio no va a salir de l, sino que normalmente se incorporar otro
contenido productivo.

4.- Los principios tienen un sentido protector o garantista (no quiere decir que un
principio sea una garanta), el principio puede estar constituido por garantas, puede
tener garantas y derechos, por eso se dice que el contenido es progresivo y no
esttico, a su turno un principio puede incorporar otros principios, ejemplo se
entiende que el principio de debido proceso incorpora el principio de inocencia,
entonces un principio est dentro de otro principio ms grande.
Algunos autores errticamente han dicho que el debido proceso es una garanta
cuando es un principio, que a su turno tiene garantas adentro, y confunde el hecho
de que un principio garantice como una garanta pero no es lo mismo, debido a que
el principio tiene una finalidad protectora y en ese sentido garantiza un mnimo.

5.- Un principio no corresponde a un concepto estndar o regla estndar (una regla

estndar es una regla para solucionar casos concretos, regla que puede estar o no
consagrada , como la mal denominada presuncin legal es una regla, en cambio el
aforismo es un estndar que soluciona situaciones concretas. Un principio es ms
que una regla, porque la regla est solucionando casos concretos, en cambio el
principio (que si puede servir para solucionar casos concretos) opera sobre la
generalidad de casos y sobre la generalidad del ordenamiento jurdico.
Tarkan dice que el objetivo de los principios es dar coherencia y sistematicidad al
ordenamiento jurdico.

46
ANALISIS DE LOS PRINCIPIOS.

1.- Principio de legalidad:

Fue postulado en 1801 penalmente por Feuerbach.

Nulla poena, sine lege, nula poena sine crimine, nullum crimien sine poena legali.

No hay pena sin ley, no hay pena sin hecho, y al hecho criminal solo se le
debe aplicar una pena legal.

Tambin fue postulado48 en 1897 por Von Liszt

Nulla poena sine lege previa, scriptia, stricta.

No cabe sancionar si no hay una ley previa y estricta

No puedo sancionar si no hay una ley, y esta debe estar antes del hecho, estar
escrita y el hecho tiene que estar bien explicado.

Todos los derechos tienen principio de legalidad, salvo el derecho constitucional, ya

que este tiene un principio constitucional el cual es el de supremaca constitucional.
En suma el principio de legalidad dice que quien va gobernar el tema es la ley.

El principio de legalidad nace del liberalismo, al hablar de ello hay 2 vertientes, el

econmico del siglo XVIII que es consagrada finalmente en las frmulas de economa
de mercado elaborada en siglo XX, entonces se habla de liberalismo econmico como
la frmula de regulacin del problema econmico a travs de la definicin de los
agentes econmicos mediante el libre juego de oferta y demanda, lo cual lleva el
neoliberalismo econmico postulado por Milton Friedman, que a su vez fue recogido
por Pinochet y los chicago boys.
El liberalismo poltico nace con la ilustracin, esto corresponde a una corriente
dogmtica que nace frente a la tirana de los reyes, y en ese momento se consagra
criterios en virtud de los cuales el poder no debe reconocerse como que emana de
Dios. (Esto tiene relacin con la teora retributiva) y producida la revolucin francesa
se establecen la necesidad de establecer leyes que pongan limiten el ejercicio del
poder, el poder se regula con leyes, y en el mbito penal delito, entonces no sera lo
que se le ocurra al juez, sino que delito es lo que est en la ley.

48 Esta frmula ha perdurado en el tiempo.

47
Ferrajoli plantea que la clave del Derecho Penal debe estar en la ley, no en la
administracin ya que esta obedece a criterios de oportunismo y razones
oportunistas de eficacia, entonces la administracin va ser presionada por el sistema
o manejar el sistema o es presionada por el sistema, entonces el sistema dir
quiero que haga esto contra ellos, que meta a estos delincuentes que nos tienen
con miedo, debido a esto la administracin es obediente como por ejemplo la bomba
del subcentro.

El liberalismo plantea libertades frente a la autoridad, y estas cmo se consagran?

Fijando las leyes, por eso es que el principio de legalidad tiene su origen en el
liberalismo y, nace con posteridad de la revolucin francesa como una limitacin al
abuso y, al exceso de poder de parte de la autoridad. El liberalismo poltico se
entiende como generador de una estructura de garantas.

Rodrguez de Devesa en 1979 dice que el principio de legalidad es un postulado la

aspiracin de una meta ideal e inalcanzable. La seguridad jurdica absoluta sirve de
muy poco con el mero instrumento de la ley, debe alegar en corazn del juez a
interpretarlo, sino, no sirve para nada.
Esto quiere decir que una cosa es lo que aparezca en la ley y otra como el juez va
interpretar, muy distinto es que tengamos ley, que se consagren principios en las
leyes, y como son interpretadas. Entonces no debemos interpretar que la mera
existencia del principio es una solucin, puesto que no es as, debemos trabajar con
los intrpretes, porque mientras tengamos intrpretes que quieran ver todo de un
color el principio no nos sirve, ni la ley. El principio es otra cosa pero si tengo
personas que no quieren interpretar correctamente el principio, de nada servir.

En su concepcin moderna en el principio de legalidad debe encontrarse en estado de

derecho democrtico, como limitador del ius puniendi.
En una corriente se habl de principio de legalidad como principio de reserva, y esto
quiere decir que a la ley le est reservado exclusivamente lo que es el derecho penal,
que no hay otro tipo de norma o estructura normativa que va definir lo que es
derecho penal, sino la ley. Matus hace presente que el principio de reserva debe
entenderse en un sentido ms lato, y por ello el principio de legalidad comprende
ms que la ley, porque si yo digo que el principio de legalidad contiene principio de
reserva en sentido de que todo se va a reservar a la ley, tengo un problema, porque
si yo entiendo que el principio non bis in dem, no puede usarse un hecho dos veces
para sancionar, es un principio de reserva de la ley, esto no tiene nada que hacer en
el sistema, porque en la ley no tengo principio non bis dem y sin embargo todos
estn reconociendo que este principio corresponde al de legalidad, entonces estoy
diciendo que preferimos usar el principio de legalidad y no el principio de reserva
para entender que el principio de legalidad es ms que la ley, de hecho contiene
otros principios y garantas, tal como dijimos apropsito de las caractersticas de los
principios.

48
ASPECTOS QUE COMPRENDE EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
(SUBPRINCIPIOS)

1. PRINCIPIO DE CONDUCTA

Comprende el principio de conducta, esto quiere decir que solo las conductas
humanas son ilcitas, es decir la accin u omisin solo puede oponerse a un sujeto
humano que limita su conducta, en cuanto quien la realiza siendo un ser humano es
capaz de determinar su conducta, pero un loco o demente no sera capaz de
determinar su conducta. Qu pasa si un perro del vecino ataca y muere al
profesor?, El dueo del perro es responsable, ya que realiza una conducta, pero no
de la mordida del perro, esta es consecuencia de la conducta ilcita culposa, ya que el
dueo del perro no tuvo una conducta cuidadosa.
Culpa es conducta descuidada en penal.
Se puede responder de los actos que el sujeto haga y no de los que no realice.
Yo soy responsable de lo que mi conducta haga, y lo que mi conducta no produce,
no soy responsable.
Ejemplo: Alguien secuestra a un nio, llevndolo en la parte trasera de una
camioneta, y por casualidad cae un rayo al nio y este muere quin secuestro es
responsable de la muerte del nio? No, es sancionada la conducta del secuestro,
pero no de la muerte.

*No se resuelve derecho penal por la casualidad, sino por la conducta.

La conducta solo puede ser penada a un humano, la accin u omisin a un sujeto

activo que sea a su turno capaz de determinar la conducta, el principio de conducta
incorpora el problema de analoga in bonam parte y malam parte, porque Cabe la
analoga en materia penal?, si cabe siempre que favorezca al reo, no que lo
perjudique, pero si hay alguna necesidad de aplicar analoga debe ser a favor y no en
contra.
Qu tiene que ver con el principio de conducta?, cuando digo que alguien va ser
sancionado con lo que ejecute, cuando yo aplico una solucin analgica, esta no
correspondera a la accin u omisin que realiz, sino a una respuesta normativa
externa, entonces yo aplico la solucin en base a una respuesta normativa externa
siempre que favorezca al imputado y no que lo perjudique aplicando el principio de
conducta dentro del principio de legalidad.

2. TAXATIVIDAD O ESPECIFIDAD DE CONDUCTA

49
Principio de determinacin de la conducta o especificad de la conducta o taxatividad
de la conducta: esto significa que la conducta debe estar estrictamente determinada
(scrpita), y precisamente prescrita en la ley.
No hay una ley que regule el consumo de marihuana, sino que es un artculo de la
ley N 20000. El consumo de marihuana esta trabajado de 2 maneras porque si
vamos a los artculos 14 y 15 el consumo para los miembros de fuerzas armadas es
delito, si un carabinero siquiera porta un pito de marihuana es llevado preso, y ms
agravado si se fuma un pito de marihuana dentro de un cuartel, esto para el profesor
es inconstitucional49. Veamos a continuacin la taxatividad en la ley de drogas de
Chile:
Artculo 3.- Las penas establecidas en el artculo 1 se aplicarn tambin
a quienes trafiquen, bajo cualquier ttulo, con las sustancias a que dicha
disposicin se refiere, o con las materias primas que sirvan para obtenerlas y a
quienes, por cualquier medio, induzcan, promuevan o faciliten el uso o consumo
de tales sustancias.

Segn este articulo traficar significa tambin promover o facilitar.

Se entender que trafican los que, sin contar con la autorizacin competente,
importen, exporten, transporten, adquieran, transfieran, sustraigan, posean,
suministren, guarden o porten tales sustancias o materias primas.

Sin embargo este artculo en su inciso dos nos menciona quienes son
traficantes, por lo tanto es totalmente taxativo este artculo.

Artculo 50.- Los que consumieren alguna de las drogas o sustancias

estupefacientes o sicotrpicas de que hace mencin el artculo 1, en lugares
pblicos o abiertos al pblico, tales como calles, caminos, plazas, teatros,
cines, hoteles, cafs, restaurantes, bares, estadios, centros de baile o de
msica; o en establecimientos educacionales o de capacitacin, sern sancionados
con alguna de las siguientes penas:

a) Multa de una a diez unidades tributarias

b) Asistencia obligatoria a programas de prevencin
c) Participacin en actividades determinadas a beneficio de la
comunidad.

INC 4. Idnticas penas se aplicarn a quienes tengan o porten en tales lugares

las drogas o sustancias antes indicadas para su uso o consumo personal exclusivo
y prximo en el tiempo.

La pregunta a estos artculo es puedo estar fumando afuera de la

universidad y si porto adems un pito?, si pero con riesgo a ser sancionado
con alguna pena del artculo, juzgado de garanta lo hace.

49 Hay jurisprudencia argentina que menciona que sancionar el consumo de marihuana es

inconstitucional.

50
Qu pasa si fumo en mi casa?

INC 5. Con las mismas penas sern sancionados quienes consuman dichas drogas en
lugares o recintos privados, si se hubiesen concertado para tal propsito.

Puedo fumar marihuana en mi casa siempre que este solo, si hay dos
fumando el fiscal podra decir que estn concertados.

Qu pasa si yo le paso mi pito a otro?, Esto es microtrafico, ya que el artculo

expresa pequeas cantidades, este articulo corrompe el principio de taxatividad al
mencionar aquello.

Artculo 450.- El que, sin la competente autorizacin posea, transporte,

guarde o porte consigo pequeas cantidades de sustancias o drogas
estupefacientes o sicotrpicas, productoras de dependencia fsica o squica, o
de materias primas que sirvan para obtenerlas, sea que se trate de las indicadas
en los incisos primero o segundo del artculo 1, ser castigado con presidio
menor en sus grados medio a mximo y multa de diez a cuarenta unidades
tributarias mensuales, a menos que justifique que estn destinadas a la atencin
de un tratamiento mdico o a su uso o consumo personal exclusivo y prximo en el
tiempo.

Sin embargo si se tiene una planta de esta droga hay que probar si eres consumidor,
porque sino podrs ser considerado como microtraficante

Los abogados que defiendan casos de drogas no podrn ejercer cargos pblicos
segn el artculo 61 de esta ley, esto corrompe el principio de igualdad.

Qu pasa si fumo marihuana en la Universidad?

Artculo 12.- Quien se encuentre, a cualquier ttulo, a cargo de un

establecimiento de comercio, cine, hotel, restaurante, bar, centro de baile o
msica, recinto deportivo, establecimiento educacional de cualquier nivel, u
otros abiertos al pblico, y tolere o permita el trfico o consumo de alguna de
las sustancias mencionadas en el artculo 1, ser castigado con presidio menor
en sus grados medio a mximo y multa de cuarenta a doscientas unidades
tributarias mensuales, a menos que le corresponda una sancin mayor por su
participacin en el hecho.

Un guardia que tolere y permite esta conducta ser sancionada, no la persona

que consuma, en el fondo la gente que esta cargo de un local y no pone coto
de ello, es sancionada.

50 Refirindose a la falta de taxatividad de este artculo, y su inconstitucionalidad, el tribunal

constitucional el ao 2003 en su jurisprudencia rol24 menciona basta que la conducta que se
sancione este claramente descrita en la ley, pero no es necesario que sea de un modo
acabado y perfecto de tal manera llena que se baste as misma incluso en todos sus aspectos
no esenciales. O sea el tribunal constitucional dijo que el ART 4 es constitucional, pero en la
mayora de los profesores el microtrafico es inconstitucional, porque transgrede el principio de
legalidad a travs del subprincipio de especificad, determinacin o taxatividad.

51
Wessels dice que las caractersticas de los tipos penales deben expresarse en la ley
en forma tan concreta que pueda determinarse su contenido y significacin a travs
de la interpretacin. Wessels ha dicho que a travs de la interpretacin debe
determinarse el significado del tipo penal, por lo cual es necesario que este bien
plasmada la conducta Qu problema nos trae la falta de determinacin o de
taxatividad.

1.- La ley penal en blanco es aquella que parte de la conducta no se encuentra

incorporada en la descripcin tpica. La ley penal en blanco es propia e impropia , es
propia cuando la ley penal se complementa por otra norma de igual rango, el
problema surge con la ley penal en blanco impropia, la ley se complementa con otra
norma de inferior rango, ejemplo reglamento. Ejemplo de ello es que en la ley de
drogas no est definido lo que es droga, sino que est definido en un reglamento.

Un ejemplo de ley penal en blanco propia es el artculo 432 del cdigo penal.

Art. 432. El que sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucrarse se apropia
cosa mueble ajena usando de violencia o intimidacin en las personas o de fuerza
en las cosas, comete robo; si faltan la violencia, la intimidacin y la fuerza,
el delito se califica de hurto.

La voluntad, dueo y cosa mueble se complementan con el cdigo civil.

Tipo penal abierto es otro infractor de la taxatividad ejemplo est en el artculo 342
del cdigo penal del cual menciona el aborto, sin definir lo que es un aborto.

Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto ser castigado:

1. Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si ejerciere violencia

en la persona de la mujer embarazada.
2. Con la de presidio menor en su grado mximo, si, aunque no la ejerza,
obrare sin consentimiento de la mujer.
3. Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere.

Para poder perseguir penalmente se debe definir lo que es la conducta, este

artculo no se define la conducta.

Aborto es la interrupcin del embarazo con la destruccin del producto de la

concepcin producido en el interior de la mujer.
Respecto a ello la pldora del da despus no sera abortiva, ni tampoco impedir una
inseminacin artificial.

*Una ley blanco impropia no puede ser interpretada por las reglas de
interpretacin, ya que esta debe definir lo que ya est en la ley, no crear lo que la
ley ya tiene. La interpretacin sirve para aplicar la ley, no para inventarla.

52
Artculo 373 otro ejemplo de penal abierta.

Art. 373. Los que de cualquier modo ofendieren el pudor o las buenas
costumbres con hechos de grave escndalo o trascendencia, no comprendidos
expresamente en otros artculos de este Cdigo, sufrirn la pena de reclusin
menor en sus grados mnimo a medio.

Qu significa ofender el pudor o las buenas costumbres?, una pareja podra

estar teniendo sexo en cualquier plaza y carabineros los lleva presos.

Cuando el legislador no define cual es la conducta que se sanciona permite cualquier

abuso, entonces para eso va el principio de legalidad, a travs del principio de
conducta y el principio de determinacin o taxatividad de la conducta, para evitar
que cualquier conducta sea sancionada.

3. LEAGALIDAD DE PENA

En suma la pena debe estar en la ley, no puede haber una pena que no est en la ley
y esto admite que el problema de reenvi con leyes penales, entonces, hace posible
que un tipo penal no tenga la sancin penal, pero diga que la conducta descrita en
este artculo se sancionara conforme al artculo XXX, esto es posible siempre que el
articulo XXX fije la pena.
La pena debe estar especificada, esto est consagrado en los tratados
internacionales, como el pacto de San Jos de Costa Rica, que dice que la pena debe
estar determinada en la ley, y la pena debe estar determinada con anterioridad a la
comisin del hecho al igual que el tipo es excepcin el principio de porreo.
Siempre est claro el reenvio de las leyes?
Ejemplo estara en las lesiones. Lesiones en Chile son de 2 tipos a)mutilaciones 51 y b)
lesiones propiamente tal.

El artculo 397 y ss. habla de lesiones, que se clasifican en lesiones graves, graves
gravsimas, simplemente graves, en artculo 398 menciona lesiones graves especiales
y menos graves art 399.

Art. 399. Las lesiones no comprendidas en los artculos precedentes se

reputan menos graves, y sern penadas con relegacin o presidio menores en sus
grados mnimo o con multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.

Segn este articulo son menos graves las que no estn comprendidas en este
artculo, entonces si yo lesiono a una persona y las lesiones no estn en las

51 Castraciones y mutilaciones propiamente tal como cortar una parte del

cuerpo.

53
 ms graves es presidio mayor en su grado mnimo, pero Cules son las
lesiones menos graves?

El artculo 494 del cdigo penal en su numeral 5 nos dice:

5. El que causare lesiones leves, entendindose portales las que, en concepto

del tribunal, no se hallaren comprendidas en el articulo 399, atendidas la
calidad de
las personas y circunstancias del hecho. En ningn caso el tribunal podr
calificar como leves las lesiones cometidas en contra de las personas
mencionadas en el
articulo

El principio de legalidad esta infraccionado en el concepto de calidad de las

personas.

Luzn Pea menciona que este principio puede tambin aunque tambin en forma
indirecta derivar del enfoque funcional del derecho penal, para la prevencin de
delitos y esto est conectado con el principio de eficacia o idoneidad, pues el
principio de legalidad contribuye a la prevencin. Entonces si yo s lo que es
prohibido me voy a abstener de realizar lo prohibido, entonces desde esa medida el
principio de legalidad est contribuyendo al principio de prevencin penal. Como est
definido lo que es prohibido la gente evitara lo que est prohibido y as se obtendr
que se cometan menos delitos.

*PREGUNTA DE PRUEBA CUL SERIA LA CONEXIN ENTRE LOS PRINCIPIOS DE

PREVENCIN Y LEGALIDAD.

Feuerbach hablaba de coaccin psicolgica sobre los potenciales delincuentes y esto

se logra a travs del principio de legalidad, pero esto se obtiene en un Estado
democrtico porque la ley debe ser de emanacin de los representantes del pueblo.
Francisco Muoz Conde seala que la mera existencia de una ley no garantiza la
vigencia de un principio, o sea el que yo tenga una ley penal no quiere decir que se
cumpla el principio de legalidad, porque dice Muoz Conde que el principio de
legalidad no es ms que una mera proclama de principios.

El principio de legalidad de la pena se conecta con el derecho procesal y esto nos da

una nueva esfera , donde deben estar conectadas las esferas penal y procesal penal,
con la razn de que no se saca nada con tener un principio de legalidad bien
establecido si el ministerio pblico se maneja con las suyas "interpreta como
desease" y los jueces no son garantistas, que el rgano jurisdiccional que va a
sancionar opere, como por ejemplo si el rgano jurisdiccional no da valorizacin a la
prueba en el caso de la bomba al subcentro, ni sana critica a ella el principio de
legalidad se estara infringiendo es por ello que las etapas del procedimiento

54
ordinario, incluyendo la de la investigacin, del cual debe estar bajo el principio de
legalidad.

Es por ello que el principio del debido proceso aade un justo y racional
procedimiento e investigacin.

*La investigacin del fiscal debe conformarse con el debido proceso, conformando
parte con el principio de legalidad procesal penal que a su turno implica el principio
de legalidad material.
Santiago Mir Puig precisa que el principio es consecuencia de una larga evolucin
jurdico social y enuncia fundado en Beccaria.

Qu pasara si el legislador no define las penas?, Beccaria hace mencin de

ello en su texto de los Delitos y las Penas en la ejecucin de una pena a un regicida.

Robert Damiens hiri a Luis XV con un cuchillo con intencin de matarle. Apresado
en el acto, fue juzgado y condenado a muerte. Sus contemporneos no han descrito
su ejecucin: el 28 de marzo de 1757 se ley la sentencia, que escuch
atentamente, y al terminar exclam <<La ornada ser ruda>>. La sentencia le
someta al tormento ordinario y extraordinario.
Los cirujanos, interrogados sobre el caso, aconsejaron como el ms terrible y menos
peligroso para la vida del paciente el tormento de los borcegues (que consista en
sujetar fuertemente las piernas del reo entre cuatro tablas e introducir cuas a
martillazos de forma que los huesos saltaran por la presin).
Damiens no lo soport en entreza y repiti que no haba en su crimen ni complot ni
cmplices. Conducido en una carretera a la plaza de Grve, donde se alzaba el
cadalso, fue tendido sobre l y sujetado fuertemente con aros de hierro atornillados
a las tablas. Diez verdugos participaban en la ejecucin y dos codefensores le
asistan. En la mano se coloc el arma del crimen y a continuacin se le quemo con
fuego de azufre. Despus, con unas tenazas calentadas al rojo se le fue
arrecadando la carne de las partes ms carnosas
De su cuerpo y luego se verti en las llagas una mezcla hirviente de plomo, aceite,
pez, cera y azufre, fundidos juntamente. Por fin sus miembros fueron atados con
tirantes a cuatro fogosos caballos para que fuera descuartizado. Durante una hora
tiraron los caballos sin lograr arrancarlos. El nmero de caballos se aument hasta
seis, pero siempre en vano, hasta que los jueces permitieron que se le hiciera
incisiones en las articulaciones para facilitar la tarea. Al fin uno de los caballos
arranco la pierna izquierda.
Llegaba la noche cuando, el momento en que un caballo arrancaba el ltimo brazo,
Damiens expir. Su cuerpo, que solo era un montn informe de carne, fue quemado
todava palpitantes. Sus cenizas se arrojaron al viento. Se confiscaron todos su
bienes en provecho del rey, y la casa en que haba nacido fue arrasada hasta os
cimientos, sin que sobre ella pudiera construirse en el futuro ningn otro edificio. Un
decreto del Parlamento determinaba que su mujer, hija y su padre serian obligados a
abandonar el Reino con la prohibicin de no volver nunca, bajo la pena de ser
colgados y ahorcados sin forma ni figura de proceso, y prohiba a todas las personas

55
de la familia que llevasen el nombre de Dameins usarlo en el futuro, bajo las mismas
penas..

Origen de las penas, segn Becarria.

Para Becarria las leyes son las condiciones de los hombres vagos e independientes se
unieron en una sociedad, cansados de vivir en un continuo estado de guerra, y de
gozar una libertad que les era intil en la incertidumbre de conservarla. Sacrificaron
por eso una parte de ella para gozar estas proporciones de libertad, sacrificadas al
bien de cada uno, forma la soberana de una nacin, y el Soberano es su
administrador y legitimo depositario. Pero no bastaba formar este depsito, era
necesario tambin defenderlo de las usurpaciones privadas de cada hombre en
particular. Procuran slo quitar del depsito la porcin propia, sino usurparse de
ajenas. Para evitar estas usurpaciones se necesitaban motivos sensibles, que fuesen
bastantes a contener el nimo desptico de cada hombre, cuando quisiese sumergir
las leyes de la sociedad en su caos antiguo. Estos motivos sensibles son las penas
establecidas contra los infractores de aquellas leyes. Llmelos motivos sensibles,
porque la experiencia ha demostrado la multitud no adopta principios estables de
conducta, ni se aleja de aquella innata general disolucin, que en el universo fsico y
moral observa, sino con motivos que inmediatamente hieran en los sentidos, y que
de continuo se presenten al entendimiento, para contrabalancear las fuertes
impresiones de los mpetus parciales que se oponen al bien universal: no habiendo
tampoco bastado la elocuencia, las declamaciones, y las verdades ms sublimes a
sujetar por mucho tiempo las pasiones excitadas con los sensibles incentivos de los
objetos presentes.

Consecuencias:
(Beccaria consagra varias consecuencias pero slo est ley el profesor).
Consecuencia de estos principios es que slo las leyes pueden decretar las penas de
los delitos; y que esta autoridad debe residir en el legislador, y que representa toda
sociedad unida por el contrato social. Ningn magistrado (que es parte de ella)
puede con justicia decretar a su voluntad penas contra otro individuo de la misma
sociedad. Y como una pena extendida ms all del lmite sealado por las leyes
contiene en s la pena justa, y otra ms extensin , se sigue que ningn magistrado
bajo pretexto o celo de bien pblico, puede aumentar la pena establecida contra un
ciudadano delincuente.

Becarria indica que solo las leyes pueden decretar las penas de los delitos y esta
autoridad debe residir en el legislador que representa a toda la sociedad unida por el
contrato social, lo cual Becarria era contractualita y pensaba que las penas (que es la
determinacin del Ius Punendi), deben nacer de la sociedad, es la sociedad la que
debe imponer las penas porque las penas estn impuestas en la ley, y la ley las
crean los legisladores.

56
Este principio de legalidad es ms que principio de seguridad, porque adems es
garanta poltica, es garanta poltica, de lo cual al ciudadano no se le podrn oponer
penas que no admite o fije las propia ley.
Santiago Mir Puig seala que el principio de legalidad de la pena contempla tres
garantas.

1.- Garanta criminal: requiere que la ley seale la pena que corresponde al hecho
sancionado, en consecuencia podr un consejo municipal fijar penas? No.
2.- Una garanta jurisdiccional: segn la cual debe imponerse una pena solamente
por una sentencia dictada por rgano jurisdiccional, no puede haber una pena que no
dicte un tribunal.
3.- Garanta de ejecucin: segn esta la ejecucin de la pena debe someterse a la
ley.

ANALISIS DE NULLA POENA SINE LEGE PROEVIA,

SCRIPTIA, STRICTA.

La lege previa significa como componente del principio de legalidad, quiere decir que
debe dictarse una ley y solo una vez dictada podr aplicarse, y entrada en vigencia.
Y debe aplicarse a los hechos que acaecen con posterioridad a su vigencia,
La ley previa implica prohibicin de retroactividad, pero la retroactividad no afecta
Las leyes ms favorables, las leyes ms favorables se aplican porque son pro reo,
esto porque se reconoce que la sancin penal es daina, y se tratar de daar
menos, esto se encuentra en la constitucin

Lex scripta significa escrita, es decir la ley debe estar plasmada gramaticalmente y
debe estar escrita de manera entendible, porque si no es entendible, no puede ser
obedecida. Es entendible a travs del proceso de interpretacin, que sea escrita hace
que no quepa la solucin de la costumbre o un sancin analgica

Tiene que estar escrita en una norma de rango legal emanada del congreso
Lege stricta, quiere decir que debe exigirse precisin, debe ser preciso lo que se
seala, no cabe solucin analgica al menos en contra del imputado, es decir debe
haber determinacin o taxatividad de la conducta esta conducta es lo prohibido,
diferenciando la conducta penal de las otras conductas sancionadas de otras
maneras.

En civil cuando alguien no cumple un contrato dicen estafa, no es as, la estafa es

un delito especfico que hay que estudiarlo, no porque alguien incurra en
incumplimiento estar estafando.

Que sea stripta, quiere decir que solamente lo que est escrito es lo que se sanciona,
y que sea stricta quiere decir que deberan excluirse aquellas construcciones legales

57
que son infractoras de este mbito del requisito de legalidad como las leyes penales
en blanco impropias , los tipos penales abiertos o las leyes difusas.

En Europa las misas eran en latn, por lo tanto no se entenda nada y el pueblo iba y
no entenda, Martin Lutero traduce las misas al alemn.

* Est mal estatuida la ley en Chile, Jean Pierre Matus dice la vida en chile vale 5
aos y 1 da

LEY PENAL Y SU RELACIN CON LOS DDHH Y EL PRINCIPIO DE

LEGALIDAD.

Se ha planteado por distintos autores, por ejemplo Francisco Muoz Conde, y por
Bacigalupo, Jorge mera Figueroa para ellos, el principal infractor de derechos
humanos en todos los estados es el derecho penal.
En virtud de la ley se pueden perpetrar diversos abusos, la ley puede perfectamente
infringir derechos.

La paradoja del derecho penal es que para proteger desprotege, para colaborar,
daa, y para evitar, afecta.

Para evitar que a una persona le roben, yo encierro como a un animal a la otra , esto
es afectar el derecho humano de libertad de ese ser humano, aunque est en la ley,
la libertad se afecta legalmente, pero se afecta.

CMO EL DERECHO PENAL CONSTRIE LOS PRINCIPIOS Y

LOS DDHH.

De cuatro maneras

1. Prohbe determinadas conductas bajo amenaza de sancin: el derecho penal

prohbe muchas conductas, y limita el estndar de accin de las personas. La
prohibicin debe ser precisa para saber qu es lo prohibido y que es lo no prohibido

2. Restringe el ejercicio de derechos: por ejemplo, el derecho de expresin, las

injurias y las calumnias. No puede una persona llegar y decir lo que quiera, ya
que puede ser sancionado por, en su opinin, pasar a llevar a otras personas

3. Impide derechamente el ejercicio de derechos: el derecho penal sanciona que

se escapen reos de la crcel como delito culposo, entonces si los gendarmes son
descuidados son sancionados penalmente, es por eso que se generan abusos de
poder de parte de los gendarmes, ya que no pueden permitir que se les escape
un reo

58
4. Permite formas y prcticas que son infractoras de derechos humanos: estas son
de ndole sancionatorio. Para el estado el delincuente es un ser que termina
siendo inferior desde la perspectiva de los derechos.

La relacin que se debe hacer entre derechos humanos y la

interpretacin de la ley penal

(Jorge Mera Figueroa los derechos humanos y el derecho penal)

1. Para que pueda existir norma penal debe haber necesidad de intervencin
penal, y cuando hay esta necesidad, debe ser proporcional (no puede ser ms all
del hecho) e idnea (debe ser la mejor solucin en vez de otras soluciones), la
solucin penal
DEBIESE ser ltima ratio.

Ejemplo: se concentran los recursos en ms patrullas, ms carabineros, cuando esa

no es la solucin.

2. El deber de respetar y garantizar los derechos humanos compete a todos

Los rganos y funcionarios del estado, esto que est en la constitucin suele ser
interpretado de manera difusa, se dice que los derechos fundamentales que emanan
de la persona humana deben ser protegidos y garantizados, pero en diversas
ocasiones los rganos pblicos llevan a cabo esta proteccin de una forma
totalmente errnea . Una cosa es lo que est en la constitucin y otra lo que ocurre
con los rganos pblicos.

Hassemer en su texto fundamentos de derecho penal del ao 85, pgina 285,

plantea que es necesario un tratamiento cuidadoso de la ley penal porque la ley en si
misma no aporta criterio suficiente de interpretacin, y por ende, debe recurrirse a
otros mbitos que van ms all de la ley.

Interviene Armin Kauffman quien seala que la aplicacin del derecho penal requiere
invocar libertades que no pueden alcanzarse por el simple derecho positivo y aade,
la interpretacin del derecho positivo significa desarrollar un concepto parcial del
derecho correcto ahora, de dnde podemos extraer estas verdades? , de gran parte
de los derechos humanos, de las convenciones y tratados de d internacional y de los
principios, de aqu debemos tomar verdades que contribuyen a establecer el derecho
penal correcto, y la interpretacin correcta.

Hassemer tambin dice, las normas penales deben interpretarse teolgicamente es

decir buscando desentraar que es lo que desprotege, el derecho penal apunta a la
proteccin de los bienes jurdicos, entonces cmo debo interpretar?, hacia lo que se
protege y no lo desprotegido, lo cual significa reconocer el valor del bien jurdico
protegido, como ncleo de significado de la ley penal.

59
Debo interpretar la ley penal de tal manera de entender qu es lo que protege, y no
perseguir cosas que no sean protegidas, esto significa, reconocer el valor del bien
jurdico protegido como ncleo de significado de la norma penal.

3. Debe existir la consideracin de instrumentos internacionales en la

interpretacin de la ley penal

Ejemplo: prisin por deuda pacto de san Jos de costa rica, se aplic despus de
que se fueron los milicos

Las normas internacionales son instrumentos que pueden colaborar en el

establecimiento de los criterios de significacin en la interpretacin de la norma
penal.

Qu se propone al describir el principio de legalidad?, el principio de legalidad se

propone a travs de la lege scripta que conforma el principio de legalidad una tcnica
correcta, que aunque no recoja todas las posibilidades, evite los trminos vagos, las
enumeraciones casusticas y las expresiones que impidan una comprensin de lo
prohibido.

Dentro de lo que denominamos como garanta en el mbito procesal del principio de

legalidad, deben cumplirse innumerables aspectos, especialmente el principio del
debido proceso, y diversos conceptos como:

El principio o presuncin de inocencia,

El derecho a guardar silencio del imputado.
El principio de convergencia52,
Medidas cautelares, o que afecten las medidas cautelares 53 personales y
reales que puedan afectar al imputado, incluso las reales a terceros que
puedan afectar al imputado54.
Principio de contradiccin.
Derecho a cuestionar en virtud de un interrogatorio abierto.
Las pruebas que presente otro interviniente, entre ellos el ministerio pblico,
y el mismo derecho tiene el ministerio pblico respecto de las que presente el
imputado, es decir todos tienen el derecho de contradecir las otras pruebas.
El juicio oral y pblico como un derecho.
La valoracin de la prueba respecto a la sana crtica.
La sancin en la sentencia condenatoria ms all de toda duda razonable.

DERECHO PENAL I SEGUNDA PARTE.

52 Los hechos establecidos en la formalizacin deben coincidir con los hechos que se
invoquen y se condenen en la acusacin y con aquellos que se condene.
53 Como el arresto domiciliario
54 Estas deben ser tomadas en un sentido restrictivo y de ltima ejecucin.

60
9 de octubre.

Derecho Penal I

FILA A
1) Cual es el mrito de las tesis retributivas?
2) Tiene coherencia social la tesis preventiva general?
3) Porque el derecho penal exige re categorizar el derecho publico?
4) que es interpretar?
5) Porque se interpreta nuestro ordenamiento?
6) porque es conveniente una interpretacin teleolgica de los textos penales y donde la
situara?
7) Relacin entre persistencia de la poltica criminal y control social
8) Cuantos elementos tiene la teora del delito?
9) Que excluye el su principio de conducta?
10) Como se entiende el sub principio de amatividad o determinacin de la conducta de
conformidad con el criterio del tribunal constitucional?
11) Por que existen garantias procesales dentro del principio de legalidad?
12) Porque se afirma que el derecho penal afecta los derechos humanos?
13) Que afecta la caracterstica de independencia de responsabilidades de los funcionarios
pblicos chilenos, segun la cual, por un hecho perpetrado por ellos en su servicio publico pueden
responder administrativa, civil y penalmente

FILA B
1) Que ventaja aporta la tesis preventiva especial?
2) Por que el derecho penal mnimo es insuficiente para entender el problema penal?
3) Por que es discutible que el derecho penal sea, actualmente personalsimo?
4) Cuales son las reglas de interpretacin en la tesis clsica y cuales en la tesis de ctedra?
5) Cual es el alcance de la regla o elemento sistemtico de interpretacin?
6) Que grado de eficiencia exhibe el control penal?
7) Quien ejerce el ius puniendi y con que limites?
8) Que significa teora del delito?
9) Por que el principio de legalidad excede el principio de reserva?
10) Como se infracciona el subprincipio de taxatividad?
11) Que relacin existe entre la prevencin de delitos y el principio de legalidad?
12) Por que el subprincipio de legalidad de la pena conforma el principio de legalidad?
13) Por que el principio de retroactividad de la ley admite excepcin?

PRINCIPIO DE PROHIBICION DE TRATOS CRUELES,

INHUMANOS Y DEGRADANTES.
61
Este principio puede sintetizarse como el principio de humanidad. La prohibicin de
penas se encuentran en los pactos internacionales, pacto internacional de derechos
civiles y polticos Art 7 la convencin interamericana de derechos humanos Art 5.2
Esto hay que decrselo a los gendarmes para que no entreguen a los reos en calidad
de membrillo. La constitucin tambin prohbe este trato, el ius puniendi se
preocupa de evitar este trato? Los derechos penales antes eran meramente
programticos, es decir, se entenda que haba que ponerle palabras bonitas. La
mutacin social esta trasladndose a la ejecucin de las garantias constitucionales y
mientras mas ocurra eso, mejor sociedad tendremos.

PRINCIPIO DE LEGALIDAD DE LA PENA.

Las inhabilitaciones o interdicciones de derecho n deben prosperar al menos como

pena autnoma y, en el caso de que sean penas accesorias, no deben exceder la
pena principal. Si a una persona le aplican 61 das de presidio por un hurto y dos
aos de inhabilidades para cargos pblicos, entonces por que existe la pena
principal? El profesor se cuestiona por qu existen las penas accesorias, las
inhabilidades y las interdicciones, cree que no es necesario condenar al sujeto a dos
sanciones, porque si condeno en exceso a un delincuente, la prxima vez el querr
delinquir con mayor resguardos y mayor cuidado, provocando una masa de
delincuentes que se vuelven contra nosotros, cada vez mas instalada y cada vez mas
agresiva, en cambio, si le respeto sus derechos, el delincuente es cada vez menos
peligroso, si uso la tesis preventiva especial, enfoco al delincuente a reintegrarse a la
sociedad de una manera efectiva.

PRINCIPIO DE PROHIBICIN DE TRATOS CRUELES,

INHUMANOS Y DEGRADANTES.

Este principio puede sintetizarse como el principio de humanidad. La prohibicin de

penas se encuentran en los pactos internacionales, pacto internacional de derechos
civiles y polticos Art 7:

Artculo 7. Derecho a la Libertad Personal

1.Todapersonatienederechoalalibertadyalaseguridadpersonales.
2.Nadiepuedeserprivadodesulibertadfsica,salvoporlascausasyen
las condiciones fijadas de antemano por las Constituciones Polticas de los
Estados Partes o por las leyes dictadas conforme a ellas.
3. Nadie puede ser sometido a detencin o encarcelamiento arbitrarios.
4.Todapersonadetenidaoretenidadebeserinformadadelasrazonesdesu
detencinynotificada,sindemora,delcargoocargosformuladoscontraella.
5.Todapersonadetenidaoretenidadebeserllevada,sindemora,anteun
juezuotrofuncionarioautorizadoporlaleyparaejercerfuncionesjudiciales
ytendrderechoaserjuzgadadentrodeunplazorazonableoaserpuestaen
libertad, sin perjuicio de que contine el proceso. Su libertad podr estar
condicionada a garantas que aseguren su compareca en el juicio.
6.Todapersonaprivadadelibertadtienederechoarecurriranteunjuezo
tribunalcompetente,afindequestedecida,sindemora,sobrelalegalidadde
suarrestoodetencinyordenesulibertadsielarrestooladetencinfueran
ilegales.EnlosEstadosPartescuyasleyesprevnquetodapersonaqueseviera
amenazadadeserprivadadesulibertadtienederechoarecurriraunjuezo

62
tribunalcompetenteafindequestedecidasobrelalegalidaddetalamenaza,
dicho recurso no puede ser restringido ni abolido. Los recursos podrn
interponerse por s o por otra persona.
7.Nadieserdetenidopordeudas.Esteprincipionolimitalosmandatosde
autoridad judicial competente dictados por incumplimiento de deberes
alimentarios.

Y en la convencin interamericana de derechos humanos Art 5.2.

Artculo 5. Derecho a la Integridad Personal

2.Nadiedebesersometidoatorturasniapenasotratoscrueles,inhumanoso
degradantes. Toda persona privada de libertad ser tratada con el respeto
debidoaladignidadinherentealserhumano.

Esto hay que decrselo a los gendarmes para que no entreguen a los reos en calidad
de membrillo. La constitucin tambin prohbe este trato, El ius puniendi se
preocupa de evitar este trato? Los derechos penales antes eran meramente
programticos, es decir, se entenda que haba que ponerle palabras bonitas. La
mutacin social esta trasladndose a la ejecucin de las garantas constitucionales y
mientras mas ocurra eso, mejor sociedad tendremos.

PRINCIPIO DE LEGALIDAD DE LA PENA.

Las inhabilitaciones o interdicciones de derecho no deben prosperar al menos como

pena autnoma y, en el caso de que sean penas accesorias, no deben exceder la
pena principal. Si a una persona le aplican 61 das de presidio por un hurto y dos
aos de inhabilidades para cargos pblicos, entonces por qu existe la pena
principal? El profesor se cuestiona por qu existen las penas accesorias, las
inhabilidades y las interdicciones, cree que no es necesario condenar al sujeto a dos
sanciones, porque si condeno en exceso a un delincuente, la prxima vez el querr
delinquir con mayor resguardos y mayor cuidado, provocando una masa de
delincuentes que se vuelven contra nosotros, cada vez mas instalada y cada vez mas
agresiva, en cambio, si le respeto sus derechos, el delincuente es cada vez menos
peligroso, si uso la tesis preventiva especial, enfoco al delincuente a reintegrarse a la
sociedad de una manera efectiva.

PRINCIPIO DE BIEN JURIDICO.

Recordar que el bien jurdico est de forma implcita en el tipo y es lo protegido en

una interpretacin teleolgica (aquella en virtud de la cual tu defines que es lo que el
tipo penal respectivo esta protegiendo) por el tipo penal.

"el que mate a otro", en este caso, el bien jurdico es la vida, el derecho a la vida, y
se encuentra implcito en la norma.

Tambin se llama principio de exclusiva proteccin de bienes jurdicos, y principio de

lesividad.
Debemos entender que no toda la dogmtica esta conteste en sealar que los bienes

63
jurdicos existen como tal, para Jakobs, los bienes jurdicos no existen y hace la
siguiente pregunta "El derecho penal protege la vida o no? S, entonces la vida es
un bien jurdico. Si la vida es un bien jurdico, cada vez que mato a alguien cometo
un delito de homicidio, si yo mato a mi padre que delito es? Parricidio." Por ejemplo,
mi pap tiene diabetes, entonces invito a mis paps a un asado en fiestas patrias, y
mi pap parte tomando chicha, despus tengo asado de costillar con papas mayo y
de postre tengo una torta de chocolate y el viejo ya se esta colocando rojo. Entonces
despus le baja un coma diabtico, entra en coma profundo y se muere, con mi
actitud mate a mi padre o no?, tuve yo la culpa? S, pero me van a formalizar por
parricidio? No. Entonces Jakobs dice "Aaaah!, entonces el derecho penal no protege
bienes jurdicos, sino ciertas formas de atentar contra bienes jurdicos", pero dnde
estn esas formas? En los tipos. Entonces Jakobs dice que en lo tipos no hay bien
jurdico, sino que el bien jurdico es una descripcin de la forma en la que yo atento
contra alguien. Entonces al estudiar el bien jurdico hay que saber que la dogmtica
no es univoca respecto a esto, los defensores del bien jurdico son los post finalistas.
Este principio tiene que ver con que es lo protegido con el tipo penal, aunque existen
aquellos que no creen en la existencia del bien jurdico, sin el bien jurdico nos
metemos en problemas.

Hassemer (causalista) a principios del siglo XX descubre que las corrientes de bienes
jurdicos son 2: Los inmanentes y los trascendentalitas. Los inmanentes (Binding)
plantean que el bien jurdico lo crea, lo produce la norma o la ley penal, si la ley
penal no lo crea, no hay bien jurdico. Los trascendentalitas (Von, Liszt) por otro
lado, postulan que el bien jurdico est fuera de la ley, y aqu viene la definicin
clsica de bien jurdico que dice que este es un inters jurdicamente protegido que
no emana de la ley penal, sino que preexiste a ella, est antes de ella. Von Liszt dice
que el valor de la vida est antes de que exista una ley que prohba matar, lo que
ocurre es que cuando este bien se inserta en una ley penal pasa a ser jurdicamente
protegido. Entonces el bien jurdico no emana de la ley porque es pre y supra legal,
pre significa que est antes de la ley y supra que va mas all de esta. Esta
concepcin pasa a ser abolida con la escuela de Kiel, que crea los postulados de la
escuela nazi, y que plantean los nazis? Dicen que el nico bien jurdico que existe es
el espritu del pueblo, no hay otro, pero el espritu del pueblo nazi, que a su vez tiene
fundamentos arios, esta concepcin es trascendentalita porque el espritu del pueblo
no nace de la ley penal, el problema es que son trascendentalitas especficos, tanto
que solo conciben un bien jurdico, el espritu del pueblo. Con la escuela de Kiel se
afecta o no se afecta la tesis anterior? S, porque se reduce toda esa riqueza a una
sola cosa, se empequeece, pero posteriormente viene la segunda guerra en donde
a los nazis les sacan la mugre, en que los aliados cometieron atrocidades (pero en
las pelculas ellos son buenos nios, son heroicos) y crea una nueva corriente que
divide los constitucionalistas y los sociolgicos. Segn los constitucionalistas, los
bienes jurdicos estn consagrados en la constitucin y slo esos son bienes
jurdicos, segn los constitucionalistas estrictos, sin embargo existen
constitucionalistas amplios que plantean que existen bienes jurdicos fuera de a
constitucin pero que los principales estn en ella. Los sociolgicos, por otra parte,

64
postulan que los bienes jurdicos se encuentran en la sociedad. Cabe destacar que
las corrientes tienden a parecerse.

Estn las teoras del conflicto de Ralph Dahrendorf y Lewis Coser, segn estas
teoras, el bien jurdico es el producto de un conflicto social que se caracteriza por la
dominacin de un grupo social sobre otro. De ac nos acercamos a las tesis de
participacin poltica, estas son las tesis materialistas, exponente bsico, Rolph
Callies, que dice el? Que los bienes jurdicos son posibilidades de participacin de
las personas, lo que tiene lugar en un estado democrtico y social de derecho.
Donde estn los bienes jurdicos? en los tipos penales, donde estn estos tipos
penales? en la ley penal, quien produce la ley penal? el legislador, como surge el
legislador? por votacin; por lo tanto, el bien jurdico es la representacin de lo que
nosotros elegimos mediante la votacin. Santiago Mir Puig dice que los bienes
jurdicos son condiciones de funcionamiento de los sistemas sociales, en que la
posibilidad de participacin es ms que incidencia en la vida colectiva, ya que
tambin es posibilidad de vivir en sociedad, confiando en el respeto de la propia
esfera de libertad por los dems. Entonces el bien jurdico tambin se relaciona con
la interaccin de los otros, la interaccin humana. Para entender esto, que tiene que
ver el respeto con el bien jurdico en la sociedad? no puede haber bien jurdico sin
respeto, hay elecciones en Brasil, donde se define quien va a gobernar, pero para
que puedan bajar de las favelas hay que pedirle permiso al jefe de as favelas,
entonces all la democracia no puede ejercerse porque no existe el respeto, se limita
a los que viven en favelas para el momento de ir a votar.

Tambin tenemos las teoras materiales, en estas teoras tenemos dos autores
chilenos, Juan Bustos y Hormazabal. Qu dice Juan Bustos? Bien jurdico es
preexistente al derecho y unida en la persona humana en una sociedad democrtica,
en que la constitucin cumple un papel definidor, en suma, bien jurdico, es
expresin normativa de una estructura social democrtica o sntesis normativa
determinada por una relacin social concreta y dialctica. Hormazabal plantea que
bienes jurdicos son relaciones concretas de carcter sinttico protegidos por la
norma penal que nacen de la propia relacin social democrtica como superacin del
proceso dialectico que ocurre en ella.

La dialctica se relaciona con el marxismo, as que nos referiremos a la teora

marxista, para entender como opera esta teora en la formacin del bien penal.

Teora de Carlos Marx, el Capital Tomo I.

La sociedad esta formada por la sper estructura55, la cual es la estructura que

funciona y que est conformada por la concentracin de capital, o sea el mundo esta
mandado por los ricos. Pero la superestructura est sostenida por unos sujetos, los

55 Ejemplo, Moneda, Bachelet, metro, supermercados.

65
cuales son el proletariado56, Que conforma el proletariado? La infraestructura,
quienes son la infraestructura? Los abusados, los que no son dueos de capital, los
que estn sujetando el sistema y apenas perciben de ello que perciben del sistema
los proletariados? R: la plusvala, la cual es el porcentaje de ganancia que retiene el
capitalista, por ejemplo el capitalista recibe 100%, se queda con 98% y al
proletariado le da 2% ,entonces cada sociedad establece rangos distintos de relacin
entre la sper y la infraestructura, cada sociedad se expresa distintamente en sus
caractersticas de relacin entre infraestructura y superestructura, estas relaciones
determinan los efectos sociales, econmicos y culturales.

Los bienes jurdicos van a provenir de su interpretacin dialctica, cada sociedad

produce sus propios bienes jurdicos, bienes jurdicos distintos.

Dialctica es entonces: cada sociedad va tener una determinante cultural definida

por su relacin entre la infraestructura y superestructura.

Por ejemplo en Colombia las sanciones penales son pequeas y en USA, son
gigantescas, en consecuencias hay un determinismo que se plantea en cada
sociedad, entonces cada sociedad produce bienes jurdicos distintos.
Bien jurdico es expresin normativa de una estructura social democrtica o sntesis,
porque bien jurdico al ser producido por sistema democrtico sintetiza lo que quiere
la masa. Bustos dice, bien jurdico es expresin normativa de una estructura social
democrtica o sntesis normativa determinada de una relacin social concreta.
Cada sociedad expresa entonces bienes jurdicos distintos dependiendo de su
democracia.

Hormazabal dice que los bienes jurdicos son relaciones democrticas de carcter
sintticos protegidos por la norma penal que nace de la propia expresin democrtica
con los legisladores.

Una pregunta de examen sera CMO OPERA LA DIALETICA EN CHILE

TEORA DEL BIEN JURDICO SEGN SANTIAGO MIR PUIG.

Solamente pueden protegerse bienes jurdicos relevantes para la comunidad y no

meros principios morales. Esto quiere decir que un bien jurdico debe representar un
dao concreto a la colectividad porque solo son admisibles las restricciones de
derecho si estas son imprescindibles para proteger los derechos y libertades de todos
**Ac estamos hablando del liberalismo**. Yo puedo prohibir determinados
derechos, siempre y cuando se proteja un derecho o bien para todos, dicho de otra
forma, puedo encerrar a alguien para proteger la propiedad de todos o la libertad
sexual de todos. Y cuando hablamos que no se pueden afectar los derechos sino para
protegerlos en su conjunto quiere decir que los derechos protegidos deben ser
relevantes, por ejemplo, la vida, la integridad fsica y psquica, la propiedad. Luzn

56 Viene de la palabra romana Prole que significa hijos, romano que careca
de bienes solo tenia sus

66
pea, plantea que el derecho penal, en este principio de ofensivita, slo debe
intervenir si amenaza una lesin o peligro para bienes jurdicos concretos, por eso, el
legislador no esta autorizado aunque este en presencia de una inmoralidad o de
desviaciones sociales, o de marginalidad a crear un tipo penal puesto que en estos
casos no se afectan bienes jurdicos concretos. Por ejemplo, el delito de adulterio se
elimino porque se entendi como un tema moral, no un bien jurdico relevante.
Debemos decir que esto tiene un fundamento poltico constitucional liberal por los
pensadores ilustrados porque las tesis de bien jurdico son de raz contractualita del,
contractualismo de los idelogos de la ilustracin porque segn el contrato social solo
se admiten restricciones de derecho si son necesarias para proteger los derechos
constitucionales, si no es posible eso no debera hablarse de bienes jurdicos, y eso
modernamente se conduce a travs del sistema democrtico y de la eleccin de
autoridades representativas, y esto tambin se desprende del fundamento funcional
del principio de necesidad de la pena porque recurrir a la severidd del derecho penal
del principio de estricta necesidad de la pena frente a conductas que no ataquen
benes jurdicos es innecesario desproporcionado y a la larga ineficaces.
Si se persigue todo con el derecho penal, se vuelve ineficaz, no produce efectos.

Jean Pierre Matus trata este principio (lesividad y bien jurdico) como de
insignificancia jurdica y seala que el derecho penal esta destinado a la proteccin
de intereses relevantes, aade que de conformidad con lo que digo Von Liszt inters
jurdicamente protegido- , es porque la sociedad le asigna un valor a la puesta en
peligro de esos intereses y por eso los incorpora en una ley.
Entonces por qu es sntesis normativa el bien jurdico? porque aglutina todo un
esfuerzo poltico y social y si eso pasa no cualquier cosa puede ni debe ser bien
jurdico sino que se seleccionan ciertas relaciones dentro de una norma prohibitiva
para proteger un mbito de esas relaciones, por eso se plantea que nos afecta un
bien jurdico con el mero incumplimiento de un deber o un peligro supuesto o irreal.
Santiago Mir Puig a su turno expone que el derecho de un estado sociales justifica
como un sistema de proteccin, pero en el mbito penal solamente merecen
proteccin los bienes jurdicos relevantes.
Jorge Mera Figueroa expresa que el bien jurdico protegido es un elemento esencial
de una poltica criminal y se ha querido sustituir este concepto por otros como
daosidad social, pero esto no ha prosperado. Se expresa que en un Estado
democrtico no es racional sancionar penalmente la mera desobediencia, la sola
traicin o la deslealtad con el ordenamiento jurdico, o sea no cumplir las leyes no
puede ser un bien jurdico, incluso esto lo plantea Jakobs. Ahora, el principio de bien
jurdico no esta sancionado en el cdigo penal ni en los ordenamientos, en los
tratados internacionales, pero esta implcito, incluso puede deducirse de nuestra
constitucin. incluso ,tal como el principio de legalidad puede extraerse de nuestro
cogido penal, porque a partir de las vagas normas que tenemos en la parte general
podemos sealar que la ley penal apunta a identificar que es lo que se esta
protegiendo. Hay una clasificacin bsica, tanto delitos de resultado que son la
mayora en el cdigo penal- lo cual se provoa un dao o menoscabo al bien jurdico o
delitos de peligro, pero adems estn los delitos formales en que lo que yo sanciono

67
son formas diferentes, en las que se ve si se produce o no un dao, esto quiere decir
que de todas formas hay daos en los delitos formales,
Un problema grave es el problema de la traspersonalizacion de los bienes jurdicos.
que significa este tema? Significa que se considera como bien jurdico a
construcciones abstractas, trans significa mas all o a travs de lo personal, mas all
de la persona, a eso se refiere, a algo abstracto de leyes abstractas. y hay delitos
muy importantes sobre este tipo de bienes jurdicos, por ejemplo el inters del
estado. el estado es una persona? S, persona jurdica, se deben crear bienes
jurdicos para proteger a una persona? no, entonces no deberan haber bienes
jurdicos para proteger solo el estado, como por ejemplo ley antiterrorista, esto no es
porque no se puede hacer pensar que el inters de una persona es el inters de
todos, pero hay quienes dicen que el estado representa a todos, claro que hasta por
ah no mas.

16/10/2014
PRINCIPIO DE CULPABILIDAD.

Francisco Muoz conde dice que el derecho penal ha sido una matriz de triple
simplificacin al principio de culpabilidad, primero como fundamento de la pena
y para ara que se produzca una sancin penal o condena en trminos de culpabilidad
se requieren de 3 requisitos

1. Imputabilidad
2. Conocimiento de la antijuridicidad
3. Exigibilidad de otra conducta

I .- IMPUTABILIDAD.

Imputabilidad es la capacidad penal, que no coincide con la capacidad civil, por regla
general la capacidad penal ha sido mas simple o sencilla que la civil. Es inimputable
quien es incapaz. Actualmente la culpabilidad, en termino de arrestabilidad es de
menos de 14 aos, entre 14 y 18 esa responsabilidad esta disminuida por la ley de
responsabilidad penal juvenil, que establece que solo desde los 15 aos se puede
establecer una pena privativa de libertad, pero de todas maneras se obliga a llevar a
los jvenes a centros de internacin. Sobre 18 aos se responde de lo que sea.

Tambin son inimputables las personas que, de conformidad con el Art 10 del cdigo
penal.

Art. 10. Estn exentos de responsabilidad criminal:

1.Ellocoodemente,anoserquehayaobradoenunintervalolcido,yel
que, por cualquier causa independiente de su voluntad, se halla privado
totalmentederazn.

68
2. El menor de dieciocho aos. La responsabilidad de los menores de
dieciochoaosymayoresdecatorceseregularporlodispuestoenlaleyde
responsabilidadpenaljuvenil.

3.Derogado.

4.Elqueobraendefensadesupersonaoderechos,siemprequeconcurran
lascircunstanciassiguientes:

Primera. Agresin ilegtima.

Segunda.Necesidadracionaldelmedioempleadoparaimpedirlaorepelerla.
Tercera.Faltadeprovocacinsuficienteporpartedelquesedefiende.

La locura o demencia no admite intervalos lucidos 57, se tiene o no se tiene, se puede

llegar a considerar (en el caso de la esquizofrenia) que la persona no est curada,
sino contenida. No existe cura, sino tratamiento. Personas que estn privadas de
razn se refiere a aquel que ha sido inducido por la fuerza o engao de modo que no
controla lo que hace, tambin se utiliza en los casos mdicos cuando el mdico ha
recetado ciertos medicamentos que produce determinados efectos y esta persona
conduce, sin tener idea de los efectos y produce un accidente. Hay que determinar si
la persona estaba consiente o no - actio liberae in causa - al momento de ingerir la
droga, al momento de ejecutar el acto, etc., entonces quien cometi un delito
estando ebrio, se puede sancionar porque el decidi tomar. Si la persona
voluntariamente ingiere droga, responde.

Actio liberae in causa quiere decir que la persona era libre en la causa que origino la
perdida de su libertad, el era libre de drogarse o no drogarse.
La doctrina del actio liberae in causa ha llegado a la conclusin de que solamente
debe responder alguien que ingiere sustancias que alteran el control de su voluntad
para cometer delitos, esto es lo que se ha tomado como correcto. En Chile se acepta
solamente la doctrina in extremis de los aos 50 de la actio liberae in causa, esto es,
que la persona responde sea que se hubiere previsto o no la comisin de un delito,
es decir, si la persona pudo prever 58 que volado podra pasar algo, responde, esto es
lo que se denomina dolo eventual. Se aplica el dolo eventual sobre la actio liberae in
causa extrema.
La doctrina del actio libero in causa en el derecho comparado es media, por lo cual
no es aplicable en Chile, que es aquella que solo responde aquel que ingiri la droga
con el fin de cometer un delito. La conclusin bsica es que en Chile responden
todos, porque prcticamente siempre dice que "usted debi preverlo".
En Chile te sancionan porque pudiste prever la posibilidad.

La actio libero en causa es una dogmtica que procura resolver el tema de la

ejecucin de ilcitos bajo la alteracin mental inducida por el consumo de drogas, la
cual admite tres doctrinas.

57 locura temporal.
58 No utilizar la droga para cometer delitos, sino que la persona responde si
ingiri, algo que altero la voluntad, contar de que pudo haber representado
poder prever- la posibilidad de cometer un ilcito y an as, ingiri la droga.

69
 1. PRIMERA DOCTRINA BSICA: Si uno ingiere drogas cualquiera sea y eso
altera la voluntad, y uno comete un delito habiendo ingerido droga, no debe
responder, ya que no es coherente para responder de sus actos doctrina a
aos luz del ordenamiento chileno. Con droga no se responde.
2. SEGUNDA DOCTRINA IN EXTREMIS: Se gener en los aos 40-50 en Europa,
dice que uno debe responder si ingiere sustancias que alteran el autocontrol
mental y de sus actos voluntad- sancionado solamente a la persona que
ingiero droga en trminos de saber que iba a ser alterado y ni siquiera pudo
preverlo. Se responde si se puede prever, si cometer un delito.
3. TERCERA DOCTRINA MEDIA: Uno responde si puede pensar o puede estimar
que har algn ilcito consumiendo droga. Se responde solamente si se
ingiere droga para cometer el delito.

Dentro de los que se encuentran privados de razn se encuentran los que sufren
ataques, por ejemplo un ataque epileptico,en este caso no responden porque la ley
dice "por cualquier causa independiente de su voluntad"59. La demencia debe
acreditarse con peritajes dentro del proceso, no bastar con un certificado medico, si
est interdicto civilmente, man.

II.- CONOCIMIENTO DE LA ANTIJURICIDAD.

El conocimiento de la antijuridicidad, es decir que el sujeto sepa que su accin era

antijurdica o contraria derecho, ahora si el sujeto no conoca que su accin era
contraria a derecho, este conocimiento no debe ser concreto, el tipo debe saber que
esta cometiendo un acto engaoso. Sabemos lo que esta prohibido o no lo est? El
sujeto tiene que conocer lo antijurdico de su conducta, en derecho penal no se
aplica la ficcin del articulo 8 del cdigo civil, en derecho penal se apli9ca el
ordenamiento jurdico en el sentido de que simplemente se estima que viviendo una
persona en un ordenamiento determinado conoce las reglas de ese ordenamiento,
por lo menos en el nivel de derecho penal nuclear que se refiere a aquellos bienes
jurdicos bsicos, entonces se estima que todas las personas deben conocer una
proteccin de bienes jurdicos bsicos en del ordenamiento en el que se encuentra.
Es decir, no puedo tomar algo de otro, o violar a alguien, o matar o pagar a alguien y
decir que n sabia. Donde se aplica el derecho penal de detalle, que es aquel en el
que no estoy seguro de si estoy perpetrando o no un ilcito penal, por ejemplo, yo
pongo un negocio y no doy boleta, podra se que no dando boletas yo este
cometiendo un delito tributario? pero el bien jurdico seria un bien jurdico
transpersonal. Cando podra darse un desconocimiento o error de conocimiento en
materia de culpabilidad? cuando esta un extranjero en chile y comete un delito en el
plano de derecho penal de detalle, pero generalmente no se acepta el
reconocimiento de la ley a los nacionales, aunque es posible invocarlo. Se puede
aceptar el error de prohibicin? si, pero no en cualquier caso, es de difcil aceptacin.

59 N ART 10.

70
III.- EXIGIBILIDAD DE LA CONDUCTA.

El tercer elemento de la culpabilidad es la exigibilidad de otra conducta. que

significa que la conducta es exigible? cuando yo digo que puedo exigir otra conducta,
quiero decir que puedo exigir, por ejemplo, la persona rob, cul era la conducta
prohibida? robar, rob esta persona o "se apropi indebidamente", la conducta
prohibida era quedarse con algo que le haban entregado y que deba devolver, yo
puedo exigirle a esta persona otra conducta que no sea esta? si, pero siempre puedo
exigirle? a toda persona puedo exigirle que no robe? No, porque yo puedo robar y no
serme exigible otra conducta, ejemplo a una cajera de banco, le entregan
100.000.000 para depositarla, y son las 10 am y le dicen te llama tu hija urgente,
esta parece complicada, te doy un minuto para que contestes. Al hija, que te pasa?
Al mamita me tienen aqu unos tipos secuestrada (Ustedes saben como hablan
los delincuentes, le voy a cortar el guerguero, le acabo de quebrar un dedo). Puede
la mam pensar en llamar a carabineros? NO porque su voluntad esta alterada por el
ilcito de un tercero. Si una persona no tiene una conducta alternativa, no le puedo
exigir otra conducta. Como se llama esto? esto se llama INEXIGIBILIDAD de otra
conducta, porque si no hay inexigibilidad de otra conducta, se me acab la
culpabilidad y yo no debera de sancionar. En donde est esto en el ordenamiento?
En el Art 10 n 9.

9.Elqueobraviolentadoporunafuerzairresistibleoimpulsadoporun
miedoinsuperable.

La segunda caracterstica de la culpabilidad segn Muoz Conde es que es un

determinante, o sea, la magnitud en el caso concreto debe tener una pena cuya
imposicin ya ha sido fundamentada. Delito es accin u omisin ms tipo ms
antijuridicidad ms culpabilidad, los tres primeros elementos se llaman el injusto,
entonces si yo ejecuto un ilcito, una conducta que esta en un tipo y no tengo una
justificante, ya esta fundamentada la pena, en trminos de injusto la sancin pero
para poder sancionar en definitiva es necesario que tambin sea culpable. La pena va
a depender de la medida de culpabilidad, hasta donde me era exigible, hasta donde
era impotable hasta donde yo conoca, estos elementos deberan considerarse en la
imposicin de la tema.

Finalmente la culpabilidad implica excluir la responsabilidad por el resultado o la

responsabilidad objetiva. Ac esto tambin implica reconocer que a nivel del tipo
debe exigirse dolo oculto, reconocer el tipo subjetivo porque este tiene dolo oculto,
antes en la tesis causalista el dolo y la culpa estaban en la culpabilidad, ahora el tipo
se divide en tipo objetivo y tipo subjetivo, en el subjetivo va el dolo y la culpa. De
existir un tipo subjetivo, debe existir dolo ocpalo cual excluye mera responsabilidad
par el resultado.

Luzn Pea, el espaol, seala que la culpabilidad presenta doble limitacin:

71
 1. Que la pena debe ser proporcional al grado de culpabilidad, sea esta normal o
disminuida, ejemplo: En el grado de la inimputabilidad podra aceptarse
trminos medios, v.gr, un adulto con sndrome de down podra matar, pero no
responder con los mismos trminos que una persona normal, entonces aqu
se grava la imputabilidad.
2. La limitacin de la culpabilidad implica que el principio esta conectada a tres
principios mas, el primero es la necesidad de la pena; el segundo es la
eficacia de la pena y; el tercero es la proporcionalidad de la pena.
El de necesidad de la pena puesto que, yo necesito aplicarle la pena una
persona que esta privada de razn? se va a sentir mejor una persona, la
victima, porque se meta preso a un loco? o el loco no sabr que esta preso?
efectivamente no lo sabr, no hay necesidad de la pena en una persona que
es inimputable ya que una persona loca esta privada del mundo y no sufre.
La eficacia de la pena hace mencin a las personas que estn afectadas a
nivel de culpabilidad, no les ser aplicable el principio de prevencin, o sea
que se dicte una pena que de ejemplos, como la prevencin especial, no les
sirve.
Proporcionalidad, por qu con este principio? porque la sancin penal debe
ser equivalente al hecho, pero ocurre que la persona no entiende claramente
el hecho que cometi en la inculpabilidad y segundo, que transgredo el
principio de igualdad si trato a todos iguales sin considerar la culpabilidad,
porque no puedo tratar a un nio como a un adulto, a un loco como a alguien
sano y cuerdo.
Proporcionalidad bajo el perspectivo de la igualdad.

Hans Jescheck plantea que el principio de culpabilidad significa que la pena

nicamente puede estar fundada en la comprobacin de que al autor le puede ser
reprochado personalmente su hecho, en consecuencia, quien acta sin culpabilidad
no puede ser reprochado aunque haya producido el resultado. Por otra parte, la pena
no puede sobrepasar la medida de la culpabilidad, por esto la determinacin de la
pena debe tener lugar en el marco limite superior de la culpabilidad, esto quiere
decir que cuando existe un mayor conocimiento, una persona mayor mente
imputable, y le era ms exigible otra conducta. Es decir, que todas estas conductas
estn en sus rasgos ms elevados. All se determina la culpabidad, ah se sanciona y
a partir de ah puedo descontar pena. Ahora la culpabilidad se entiende que
corresponde al hecho cometido, no al modo de vida de la persona, entonces no es
culpable para alguien que sea como es,sino para alguien que hace algo, derecho de
hecho.
Qu pasa el estilo de vida de una persona es en base al delito como un
narcotraficante?, no se puede sancionar por su actividad, sino por el hecho y aqu se
aplica la conducta, puede tener otra conducta el narco?, si, entonces es culpable.

Aade Jescheck que la pena no puede rebasar la medida de la culpabilidad por

motivos preventivos especiales, por ejemplo, si yo estoy imputando a alguien por
que es culpable al mismo tiempo la medida de culpabilidad esta refiriendo al hecho
que hizo; en conocimiento de lo que hizo; y tal como lo hizo, desde esa perspectiva
yo estoy trabajando directamente con el delincuente en la culpabilidad. Por es que

72
cuando se producen respuestas del vulgo de la masa, hay que meterlos presos a
todos, es contradictoria al principio de culpabilidad.
El principio de culpabilidad trabaja en circunstancias del sujeto que l actu, no es
genrico, sino que es l quin establece los principios de trabajo de elaborar la
sancin a partir del delincuente?, la culpabilidad. Y si yo elaboro la sancin a partir
del delincuente es la prevencin especial, por eso la culpabilidad se relaciona con la
tesis preventiva especial.

Pregunta tpica de examen: cmo se relaciona la culpabilidad con la tesis preventiva

especial? Y Cmo se relaciona culpabilidad con retribucin? Con la proporcionalidad.

Santiago Mir Puig seala que en un sentido amplio el principio de culpabilidad se

opone al principio de inocencia, porque la mayora de ls tesis de culpabilidad dicen
que se presume que nosotros estamos en condiciones, antes de que se pruebe
cualquier cosa, de cumplir esto requisitos60. La culpabilidad popone que una vez
ejecutado el injusto, estoy pensando que a persona es culpable, por ejemplo si
alguien apuala a una persona, yo lo considero loco o demente, o sano?, parto
diciendo que es sano. Aade el autor que existen diferentes limites al ius puniendi y
que operan a partir de la culpabilidad. Todos los principios legales se dedican a
limitar el ius puniendi, las garantias constitucionales y legales. Dentro de los
principios est la culpabilidad como limitante al ius puniendi porque no basta que el
estado puede castigar solo a quienes son culpables.

Los siguientes principios limitan al ius puniendi:

1. El principio de personalidad de las penas, no cabe sancion de derechos ajenos

sino por hechos propios, excepcin de esto es la responsabilidad penal de
personas jurdicas, que tiene un problema grande del cual no le es aplicable la
culpabilidad, por qu como Falabella, ser loco o demente.
Se le puede exigir una conducta a la persona jurdica?. No, aqu entrara la
poltica criminal, y pasa que esta es impulsada por quienes ejercen el poder y
concretamente la poltica criminal es manejada realmente por la
administracin, entonces se ampara en una mayor persecucin, sancin, etc.
No slo sancionar sino que prevenir, como lo el sacar los basureros de los
metros, ms PDI, patrullas etc.
Hay muchas cosas que la poltica criminal se mete en el bolsillo o la poltica
criminal se mete en el bolsillo muchos elementos de dogmtica y simplemente
establecer a travs de la ley cosas, eso pasa con la ley Emilia por ejemplo,
quien roba est a denunciar?, no porque es estpido, el tiene derecho a
guardar silencio respecto al robo, en cambio, el que atropella curado se tiene
que acusar, entonces la poltica criminal estara trasgrediendo la dogmtica.
PREGUNTA DE EXAMEN: COMO SE RELACIONA LA POLTICA CRIMINAL CON
LA DOGMTICA.

60 Accin u Omisin

73
 2. Principio de resonsabillidad por el hecho, el hombre responde por el hecho
que ha cometido, no por el que haya perpetrado otro.
3. Principio de responsabilidad subjetiva o del dolo o culpa, no basta con que se
realice una accion u omision, adems debe ejecutase con dolo o culpa.
4. Principio de imputacin personal, o sea, que la atribucin del hecho al sujeto
activo o hechor opere en el contexto de una motivacin racional normal, esto
quiere decir que yo voy a exigir que la conducta del sujeto actio para aplcale
la sancion, en trminos de culpabilidad, sea motivada racionalmente. a mayor
normalidad, mayor culpabilidad y a contrario censu, menor normalidad,
menor culpabilidad, cuando las circunstancias son mas anormales, la
culpabilidad disminuye, por ejemplo si se comete un delito en Siria, no se
perseguir, la culpa vara.

Seala Mir Puig que se admite en dos sentidos la culpabilidad jurdica, no moral,
primero se admite como un conjunto de presupuestos que permiten "culpar a
alguien" pero en un sentido de todo lo que constituye el delito, culpabilidad como
todo el delito, es decir, es culpable quien rene todos los componentes del delito.
La culpabilidad desde la perspectiva semntica contenido lingstico de la expresin
de culpabilidad- debe entenderse de dos sentidos:

1.-Sentido amplio: es culpable el que rene todo lo que corresponde al delito en

general, o sea el injusto etc.
2.- En un sentido estricto es culpable solo a quien que puedo atribuir la comisin de
un delito.

**Pregunta de examen: como se conecta la semntica y la culpabilidad**.

Ejemplo:

Artculo 340. Conviccin del tribunal. Nadie podr ser condenado por
delitosinocuandoeltribunalquelojuzgareadquiriere,msalldetodaduda
razonable,laconviccindequerealmentesehubierecometidoelhechopunible
objeto de la acusacin y que en l hubiere correspondido al acusado una
participacinculpableypenadaporlaley.

Toda la culpabilidad se funda segn Zaffaroni en el principio de dignidad humana, tal

como debe entenderse donde en un estado democrtico respetuoso del individuo,
porque el estado debe evitar sancion a las personas que se comportan fuera del
derecho pero que no pueden elegir su comportamiento. Tambin se asocia a la
seguridad jurdica y a la igualdad real, porque existe prohibicin de castigar a un
sujeto que no alcanza un nivel de motivacin normal, ya concebido en la ley, es decir
si una persona no puede motivarse en forma normal por la ley no debe ser
sancionado a nivel de culpa, no debe ser considerado culpable. Es decir, la persona
debe tener las condiciones squicas mnimas que le permitan un acceso normal al
entendimiento de la prohibicin. adems, debe la persona haber recibido los medios

74
dentro de la teora del sujeto responsable para poder advertir lo prohibido de lo no
prohibido. Acurdense que segn Kant y Hegel la pena debe imponerse a alguien
que es racional, porque la persona transgrede lo racional del derecho.

Cmo se relaciona el principio de igualdad, y racionalidad con la culpabilidad?, si

una persona no estaba en calidades mnimas un demente- a una persona le
corrompo el principio de igualdad, porque este principio significa un estndar mnimo
y esta persona no esta dentro, tambin se transgrede el principio de racionalidad que
emana del principio de legalidad, porque la ley es un constructo de la razn segn
Kant y Hegel, y entonces la racionalidad que genera se conecta con el principio de
legalidad y esta medida a su turno no puede ser sancionado quien no es racional y
por lo tanto se conecta el principio de legalidad, racionalidad y el de culpabilidad.
Por esto se ha hablado de que se prefieren las medidas de seguridad antes que las
sanciones penales, pero otros plantean lo contrario, de que es preferible una sancion
penal porque la sancion penal tienen garantias, y las medidas de seguridad no.
Zaffaroni dice que siempre es preferible el principio de la motivacin normativa y de
la pena como respuesta como respuesta a la aclaracin atribuible al autor porque
esto limita la intervencin del Estado.

El profesor recuerda a Giordano Bruno, quien fue un sacerdote italiano a fines de la

poca del renacimiento, que ligerito no exista an la inquisicin y que ligerito quiso
ser sacerdote, pero se dio cuenta que los curas contaban muchos cuentos, entonces
ligerito de esto comenz a crear toda una hermtica de lo cual planteaba que la
triada Dios-Padre y espritu santo es una creacin humana y a su turno el universo
esta lleno de seres vivos que en infinitos mundos tiene derecho a vivir y tener su
propio Dios, ligerito lo tom el tribunal de la inquisicin y lo someti a 118 torturas y
al final le dicen que se retracte dndole la ltima oportunidad y el dice nadie me
pidi a mi nada para nacer, entonces nadie me pedir nada para morir y muere en
la hoguera.

Por eso son rechazados los criterios que motivan o hacen referir la escuela positiva
italiana que dice que las medidas de seguridad son preferibles a la pena ya que las
corrientes posteriores dicen que es mejor la sancin penal porque tiene garantias.

Luzn Pea consigna que el principio de responsabilidad subjetiva significa que no

puede haber pena sin dolo o culpa pero que si existe dolo o culpa la pena ha de ser
proporcional al grado de responsabilidad subjetiva de la accion u omision y tambin
incorpora el principio de responsabilidad personal que ya habamos dicho que se
responde por los hechos propios pero adems no se responde por los hechos ajenos
sobre los cuales no se tenga influencia ni control, porque dice esto? porque no faltara
el inteligente que diga, "si, yo le pagu para que lo hiciera, pero no ejecute el acto",
pero en este caso esta persona influy.

Zaffaroni finalmente plantea que el principio de culpabilidad implica dos

subprincipios:

75
 1. Primero la exclusin del a imputacin de un resultado por su mera causacin,
el ejemplo de causar la muerte al pap diabtico por darle azcar en altas
dosis, yo puedo causar la muerte e alguien y no ser culpable
2. Segundo la prohibicin del ejercicio del ius puniendi o poder punitivo cuando
no es exigible otra conducta. Esto quiere decir que sino yo reducira el
derecho a una mera exigencia de accion no mas, si y no acepto la culpabilidad
o no le doy el valor que tiene el principio de culpabilidad, solo me preocupare
que haya una accion u omision y que haya un fundamento del estado para
sancionar.

PRINCIPIO DE HUMANIDAD (ZAFARONI).

Zaffaroni dice que el principio de humanidad impone la exclusin de toda crueldad

inusitada. se consagra como la prohibicin de azotes y tormentos, la prohibicin de
muerte, de lapidaciones, mutilaciones, la capitis diminutio, o sea marcacin o
registro imborrable de la vida de una persona, pero tambin afecta el principio de
humanidad el hecho de que exista un registro o marcacin imborrable en la vida de
una persona, ejemplo, la prohibicin del ejercicio de por vida de una actividad
determinada.

Tambin afecta el principio de humanidad cuando una pena es insostenible en el

tiempo en trminos de la vida del sujeto, si yo le impongo una pena grave a un
sujeto que tiene poca vida, lo mato en la crcel, o tambin poner una pena a un
sujeto de 20 aos y otro de 60, tampoco es sostenible cuando la pena agrava la
condicin de un sujeto que perpetro el hecho deprimido o acelera su muerte o su
enfermedad o cuando las condiciones de cumplimiento real de la pena ponen en
peligro la vida o integridad corporal. en Chile todas esta expresiones del principio de
humanidad, la tenemos en favor de favorecidos, por ejemplo, de militares o
carabineros.

Jescheck dice que la imposicin de las penas debe considerar la persona del acusado
en el sentido de procurar devolverle a la sociedad si es posible, derogar la pena de
muerte o castracin o las penas de sonrosas. El pacto internacional de derechos
civiles y polticos del ao '66 Art 10. Una cosa es que sea preso, otra cosa es que o
trate como si no fuera humano.

Artculo 10

1. Toda persona privada de libertad ser tratada humanamente y con el

respeto debido a la dignidad inherente al ser humano.
2. a) Los procesados estarn separados de los condenados, salvo en
circunstancias excepcionales, y sern sometidos a un tratamiento distinto,
adecuado a su condicin de personas no condenadas;
b) Los menores procesados estarn separados de los adultos y debern ser
llevadosantelostribunalesdejusticiaconlamayorceleridadposibleparasu
enjuiciamiento.
3.Elrgimenpenitenciarioconsistirenuntratamientocuyafinalidadser
la reforma y la readaptacin social de los penados. Los menores delincuentes

76
estarnseparadosdelosadultosysernsometidosauntratamientoadecuadoa
suedadycondicinjurdica.

Zaffaroni dice que es cruel toda pena que resulte brutal en sus consecuencias como
las que crean un impedimento que compromete toda la vida del sujeto, es decir,
nunca la pena debe generar una persona descartable.
Zaffaroni dice que una pena no puede ser cruel en abstracto pero si en concreto,
porque su propio hecho sancionara, as como por ejemplo imponer una pena a
alguien que iba a poner una bomba y le explota esta y pierde los brazos.

23/10/2014

PRINCIPIO DE CULPABILIDAD.

Dentro del principio de culpabilidad, Zaffaroni dice que este principio representa la
exclusin del resultado por mera causacin, es decir, no podemos decir que el que
caus algo es el responsable de algo. En segundo lugar, Zaffaroni dice que este
principio conlleva la prohibicin del ejercicio del poder punitivo cuando no es exigible
otra conducta adecuada al derecho.

En el primer caso, cuando se excluye la mera causacin, significa que se reducira al

individuo a un mero sujeto causante -il versare in re ilicita- y adems en el segundo
caso supone una autodeterminacin o al menos supone la posibilidad de que esta
autodeterminacin exista.

PRINCIPIO DE HUMANIDAD.

Tambin habamos visto el principio de humanidad y Zaffaroni planteaba la exclusin

de toda crueldad inusitada y que sea relevante en trminos de la vida del individuo o
una marcacin o registro imborrable en la vida de una persona.

Jescheck dice que se debe considerar la persona del acusado en la imposicin de la

pena en el sentido de procurar devolverlo a la sociedad si es posible, lo cual implica
derogar la pena de muerte, de castracin o las penas de sonrosas.

Zaffaroni agregaba que toda pena que resulte brutal en sus consecuencias afecta
este principio, como las que crean un impedimento que compromete la vida del
sujeto, o sea, no debe generar una persona descartable. Planteaba que la pena que
no es cruel in abstracto puede serlo en concreto.

Luzn Pea dice que la reduccin paulatina del efecto aflictivo de la sancion y buscar
la discriminacin de antecedentes penales.

PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD.
Principio de proporcionalidad es una consecuencia de las tesis retributivas porque la
pena del hecho debe ser coherente con el hecho mismo. Si la pena es respuesta,

77
debe tener coherencia. Santiago Mir Puig seala que este principio es ms bien
moderno y dice que nace para hacer una comparacin entre las penas y las medidas
de seguridad, estas ultimas no entra el principio de culpabilidad. Este principio surge
para evitar acudir a penas excesivas en relacin a la utilidad preventiva, para evitar
que el ladrn de bagatela fuese encerrado de por vida. El principio de
proporcionalidad entra a tallar directamente con la prevencin especial, pero despus
de que algo pase porque no puedo cometer un delito y decir que me arrepiento y
salir a los 3 das. La proporcionalidad tiene que ver con la lesin del bien jurdico del
que se trata en el caso concreto, dos aspectos a considerar, primero la pena debe ser
proporcionada a delito y segundo la pena debe ser proporcionada a la importancia
social del hecho, es decir a su nocividad social, de forma que sea capaz de afirmar la
vigencia de la norma en la colectividad **el profesor es contrario a esto y a lo que
Jakobs postula tambin**. Desde la lgica se aconseja sancionar con mayores penas
los bienes jurdicos mas importantes para evitar que se devalen y en un estado
social democrtico las penas deben ajustarse a la trascendencia que tiene para la
sociedad, trascendencia social efectiva de las normas, por ejemplo antes exista la
pena de muerte en el caso del tercer hurto. Tambin la valoracin social debe
orientar las medidas de seguridad porque estas deben ser proporcionales a los
beneficios sociales y adems el grado de peligrosidad del hecho cometido por el
sujeto debe ser considerado en las medidas de seguridad, es decir, estas solo deben
aplicarse en casos de delitos graves.

Luzn Pea plantea que la gravedad de la pena debe ser igual a la gravedad del
injusto entendida como gravedad intrnseca del hecho, considerando el desvalor de
accion o de resultado. En nuestro cdigo penal todas las acciones se valoran en
cuanto al resultado, pero esto es injusto porque que pasa si yo voy y le pego a
alguien con un palo en la cabeza y le provoco una factura craneal? es grave? S, pero
si una barra brava ataca a un anciano y le pega 70 patadas pero le provoca menos
dao que el palo, la sancion ser menor, porque se sobrevalora el resultado por
sobre la accin. Entonces no siempre el desvalor de resultado debe ser prioritario
frente al valor de accin, por eso Luzn Pea dice que se tiene que hacer equilibrio
en accin y resultado, hay que analizar que debe primar, empezando por la ley y
adems debe considerar la importancia y el numero de bienes jurdicos afectados.
Luzn Pena dice que un debe prevalecer la retribucin en todo caso porque dice que
por lo menos debemos considerar la eficacia preventivo-general de las penas, pero
esto no quiere decir que nos guardemos al bolsillo u olvidemos la proporcionalidad
del todo porque si se castigan igual las acciones menos graves que las graves, slo
pensando en la prevencin general, no hay una estimacin(? mayor para evitar los
delitos as graves. **PREGUNTA DE PRUEBA: Cmo opera la eficiencia del derecho
penal en relacin al principio de proporcionalidad?**

PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD MNIMA.

Otro principio, el de proporcionalidad mnima, este es un aporte neto de Zaffaroni.

Zaffaroni parte de una premisa que el profesor comparte, el dice que como no es
posible robar que la pena es una respuesta racional, lo que debe procurarse es

78
constatar que la suspensin del conflicto deberse proporcional al grado de lesin que
provoca. El hecho se considera delito, pero el delito no me lleva a una sancin,
entones se prodcela suspensin del conflicto.

**H -- D -- S.C**
Hecho delito y sancin. Alguien cometi un hecho y se constata que coincide, se le
aplica una sancin Qu dice Zaffaroni?, esta sancin no explica nada

Por ejemplo, cuando una persona le violan el hijo, como quedan los padres? Enojado.
Se va a produce un conflicto social o no? Si, pero la pena no resuelve el conflicto,
porque al meterlos a la crcel solo suspendo el conflicto aplicando al hecho la pena.

Al no tener al sujeto que cometi el delito en la misma poblacin, suspendo el

conflicto

Zaffaroni dice que la proporcionalidad mnima dice que la suspensin del conflicto
debe ser coherente en la lesin provoca por el mismo conflicto, el no pide proporcin
entre hecho y sancin, el pide una relacin entre la suspensin del conflicto y el bien
jurdico lesionado.

**PREGUNTA DE EXAMEN: diferencia entre principio de proporcionalidad y el de

proporcionalidad mnima o magnitud de la lesin.**

Son distintos porque uno es la equivalencia entre el hecho y la sancin y el otro es

una equivalencia entre la suspensin del conflicto y al gravedad de la lesin.

En el principio de proporcionalidad mnima o magnitud de la lesin no se legitima la

pena como retribucin porque la sancion penal es intervencin selectiva del poder
punitiva que no resuelve el conflicto, solamente lo suspende, esto es critico porque
hasta ahora decamos que aplicando sancion penal se acababa el conflicto, pero
Zaffaroni dice que en realidad el sistema hace una pausa entre victima y victimario,
no una solucin. Como el derecho penal debe escoger entre racionalidades, porque
Zaffaroni plantea que la sancion penal es irracional, Zaffaroni dice que lo nico
racional que se puede hacer es suspender el conflicto por un tiempo. Entonces
Zaffaroni dice como el derecho penal debe escoger entre cuestiones irracionales, no
cabe admitir a esa irracionalidad la irracionalidad de la sancion. Aade que esto
obliga a jerarquizar las lesiones y a instalar un mnimo de coherencia entre las
magnitudes de las penas y el conflicto criminalizado y por esto es intolerable que las
lesiones a la propiedad tengan mas sancion que las lesiones a la vida. Las teoras
preventivas, sobre todo la general, transgrede este principio.

PRINCIPIO DE INTRASCENDENCIA O DE TRASCENDENCIA MNIMA.

Segn este principio se debe evitar que a la familia del condenado le afecte la
sancion del delincuente, es decir, que la pena no trascienda del delincuente.
Antiguamente cuando alguien cometa un delito, se esclavizaba a toda su familia,

79
siendo que ellos no tenan ninguna culpa. Sin embargo, esto en un sentido ms all,
por ejemplo, hoy impedimos la comunicacin del reo y su familia, adems, no le
damos al reo la posibilidad de que trabaje, as tambin se afecta a la familia que era
mantenida por el reo.

PRINCIPIO DE RESOCIALIZACIN.
Este principio se funda en la prevencin especial, o sea procurar reintegrar al
condenado a la sociedad, evitar que vuelva a delinquir en el futuro, anulando los
factores desocializadores y aumentando la socializacin reintegrando al individuo a la
sociedad. Dice Santiago Mir Puig que la prevencin especial pretende consagrar los
principios de democracia e igualdad porque al procurar devolver al hechor a la
comunidad no lo estoy separando, procuro que sea un igual nuevamente. Con esto
evito marginar al condenado de la sociedad. Entonces dice que la resocializacin no
debe operar para manipular ni cohibir al condenado como un ente individual, no
quiero anularlo o destruirlo como ser humano, sino que tengo que plantar la sancion
penal como una oferta alternativa al comportamiento criminal e implica tambin
dotarlo de dignidad.

**EJEMPLO: Cual es la relacin entre el principio de dignidad y el de prevencin

especial?**

PRINCIPIO DE LA BUENA FE PENAL.

Esto se trata en el manual de Zaffaroni. l plantea que la constitucin y los tratados
no deben ser usados para transgredir las garantas o para un uso imperfecto de las
clusulas garantizadoras bajo pretexto de tutela o proteccin porque, de conformidad
con Rousseau, Zaffaroni plantea que el ser humano debe ser considerado como el
destinatario de esas garantias. Esto exige que los tratados y las normas penales sean
interpretados de buena fe, pero no es as porque el Ius Puniendi prevalece por sobre
cualquier interpretacin. Esto hace generar dentro del principio de la buena fe 3
subprincipios.

Principio de proscripcin de la grosera idoneidad del poder punitivo.

El poder punitivo o sancionador, el Ius Puniendi, debe ser idneo, es decirla
respuesta penal debe proveer una solucin al problema. Pero qu ocurre cuando una
sancion es inidnea? es decir, en vez determinar con el conflicto, lo agravo? Esto es
lo que se pretende evitar.

Proscripcin de la grosera idoneidad de la criminalizacin.

Dice Zaffaroni que cuando hay un modelo de solucin o suspensin del conflicto,
bueno o malo, pero a este modelo de solucin de conflicto le agrego un modelo
punitivo, lo agravo. Por ejemplo, si las cuentas de la luz no las pago, la compaa
corta la luz, pero que pasa si a eso le agrego el delito de hurto de la energa
elctrica? Ac voy a perseguir algo por obre la solucin del conflicto, y con eso
criminalizo ms.

Principio de limitacin mximo de la respuesta contingente.

80
Desde el siglo XIX viene un estatuto penal uniforme, pero a partir del siglo XX se
dispar el tema y a partir de aqu la expansin penal. Este principio plantea que la
respuesta de lo contingente a lo penal debe ser racional y no exacerbada, es decir,
no se debe exceder esta respuesta mnima.

PRINCIPIO DE PROHIBICIN DE LA DOBLE PUNICIN "Non bis in dem".

Es decir que tiene dos expresiones, uno, no se puede sancionar dos veces por el
mismo hecho, esa es la mas conocida, pero segundo, no se puede usar un mismo
hecho para sancionar dos veces, esta es la ms importante.

A u O --- G

En los delitos de omision existe un garante, que es quien tiene el los delitos de
omision el deber de accion, puede nacer por ley o por contrato.

Zaffaroni dice que hay tres casos que violan este principio.

1. Cuando la administracin impone penas, porque en este caso la

administracin sanciona y adems se busca la punicin penal.

2. En el caso de personas que estn enfermas y a esas personas son

destinadas a recintos en que su enfermedad se agrava, porque aqu la
sanciono penalmente y adems desde el punto de vista de salud.

3. Cuando se trata de personas que siendo indgenas tienen una escala de

sanciones propias y la aplican y despus le aplicamos la sancin penal
encima.

IUS PUNIENDI.
Facultad del estado para castigar, el cual lo ejercen todos los rganos del estado,
empezando desde el legislador, jurisdiccional, y el administrativo.
El Ministerio pblico opera tambin como rgano descentralizado, pero con rganos
centralizados el cual es PDI y Carabineros.

CMO SE EJERCE EL IUS PUNIENDI.

Limites internos y externos, estos son los limites de lo que denominamos dentro y
fuera del espacio estatal, es decir hasta donde pueden perseguirse estos delitos, es
decir solo hasta donde ejerce jurisdiccin.

Limite interno; es hasta donde yo puedo perseguir con las limitaciones que reconoce
el mismo ordenamiento jurdico, es decir el ministerio publico no puede perseguir a
mente siniestra.

81
Limites internos constituye: soberana (otros estados ponen limites al ius puniendi
interno), entonces el ius puniendi argentino no puede hacerlo en Chile, este es un
limite objetivo para el ejercicio.

Otro limite son los tratados internacionales, ya que estos van desde afuera hacia
dentro y estos limitan el ius puniendi imponiendo una normativa y principios de
carcter internacional que limitan al ordenamiento.
Creacin de tratados que opera en perspectiva interna, pero generado externamente
como los DDHH.

Limites internos tambin posee garantias constitucionales y los principios, debido

proceso es un principio no una garanta, ya que los principios tienen un carcter
dinmico y expansivo.

La ley penal material, porque se tiene que operar dentro de los marcos del derecho
penal y los tipos penales (principio de legalidad).

Ley procesal penal, puesto que se deben dar los pasos determinados para el ejercicio
del ius puniendi, es decir el fiscal deber investigar en el plazo que se establece.

CRIMINOLOGA.
Textos:

Derecho y criminologa
Introduccin a la criminologa de Francisco Muoz Conde.
Criminologa y critica y critica del derecho penal , Alessandro Baratta.
Psicoanlisis del siglo XX de Michael Khan.

Hay 3 textos que entran en la prueba, estn en el aula virtual (con fecha 27 de
octubre), entran principios y Ius puniendi y criminologa.

Qu es la criminologa? Primero haremos una aclaracin, por lo cual, hay que

distinguir entre criminologa y criminalstica, esta ltima, es la disciplina o arte
destinada identificar, analizar y establecer, como elementos fundantes, los vestigios,
antecedentes y huellas, generados con la ejecucin de un hecho ilcito en orden a
establecer:

1. La existencia de este hecho.

2. Sus caractersticas principales.

3. Sus autores y participes: ejemplo; desaparece una persona con mal de

Digenes de su departamento, y quedan rastros de l como huellas de
sangre y papeles, por lo tanto hay que averiguar cmo lo encuentra, se
investigar qu es esa sangre, esos papeles, etc. Este es el anlisis de
campo que es propio de la criminalstica.

La criminalstica utiliza reglas como en anlisis del sitio del suceso, establecido que
ocurri un hecho en un lugar determinado denomina sitio del suceso y existen

82
reglas, por ejemplo, si se trata de un lugar cerrado, la regla de anlisis es desde el
centro del hecho hacia el exterior, si el sitio es abierto, el anlisis ser del exterior
haca el centro. Estas reglas tienen como objeto saber: qu ocurri, cmo ocurri,
quin lo cometi, es decir anlisis de ADN, huellas, vainas, restos de cabellos,
pedazos de piel, todo esto conforma la criminalstica y el anlisis de todas las
circunstancias.

CRIMINOLOGA.

lo que separa al derecho penal del derecho civil es que ellos no poseen criminologa,
es decir, no se acercan a al realidad

Segn Ruiz Funes: La criminologa es ciencia sinttica y emprica, cuyos lmites

estn fijados por su contenido, delito y delincuente en sus aspectos:
a) Antrpologico-biologico
b) Psicolgico y
c) Puramente biolgicos.
Aade el autor que posteriormente se sustituyo el concepto delincuente y delito por
fenmenos criminales.

Horwitz: Aquella parte de la ciencia criminal que pone de relieve los factores de la
criminalidad, mediante la investigacin emprica, es decir los factores individuales y
sociales, que fundamentan la conducta criminal.

En 1957 el francs Jean Marquiet: preciso sobre la criminologa, lo cual dijo que era
el estudio del crimen considerado como fenmeno social e individual de sus causas y
de su prevencin. Si hacemos anlisis de su concepto y lo aplicamos
comparativamente al concepto civil, analizaramos por ejemplo la permuta.. diramos
por que lo hace y para que, con que sentido, diramos que casi no opera, que la usa
la gente cuando entra en crisis.
Bonger, cit a Horwitz y su turno dio otro concepto ciencia que tiene por objeto el
estudio del fenmeno llamado criminalidad, desde toda su persecucin , es decir
desde la criminologa terica o pura hasta la prctica y aplicada

Hans Goppinger: dice que criminloga es una ciencia emprica e interdisciplinaria

que se ocupa de la esfera humana en sociedad, relacionada con el surgimiento, la
comisin y la evitacin del crimen, as con el tratamiento a los violadores de la ley,
obrando con un principio interdisciplinar y multifactorial, dirige sus investigaciones,
en el campo de la experiencia, hacia todo lo que este relacionado con las normas del
derecho, y con la personalidad del delincuente y sus circunstancias, en relacin con
la conducta condenada, por el orden jurdico y social.

Olivera Daz (Per) en 1973, dice: aquella disciplina que a la vez explica y estudia
las causas de la conducta delictiva y peligrosa, y tambin la persona del delincuente.

83
DISCIPLINAS QUE TRABAJAN CON LA CRIMINOLOGIA.

1.- Estadstica
2.- Biologa en especial la gentica.
3.- La biotipologa
4.- La antropologa y dentro de ella la antro prometa fsica y cultural. y
dentro de ella la arqueologa , la himnologia y la lingstica.
5.- La psicologa especialmente en trabajos de campos.
6.- Medicina clnica a travs de la diagnosis, deteccin por aparatos, por
anlisis qumicos, etc.
7.- Sociologa no terica sino con observacin de campo.
8.- Siquiatra entrevistas, exmenes, etc.
9.- Criminalstica, estudio del lugar delos hechos de su entorno y de los
vestigios del hecho.
10.- Historicidad clnica (anlisis del sujeto a travs de su histrica clnica).
11.- Disciplinas documentales
12.- biogrfica
13.- Estudio de fuentes de diarios, grabaciones, videos, etc. min 37.
14.- Arte
15.- Follow up relativo a grupos de delincuente de modos idendi o actuandi.
16.- Dialctica con la explicacin de trminos lingsticos (el coa)

EVOLUCIN DE ETAPAS DELA CRIMINOLOGIA.

Corrientes:

1.- El crimen es una patologa (enfermedad): y divide a las personas entre personas
normales y delincuentes , el delincuente en este sentido se aprecia como un genero
clnicamente observable y estudiable (as como un ratn de laboratorio).
Entonces se centra en el estudio que del comportamiento criminal y la solucin son
las medidas que inhiben y alteran su discurso ,

2.- Criminolgica: expansin de la escuela clsica tarda o neo kantista:

No parte de un determinismo biolgico: no se dice que el delincuente es enfermo, de
lo cual es un ser que viene con la idea del delito en sus genes, sino que se ve al
delincuente como actor de un hecho jurdico que depende de l, por lo tanto, todo
deriva en esta escuela del pacto social, en este pacto social, unos entregan
voluntariamente el poder a otros, entonces el delincuente no es diferente del
individuo normal, y la pena no pretende mejorar nada, sino proteger la sociedad, y
ac, la pena opera como elemento disuasivo, frente al delincuente que es disuadible.

No comete un delito por causas patolgicas, sino que voluntariamente comete un

hecho que sabe que es prohibido o por lo menos prohibible, y por lo menos la pena
debe responder como una pena que es necesaria o til, pena que est instalada bajo
el principio de legalidad.

3.- La criminalidad no es n dato pre construido, ni siquiera una definicin legal de

comportamiento, el delito o hecho criminal se rlvela como una mera ejecucin
conductual, en este caso, el delito es una consideracin a la conducta, esta es una
corriente normativa.

84
Aqu la conducta no esta constituida con una norma legal de comportamiento, el
crimen no es de este modo algo que esta definido como algo prohibido, sino que es
una definicin de conducta, por lo cual si el delincuente infringe la conducta se aplica
la ley, lo cual no se ve una trascendencia.

Esta corriente tiene una idea Kelseniana, porque Hans Kelsen, cuando habla en la
teora pura del derecho, no menciona del por qu se infringe la norma, sino que dice
que la norma es una prestacin que esta constituida de la norma hipottica
fundamental, entonces no llega y no indaga del por que no se corrompe la norma,
sino que basta que alguien no cumpla la norma y se aplica la ley.

Aqu se aplica la conducta la corriente formalista de Kelsen, del cual quien no cumple
con una conducta, se sanciona.
Jakobs sigue esta teora de lo cual el delincuente cumple un rol, Jakobs se preocupa
de cual es el la conducta frente al incumplimiento de un rol.

4.- Escuelas pragmticas que ven al delito como una opcin de neutralizacin y al
delincuente a alguien que puede o debe ser inhibido especialmente desde la
perspectiva ideolgica.

TEORAS CRIMINILOGICAS.
Escuela positiva Italiana.

1.- Cesare Lombroso (1835-1909):

Lombroso inicia la criminologa mundial. l era mdico cirujano, su primer trabajo fue
analizar el criticismo61 en Normanda, el enanismo.

En 1871 este mdico, dirige el manicomio de Psaro y en 1872 publica

memoria sobre los manicomnios criminales, advirtiendo la diferencia entre
el delincuente y el loco.
En 1876 Lombroso publica el tratado antropologico experimental del hombre
delincuente.

Teora de Lombroso: el delincuente no se hace, sino que nace, viene de la semilla, y

el labor del profesional medico distinguir cuando se esta en presencia de uno, y se
advierte como?, por su expresin o sea tcnicamente por su cara, cuerpo etc., y hay
ciertos rasgos del delincuente que se pueden observar y descubrir. Lombroso
expande la teora del delincuente nato -que nace-y a travs de la biologa y los
facotes psicolgicos y sociales no contribuyen, sino que explican la naturaleza del
delincuente.

61 Criticismo es un enano

85
TIPOS DE DELINCUENTES SEGN LOMBROSO.
Delincuente nato: esta atado a sus propias caractersticas que demuestran
que es tal.

Delincuente loco moral: como Robn Hood, roba por un sentido casuista o el
anarco que anda poniendo bombas.

Delincuente epilptico: En esta poca no era entenda la epilepsia, se

asociaba a los bipolares, entonces el delincuente sabe que es un bipolar,
asociado al psictico manitico depresivo en su faz manitica, entones el tipo
que es bipolar sale a la calle a recorrer y si se topa con alguien lo empuja,
etc. El esquizofrnico es un delincuente alineado.

Delincuente loco propiamente tal: se subclasifica en

a) Loco alienado:
b) Loco alcohlico:
c) Loco histrico: podemos ejemplificarlo en aquellos delincuente que cuando
los atrapan gritan que los dejen libres como en esos videos que hay en
YouTube-.
d) Loco Matoide: problemas fsicos que le obligan a cometer ciertos tipos de
delitos por su dolencia mediata, como el delincuente que tiene una pierna
mala, su propio soma lo hace cometer delitos.

Delincuente ocasional o seudocriminal: Estos son los que se dan de

criminales, aparentando, como el que va hacer un robo por mala situacin y
termina pegndose un balazo.

a)Criminaloides: Imitadores de criminales.

b)Habituales

Delincuente pasional: ejemplo femicida

El autor bsicamente explica al delincuente desde una estructura interior, quien no

tiene las caractersticas, nunca lo ser, se controla al delincuente con tratamientos
mdicos, etc., porque la delincuencia esta en su estructura somtica, aunque en esa
poca aun no estaba bien estudiado el gen humano y el grupo de sangre, las teoras
posteriores dan lugar a que ciertos delincuentes si tienen componentes en la certeza
celebral que no estn en otro.
El dio el origen a la corrientes lombrosiana, de hecho cada vez que se escucha a
alguien decir hay que meterlo preso porque siempre robar, es porque, es parte de
la naturaleza, el delincuente por lo tanto es naturalmente delincuente, pero en la
naturaleaza algo podemos hacer, como si por ejemplo un rbol viene chueco,

86
podemos enderezarlo, por lo tanto, Lombroso dice que no todo esta perdido con el
delincuente, excepto con delincuentes alineados como el psicpata, entonces
Lombroso dice que contra este delincuente debemos internarlo, y a otros
delincuentes se aceptaba que le dieran frmacos, abriera su cerebro, etc., porque se
luchaba desde el tratamiento clnico y en casos quirrgico.

El delincuente lo es en: cuerpo, ser y mente. Origen de la delincuencia en su

estructura natural.

2.- RAFAEL GAROFALO (1851- 1934)

Garofalo fue abogado, dice que hay determinismo en el delincuente, pero este no
tiene por que expresarse en el cuerpo, ni revelarse en una forma o cara
determinada62, el carcter del delincuente depende de la psiquis, pero no tiene que
porque expresarse fsicamente, sino que se establece en la psiquis, se descubre al
delincuente entonces a travs del examen psiquitrico, y es deber del psiquiatra
decantar una personalidad delincuente de una que no lo es, aqu importan lo test, los
anlisis, las entrevistas, la observacin de la conducta desde una perspectiva
psquica, y adems el Estudio y formulacin de los factores que gatillan o catapultan
una base cclica proclive al delito, hay bases psquicas que favorecen la comisin del
delito y otras que no. El autor es el primero que consagra el concepto de
peligrosidad.

3.- ENRIQUE FERRI (1856-1929):

Dice que el libre albedrio es una ficcin, que debe sustituirse la responsabilidad moral
que sustenta el libre albedrio por la responsabilidad social. En 1884 se situ en una
posicin de izquierda hace un extenso trabajo defendiendo a los rebeldes, que se
acerca bastante a lo marxista, porque habl de determinismo econmico.
En 1900 publica la sociologa criminales y distingue como factores generadores del
delito, los antropolgicos, los fsicos y los sociales. Ferri ve al delito a travs de una
concepcin determinista de la realidad, de la cual esta dentro o no, y que explica su
comportamiento segn l , el delito es un comportamiento anormal (lo ve igual que
los anteriores), pero se explica con el determinismo social, en todo caso para l , el
delito es reaccin social, pero la pena ya no es retribucin, sino defensa social, que
debe operar de modo curativo y reductivo. Hace mencin a la prevencin social, as
se vincula con ello.

ELEMENTOS QUE COMPONENE LA DEFENSA DE LA IDEOLOGIA SOCIAL:

Emanan del trabajo de Ferri:

1. Principio de legitimidad: el estado como expresin de sociedad, esta

legitimando para reprimir la criminalidad, de la cual son responsables
determinados individuos, por los medios oficiales es decir la ley, la polica, los
jueces, las crceles. Estn interpretan la legitima reaccin de la sociedad. o
de la mayora de ella, elegida a reprobar el comportamiento desviado
individual.

62 Si aplicamos esta teora hoy todos los raperos etarian presos.

87
 2. Principio del bien y del mal : del delito es un dao para ls sociedad, el
delincuente es un sujeto negativo, si el delincuente es desviacin negativa, la
sociedad constituida es el bien .

3. Principio de culpabilidad: el delito es expresin de una actitud interior

reprobable.

4. Principio de la prevencin: la pena va mas all que mera funcin de

prev, pero dela retribucin deriva crear una adecuada (proporcional) contra
motivacin al comportamiento criminal.

5. Principio de igualdad: la criminalidad es violacin de la ley penal y aunque

lo ejecute una minora desviada, debe ser igual para todos los autores del
delito
6. Principio del inters social: El ncleo central de los delitos corresponde a
la ofensa e intereses fundamentales, a condiciones esenciales de existencia
de toda sociedad, por eso se justifica el derecho penal, solo una pequea
parte representa ordenes polticos y econmicos y estos serian delitos
artificiales.

ANALISIS DE LA CULPA DE SIGMUND FREUD.

Freud dice que tenemos varias mentes, no solo una, entonces tenemos un consiente,
subconsciente e inconsciente, y a veces el inconsciente lucha con el consiente, Freud
distingue el ello, el supery y el yo.

ELLO: en el ello se encuentras las pulsiones instintivas, sexuales y agresivas, es

totalmente inconsciente y antisocial.
Siempre opera sobre la base del principio del placer y demanda de la absoluta
satisfaccin de las pulsiones sin postergacin. No importan las consecuencias, las
razones o el sentido comn; tampoco le preocupa el bienestar de los dems, adems
se rige por las leyes del proceso primario, sin sentido del tiempo o principio no
contradiccin.

Pasional*

SUPERYO: Es nuestra conciencia. Implica haber incorporado a nuestras mentes

estndares y las prohibiciones formuladas por nuestros padres 63 y la sociedad.
Originariamente, temamos perder el amor y la proteccin de nuestros padres si
dbamos rienda suelta a los impulsos del ello. Una vez incorporados esos estndares
y esas prohibiciones, tenemos que prestarle atencin a un nuevo conjunto de
consecuencias: el ataqu del supery, es decir, la culpa. Parte del supery es
consiente; sabemos mucho acerca de lo que nuestra conciencia permite y prohbe.

Reglas que se vuelven inconscientes*

YO: Funcin ejecutiva. Media entre el ello, supery y el medio externo. El yo opera
de acuerdo con las leyes del proceso secundario y el principio de realidad. En
contraposicin al ello , el yo se interesa por las consecuencias y hace todo lo posible

63 Ejemplo no fumes marihuana. Estos estndares que fueron incorporados

cuando somos nios al crecer, quedan, esto no lo debes hacer.

88
para postergar la gratificacin, para evitar problemas o gratificacin posterior, dice
Freud el yo es el resultante de gratificacin y conciencia y trata de regular al ello.

El yo es el representante de lo que puede llamarse razn y prudencia, y trata de

regular al ello.

Equilibrio entre ello y supery para una vida racional.

El profesor ejemplifica el ello, supery y el yo con el cuento de Pinocho, ya que en el

hay un amigo que le dice que fume cigarros y este se convierte en un burro. El
amigo le dice vamos a pasarla bien a la isla de los placeres, esto es ejemplificado
como el ello. Pinocho tenia un grillito, que le deca Pinocho no hagas esto, debes
comportarte de esta manera, ese grillo pues el supery.

Freud dice que nadie es feliz, porque se rechaza al ello, pero si aceptamos opera el
supery inconsciente.

TEORIA DEL PSICOANALISIS RESPECTO DEL DELINCUENTE,

El delincuente comete un delito (robo) , a una seora vieja, de lo cual se siente

poderoso en el momento, pero despus se tiene mal, porque de alguna manera una
ta o abuela, le dijo que no se deba robar.

El delincuente tiene un supery, al sentirse culpable del robo. Esto explica por
ejemplo porque los narcos o grandes delincuentes tienen que gastar dinero en cosas
absurdas como tinas de oro, lo hace para trabajar su supery, porque se siente
culpable, ya que no es feliz, que pasa entonces, el delincuente tiene un supery.

El delincuente comete delitos, pero va con una carga del supery, que cada vez que
comete delitos va incrementando el supery, ya que le da rienda al Ello, pero el
supery trabaja en contra de l.
El delincuente comete cada vez ms delitos para ser sancionado, porque el quiere
que alguna vez su supery, opere sobre su Ello, el supery, sanciona entonces el
delincuente comete delitos para que sea sancionado, no para porque en algn
momento quiere pasar por la crcel.

Supery opera a nivel inconsciente.

TEORIAS CRIMINALISTICAS.

TEORIA ESTRUCTURAL FUNCIONALISTA

Durkheim: esta teora dice que no hay que entender al delito como una explicacin
de caracteres biolgicos o psicolgicos, ni tampoco explicarse el delito como un, ni
bien ni mal, esto no tiene sentido, debemos de fundarnos en la anomia (falta de
norma) del problema cuales son las reglas?,

1.- Causa de desviacin del delito, no deben buscarse en factores biolgicos,

antropolgicos ni culturales, ni siquiera una estructura patolgica.

89
2.-La desviacin del delito es un fenmeno NORMAL de toda estructura social.
3.-Solo cuando se hayan sobre pasados ciertos limites el fenmeno de la desviacin
es negativo para la existencia y desarrollo de la estructura social y solo cuando
genera desorganizacin.

En 1875, las reglas del mtodo psicolgico dicen "si hay un hecho cuyo carcter
patolgico parece incuestionable es el crimen, todos los criminlogos estn de
acuerdo con eso piensan que es un tema de enfermedad, pero dice Durkheim que
este fenmeno del crimen esta en toda sociedad no hay sociedad sin crimen, y aun
cuando las caractersticas de los crmenes varia de una sociedad a otra , los delitos
aparecen estrictamente ligados de toda vida colectiva.

El delito es peligroso cuando empieza a desconfigurar a la sociedad, porque el delito

siempre ser parte de una sociedad el autor menciona Si el crimen fuese
enfermedad social significara admitir que la enfermedad no es algo accidental, sino
que por el contrario es la constitucin fundamental del ser viviente.
Si el delito fuese enfermedad toda la sociedad estara enferma y no puedo constituir
eso, eso significara confundir la fisiologa con la patologa.

El delito no es enfermedad de la sociedad, sino caracterstica de la sociedad, y el

delito provocando y estimulando las relaciones sociales, mantiene vivo el sentimiento
colectivo en que se basa la generalidad de los miembros de una sociedad, o sea
atreves del delito cohesiona la sociedad.

ROBERT MERTON. 1938: Plantea que al desviacin puede coincidir entre

contradiccin entre estructura social y cultura, da definicin el autor de estructura
social y de cultura social.
El dice que el delito se plantea entre discrepancia entre los fines culturales y los
medios que establece la sociedad, establece 5 tipologas.

La sociedad nos fija fines cul es el fin que nos aporte la sociedad ahora? Segn el
profesor la plata.

1. Conformista: es aquel se conforma con los fines, pero especialmente con los
medios difcil la sociedad le dice si usted quiere vivir bien, hgalo pero con
un trabajo remunerado, estudie, trabaje, guarde su capital para el futuro a
travs de AFP, etc. El fin es aportado culturalmente, pero los medios a
travs de la estructura. Adepta el conformista los fines a los medios,
difcilmente que cometa delitos alguna vez.

2. Innovador: Innovador delincuente genrico: No esta en contra de los fines,

pero si esta en contra de los medios, pero para el cualquier medio tiene plata,
todo es valido. Este innovador si roba, y logra hace cualquier cosa contar de
tener los fines de contradiccin.

3. Ritualista: aquel que sobrevalora los medios por sobre los fines, incluso
opera de manera contraria al delito, pero de repente no es as, porque si el
entra en una estructura donde la coima esta bien establecida, o sea, si el
medio es honrado el ser honrado, pero si el medio no es honrado entrara en
el sistema.

90
 4. Aptico: aquel que no quiere nada, el volado, y probablemente cometa
ilcitos en el nivel de la apata, por ejemplo comete delitos a nivel de apata
entregando pitos en la calle y lo llevan preso por microtrafico, pero el no esta
ni ah con el sistema, ni con los fines ni los medios, pero puede ser daado
por el sistema por ejemplo, alguien tomando en la calle.

5. Rebelde: aquel que comete dos tipos de delitos, en primer caso el rebelde es
le terrorista, esta contra los fines y los medios, y comete delitos en contra del
sistema. Es un contestatario opositor al sistema y este no solo comete delitos
terroristas, sino pueden ser acciones contrarias al sistema como llamar a la
gente a no pagar el metro porque esta dando un mal servicio.

En esta lnea existe lo que llama la criminalidad de los aos 30-40 en USA, que son
los delitos de cuello blanco, es decir, de carcter econmico para obtener plata,
cometidos por personas que tienen motivaciones econmicas, pero hace todo un
anlisis de qu pasa con la gente que tiene plata gente de cuello blanco-, pero que
no necesita la plata, y vienen de bienes grupos que estn bien consolidados y vienen
de buena familia y cometen delitos. Aqu aparecen corrientes divergentes, de cmo
puede entenderse esta desviacin y aparecen los trabajos de Shaw, Cloward y Ohlin
en que proponen la teora de las subculturas criminales, si ellos dicen que el delito no
solo se genera por una necesidad econmica, sino que genera porque el delito
corresponde a una conexin cultural que se instala como necesidad.

Se explica de correlacin criminal por permanecer a cierto grupo o estrato que dice
que los delitos no son malos, y para ser parte deben cometer ilcitos y de esta forma
sern aceptados si cometen esta actividad,

Se explica a travs de la correlacin criminal de pertenecer a un estrato que dice que

un delito no es del todo negativo.

ESCUELA DECHICAGO 50

Parte en conformacin del delito a travs de estructuracin especial urbana y

establece de la siguiente manera, como por ejemplo, cuando llegan los primeros
colonizadores a una ciudad, se instalan en el centro de la ciudad, el mejor lugar para
instalarse, siendo este el lugar A, y prontamente a travs de donde se instalan,
alrededor se instalan los que trabajan para el centro, o sea los lacayos, los que
trabajan los que sirven, los mozos. En el centro de una zona estar el centro
econmico y alrededor los que trabajan para el centro, pero despus de eso va ser
necesario una estructura industrial que sustente la industria, ya que al ir creciendo
ya no bastara con el cordn domestico y se crearan industrias lideradas por el
centro. Entonces digamos que hay dos sectores A: pertenecientes al centro de la
ciudad, dueos del capital y las industrias y, B: los marginales del centro.
Los marginales siempre van a tener la lnea de accin, tendiente afectar al sector A,
por lo tanto, el delito se explica como una pugna entre clases sociales, es decir lo de
los barrios malos van a querer quitar la plata de los barrios buenos.

Delito entonces es interaccin de capas sociales en una estructura urbana

determinada.

91
TEORA DE LABELLING APPROACH O TEORA DEL ETIQUETAMIENTO.

Quin comete delitos? Aquel que yo lo catalogo como tal, no hay ladrn perse, sino
es como yo lo veo, yo estimo. Si recordamos el pasado una persona con un tatuaje
era un delincuente, por lo tanto era causal de delito. No hay delito en esta teora sino
que enfoque y visin un tema social- si yo miro a una persona como delincuente lo
ser, si yo no lo miro como tal, no lo ser, por eso es que el dueo de Metro Gas
puede robar a todo Chile, pero nosotros lo vemos como una noble empresa que
presta un grato servicio aunque sean desconsiderados con sus precios-, y en
cambio si alguien X en la calle me quita $10000 de la mano, lo veo de inmediato
como delincuente, y lo salgo persiguiendo, pido que lo pateen, y que se lo lleven
preso, y Metro Gas que me lleva robando hace aos $20000 pesos, no hay delito.
En esta teora entonces no hay delito, sino que configuracin social y si esta estima
como delito algo, seguro lo persiguiere.

CRIMINOLOGIA CRTICA Y CRTICA DEL DERECHO PENAL.

Alessandro Baratta es parte de la teora y dice: El delito no esta configurado para

proteger lo que se denomina bienes jurdicos ms relevantes de la sociedad.
de verdad protege lo que toda sociedad requiere?, por ejemplo durante la era Piera
se increment la pena de robo en cajeros automticos, ya que el dio a los cajeros
-robo con lugar habitado-, pero esta configuracin fue para toda la sociedad?, no,
solo para los bancos, entonces el Derecho Penal ah opera para proteger bancos,
entonces el derecho penal es una mentira del poder.

La criminologa crtica plantea que el derecho penal es solo expresin del poder, y ha
estructurado toda una configuracin dogmtica, para que no entendamos el tema,
entonces tenemos una dogmtica, tenemos principios de legalidad, etc. Y esto vale
champin segn los crticos ya que toda esta estructura es una falsedad que esta
construida solo para que nosotros persigamos a ciertos fulanos, pero los que
controlan al sistema, no tenemos que perseguir nunca, nunca sern perseguidos
porque alimentan el sistema con la persecucin, hacindolo posible con los medios
de comunicacin.

13/11/2014

ADVERTENCIA: Antes de entrar a esta materia debemos leer el apunte de teora de

la pena que esta en el aula virtual.

CAUSALES DE EXTINCION DE LA RESPONSABILIDAD PENAL.

Lo que hemos visto es todo lo que debe hacerse para que con una sentencia se
establezca la responsabilidad penal de un imputado, sin embargo, una vez y aqu se
impone la sancion penal. Ergo, cuando hablamos de causal y de extincin de la
responsabilidad penal , hablamos de casos en los cuales se extingue la
responsabilidad penal, an cuando esta no se ha declarado. La pregunta bsica es.

Cundo nace la responsabilidad penal? Nace cuando se comete el hecho, Entonces

que sera la responsabilidad si puedo conectar al sujeto con el hecho ? es un vinculo
jurdico entre el sujeto activo y el hecho que ha levado a cabo. Este planteamiento
dogmtico que no es del todo pacifico, permite entender las causales de extincin

92
porque, por ejemplo, que sucede si el fin de semana un sujeto va y le dispara a una
mujer y despus el va y se pega un balazo, perdi masa enceflica y muere en el
acto, se hace investigacin? si, y que se tiene quehacer? Se interroga a testigos, se
acompaa certificados de autopsia y se pide al tribunal el sobreseimiento de la causa
por la muerte del sujeto, en este caso no se declara la responsabilidad penal y se
entiende que existe antes del acto porque hubo una causal de extincin.

La responsabilidad nace con la comisin del hecho, accin u omisin y no con la

declaracin, porque, entonces no podramos entender que se aplique una causal de
extincin penal, sino haba responsabilidad penal. Entonces la responsabilidad penal
debe entenderse como un vinculo jurdico entre sujeto activo y pasivo y la comisin
del hecho, es por ello que hay distintas causales y estn numeradas en el Art 93 del
Cdigo Penal.

Por esto es que hay distintas causal de extincin de la responsabilidad enumeradas

en e art 93 y otros del CPP.

Art. 93. La responsabilidad penal se extingue:

1.Porlamuertedelresponsable,siempreencuantoalaspenas
personales,yrespectodelaspecuniariasslocuandoasufallecimiento
no se hubiere dictado sentencia ejecutoriada.
2. Por el cumplimiento de la condena.
3.Poramnista,lacualextingueporcompletolapenaytodossus
efectos.
4. Por indulto.
Lagraciadelindultosloremiteoconmutalapena;peronoquita
al favorecido el carcter de condenado para los efectos de la
reincidenciaonuevodelinquimientoydemsquedeterminanlasleyes.
5. Por el perdn del ofendido cuando la pena se haya
impuestopordelitosrespectodeloscualeslaleysloconcedeaccin
privada.
6. Por la prescripcin de la accin penal.
7.Porlaprescripcindelapena.

1) LA MUERTE DEL RESPONSABLE.

La muerte del sujeto activo lo extingue de responsabilidad penal, sin embargo no
deben considerarse ni la muerte presunta ni la muerte clnica 64. Cuando una persona
de conformidad con la ley de trasplantes est en estado (el concepto de muerte
clnica existe hoy porque hay maquinas que permiten sostener a vida, no exista hace
40 o 50 aos), cuando en dos encefalogramas se muestra que no hay actividad
cerebral con un tiempo razonable entre uno y otro, se puede hacer trasplantes. La
muerte clnica no es declarable penalmente, el que mata a un sujeto declarado
muerto clnicamente, comete homicidio porque este se considera vivo. Seala la ley
que esto alcanza solo las leyes personales, la no pecuniarias y sola que respecto a
las pecuniarias cuando a su fallecimiento no se haya dictado sentencia ejecutoriada
(art93 n1) se acaba la responsabilidad penal del que muri pero subsiste la civil,

64 Se entiende por muerte clnica a la declaracin que hace un mdico en un

trasplante de rganos. La muerte clnica no es muerte, ya que hay una causal
de justificacin, solo el medico puede intervenir en el cuerpo de una persona,
alguien que no tenga esta profesin, se considera como homicidio.

93
esto es muy cuestionable porque lo accesorio sigue la suerte de lo principal, es decir,
la indemnizacin nace del delito y si se extingue la responsabilidad penal no debera
poder subsistir la civil.

2) EL CUMPLIMIENTO DE LA CONDENA.
El que cumple con su condena extingue a responsabilidad penal.

Tambin se entiende que extingue la responsabilidad penal quien cumple de acuerdo

a la ley 18.216. esta ley se creo hace 40 aos ms menos y es una ley que se creo
para exaltar la reinsercin social, entonces a sujetos que tenan un pronstico de no
reincidencia se les beneficiaba permitindose que no cumplieran totalmente presos
sino que cumplieran la pena deforma alternativa cumpliendo ciertas condiciones. O
tambin el decreto ley n 521 de la libertad condicional. Hay que entender, que
dentro del cumplimiento de la pena hay sanciones que siguen persistentes como por
ejemplo las manchas en los antecedentes, va en contra del cumplimiento de la pena
por que si ya se cumpli lo que se pidi, por que deberan quedar manchados mis
papeles? No hay explicacin, es como si dijramos Usted le debe $200.000 a
Falabella, ah debera extinguirse toda la obligacin, sin embargo, hay todo un
sistema que dice que la persona queda manchada en papeles, no se extingue su
responsabilidad con el pago, sino que queda manchada la persona en los sistemas
bancarios. Tambin esta el registro de ADN, que marca, y por ltimo la prohibicin
de ejercer cargos pblicos.

3) POR AMNISTA.
Corresponde al antiguo derecho de gracia por el cual, la comunidad se otorga a si
misma el derecho a travs de la ley de sus representantes. Admite una
clasificacin, propia cuando se refiere a hechos que no han sido sometidos a un
juicio y que por lo tanto no llegarn a condena y es impropia cuando se refiere slo
a penas ya impuestas, en este caso se extiende a toda las penas impuestas, incluso
a las accesorias, pero no a la responsabilidad civil derivada del delito, esta subsiste
aunque se extinga la causal de responsabilidad.
Cmo se produce? por ley, la amnista se produce por ley. Ahora, de conformidad
con la constitucin esta amnista debe aprobarse por una ley de qurum calificado
(mayora absoluta diputados y senadores) no basta una ley comn una vez
promulgada la ley de amnista se atiende a todos los hechos realizados con
anterioridad a la promulgacin, no desde la publicacin y desde que el tempo que en
ella se indica, abarca por tanto los delitos frustrados, continuados y tentativas.

El problema esta en los delitos continuados, como por ejemplo el caso de Mxico,
porque los secuestraron, aun no sabemos si los mataron y mientras no aparezcan
solo sabemos que estn secuestrados. Una persona es secuestrada el ao 2012, la
tienen amarrada, a un enfermo mental para que no cause problemas y le tiran la
comida como a un cerdo, literalmente eso es secuestro, sale a ley de amnista el
2014 y el secuestro persiste hasta el 2016, cmo opera la ley de amnista? la
posicin de ctedra es que la amnista opera hasta el punto en que haya secuestro,
entonces se entiende que de 2014 al 2016 es un secuestro no amnistiado.
La amnista operaria entonces hasta el 2014.

94
4) EL INDULTO.
Esto es una concesin graciosa, esto es, que depende de la voluntad, no tiene una
razn lgica. Hoy en da ya no es tan as, hoy deberamos encontrar fundamento
tcnico en las causales de extincin de la responsabilidad.

Este es una gracia, pero de menor alcance, desde luego procede, solo a personas
condenadas por sentencia ejecutoriada, y solo remite la pena, pero no quita al
favorecido el carcter de condenado, para efectos de reincidencia , ya que el tipo
sigue con las condenas. Los antecedentes le quedan igual como si debiese haber
cumplido la condena.

El indulto es una gracia pero de menor alcance que la amnista, desde luego procede
slo respecto de personas condenadas por sentencia ejecutoriada y solo remite o
conmuta la pena pero no quita al sujeto favorecido el carcter de condenado para el
carcter de reincidencia o nuevos delinquimientos. O sea el tipo va a seguir con los
antecedente, el indulto permite al sujeto que no siga cumpliendo su condena, pero
los antecedentes quedan igual como si hubiese tenido que cumplir la pena. El
congreso puede indultar de modo general cuando indulta causas especficas,
diferencia con la amnista que siempre es general. Por ejemplo: se indulta todo
atentado contra los derechos humanos cometidos entre tanto y tanto. y el indulto
es especial cundo lo hace el presidente de la repblica. Puede indultar a cualquiera,
pero tiene la litacin de la ley 18.750 y, por tanto, no puede aplicarse a la ley
antiterrorista, personalmente el profesor cree que esto es reprochable porque por
qu se puede indultar en un femicidio y parricidio pero no en un acto terrorista? No
hay limitacin respecto de los indultos, por tanto esto se puede volver muy
arbitrario. Se ha afirmado que el indulto todava es defendido por algunos penalistas
respecto de sentencias que establecen penas realmente graves, es decir, indultar la
parte mas grave de la pena. los articulo 43 y 44 del cdigo penal se refiere a las
inhabilitaciones.

INHABILITACIONES.

Art.44.Elindultodelapenadeinhabilitacinperpetuaotemporal
para cargos y oficios pblicos y profesionales titulares, repone al
penadoenelejerciciodeestasltimas,peronoenloshonores,cargos,
empleosuoficiosdequeselehubiereprivado.Elmismoefectoproduce
elcumplimientodelacondenaainhabilitacintemporal.

Si la pena impeda el ejercicio de un oficio o cargo, el indulto lo repone, pero

no en los empleos de que se hubiese privado, por ejemplo, si el fue un
intendente o alcalde que meti las manos y se quedo con plata, a el se le
repone y era abogado y fue indultado, el es repuesto en su calidad de
abogado, pero no va a ser repuesto como alcalde.

Hay jurisprudencia de que si a un funcionario publico se le condena pero se le otorga

una pena alternativa, no se le destituir de su cargo una vez empezada a cumplirla
(Art 119 letra C del estatuto de administracin). Slo para penas las cuales no se
aplique ley 18215.

Si un funcionario publico es condenado, pero cumple alternativamente, no pierde su

cargo publico.

95
REQUISITOS PARA TENER DERECHO A LA LIBERTAD CONDICIONAL

1. Muy buena conducta en prisin.

2. Conocer una Arte u Oficio.
3. Conocer los contenidos de 4 ao de enseanza bsica.
4. Haber permanecido 2 o 5 aos en contacto con patronatos del reo, es el
decreto 6409, que ahora se llama Oficina de sistemas de tratamientos en el
medio libre de Gendarmera de Chile.

Diferencia entre la libertad condicional y el cumplimiento alternativo de la pena. Si en

el plazo en que se haya otorgado la libertad condicional.
Por ejemplo en caso del cumplimiento condicional, si la pena son 5 aos y le quedan
2 aos para cumplir la pena, y este comete una acto prohibido por su libertad
condicional, tendr que volver a cumplir esos 3 aos, empieza de cero. En cambio en
la libertad condicional ese ao que cumpli se le suma, se le abona, si comete un
acto prohibido.

La libertad condicional es una forma de cumplir la pena, y le cumplimiento

alternativo, es el cumplimiento de la misma, por regla general no se abona.

5) EL PERDN DEL OFENDIDO.

Son poquitos los delitos fijados por el CPP delitos y faltas de injuria y calumnias, la
provocacin al duelo y la denostacin pblica por haberlo aceptado. La celebracin de
un matrimonio por menores sin consentimiento de su representante. y por ultimo en
ciertas causales del giro doloso de cheques. Provocacin al duelo por ejemplo si
alguien le sacaban la madre antiguamente, porque hoy la madre vale champin.

como opera en los delitos de accion penal pblica? debemos entender que al menos
existe una cuerdo que extingue la responsabilidad penal que es los acuerdos
reparatorios (242 CPP)que es un acuerdo entre la victima y el imputado
directamente, ah no opera el ministerio pblico y opera solo sobre bienes jurdicos
disponibles de carcter patrimonial y consiste en lesiones menos raves o constituyen
delito culposo. y esos delitos son los hurtos las defraudaciones o los daos y ese
acuerdo cuando es autorizado por el juez genera el sobreseimiento.

Artculo 242. Efectos penales del acuerdo reparatorio. Una vez

cumplidas las obligaciones contradas por el imputado en el acuerdo
reparatorioogarantizadasdebidamenteasatisfaccindelavctima,el
tribunal dictar sobreseimiento definitivo, total o parcial, en la
causa, con lo que se extinguir, total o parcialmente, la
responsabilidad penal del imputado
quelohubierecelebrado.

6)PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD
160 CPP para el cual en ciertos delitos el juez declara que no se le perseguir al
imputado por este delito.

REQUISITOS la pena debe ser de presidio menos en su grado mnimo

y no debe ser cometido por un funcionario publico en el ejercicio de sus funciones
ni comprometer el inters publico.

96
SUSPENSIN CONDICIONAL DEL PROCEDIMIENTO.

La diferencia entre reparatorio y esto es que el reparatorio es una resolucin que

aprueba, el imputado y la victima manifiestan que han legado un acuerdo, el juez de
garanta verifica que en ese acuerdo esta la voluntad libre de la victima y con eso da
por aprobado y se acabo el delito. En cambio la suspensin condicional del
procedimiento hay que acordar quin la propone?, el fiscal, y a veces sin la victima
presente, sino que el fiscal llega a una cuerdo con el imputado y se fijan una serie de
condiciones por cierto plazo, entre 1 y 3 aos, y si el imputado cumple sin problemas
se acaba y se dicta el sobreseimiento.

SUSPENSIN DE LA IMPOSICIN DE LA PENA

388 y sgtes, en el procedimiento simplificado de menos potencia, es decir, los que

tienen presidio menos en su grado mnimo. Esto es para penas chiqutitas porque el
procedimiento monitorio (que en realidad no es un juicio) le preguntan al imputado si
tiene responsabilidad y si el dice que si, se va a este y si dice que no se va a un
juicio oral. Este procedimiento es posible que haya antecedentes favorables que
permitan estimas que no es aconsejable imponer a pena al imputado entonces esta
pena puede suspenderse por 6 meses cuando es mejor para e imputado y si pasa
ese plazo y no comente nuevos delitos, se declara el sobreseimiento.

7) LA PRESCRIPCIN.

Primero es la prescripcin de la accion penal; esto quiere decir que no lo han

tomado preso al imputado, porque el anda corriendo por afuera mientras la
investigacin no lo toma detenido, es decir, hay una accin pero no es efectiva
respecto del imputado porque desde el hecho hasta que lo descubren esta corre. La
prescripcin de la pena cmo es eso? no tiene sentido, pero quiere decir que
cuando se ha impuesto una pena y por alguna razn este se arranca o no lo
descubren, la pena puede prescribir. Esto debera llamarse prescripcin de
la ejecucin de la pena. La cesacin de la pretensin punitiva del estado por el
transcurso del tiempo sin que el delito haya sido perseguido o sin que se haya podido
ejecutar la condena, la sentencia y sin que en ese tiempo se hayan cometido nuevos
delitos.
Alguno dicen que esto es seguridad jurdica, el profesor opina que tiene fundamento
en la mnima intervencin penal. No opera respecto de toda clase de delitos, de
conformidad al Art 205 del CPC no opera respecto de delitos imprescriptibles, lesa
humanidad, genocidios o torturas. Cul es el tiempo de prescripcin? de lesa
humanidad no prescriben, ir si se trata de crmenes de presidio perpetuo, entonces
sern 15 aos, si es slo crimen, va de 5 hacia arriba sin ser perpetuo, 10 aos.
respecto de los simples delitos -5 aos, 5 aos y respecto de las faltas, 6meses.
Cmo se cuenta este tiempo? desde el momento de la comisin del delito, pero
si el sujeto se ausenta en el territorio nacional, el tiempo de prescripcin se duplica
en su ausencia, *articulo 7* Hay casos especiales. que pasa si el delito esta en grado
de tentativa o frustracin? o sea no se ha consumado, la prescripcin corre desde
que cesa la actividad del delincuente y esto corre para todos, salvo al encubridor
porque la actuacin de l es posterior. Qu pasa con el delito permanente? la
prescripcin emplea a corres desde el ltimo hecho independientemente punible.
Ejemplo, cuando una cajera se queda con veinte mil pesos diarios.

97
Se puede suspender o interrumpir la prescripcin? s, se suspende desde que el
procedimiento se dirige contra el. y se interrumpe si el sujeto comete nuevamente el
crimen o simple delito, para los efectos prcticos, se entiende que cundo se le
formaliza porque no se puede tener certeza con la sola comisin.
Art96 pero si se paraliza el procedimiento por 3 aos o se termina sin condenarle,
vuelve a correr.

Art. 96. Esta prescripcin se interrumpe, perdindose el tiempo

transcurrido, siempre que el delincuente comete nuevamente crimen o
simpledelito,ysesuspendedesdequeelprocedimientosedirigecontra
l;perosiseparalizasuprosecucinportresaososeterminasin
condenarle,continalaprescripcincomosinosehubiereinterrumpido.

La nica manera de interrumpir es formalizar, declarando rebelde al imputado.

Art. 103. Si el responsable se presentare o fuere habido antes de

completareltiempodelaprescripcindelaaccinpenalodelapena,
pero habiendo ya
transcurridolamitaddelqueseexige,ensusrespectivoscasos,para
tales prescripciones, deber el tribunal considerar el hecho como
revestidodedosomscircunstanciasatenuantesmuycalificadasyde
ningunaagravanteyaplicarlasreglasdelosartculos65,66,67y68
sea en la imposicin de la pena, sea para disminuir la ya impuesta.
Esta regla no se aplica a las prescripciones de las faltas y
especialesdecortotiempo.

Robo un cajero, la pena va a legar de 5 aos y un da a 10 ao por tanto es

pena de crimen, prescripcin 10 aos. Cundo completa la mitad? 5 aos
Robo, llega a los 3 aos, va donde un abogado y dice sabe que me rob 200
millones. Qu hago? mire, no aparezca, hace cuanto lo cometi? 3 aos?
fondese dos aos mas y cuando haya cumplidora mitad de la pena venga a
mi oficina y vamos al juzgado de garanta y yo dir que se presenta
voluntariamente, pero debe haber cumpli ms de la mitad de la accin,
entonces usted gana dos o mas atenuantes muy calificadas y ninguna
agravante, entonces la pena quedar en nada, va a bajar mucho, entonces
este es un truco de penalista.

20/11/14

Todos los derechos tienen sanciones, pero las mas graves y atentatorias contra los
derechos humanos es la sancin penal.

La pena es consecuencia del delito, no es parte de la teora del delito. Ultima ratio,
no obstante estos principios de ltima Ratio, mnima intervencin penal, humanidad
el sistema tiene preferiblemente ir hacia el constructo de mayor sancin, mayor
gravedad y mayor punitividad. Incluso a veces, hasta la ejecucin de ilcitos a
propsito del delincuente o hechor

98
El sentido de la regla normativa es la rehabilitacin, no provocar un trauma en el
delincuente para que despus sea ms malo, nuestra sociedad esta lejos de ello, ya
que nos gusta ver como le pegan a un ladrn.
la sancion penal es nueva o antigua?, es nueva, ya que la privacin de libertad tiene
a lo menos 200 aos, el tipo de sanciones que haban antes no era la privacin de
libertad, ha surgido como una sancion bien prolfica en reaccin de la sociedad. Por
ejemplo, antes los esclavos andaban libres

Zaffaroni dice por qu es agradable para la sociedad de la sancion penal?, llega al

punto de vista del condenado solamente, que lo hace sufrir, ya que la sancin no
sirve de nada. Si lo vemos del punto de vista para la sociedad, la pena , las crceles,
sustentan la economa. Sin embargo, no tiene sentido la pena segn Zaffaroni, ya
que debera sustituirse por otro conflicto, siendo proporcional entre la suspensin del
conflicto y la gravedad del delito.

Los ndices de robos no han aumentado durante los ltimos aos y es distinto decir
cuales son los factores que hacen aumentar los robos, de esto podemos decir que es
porque la sociedad cambia.

La sancin penal es la expresin por antonomasia del derecho penal, pero esta es
consecuencia del delito, no forma parte de la teora, pero es tan relevante que forma
las caractersticas del derecho penal (derecho sancionador y no fundamentado, ya
que establece como se sancionara y no el por qu se sanciona, se llega la conclusin
de que no hay fundamento para la sancion penal).

Formulas pragmticas. En estas cuando se condena no hay penas de restriccin de

libertad, o si bien las hay, se sustituyen. Estos son llamados antiguamente los
sistemas alternativos, posibilidades de que no se reviente al delincuente.
Antiguamente eran denominados sistemas alternativos de cumplimientos de la pena
ahora se llaman Sistema Sustitutivos de Cumplimiento de la Pena Ley 18216.
Y la libertad condicional decreto ley 321.

LIBERTAD CONDICIONAL.

Se establece la libertad condicional como un medio de prueba de que el delincuente

condenado a una pena privativa de libertad se encuentra corregido y rehabilitado,
por lo tanto que sustenta? la reinsercin social o la tesis preventiva especial.
No distingue ni modifica la pena, siempre ser 10 y aos y un da por ejemplo, lo
que hace es dar otro modo de cumplir la pena.

DECRETO 321.

99
La pena tiene que ser privativa. Tiene derecho es muy relevante ya que el
reglamento lo hace de otro modo.

Art.2.oTodoindividuocondenadoaunapenaprivativadelibertad
de mas de un ao de duracin, tiene derecho a que se le conceda su
libertadcondicional,siemprequecumplaconlossiguientesrequisitos:

1.o Haber cumplido la mitad de la condena que se le impuso por

sentenciadefinitiva.Sihubiereobtenido,porgracia,algunarebajao
se le hubiere fijado otra pena, se considerar sta como condena
definitiva;

Si son 10 y 1 debe haber cumplido 5 y 1.

2.oHaberobservadoconductaintachableenelestablecimientopenal
enquecumplesucondena,segunelLibrodeVidaqueselellevara
cadauno;

Esto es decir haberse portado bien en la carcel.

3.oHaberaprendidobienunoficio,sihaitalleresdondecumplesu
condena;y

Miren como se escribe la "hai"

4.o Haber asistido con regularidad y provecho a la escuela del

establecimiento y a las conferencias educativas que se dicten,
entendindose que no reune este requisito el que no sepa leer y
escribir.

En suma tuvo que haber cumplido bien la pena y portarse bien.

Artculo3Aloscondenadosapresidioperpetuocalificadosloseles
podrconcederlalibertadcondicionalunavezcumplidoscuarentaaos
deprivacindelibertadefectiva.Cuandofuererechazadalasolicitud,
no podr deducirse nuevamente sino despus de transcurridos dos aos
desdesultimapresentacin.

En Chile se llama presidio es "presidio perpetuo" no "cadena perpetua". Se

divide en simple y calificado, calificado es aquel donde no se puede pedir el
beneficio antes de 40 aos. El simple son 20 aos. Lamentablemente es

100
 imposible que el reo viva 40 aos preso y pueda pedir libertad, imaginemos
que entra a los 20 aos, tendr la posibilidad de salir a los 60.

Aloscondenadosapresidioperpetuoselespodrconcederelbeneficio
delalibertadcondicionalunavezcumplidosveinteaos.

Aloscondenadosporlosdelitosdeparricidio,homicidiocalificado,
roboconhomicidio,violacinconhomicidio,violacindepersonamenor
de catorce aos, infanticidio, los contemplados en el nmero 2 del
artculo365bisyenlosartculos366bis,366quinquies,367y411
quter, todos del Cdigo Penal, y elaboracin o trfico de
estupefacientes, se les podr conceder el beneficio de la libertad
condicionalcuandohubierencumplidodosterciosdelapena.

Establece que hay delitos no por la mitad sino cuando haya cumplido 2/3

A los condenados a ms de veinte aos se les podr conceder el

beneficiodelalibertadcondicionalunavezcumplidosdiezaosdela
pena,yporestesolohechostaquedarfijadaenveinteaos.

2 o mas delitos. vgr, condena de 25 aos y la pide a los 10 aos la libertad

condicional. Pero hay que distinguir los delitos

Loscondenadosporhurtooestafaamsdeseisaos,podrnobtenerel
mismobeneficiounavezcumplidostresaos.

Loscondenadosporlosincisosterceroycuartodelartculo196dela
leydeTrnsitopodrnobtenerelmismobeneficiounavezcumplidosdos
terciosdelacondena.

Modificado por la ley Emilia.

Aloscondenadosapresidioperpetuopordelitoscontempladosenla
leyN18.314,quefijalapenalidadporconductasterroristasy,adems
condenados por delitos sancionados en otros cuerpos legales, se les
podr conceder el beneficio de la libertad condicional, una vez
cumplidos 10 aos de pena, siempre que los hechos punibles hayan
ocurridoentreel1deenerode1989yel1deenerode1998,ylos
condenados suscriban
enformapreviaunadeclaracinquecontengaunarenunciainequvocaal
usodelaviolencia.

Se refiere a una ley poltica como la anti terrorista, en cuanto a las fechas se
refiere a una ley poltica, ciertos delitos con carcter poltico del periodo del
decreto.

101
Artculo4.Lalibertadcondicionalseconcederporresolucindeuna
Comisin de Libertad Condicional que funcionar en la Corte de
Apelaciones respectiva, durante los meses de abril y octubre de cada
ao, previo informe del Jefe del establecimiento en que est el
condenado.

En Chile hay 4 crceles de alta seguridad. Rancagua , Bio-Bio, Valdivia. No

pueden ir a lugares de transito estos , ya que son mejores a lo menos que se
instalen en mdulos de mayor edad.

La comisin de libertad condicional estar integrada por los

funcionarios que constituyan la visita de crceles y establecimientos
penalesenlaciudadasientodelaCortedeApelacionesydosjuecesde
juzgadosdegarantaodetribunalesdejuiciooralenlopenalelegidos
por ellos, si hubiere ms de dos en las comunas asientos de las
respectivasCortes.

Depende la CA respectiva.

En Santiago, la integrarn diez jueces de juzgados de garanta o de

tribunales de juicio oral en lo penal elegidos por ellos.
Sernpresidenteysecretariodelacomisinlosqueloseandela
visita.
Los jueces elegidos sern subrogados, en caso de impedimento o
licencia,porlosotrosjuecesconcompetenciaenlocriminalenorden
decreciente conforme a la votacin obtenida. El empate se resolver
mediante sorteo.
Lacomisinpodrconcedertambinlalibertadcondicionalenfavor
deaquellosprocesadosquecumplaneltiempomnimodesucondenaenlos
dosmesessiguientesalosindicadosenelincisoprimero.

Todos los viernes van los jueces de garanta las crceles, se turnan.

Artculo5.Lalibertadcondicionalseconcederporresolucinde
laComisindeLibertadCondicionalindicadaenelartculoanterior,
previos los trmites correspondientes, y se revocar del mismo modo.
En todo caso, tratndose de condenados a presidio perpetuo
calificado,lalibertadcondicionaldeberserconcedidaorevocadapor
el pleno de la Corte
Suprema, previo cumplimiento de los trmites previstos
en el artculo precedente.
Laresolucinqueconceda,rechaceorevoquelalibertadcondicional
en el caso establecido en el inciso precedente se comunicar a la
Comisin
respectiva,afindedarcumplimientoalasdisposicionesestablecidas
enlosartculos6y7delpresentedecretoleyyenelreglamento
respectivo.

102
 En casos mas graves es el pleno de la suprema.

Art.6.oLoscondenadosenlibertadcondicionalnopodrnsalirdellugarque
se les fije como residencia, sin autorizacin del presidente de la Comisin
respectiva;estarnobligadosaasistirconregularidadaunaescuelanocturnay
atrabajarenlostallerespenitenciarios,mientrasnotengantrabajoenotra
parte y debern presentarse a la prefectura de polica del respectivo
departamento,unavezalasemana,conuncertificadodeljefedeltallerdonde
trabajenyconotrodeldirectordelaescuelanocturnadondeconcurran,enque
constequehanasistidoconregularidadyhanobservadobuenaconducta.

Es decir, el condenado estar obligado a mantenerse bajo su libertad

condicional en Santiago, y si aparece en La Serena el condenado con una lola,
rompe su libertad condicional.

Art.7.oElcondenadoenlibertadcondicionalquefuerecondenado
porebriedadoporcualquierdelito,queseausentaresinautorizacin
dellugarqueselehayafijadocomoresidencia,quesecomportaremalo
no asistiere con regularidad al taller donde trabaje y a una escuela
nocturna,onosepresentaresincausajustificada,durantedossemanas
consecutivas a la prefectura de polica, ingresar nuevamente al
establecimientopenalquecorresponda,acumplireltiempoquelefalte
paracumplirsucondena;ysolodespusdehabercumplidolamitadde
estetiempo,volveratenerderechoasalirenlibertadcondicional,en
lasmismascondicionesyconlasmismasobligacionessealadas.

El que quebranta su libertad condicional, debe volver el tiempo que llevaba

bajo libertad condicional se borra, y deber cumplir de nuevo.

Art.8.oLoscondenadosenlibertadcondicionalquehayancumplidola
mitaddeestapenayhubierenobservadoduranteestetiempomuibuena
conducta,segunsedesprendadelLibrodeVidasqueselellevaracada
unoenlaprefecturadepolica,tendrnderechoaque,pormediodeuna
resolucin de la respectiva Comisin, se les conceda la libertad
completa.

Hay que tener muy buena conducta.

DECRETO. EL TEXTO DEL REGLAMENTO DE LA LEY DE LIBERTAD

CONDICIONAL. DTO 2442 26 nov.

Art.1.Lalibertadcondicionalesunmododecumplirenlibertad,
bajodeterminadascondiciones,iunavezllenadosciertosrequisitos,la
pena privativa de libertad a que est condenado un delincuente por
sentenciaejecutoriada.

103
Art.2.Seestablecelalibertadcondicionalcomounarecompensa
paraeldelincuentecondenadoaunapenaprivativadelibertadpormas
de un ao, que por su conducta i comportamiento intachables en el
establecimiento penal en que cumple su pena, por su inters en
instruirseiporsuempeoenadquirirunoficioolosmediosdeganarse
la vida honradamente, haya demostrado que se encuentra correjido i
rehabilitado para la vida social.

El decreto dice que es un derecho, y aqu una recompensa. Entonces se

discrepa.

Qu pasa si se acerca a nosotros un condenado a 15 aos y este dice, sabes que

llevo 7 aos y medio cumpliendo y opte a un libertad condicional y no me la dan?. Se
ocurre a un recurso de proteccin en La CS.

SISTEMAS SUSTITUTIVOS DE LAS PENAS LEY 18216

Antes se llamaba sistemas alternativos ahora sustitutivos cul es la diferencia?,

recae en que cuando se cumpla una parte de la pena, en la libertad condicional la
parte que cumpli se abonaba, es decir, le serva para el cumplimiento total de la
pena y no tenia que volver a cumplir (si es que quebranta la libertad condicional), en
cambio la ley 18216 a lugar a una forma de cmo cumplir la pena de otra forma y si
la quebrantaba por alguna accin u omisin tenia que volver a cumplir. Al incorporar
la palabra sustitutiva, en esta ley quiere decir que la pena se cambia, y es decir
que lo que se cumpla con esta ley se abona la sancin privativa. Este cambio tiene 2
aos y a favor de la reinsercin. Estos tienen buenos resultados estadsticos, porque
el segmento al cual se le conceden estos beneficios es bastante selecto, no el
delincuente que ya cometi otro delito y vuelve a cometer otro.

Artculo1.Laejecucindelaspenasprivativasorestrictivasde
libertadpodrsustituirseporeltribunalquelasimponga,poralguna
de las siguientes penas:

a) Remisin condicional.
b) Reclusin parcial.
c) Libertad vigilada.
d) Libertad vigilada intensiva.
e) Expulsin, en el caso sealado en el artculo 34.
f)Prestacindeserviciosenbeneficiodelacomunidad.

Se amplio la gama de posibilidades e impone en el mismo momento de la condena,

en cambio en los sistemas sustitutivos opera al momento de la ejecucin de la pena,
y se da la menos daosa. No procede en ciertos delitos como en delitos sexuales,
homicidios, secuestro, etc. A los delitos del inciso 4 no corresponde.

el art.10 C.P estatuye los eximentes donde no hay responsabilidad penal, como por
ejemplo legitima defensa, la ley no establece una proporcin. Es una eximente de
responsabilidad y es antijuridicidad la legitima defensa.

104
4. El que obra en defensa de su persona o derechos, siempre que
concurran las circunstancias siguientes:

Primera. Agresin ilegtima.

Segunda. Necesidad racional del medio empleado para impedirla o
repelerla.
Tercera. Falta de provocacin suficiente por parte del que se
defiende.

La ley no da proporcin para actuar con mnima defensa, incluso si alguien

entrare a mi casa a amenazarme, yo podra matarlo.

9.Elqueobraviolentadoporunafuerzairresistibleoimpulsadopor
unmiedoinsuperable.

10. El que obra en cumplimiento de un deber o en el ejercicio

legtimodeunderecho,autoridad,oficioo

El que obra violentado o por un miedo insuperable, cuando la voluntad esta

tan afectada que el sujeto no puede cumplir la ley, esto es la culpabilidad.
Ejemplo el que roba para costear las sesiones de quimioterapia de su seora
que tiene cncer en ese caso vamos a las atenuantes.

Atenuantes de responsabilidad criminal.

Art. 11. Son circunstancias atenuantes:

1a. Las expresadas en el artculo anterior, cuando no concurren
todoslosrequisitosnecesariosparaeximirderesponsabilidadensus
respectivoscasos.

Esto se llama eximente incompleta de atenuante, cuando no estoy, me presento con

todos los requisitos para la que proceda la culpabilidad, pero as podra eximente
incompleta, porque obre con legitima defensa o un miedo insuperable.
Es decir, puedo ser culpable, pero obre con algunas de las eximentes de
responsabilidad penal del art 10.

Sin perjuicio de poder legar con alguno requisitos, lo que se llama eximente
incompleta. adems, se puede reclamar en relacin con el art.73 CP, el cual
complementa el art.11 N1.

Art.73. Seaplicarasimismolapenainferiorenuno,dosotres
gradosalmnimodelossealadosporlaley,cuandoelhechonofuere
deltodoexcusableporfaltadealgunodelosrequisitosqueseexigen
paraeximirderesponsabilidadcriminalenlosrespectivoscasosdeque
trata el artculo 10, siempre que concurra el mayor nmero de ellos,
imponindola en el grado que el tribunal estime correspondiente,
atendidoelnmeroyentidaddelosrequisitosquefaltenoconcurran.
Esta disposicin se entiende sin perjuicio de la contenida en el
artculo71.

105
Conviene alegar la eximente incompleta como atenuante ya que baja varios grados.

Los sistemas sustitutivos de las penas no proceden en todos los delitos.

Noprocederlafacultadestablecidaenelincisoprecedenteniladelartculo
33deestaley,tratndosedelosautoresdelosdelitosconsumadosprevistosen
losartculos141,incisostercero,cuartoyquinto;142,361,362,372bis,390
y391delCdigoPenal,salvoenloscasosenqueenladeterminacindelapena
sehubiereconsideradolacircunstanciaprimeraestablecidaenelartculo11
delmismoCdigo.

La primera del artculo es la eximente incompleta, se va a otorgar la libertad

vigilada y todo. No se considerar para delitos como homicidio, salvo que
hubiese estado la eximente incompleta (es decir cometo un homicidio pero lo
hice con legitima defensa, entonces podra proceder el sistema sustitutivo, ya
que esta es una atenuante legitima defensa, soy imputable de todos modos,
pero con esta atenuante, la pena es distinta, o sea, cuando una persona es
imputable y concurre una atenuante del ART 10 procede la eximente
incompleta).

Enningncasopodrimponerselapenaestablecidaenlaletraf)
del inciso primero a los condenados por crmenes o simples delitos
sealadosporlasleyesnmeros20.000,19.366y18.403.Noseaplicar
ninguna de las penas sustitutivas contempladas en esta ley a las
personas que hubieren sido condenadas con anterioridad por alguno de
dichoscrmenesosimplesdelitosenvirtuddesentenciaejecutoriada,
hayancumplidoonoefectivamentelacondena,amenosqueleshubiere
sidoreconocidalacircunstanciaatenuanteprevistaporelartculo22
delaleyN20.000.

La atenuante de la ley de drogas es la cooperacin eficaz delatar, si cuenta

el crimen de que alguien trafica, recin tiene el derecho a un sistema
sustitutivo. En materia de drogas el que no delata tiene que cumplir la pena.

Tampocopodreltribunalaplicarlaspenassealadasenelinciso
primeroalosautoresdeldelitoconsumadoprevistoenelartculo436,
inciso primero, del Cdigo Penal, que hubiesen sido condenados
anteriormenteporalgunodelosdelitoscontempladosenlosartculos
433,436y440delmismoCdigo.

Consumado, es robo con violencia e intimidacin.

Paralosefectosdeestaley,noseconsiderarnlascondenaspor
crimen o simple delito cumplidas, respectivamente, diez o cinco aos
antesdelacomisindelnuevoilcito.

Por regla general para que procesa este sistema no se debe haber condenado
anteriormente a la persona, pero, si han pasado 5 o 10 aos desde que se

106
 deja libre a la persona por el delito que haba cometido, en ese caso, si podra
optar a este beneficio que da la ley.

REMISIN CONDICIONAL.

Artculo3.Laremisincondicionalconsisteenlasustitucindel
cumplimiento de la pena privativa de libertad por la discreta
observacinyasistenciadelcondenadoantelaautoridadadministrativa
duranteciertotiempo.

La remisin condicional de la pena es la sustitucin de la pena privativa, es discreta

(firmar cada un cierto tiempo), en caso de incumplimiento de las condiciones de
libertad, se revocar el beneficio.

Artculo 4. La remisin condicional podr decretarse:

a)Silapenaprivativaorestrictivadelibertadqueimpusierela
sentencia no excediere de tres aos;

b)Sielpenadonohubiesesidocondenadoanteriormenteporcrimen
osimpledelito.Entodocaso,noseconsiderarnparaestosefectoslas
condenas cumplidas diez o cinco aos antes, respectivamente, de la
comisin del nuevo ilcito;

c) Si los antecedentes personales del condenado, su conducta

anterior y posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y
mvilesdeterminantesdeldelitopermitierenpresumirquenovolvera
delinquir, y

Se habla de mviles este es el fundamento que lo llevo a cometer el delito, se

utiliza en el derecho anglosajn. Es el solo inters pero EN CHILE NO EXISTE,
porque no hay elementos. La naturaleza del delito ( a que idiota se le ocurri
eso)

d) Si las circunstancias indicadas en las letras b) y c)

precedentes hicieren innecesaria una intervencin o la ejecucin
efectivadelapena.

No haber sido condenado anteriormente. INTERVENCION en relacin de la

MINIMA INTERVENCION PENAL

Con todo, no proceder la remisin condicional como pena

sustitutiva si el sentenciado fuere condenado por aquellos
ilcitosprevistosenlosartculos15,letrab),o15bis,letra
b), debiendo el tribunal, en estos casos, imponer la pena de
reclusin parcial, libertad vigilada o libertad vigilada
intensiva,siprocediere.

107
Artculo5.Alaplicarestasancin,eltribunalestablecerunplazo
deobservacinquenoserinferioraldeladuracindelapena,conun
mnimo de un ao y un mximo de tres, e impondr al condenado las
siguientescondiciones:

Ir a firmar no pasa de los 3 aos.

a)Residenciaenunlugardeterminado,quepodrserpropuesto
porelcondenado.stepodrsercambiado,encasosespeciales,segn
la calificacin efectuada por Gendarmera de Chile;

b) Sujecin al control administrativo y a la asistencia de

GendarmeradeChile,enlaformaqueprecisarelreglamento.Dicho
servicio recabar anualmente, al efecto, un certificado de
antecedentes prontuarillos, y

c)Ejerciciodeunaprofesin,oficio,empleo,arte,industriao
comercio,sielcondenadocarecieredemediosconocidosyhonestosde
subsistenciaynoposeyerelacalidaddeestudiante.

RECLUSIN PARCIAL

Artculo7. Lapenadereclusinparcialconsisteenelencierro
eneldomiciliodelcondenadooenestablecimientosespeciales,durante
cincuentayseishorassemanales.Lareclusinparcialpodrserdiurna,
nocturnaodefindesemana,conformealossiguientescriterios:

Hasta ahora exista la reclusin nocturna y se sustituyo por cualquier horario

a travs de la reclusin parcial, deber estar 56 horas semanales, podr ser
nocturna, diurna y fin de semana.

1)Lareclusindiurnaconsistirenelencierroeneldomicilio
delcondenado,duranteunlapsodeochohorasdiariasycontinuas,las
quesefijarnentrelasochoylasveintidshoras.

2)Lareclusinnocturnaconsistirenelencierroeneldomicilio
del condenado o en establecimientos especiales, entre las veintids
horasdecadadahastalasseishorasdeldasiguiente.

3)Lareclusindefindesemanaconsistirenelencierroenel
domicilio del condenado o en establecimientos especiales, entre las
veintidshoras del da viernes y las seis horas del da lunes
siguiente.

REQUISITOS.

Artculo 8. La reclusin parcial podr disponerse:

a)Silapenaprivativaorestrictivadelibertadqueimpusierela
sentencia no excediere de tres aos;

108
b)Sielpenadonohubiesesidocondenadoanteriormenteporcrimen
osimpledelito,olohubiesesidoaunapenaprivativaorestrictivade
libertadquenoexcedierededosaos,oamsdeuna,siemprequeen
total no superaren de dicho lmite. En todo caso, no se considerarn
para estos efectos las condenas cumplidas diez o cinco aos antes,
respectivamente, de la comisin del nuevo ilcito. No obstante lo
anterior, si dentro de los diez o cinco aos anteriores, segn
corresponda,alacomisindelnuevocrimenosimpledelito,lehubieren
sido impuestas dos reclusiones parciales, no ser procedente la
aplicacin de esta pena sustitutiva, y

c)Siexistierenantecedenteslaborales,educacionalesodeotra
naturaleza similar que justificaren la pena, as como si los
antecedentespersonalesdelcondenado,suconductaanterioryposterior
alhechopunibleylanaturaleza,modalidadesymvilesdeterminantes
del delito, permitieren presumir que la pena de reclusin parcial lo
disuadirdecometernuevosilcitos.

PRESTACIN DE SERVICIOS EN BENEFICIO DE LA COMUNIDAD

Artculo10.Lapenadeprestacindeserviciosenbeneficiodela
comunidad consiste en la realizacin de actividades no remuneradas a
favor de la colectividad o en beneficio de personas en situacin de
precariedad, coordinadas por un delegado de Gendarmera de Chile.
El trabajo en beneficio de la comunidad ser facilitado por
Gendarmera de Chile, pudiendo establecer los convenios que estime
pertinentesparatalfinconorganismospblicosyprivadossinfinesde
lucro.

Deber trabajar para la sociedad, reglas, procedimiento de cumplimiento.

Artculo 11. La pena de prestacin de servicios en beneficio de la

comunidadpodrdecretarseporeljuezsisecumplen,copulativamente,
los siguientes requisitos:

a) Si la pena originalmente impuesta fuere igual o inferior a

trescientos das.

b)Siexistierenantecedenteslaborales,educacionalesodeotra
naturaleza similar que justificaren la pena, o si los antecedentes
personales del condenado, su conducta anterior y posterior al hecho
punibleylanaturaleza,modalidadesymvilesdeterminantesdeldelito
permitierenpresumirquelapenadeprestacindeserviciosenbeneficio
de la comunidad lo disuadir de cometer nuevos ilcitos.

c) Si concurriere la voluntad del condenado de someterse a esta

pena. El juez deber informarle acerca de las consecuencias de su
incumplimiento.

Aqu se le pide al imputado, en los otros casos es al tribunal.

109
Estapenaprocederporunasolavezynicamenteparaelcasoenque
losantecedentespenalesanterioresdelcondenadohicierenimprocedente
la aplicacin de las dems penas sustitutivas establecidas en la
presenteley.

Artculo12.Laduracindelapenadeprestacindeserviciosen
beneficiodelacomunidadsedeterminarconsiderandocuarentahorasde
trabajocomunitarioporcadatreintadasdeprivacindelibertad.Si
la pena originalmente impuesta fuere superior a treinta das de
privacindelibertad,corresponderhacerelclculoproporcionalpara
determinar el nmero exacto de horas por las que se extender la
sancin.Entodocaso,lapenaimpuestanopodrextendersepormsde
ochohorasdiarias.

Si el condenado aportare antecedentes suficientes que permitieren

sostener que trabaja o estudia regularmente, el juez deber
compatibilizarlasreglasanterioresconelrgimendeestudiootrabajo
delcondenado.

Artculo12bis.Encasodedecretarselasancindeprestacinde
serviciosenbeneficiodelacomunidad,eldelegadodeGendarmerade
Chileresponsabledegestionarsucumplimientoinformaraltribunalque
dictlasentencia,dentrodelostreintadassiguientesalafechaen
quelacondenaseencontrarefirmeoejecutoriada,ellugardondeella
sellevaracabo,eltipodeservicioqueseprestaryelcalendario
de su ejecucin. El mencionado tribunal notificar lo anterior al
MinisterioPblicoyaldefensor.

Se deber presentar el proyecto completo de lo que deber hacer.

Artculo 12 ter. Los delegados de prestacin de servicios en

beneficiodelacomunidadsonfuncionariosdependientesdeGendarmera
deChile,encargadosdesupervisarlacorrectaejecucindeestapena
sustitutiva.

Artculo13.SialgunadelaspenasestablecidasenesteTtulose
impusiere al personal de las Fuerzas Armadas y Carabineros de Chile
mientrasestenservicio.

Artculo 13 bis. En caso de aplicarse la pena de prestacin de

serviciosenbeneficiodelacomunidad,eljuezpodr,deoficiooa
solicituddelcondenado,efectuaruncontrolsobrelascondicionesdesu
cumplimiento, debiendo citar, en ese caso, a una audiencia de
seguimientoduranteelperodoqueduresuejecucin.

Este articulo restituye algo que es bastante favorable, que es el

establecimiento del control dela ejecucin penal. quin ejecuta la sancin
penal en Chile? Gendarmera la cual es administracin centralizada, no tiene
personalidad jurdica, depende directamente del Presidente de la repblica.

110
Hoy en da cuando hay algn problema que puede incidir en que su cliente esta
siendo castigado injustamente por Gendarmera, se puede pedir cautela de garanta
al juzgado de Garanta. Los juzgados ahora ven como Gendarmera esta haciendo las
cosas adems hay leyes, como este artculo el juez a solicitud del condenado.
Entonces esto evita que, por ejemplo, al condenado lo lleven a pintar la casa del
Coronel de Gendarmera (que ha pasado), esto se evita usando este artculo.

LIBERTAD VIGILADA Y VIGILADA INTENSIVA.

Artculo14.Lalibertadvigiladaconsisteensometeralpenadoa
unrgimendelibertadapruebaquetenderasureinsercinsociala
travs de una intervencin individualizada, bajo la vigilancia y
orientacinpermanentesdeundelegado.

Existe un delegado que los vigila, fiscaliza si estn cumpliendo. Esta orientado
a la reinsercin social, a travs de la prevencin especial.

La libertad vigilada intensiva consiste en la sujecin del

condenadoalcumplimientodeunprogramadeactividadesorientadoasu
reinsercin social en el mbito personal, comunitario y laboral, a
travs de una intervencin individualizada y bajo la aplicacin de
ciertascondicionesespeciales.

Hay un perico que los esta mirando.

La libertad vigilada incentiva es ms complicada.

Artculo 15. La libertad vigilada podr decretarse:

a)Silapenaprivativaorestrictivadelibertadqueimpusierela
sentencia fuere superior a dos aos y no excediere de tres, o

b) Si se tratare de alguno de los delitos contemplados en el

artculo 4 de la ley N 20.000, que sanciona el trfico ilcito de
estupefacientesysustanciassicotrpicas,oenlosincisossegundoy
tercerodelartculo196deldecretoconfuerzadeleyN1,de2009,
delMinisteriodeTransportesyTelecomunicaciones,quefijaeltexto
refundido,coordinadoysistematizadodelaLeydeTrnsito,ylapena

111
privativaorestrictivadelibertadqueseimpusierefueresuperiora
quinientoscuarentadasynoexcedieredetresaos.

Enloscasosprevistosenlasdosletrasanteriores,debercumplirse,
adems, lo siguiente:

1. Que el penado no hubiere sido condenado anteriormente por

crimen o simple delito. En todo caso, no se considerarn para estos
efectoslascondenascumplidasdiezocincoaosantes,respectivamente,
del ilcito sobre el que recayere la nueva condena, y

2.Quelosantecedentessocialesycaractersticasdepersonalidad
delcondenado,suconductaanterioryposterioralhechopunibleyla
naturaleza,modalidadesymvilesdeterminantesdeldelitopermitieren
concluirqueunaintervencinindividualizadadeconformidadalartculo
16deestaley,pareceeficazenelcasoespecfico,parasuefectiva
reinsercin social. Dichos antecedentes debern ser aportados por los
intervinientes antes del pronunciamiento de la sentencia o en la
oportunidad prevista en el artculo 343 del Cdigo Procesal Penal.
Excepcionalmente,sistosnofuerenaportadosendichainstancia,podr
eljuezsolicitarinformeaGendarmeradeChile,pudiendosuspenderla
determinacindelapenadentrodelplazoprevistoenelartculo344
delCdigoProcesalPenal.

Cundo procede la libertad condicional intensiva?

Artculo 15 bis. La libertad vigilada intensiva podr decretarse:

a)Silapenaprivativaorestrictivadelibertadqueimpusierela
sentenciafueresuperioratresaosynoexcedieredecinco,o

Procedencia y reglas. Es hasta 5 aos.

b)Sisetrataredealgunodelosdelitosestablecidosenlosartculos
296,297,390,391,395,396,397,398o399delCdigoPenal,cometidos
enelcontextodeviolenciaintrafamiliar,yaquelloscontempladosen
los artculos 363, 365 bis, 366, 366 bis, 366 quter, 366 quinquies,
367, 367 ter y 411 ter del mismo Cdigo, y la pena privativa o
restrictiva de libertad que se impusiere fuere superior a quinientos
cuarentadasynoexcedieredecincoaos.

Aqu hay varios delitos, entre ellos sexuales y lesiones.

Artculo 16. Al imponer la pena de libertad vigilada o libertad

vigilada intensiva, el tribunal establecer un plazo de intervencin
igualalquecorresponderacumplirsiseaplicaraefectivamentelapena
privativaorestrictivadelibertadquesesustituye.

Intervencin penal. Plan de intervencin individual deber redactarlo en un

plazo de 45 das.

112
 El delegado que hubiere sido designado para el control de estas
penas,deberproponeraltribunalquehubieredictadolasentencia,en
un plazo mximo de cuarenta y cinco das, un plan de intervencin
individual, el que deber comprender la realizacin de actividades
tendientesalarehabilitacinyreinsercinsocialdelcondenado,tales
como la nivelacin escolar, la participacin en actividades de
capacitacin o insercin laboral, o de intervencin especializada de
acuerdoasuperfil.Elplandeberconsiderarelaccesoefectivodel
condenadoalosserviciosyrecursosdelaredintersectorial,eindicar
conclaridadlosobjetivosperseguidosconlasactividadesprogramadasy
losresultadosesperados.

Artculo17.Aldecretarlapenasustitutivadelibertadvigilada
odelibertadvigiladaintensiva,eltribunalimpondralcondenadolas
siguientescondiciones:

Condiciones que pone el -tribunal-.

a)Residenciaenunlugardeterminado,elquepodrserpropuestoporel
condenado, debiendo, en todo caso, corresponder a una ciudad en que
prestefuncionesundelegadodelibertadvigiladaodelibertadvigilada
intensiva. La residencia podr ser cambiada en casos especiales
calificadosporeltribunalyprevioinformedeldelegadorespectivo;

b) Sujecin a la vigilancia y orientacin permanentes de un

delegadoporelperodofijado,debiendoelcondenadocumplirtodaslas
normas de conducta y lasinstrucciones que aqul imparta respecto a
educacin, trabajo, morada, cuidado del ncleo familiar, empleo del
tiempo libre y cualquiera otra que sea pertinente para una eficaz
intervencin individualizada, y

c)Ejerciciodeunaprofesin,oficio,empleo,arte,industriao
comercio, bajo las modalidades que se determinen en el plan de
intervencinindividual,sielcondenadocarecieredemediosconocidosy
honestosdesubsistenciaynoposeyerelacalidaddeestudiante.

Artculo 17 bis. Junto con la imposicin de las condiciones

establecidas en el artculo anterior, si el condenado presentare un
consumoproblemticodedrogasoalcohol,eltribunaldeberimponerle,
en la misma sentencia, la obligacin de asistir a programas de
tratamiento de rehabilitacin de dichas sustancias, de acuerdo a lo
sealadoenesteartculo.

En caso de problema de drogas y alcohol, deber ir a un programa especial de

rehabilitacin.

Artculo17ter.Encasodeimponerselalibertadvigiladaintensiva
debern decretarse, adems, una o ms de las siguientes condiciones:

a) Prohibicin de acudir a determinados lugares;

b)Prohibicindeaproximarsealavctima,oasusfamiliaresu

113
otraspersonasquedetermineeltribunal,odecomunicarseconellos;

c)Obligacindemantenerseeneldomicilioolugarquedetermine
eljuez,duranteunlapsomximodeochohorasdiarias,lasquedebern
ser continuas, y

d) Obligacin de cumplir programas formativos, laborales,

culturales,deeducacinvial,sexual,detratamientodelaviolenciau
otrossimilares.

Artculo17quter. Elcontroldeldelegadoenlaspenassustitutivas
delibertadvigiladaylibertadvigiladaintensiva,seejecutarenbase
alasmedidasdesupervisinqueseanaprobadasporeltribunal,lasque
incluirn la asistencia obligatoria del condenado a encuentros
peridicos previamente fijados con el delegado y a programas de
intervencinpsicosocial.Tratndosedelalibertadvigiladaintensiva,
eltribunalconsiderar,especialmente,laperiodicidadeintensidaden
laaplicacindelplandeintervencinindividualizada.

Artculo 18. El Estado, a travs de los organismos pertinentes,

promover y fortalecer especialmente la formacin educacional, la
capacitacin y la colocacin laboral de los condenados a la pena
sustitutivadelibertadvigiladayaladelibertadvigiladaintensiva,
conelfindepermitireincentivarsuinsercinaltrabajo.Asimismo,
eldelegadodeberapoyaryarticularelaccesodelcondenadoalared
deproteccindelEstado,particularmente,enlasreasdesaludmental,
educacin, empleo y de desarrollo comunitario y familiar, segn se
requiera.

Habla de los delegados de vigilancia

MONITOREO TELEMTICO.65

Artculo 23 bis. Se entender por monitoreo telemtico toda

supervisinpormediostecnolgicosdelaspenasestablecidasporesta
ley.

Dichocontrolpodrserutilizadoparalasupervisindelaspenasde
reclusinparcialydelibertadvigiladaintensiva.

Tratndose de la pena de libertad vigilada intensiva prevista en el

artculo15bis,elmonitoreosloseutilizarparaelcontroldelos
delitosestablecidosenlaletrab)dedichoprecepto.Paradecretarlo,
eltribunaltendrencuentalascircunstanciasdecomisindeldelitoy
especialmente las necesidades de proteccin de la vctima.

Siseestimareconvenientequelavctimaporteundispositivode
controlparasuproteccin,eltribunalrequerir,enformapreviaasu
entrega,elconsentimientodeaqulla.Encualquiercaso,laausenciade

65 Un dispositivo que se pone en el tobillo de la persona.

114
dicho consentimiento no obstar a que el tribunal pueda imponer al
condenadolamedidademonitoreotelemtico.

Afinderesolveracercadelaimposicindeestamedidadecontrol,el
tribunal deber considerar la factibilidad tcnica informada por
GendarmeradeChileparacadacasoparticular.Esteinformedeberser
presentado en la oportunidad prevista en el artculo 343 del Cdigo
Procesal Penal. La elaboracin del informe podr solicitarse a
Gendarmera de Chiledirectamente por el fiscal, el defensor o el
tribunal en subsidio, durante la etapa de investigacin.

Estemecanismoseaplicarporunplazoigualaldeladuracinde
la pena sustitutiva que se impusiere.

Sin perjuicio de lo anterior, a solicitud del condenado, el

tribunal podr citar a una audiencia a fin de resolver acerca de la
mantencin,modificacinocesacindeestamedida.Enestecaso,podr
ordenarlamodificacinocesacindelamedidacuandohubierenvariado
lascircunstanciasconsideradasalmomentodeimponerestasupervisin.

Artculo23quter.Laresponsabilidaddelaadministracindel
dispositivoserdecargodeGendarmeradeChile,institucinquepodr
contratarserviciosexternosparaestosefectos,deconformidadalaley
N 19.886, de Bases sobre Contratos Administrativos de Suministro y
PrestacindeServicios.

Artculo23quinquies.Lainformacinobtenidaenlaaplicacin
del sistema de monitoreo telemtico slo podr ser utilizada para
controlarelcumplimientodelapenasustitutivadequesetrate.Sin
perjuicio de lo anterior, podr ser utilizada por un fiscal del
MinisterioPblicoqueseencontrareconduciendounainvestigacinenla
cual el condenado sometido a monitoreo telemtico apareciere como
imputado.Paraello,elfiscaldebersolicitarpreviamenteautorizacin
aljuezdegaranta,enconformidadconloprevistoenlosartculos9
y236delCdigoProcesalPenal.

SANCIN PENAL DEL MONITOREO TELMATICO.

Elqueconociendo,enrazndesucargo,lainformacinaquealudeel
incisoanterior,larevelareindebidamente,sersancionadoconlapena
previstaenelincisoprimerodelartculo246delCdigoPenal.

Los reos pueden haber delatado, es posible que narcotraficantes intervengan

a travs del monitoreo telemtico. Otro argumento sera la pareja del
condenado, para saber que esta haciendo.

115
 Artculo 23 sexies. El sujeto afecto al sistema de control de
monitoreoquedolosamentearrancare,destruyere,hicieredesaparecero,
en general, inutilizare de cualquier forma el dispositivo, responder
por el delito de daos, de conformidad a lo establecido en los
artculos484 y siguientes del Cdigo Penal, sin perjuicio de lo
dispuestoenlosartculos25y27deestaley.

El tipo que se aburra del aparato.

Asimismo, si por cualquier circunstancia el dispositivo de monitoreo

quedare inutilizado o sufriere un desperfecto, pudiendo advertirlo el
condenado,stedeberinformarloalabrevedadaGendarmeradeChile.
En caso de no hacerlo, el tribunal podr otorgar mrito suficiente a
dicha omisin para dejar sin efecto la sustitucin de la pena, de
conformidadconlodispuestoenelartculo25deestaley.

Tiene que avisar de los daos, sino, no podr seguir el sistema sustitutivo.

Artculo23septies.Lainstalacin,mantencinyutilizacindelos
dispositivosdecontroltelemticodequetrataestaley,sernsiempre
gratuitasparalossujetosafectosalsistemademonitoreotelemtico.

INCUMPLIMIENTO DE LAS PENAS SUSTITUTIVAS.

Artculo 24. El tribunal, dentro de las cuarenta y ocho horas

siguientes desde que se encuentre firme y ejecutoriada la sentencia,
deber informar a Gendarmera de Chile respecto de la imposicin de
algunadelaspenassustitutivasestablecidasenestaley.

Los das penales se cuentan hasta sbados y domingos.

Artculo25.Paradeterminarlasconsecuenciasqueseimpondrnen
caso de incumplimiento del rgimen de ejecucin de las penas
sustitutivasdequetrataestaley,seobservarnlassiguientesreglas:

1.Tratndosedeunincumplimientograveoreiteradodelascondiciones
impuestasyatendidaslascircunstanciasdelcaso,eltribunaldeber
revocar la pena sustitutiva impuesta o reemplazarla por otrapena
sustitutiva de mayor intensidad.

El tribunal DEBE, de esta forma desfavorece al condenado.

2.Tratndosedeotrosincumplimientosinjustificados,eltribunal
deber imponer la intensificacin de las condiciones de la pena
sustitutiva. Esta intensificacin consistir en establecer mayores
controlesparaelcumplimientodedichapena.

116
 Si es muy grave, tendr que revocar la pena sustituida, sino es tan grave
ponerla ms pesada.

Artculo26.Ladecisindeltribunaldedejarsinefectolapena
sustitutiva,seacomoconsecuenciadeunincumplimientooporaplicacin
de lo dispuesto en el artculo siguiente, someter al condenado al
cumplimiento del saldo de la pena inicial, abonndose a su favor el
tiempodeejecucindedichapenasustitutivadeformaproporcionalala
duracindeambas.

Saldo es que se da por cumplido, lo que ya haba cumplido. No tiene que

volver a la crcel salvo en la parte que haya cumplido y siempre que no se le
invoque un sistema ms denso.

Artculo27. Laspenassustitutivasreguladasenestaleysiemprese
considerarnquebrantadasporelsoloministeriodelaleyydarnlugar
asurevocacin,sidurantesucumplimientoelcondenadocometierenuevo
crimenosimpledelitoyfuerecondenadoporsentenciafirme.

Es decir; si hay una nueva condena, esta procede, y adems aclara porque
hasta ahora. Si comete de nuevo un delito, se interrumpir la prescripcin,
pero nunca cometer nuevo delito. Interrupcin de la prescripcin procede
cuando comete un nuevo delito y es condenado.

Artculo 28. Recibida por el tribunal la comunicacin de un

incumplimientodecondiciones,debercitaralcondenadoaunaaudiencia
quesecelebrardentrodelplazodequincedas,enlaquesediscutir
siefectivamenteseprodujounincumplimientodecondicioneso,ensu
caso,unquebrantamiento.Dicharesolucinsenotificarporcdulaal
condenado.

15 DIAS NO SE CUMPLE TRIBUNALES ESTAN COLAPSADOS.

REEMPLAZO DE PENA SUSTITUTIVA

Artculo32. Sinperjuiciodelodispuestoenelartculo25de
estaley,unavezcumplidalamitaddelperododeobservacindela
penasustitutivarespectiva,yprevioinformefavorabledeGendarmera
deChile,eltribunal,deoficiooapeticindeparte,podrreemplazar
lapenaconformealosiguiente:

O sea, cuando ya se cumpli la mitad de la pena.

a)Encasoquelapenasustitutivaqueseencontrarecumpliendoel
condenadofuerelalibertadvigiladaintensiva,podrsustituirlaporla

117
libertad vigilada.

b)Encasoquelapenasustitutivaqueseencontrarecumpliendoel
condenadofuerelalibertadvigilada,podrsustituirlaporlaremisin
condicional.

Cuandoaunpenadoselehubieresustituidolalibertadvigilada
intensivaporlalibertadvigilada,slopodrreemplazarseestaltima
por la remisin condicional si se contare con informe favorable de
GendarmeradeChileyelcondenadohubierecumplidomsdedostercios
de la pena originalmente impuesta.

Para estos efectos, el tribunal citar a los intervinientes a

audiencia,enlaqueexaminarlosantecedentes,oiralospresentesy
resolver.

Encasoqueeltribunalsepronunciarerechazandoelreemplazode
la pena sustitutiva, ste no podr discutirse nuevamente sino hasta
transcurridosseismesesdesdedesudenegacin.

PENAS MIXTAS

Artculo33.Eltribunalpodr,deoficiooapeticindeparte,
previo informe favorable de Gendarmera de Chile, disponer la
interrupcin de la pena privativa de libertad originalmente impuesta,
reemplazndola por el rgimen de libertad vigilada intensiva, siempre
queconcurranlossiguientesrequisitos:

Aqu estaba preso y es reemplazado por la libertad vigilada, o sea, cumple

una parte encerrado y la otra bajo libertad vigilada.

a)Quelasancinimpuestaalcondenadofueredecincoaosyundade
presidio o reclusin mayor en su grado mnimo, u otra pena inferior;

b) Que al momento de discutirse la interrupcin de la pena

privativadelibertad,elpenadonoregistrareotracondenaporcrimeno
simpledelito,sinperjuiciodelodispuestoenelincisosegundodel
artculo 15 bis;

c)Queelpenadohubierecumplidoalmenosunterciodelapena
privativa de libertad de manera efectiva, y

d)Queelcondenadohubiereobservadouncomportamientocalificado
como "muy bueno" o "bueno" en los tres bimestres anteriores a su
solicitud,deconformidadalodispuestoeneldecretosupremoN2.442,
de1926,delMinisteriodeJusticia,ReglamentodelaLeydeLibertad
Condicional.

hasta cuando se puede otorgar un sistema sustitutivo de penas?, hasta los 5 aos.
Entonces que pasa si la pena es de 5 aos 1 da, no se puede acceder a estos
beneficios, el articulo precedente presenta la excepcin.
(El 1 da significa que cambia la pena y las condiciones.) IMPORTANTE.

118
 Enelcasoqueeltribunaldispusierelainterrupcindelapena
privativa de libertad, reemplazndola por el rgimen de libertad
vigilada intensiva, sta deber ser siempre controlada mediante
monitoreotelemtico.

Con esta ley se logra la libertad del condenado con el SISTEMA SUSTITUTIVO.

119