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Conceptos Bsicos:
"El Derecho natural vale por s mismo, en cuanto intrnsecamente justo. ...son
normas cuyo valor no depende de elementos extrnsecos. Por ello se dice que el
natural es el nico autentico".
Esto indica que es una postura que afirma la supremaca y preexistencia del
Derecho Natural ante el Positivo, y que el derecho positivo debe ser fiel reflejo del
derecho natural.
"Su anlisis debe limitarse al Derecho tal y como esta puesto o dado, y debe
abstenerse de entrar en valoraciones ticas o de tener en cuenta las implicaciones
de las normas en la realidad social"
"De acuerdo con los defensores del Positivismo Jurdico solo existe el Derecho
que efectivamente se cumple en una determinada sociedad y una cierta poca."
RESEA HISTORICA:
Herclito de feso:
Para Scrates existe, por encima de los hombres, todo un mundo de valores
objetivos, y entre ellos el de la justicia, que tiene, por tanto, una realidad efectiva
superior a toda determinacin humana. Ese conjunto de valores es el que articula
el orden impuesto por la Divinidad; por lo que los hombres, si quieren obrar
conforme a los designios divinos, han de implantar y realizar entre ellos aquellas
nociones axiolgicas y con ellas, la idea de la justicia a travs de las leyes.
Platn:
Otra diferencia importante con los sofistas es que, mientras estos exaltan la
libertad del individuo frente al Estado, PLATN, en cambio, afirma que la
perfeccin del hombre concreto slo puede alcanzarse a travs de la polis,
regentada por verdaderas leyes.
EL IUSNATURALISMO ESTOICO:
Si todo se endereza a su fin, es porque est presente una ley universal de carcter
racional, un logos gobernador de todas las cosas, que no es sino el destino
(FATUM), contra el que es intil luchar. Al contrario, lo sensato es aceptarlo y
acomodarse a l. El hombre no debe ser sino una pieza ms del implacable
determinismo que rige el universo.
Los hombres viven en comunidades polticas regida por leyes positivas por lo que
han de dilucidarse las relaciones entre stas y la ley natural, (problemtica de la
Phycis y el nmos). Para los estoicos la solucin es clara, en el sentido de que las
leyes de los hombres slo son justas y buenas si son congruentes con la ley de la
naturaleza.
En esta estructura se apoy el pensamiento cristiano lex aeterna, lex naturalis, lex
humana.
Roma creadora de un Imperio fue incapaz de hacer una filosofa propia, viviendo
en ese aspecto del legado de Grecia.
El pensamiento romano se forja con las aportaciones de casi todos los sistemas
filosficos helenos, aunque la doctrina que ms aceptacin tuvo fue la estoica era
la corriente de mayor vigencia en el momento que comienza el auge romano,
matizada con inserciones de otras direcciones.
Pocos autores del paganismo pueden merecer mejor que Cicern el calificativo de
Iusnaturalista, siendo constante en l la apelacin a la naturaleza como
fundamento del derecho. Sus referencias a la ley natural son incesantes, unas
veces con ciertas implicaciones Divinas, otras veces con expresa alusin a la
naturaleza, o a la naturaleza de las cosas.
Dos afirmaciones quedan claras, que el derecho tiene su ltima base y fundamento
en la naturaleza (podra entenderse que el derecho yace en la naturaleza) y que
esa ley tiene una precedencia sobre las normas humanas (ya que es previa a toda
ley escrita y existe con anterioridad a la fundacin de las ciudades).
EL IUSNATURALISMO MEDIEVAL:
De este ordenamiento divino, una parte la conoce el hombre por revelacin, o sea,
porque Dios la ha manifestado a travs del mensaje bblico y por la tradicin.
Otra parte muy importante de este ordenamiento general establecido por Dios es
asequible a la razn humana sin necesidad de revelacin, y forma precisamente la
ley natural, uno de cuyos sectores es el Derecho Natural.
Despus de la ley divina y de la natural, viene la ley humana. Esta es dictada por
los hombres para conseguir el bien comn. La ley humana no es una mera
decisin voluntariadel legislador, sino que ha de ser racional. Todo estos
elementos quedan claros en la famosa definicin de Ley que se da en la Summa
Theologica": Ley es la ordenacin de la razn al bien comn promulgada por
aquel que tiene a su cuidado la comunidad.
A fines del siglo pasado, el iusnaturalismo pareca muerto y enterrado para las
corrientes dominantes del pensamiento jurdico. En el siglo actual, y sobre todo
despus de la Segunda Guerra Mundial ha experimentado un renacimiento
espectacular. Sobre todo en Alemania, a raz del rgimen Nazi y de su derrota. Es
realmente en Alemania donde el nuevo iusnaturalismo ha tenido ms auge; pero
en forma ms o menos abierta, el deseo de buscar un sistema de valores a que
aferrarse se encuentra en otros muchos pases e influye tambin poderosamente en
las ltimas corrientes de la filosofa jurdica norteamericana.
Su fundamento filosfico.
Su flexibilidad
El Neopositivismo:
Al final del primer tercio de siglo (1929) se funda el Crculo de Viena, que agrupa
a profesores de filosofa y cientficos, en cuyo programa se afirma el propsito de
revalorizar los fundamentos del positivismo, por cuya razn a la doctrina del
Crculo haya sido calificada como neopositivismo.
La Fenomenologa y la Axiologa:
Las esencias ideales son algo dadas o revelado a la conciencia y que, por tanto, ni
son creaciones de sta por la elaboracin de sensaciones (empirismo), ni por
intuicin del espritu (idealismo), ni son producto de estructuras radicadas en la
razn (kantismo).
En estrecha relacin est la teora de los valores o Axiologa, fundada por Max
Scheler, que descubre en las cosas, adems del ser, el valor, realidad sui generis a
la que se refiere el acto de preferir.
Los valores, diferentes del ser, tienen distinta realidad que ste: no son, sino que
valen, y no se conocen, sino que se intuyen. No poseen todos igual nivel, por lo
que son susceptibles de jerarquizarse en una gradacin objetiva que fundamenta
la nueva tica axiolgica.
El Existencialismo:
La Neoescolstica:
Los Neokantianos:
La Vuelta a la Metafsica:
Como una caracterstica general de la filosofa de los ltimos ochenta aos, debe
sealarse el resurgimiento de la metafsica o lo que es lo mismo, la decidida
oposicin hacia las actitudes positivistas (tan frecuentes el siglo pasado). La
vuelta a la metafsica se hace a travs de
o La fenomenologa.
* El derecho positivo, tiene que ser un derecho justo, por lo que debe contarse
con un criterio de justicia, que suministra el derecho natural.
*Pero para Stammler, ste (el derecho natural) es una forma, vaca en s misma,
que recibir diferentes contenidos a lo largo de la historia: El derecho natural nos
dir qu es formalmente lo justo, en todas partes y momento, pero no en cada
momento concreto, pues depender del contenido histrico que s de a la frmula
de lo justo. De ah que la frmula de Stammler se describa como un derecho
natural de contenido variable.
El metafsico (o permanente)
El Histrico (o variable)
Entendiendo que hay otros sistemas iusnaturalistas como ambientes histricos
diferentes pero con la misma estructura presidida por la justicia.
El iusnaturalismo protestante:
Presupuestos Antropolgicos:
Este presupuesto resulta fatal para el derecho natural pues cmo pensar que de
una naturaleza corrompida puedan brotar unas normas rectoras del
comportamiento humano?.
Oposicin al Positivismo:
Por otra parte, los acontecimientos histricos de la primera mitad de siglo (final
de la II Guerra Mundial) con la aparicin de los sistemas totalitarios, obligaron a
plantear el tema del valor y fundamento del derecho positivo y un entronque con
valores ticos superiores. Ofreciendo en la segunda mitad de siglo soluciones en
dos direcciones:
La direccin bblica.
La direccin cristolgica
Iusnaturalismo Ontolgico:
Carlos Nino Reza lo siguiente: Los sistemas o las normas jurdicas, aun creados
e impuestos por el poder estatal, no podrn ser calificados como Derecho, si no
satisfacen los principios aludidos en el derecho natural. Se caracteriza por una
idea que sostiene que existe el derecho en tanto conjuntos de principios de justicia
con validez universal que pueden ser deducidos racionalmente, as como tambin,
confirma que el derecho positivo que no cumpla con tales principios no podr ser
calificado como derecho.
Esta tesis concibe al derecho natural como la ciencia del ser del derecho, ya que
dicho derecho natural es lo jurdico por antonomasia, posteriormente, esta
corriente niega el carcter de jurdico a todo sistema o norma de derecho que no
cumpla con los principios de justicia contenidos en el derecho natural; es claro
que para este tipo de Iusnaturalismo la relacin entre derecho y moral es de
carcter no solo necesaria sino que condiciona la naturaleza jurdica de las cosas.
Es decir, que este sistema es aquel que sostiene que las normas de derecho
positivo debe tener sus bases y fundamentos en el derecho natural, de no ser as,
entonces no sern catalogadas Derecho.
Iusnaturalismo Deontolgico:
Carlos Nino Reza lo siguiente: Hay principios que determinan la justicia de las
instituciones sociales y establecen parmetros de virtud personal que son
universalmente vlidos, asequibles a la razn humana, cuya validez no depende
del reconocimiento efectivo de ciertos rganos o individuos
Esta corriente no niega el carcter jurdico del derecho positivo por mas que sea
contrario o violatorio de los criterios o principios del derecho natural. Solo se
limitara a decir de tal o cual sistema jurdico que es injusto o invalido
moralmente, aunque le reconoce plena entidad como derecho. En esta es
identificable una relacin necesaria de lo jurdico con lo moral, pero una relacin
cuyo carcter necesario no determina la validez formal, la condicin jurdica de
una norma sino que condiciona su validez material, es decir, su obligatoriedad.
Sistema que defiende la preexistencia del derecho natural, y que las normas deben
ser reflejo de este, pero en caso de que la norma no sea fiel reflejo del derecho
natural, si ser considerado derecho, este principio no llega al extremo del
Ontolgico
POSITIVISMO:
Entendido como una doctrina filosfica que funda la verdad solamente en mtodo
experimental de las ciencias llamadas positivas y que rechaza o niega cualquier
interpretacin teolgica, metafsica, los trminos universales y absolutos que estn
fundados en la naturaleza, as como todo principio de vida que oriente a esta
evolucin puesto que dichas cosas no pueden ser comprobables
experimentalmente, solo toma en cuenta los hechos que tengan validez en el
terreno del conocimiento, los objetos que sean perceptibles al nivel de los
sentidos, comprobables y reducibles a leyes.
CARACTERES GENERALES.-
Como se ve el positivismo es, sobre todo, una actitud frente al problema del
conocimiento y la expresin ms clara del espritu cientificista del siglo XIX.
Segn Hans Kelsen, considerado como una de los precursores del positivismo, la
ciencia del derecho es pura teora normativa, independiente de todo hecho y de
toda ley positiva. Esta doctrina ha sido tambin llamada normativismo jurdico
porque establece como fundamental y previa a la experiencia jurdica la regla de
conducta o la sistemtica de las reglas de conducta que constituyen el propio
ordenamiento jurdico
La obra Teora Pura del Derecho, lleva a sus extremas consecuencias racionales
la tesis de que no existe otro derecho que el que emana de la autoridad estatal,
uno de los principales fines de este autor es eliminar del derecho todos los
elementos que le son extraos, al referirnos a estos se debe hacer nfasis en el
aspecto moral, teolgico, entre otros aspectos que formen parte del Derecho
Natural, pues el alude que le resta validez a la norma jurdica. Y no es que niegue
la importancia de la moral, sino que simplemente la considera irrelevante al
otorgar validez al aspecto jurdico.
Segn Eduardo Novoa Monrreal, establece: "No es por criticar ni justificar a
Kelsen, pero el se limita a preguntarse a como es y como se forma el derecho, sin
interesarse en como debera ser o como debera formarse"
Es tanto el nfasis que aplica Kelsen al positivismo, que en su obra Teora Pura
del Derecho, califica como un hecho Contradictorio la doctrina del derecho
natural, citando lo siguiente: "Segn la doctrina del derecho natural existe, por
encima del derecho positivo- imperfecto y creado por los hombres, un derecho
natural, perfecto, absolutamente justo, establecido por una autoridad
sobrehumana"
El autor niega que corresponda al derecho dar la solucin "justa" a los conflictos,
pues la justicia es una idea de moral que esta mas all de toda experiencia y su
contenido varia al infinito; es decir una cosa es la validez del derecho y otra muy
distinta su justicia o injusticia
Acenta que lo que es bueno o justo segn una moral, sea bueno o justo en todas
las circunstancias, y lo que sea malo segn este orden moral, sea malo en todas
las circunstancias. Esta ser la nica forma de que l acepte la moral.
POSITIVISMO JURDICO:
Positivismo Filosfico:
INTRODUCCIN
Desde Grecia hasta nuestros das se han multiplicado los intentos por encontrar el
derecho natural, es decir el sistema de principios y normas superiores al derecho
positivo, y por esta causa se ha generado la voluntad de los hombres a aquellos
derechos humanos a los cuales deben someterse.
Cabe destacar que el Iusnaturalismo es reflejo del Derecho Natural, debido a que
se funda en la naturaleza del hombre, se desarrolla y evoluciona a medida que l
va evolucionando, ejecutando una serie de acciones que nacen de la costumbre y
se aplican por la naturaleza misma, traducido a un conjunto de normas jurdicas,
que tienen como fin el Bien Individual y Colectivo. Implicando de esta manera
hechos de orden Moral y Teolgico.
Lo importante del derecho natural es recordar que los hombres nos desarrollamos
a travs de unos valores, la mayora de estos de carcter tico e interior, y que
estn integrados por la moral que el ser humano no pude desligarse de ello, el
hombre no puede perder la esencia que adquiere de la naturaleza y le da un
carcter subjetivo al derecho que es sumamente necesario, es cierto y se admite
que se necesita la accin de unas normas de derecho positivo, emanadas por la
autoridad competente del Estado, pero deben estar inspiradas en un derecho
natural.
En el aspecto Teolgico, es decir la religin, para los seres humanos las creencias
hacia un ser supremo son base fundamental de nuestra existencia, guiando y
materializando la internabilidad de cada ser, se puede decir que se crea una
independencia religiosa, donde se articulan los diferentes aspectos de una vida
espiritual. Es tanta la dependencia hacia este aspecto que se ha hecho norma,
establecindose como principios tan inmutables que no pueden ser cambiados por
otro ser, uno de los ms importante ejemplos son los planteamientos que cita el
Derecho y a su vez la Religin: No Matar, No realizar actos impuros, No robar, No
daar a tu prjimo, etc.
Y en este marco, con los cimientos antes mencionados, germina la semilla del
Positivismo, doctrina que Comte resume bien, a travs de su Ley de los Tres
Estadios, marcando as el comienzo de la Historicidad del Conocimiento Humano.
CONCLUSIONES.
Con esto no se quiere decir que el positivismo sea una corriente errnea, pero
debe enfocarse desde otro punto de vista, tomar como instrumento de formacin,
al Derecho Natural, es decir a la corriente Iusnaturalista, aquella que funda los
principios de la humanidad y la lealtad con el ser. Si nos referimos un poco a la
norma, es importante recordar que primero hay que interiorizarla antes de
exteriorizarla y para eso es necesaria una conciencia que se crea a base de
principios que no solo son tcnicos, muchos de estos, para no decir la mayora
nacen con el ser humano y se van desarrollando acorde a la evolucin de la
sociedad.
Si somos ser, somos ley Natural, entonces el positivismo no debe olvidarse de esto,
poseen una excelente estructura jurdica, pero para poder alcanzar una doctrina
que verdaderamente logre un orden, es necesario tomar en cuenta nuestras races
y dems aspectos que nos complementan como seres racionales.