Privado 4

1 ) Segn Ripert existen grandes categoras de empresas. Cules son?
DE DISTRIBUCIN, DE PRODUCCIN, DE SERVICIOS Y AUXILIARES
1.1.1 ) Aquella que se refiere a contratos disciplinados o regulados en la ley.

A qu corresponde esta definicin?
TIPICIDAD LEGAL
1.2.1 ) La regulacin propia de cada tipo contractual. A qu corresponde

esta definicin?ESTRUCTURA DEL TIPO
1.2.1- Segn Lorenzetti, la tipicidad y la atipicidad en materia contractual,

tiene un campo de aplicacin: DOBLE, RELATIVO AL CONCEPTO DE
CONTRATO Y A LA DESCRIPCIN DE LOS DIFERENTES CONTRATOS.
1.2.1- Cuando decimos que el contrato es un tipo legal afirmamos que:
TODA RELACIN JURDICA QUE NO RENA LOS REQUISITOS EXIGIDOS POR

LA LEY.
1.2.1- Contrato tpico, es un supuesto de hecho q:ENCUADRA EN UNA

DESCRIPCIN LEGAL O SOCIAL SIN APARTARSE DE LA FINALIDAD
ECONMICA SOCIAL DEL TIPO.
1.2.2- En relacin al tipo contractual el modelo anglosajn entiende que los

diferentes contratos NO surgen de la decisin del legislador. Cul es para
este tipo de modelo la fuente del derecho de la que surgen los diferentes
tipos?
AUTONOMA DE LA VOLUNTAD PRIVADA.
1.2.2- La tendencia actual en materia de tipologa contractual es crear:-
NOCIONES GENERALES EN DETERMINADOS GRUPOS DE CONTRATOS

1.2.2 ) Es aquel menos exhaustivo y detallista pero ms efectivo para
enfrentar los cambios que exigen las tendencias actuales. A qu
corresponde esta definicin?
TIPO MNIMO
1.3.1 ) Lorenzetti plantea que existe un abuso en llamar nuevos contratos a

todo lo que se presenta
sin ninguna diferenciacin, para luego reclamar regulaciones tpicas

especiales. Cules son estos problemas?
ADMISIBILIDAD, FORMACIN DE UN VINCULO VLIDO Y CONTROL ESTATAL

DE ENTRADA AL MERCADO
1.3.2 ) El tipo se presenta como una experiencia social consolidada en

reglas de carcter supletorio
A qu funcin hace referencia esa definicin?
DE CONTROL
1.3.2 ) El tipo establece apriorsticamente las clases de finalidades que el

Derecho considera suscep
tibles de proteccin, definiendo figuras contractuales y las clusulas que

caracterizan a las mismas. A qu funcin hace referencia esa definicin?
CONTRACTUAL TPICA
1.3.2- Un contrato por el cual Juan se obliga a transmitir a Pedro la

titularidad de un crdito en dinero cumple una funcin preponderante de:-
CAMBIO.
1.3.2- Conforme la funcin delimitativa, el tipo legal especial:-

ESTABLECE LO DESEABLE EN EL DESARROLLO DE UNA FINALIDAD
ECONMICO-SOCIAL.
1.3.2- La operacin de calificacin del contrato atpico consiste en:
CON LAS CLASIFICACIONES LEGALES PARA ESTABLECER COINCIDENCIAS Y

APLICARLE SUS NORMAS.
1.3.2- Segn Lorenzetti, los contratos pueden tener varias o algunas

funciones econmico-sociales,
dentro de stas se encuentra la funcin de colaboracin asociativa, indique

cul de las siguientes descripciones se corresponde con esta funcin:
DOS O MS PARTES, CONTRATAN PARA OBTENER UNA FINALIDAD COMN;

EL MODELO ES LA SOCIEDAD Y SE INCLUYEN CONTRATOS PARCIALES.
1.3.2- La funcin facilitadora del tipo legal consiste en:
OTORGAR A LAS PARTES UN MODELO A SEGUIR
1.3.2 ) El tipo legal especial consagra un deber ser y como tal, muestra lo
deseable en el desarrollo
de una finalidad econmico-social especfica. A qu funcin hace referencia

esa definicin? DELIMITATIVA
1.3.2 ) Cul es el elemento que se debe utilizarpara definir los distintos

tipos especiales de contrat
os, segn la doctrina mayoritaria?
FINALIDAD ECONMICO SOCIAL

1.5.1 ) Este contrato se produce cuando si hay un modelo legal o social que
establece una finalidad,
para la obtencin del resultado que quieren las partes, se utiliza al modelo
como medio apartndose de la finalidad tpica. A qu contrato hace
referencia esa definicin?
CONTRATO ATPICO PURO
1.5.1 ) Son aquellos en que hay un tipo bsico con una o ms prestaciones
accesorias que pertenec
en a otros tipos.. A qu contrato hace referencia esa definicin?
CONTRATO ATPICO MIXTO PRESTACIN PRINCIPAL Y ACCESORIAS

PERTENECIENTES A DISTINTOS TIPOS
1.5.2- Segn Lorenzetti, el acuerdo bilateral atpico presenta para el orden

jurdico un problema de:-
ADMISIBILIDAD.
1.5.2- Un contrato que es obra de las partes sin referencia a ninguna

previsin legal o social es:-
ATPICO PURO..
1.5.2- Cuando un contrato NO se adecua a los tipos legales y es autonoma

de las partes es: -ATPICO PURO.
En la teora clsica del tipo legal, Demogue hace la diferencia entre

obligacin de medio y de resultado se fundamenta en:
LA DIFERENCIA ENTRE RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y

EXTRACONTRACTUAL.
1.5.3- "Entre un contrato que se ajusta por entero a la descripcin legal y
otro que es absolutamente novedoso hay una serie de posibilidades
intermedias que constituyen modificaciones parciales del tipo" (Lorenzetti).
A qu clase de contrato se refiere la frase anterior:
ATPICO MIXTO
1.5.4- Pedro debe $10000 a Pablo y para garantizarle su pago transfiere la

propiedad de su casa con
derecho de retroventa por un precio de $15000. El anterior es un negocio:-
INDIRECTO.
1.6.1- El elemento esencial para determinar la existencia de pluralidad de

contratos es: EXISTENCIA DE FINALIDADES ECONMICAS Y SOCIALES
DIFERENTES.
1.6.2 ) Cules son las uniones de contratos de origen legal?
AUTNOMOS RECPROCOS, PRINCIPAL Y ACCESORIO, SUBCONTRATO Y

SUCESIN DE CONTRATOS
1.6.3- La idea de finalidad supracontractual tiende a resolver los problemas

vinculados con:
LOS NEGOCIOS REALIZADOS A TRAVS DE VARIOS CONTRATOS.
1.6.3- Cuando hablamos de redes contractuales o uniones de contratos de

origen convencional, el elemento relevante que justifica su conexidad es:
LA FINALIDAD SUPRACONTRACTUAL
1.6.3-El elemento q justifica la conexidad en las redes contractuales o

uniones de contratos de origen convencional es:
FINALIDAD SUPRACONTRACTUAL.
1.6.3- La idea de finalidad supracontractual tiende a resolver los problemas

vinculados con:-
LOS NEGOCIOS REALIZADOS A TRAVS DE VARIOS CONTRATOS.
1.6.3- Cuando en un contrato las finalidades econmico-sociales son

distintas o mas amplias de las que existen en los contratos social o
legalmente tpicos, de modo tal que stos ltimos son usados
instrumentalmente para lograr aquellas estamos frente a:-
UNA FINALIDAD SUPRACONTRACTUAL.
2.1.1 ) A qu contratos nos referimos cuando decimos que el objeto comn

de todos ellos es la promocin, distribucin y comercializacin de productos
o servicios?
CONTRATOS DE DISTRIBUCIN DE BIENES Y SERVICIOS
2.1.1- Indique cul de los siguientes enunciados es mencionado por

Lorenzetti como una elaboracin para una tipificacin jurdica de la
distribucin:-
DEL ACTO AISLADO AL SUMINISTRO CONTINUO.
2.1.2- Respecto de los contratos de distribucin la Corte Suprema de Justicia

fij como regla que el
Art. 30 de la L.T.C que reglamenta la responsabilidad de los empresarios en

los casos de subcontratacin y delegacin frente a los dependientes de los
contratistas:-
NO ES APLICABLE TODA VEZ QUE UN EMPRESARIO SUMINISTRE A OTRO UN

PRODUCTO DETERMINADO DESLIGNDOSE DE SU ULTERIOR
PROCESAMIENTO
2.1.2- Se pueden imputar al proveedor los actos daosos del distribuidor
hacia 3:-
NO CUANDO EL CONCEDENTE ENTREGA LOS BIENES AL DISTRIBUIDOR PARA

QUE ESTE LOS VENDA A 3.
2.1.2- Segn Lorenzetti, es costumbre que los contratos de distribucin se

celebren por adhesin y
enumera una serie de razones para fundamentar su afirmacin, indique cul

de las siguientes razones es una de las que sostiene este autor:-
TODAS SON CORRECTAS (PROTECCIN DE LOS BIENES, DEL KNOW- HOW,

UNA INTEGRACIN VERTICAL Y UN CONTROL POR PARTE DE UNA UNIDAD DE
EMPRESA CENTRALIZADA).

art 30 de la L.T.C que reglamenta la responsabilidad de los empresarios en

contratistas:-

PRODUCTO DETERMINADO DESLIGNDOSE DE SU ULTERIOR
PROCESAMIENTO, ELABORACIN Y DISTRIBUCIN.

art.30 de la L.C.T que reglamenta la responsabilidad de los empresarios en

contratistas

PRODUCTO DETERMINADO, DESLIGNDOSE DE SU ULTERIOR
PROCESAMIENTO, ELABORACIN Y DISTRIBUCIN.
2.1.2 ) Cul/es son caractersticas comunes que segn Etcheverry tienen
los contratos de distribuci
n en sentido amplio?
TODAS EN SU CONJUNTO CONFIGURAN LA RESPUESTA CORRECTA
2.1.3 ) Puede celebrarse a favor del proveedor como del distribuidor. En el

primer caso lo obliga al
distribuidor a realizar todos sus esfuerzos en promover los bienes del

proveedor, sin que le est permitido vender productos o servicios de la
competencia, o bien la realizacin de otras actividades que no sea la
pactada en el contrato. A qu corresponde esta definicin?
EXCLUSIVIDAD
2.1.3 ) No puede existir intempestividad en la extincin unilateral del vnculo

contractual. En mrito
de la buena fe que debe regir en materia contractual, debe ser necesario y

suficiente. A qu corresponde esta definicin?
PREAVISO??????? ???
2.1.3 ) No puede existir intempestividad en la extincin unilateral del vnculo

contractual. En mrito
de la buena fe que debe regir en materia contractual, debe ser necesario y

suficiente. A qu corresponde esta definicin?
ESTABILIDAD??????????
2.1.3- La clusula de participacin del distribuidor en los gastos del

concedente es considerada ilcita:-
SI EXISTE UN BENEFICIO A FAVOR DEL DISTRIBUIDOR. PROCESAMIENTO.
2.2.1- El distribuidor se diferencia del concesionario en que:-
NO EST SUJETO A DECISIONES CENTRALIZADAS, NI USA LA MARCA DEL

CONCEDENTE.
2.2.1- El contrato de distribucin se diferencia de la compraventa

independiente, entre otras razones, porque:
EN LA DISTRIBUCIN HAY UNA RELACIN BASADA EN EL SUMINISTRO, NO

COMPRAS AISLADAS.
2.2.1 ) Por qu se afirma que la distribucin propiamente dicha, es el

contrato que presenta menor grado de integracin entre las partes?
2.1.2 ) Cul/es son caractersticas comunes que segn Etcheverry tienen

los contratos de distribucin en sentido amplio?
2.2.1 ) Es el contrato mediante el cual se asume el compromiso de vender a

otro, en forma estable
y exclusiva, productos en una determinada zona. A qu corresponde esta

definicin?
CONTRATO DE DISTRIBUCIN
2.2.1- El distribuidor se distingue del vendedor mayorista en que:
SU RELACIN COMERCIAL CON EL FABRICANTE ES CONTINUA.

2.2.1- El contrato de distribucin se diferencia de la compraventa
independiente, entre otras razones, porque:-
EN LA DISTRIBUCIN HAY UNA RELACIN BASADA EN EL SUMINISTRO, NO

COMPRAS AISLADAS.
2.2.1- El distribuidor se distingue del vendedor mayorista en que:-
SU RELACIN COMERCIAL CON EL FABRICANTE ES CONTINUA.
2.2.1- Puede definirse al contrato de distribucin como aqul por el cual el

concedente otorga al distribuidor
LA DISTRIBUCIN DE BIENES O SERVICIOS, EN UNA ZONA DETERMINADA,

POR UNA REMUNERACIN CONSISTENTE EN UN MARGEN DEL PRECIO O
SERVICIO
2.2.2- Los precios de venta finales de los productos sern fijados por el
fabricante, a cuyo fin entregar peridicamente a la distribuidora una lista
de precios. Entre las partes, cundo es vlida la clusula anterior?:-
SI EL PRECIO ES FIJADO EN BASE A PARMETROS OBJETIVOS.
2.2.2- Cul de los enumerados NO es un deber del distribuido?
ESTABLECER EL PRECIO DE VENTA
2.3.1- El agente se distingue del corredor en que realiza su actividad:-
EN FORMA ESTABLE Y DURADERA.
2.3.1-El contrato de agencia es un vnculo...
ATPICO, DE DURACIN Y ONEROSO.

2.3.1- Es el contrato por el que una persona encarga a otra la promocin de
sus negocios, con o sin representacin de manera estable. A qu
corresponde esta definicin?
CONTRATO DE AGENCIA
2.3.1- El contrato de agencia permite al comitente la dispersin de los

riesgos de distribucin y de los costos que ella representa, presentando una
enorme ventaja respecto de la contratacin la boral. A qu principio
corresponde esa definicin?
TRASLACIN DE RIESGOS
22- Q es la para subordinacin del agente?:
SEMEJANZA DE LA SITUACIN DEL AGENTE CON EL TRABAJADOR

DEPENDIENTE.
2.3.1- El contrato de agencia tiene una finalidad de:
DISTRIBUCIN DE BIENES.
2.3.1- El criterio de distincin entre un agente y un viajante de comercio

estriba en:-
LA AUTONOMA EMPRESARIA.
2.3.3- Cul es la obligacin nuclear del agente?
ES UNA PRESTACIN DE CONDUCTA
2.3.3- Segn Lorenzetti el comitente tiene obligaciones nucleares y deberes

colaterales. Cul de las siguientes es una obligacin nuclear del comitente
en el contrato de agencia?:-
PAGO DE LA COMISIN.
2.3.3- El agente presta garanta de la solvencia de los clientes si:
EST PACTADO POR ESCRITO Y RECIBE UNA REMUNERACIN ADICIONAL.
2.3.3- Sobre el agente pesan deberes secundarios de conducta como los de

fidelidad y de informacin, su incumplimiento da derecho a la resolucin del
contrato:
SOLO SI ES SUSTANCIAL
2.3.3- En el contrato de agencia
EL COMITENTE TIENE UN PODER DISCRECIONAL DE APROBACIN DE LOS

CONTRATOS CELEBRADOS POR EL AGENTE
2.3.3- En cul de los siguientes contratos una de las partes tiene como
obligacin nuclear la prestacin de una conducta cuyo contenido es poner
todos los medios disponibles a fin de concertar contratos para el comitente?
AGENCIA
2.3.3- El pago de la comisin al agente
ES UNA OBLIGACIN DEL COMITENTE QUE COMIENZA CON LA ACEPTACIN

DEL NEGOCIO PROPUESTO POR EL AGENTE
2.3.4 ) Cules son, para el agente, los efectos frente a los terceros?
NINGUNA ES CORRECTA
3.1.1- Es un contrato cuyo objeto es la distribucin de bienes Una de las

partes otorga a la otra parte una zona exclusiva, permite la utilizacin de la
marca y signos distintivos y transfiere la propiedad de los bienes para la
venta a terceros. A qu corresponde esta definicin?
CONTRATO DE CONCESIN
3.1.1- Cules son los tipos de concesin segn los sujetos?
PBLICA, COMERCIAL Y SIN FINES DE LUCRO
3.1.2- Segn Lorenzetti, la distincin entre la concesin comercial y la

concesin privada o en entidades sin fines de lucro radica en que:
LA CONCESIN PRIVADA NO TIENE FINALIDAD DISTRIBUTIVA Y LA

COMERCIAL S
3.1.2- El contrato de concesin comercial se diferencia del de concesin

pblica en que:-
FINALIDAD DISTRIBUTIVA.
3.1.2- Aquel contrato por el que una parte se oblig a otorgar autorizacin a
otra para la explotacin de un servicio que le compete y desea prestar a
terceros, obligndose en su propio nombre, por su cuenta y a su riesgo, por
tiempo limitado y bajo el control de aquellaentregndole la primera bienes
para la explotacin y comprometindose o no la ltima a abonar una
compensacin. A qu corresponde esta definicin?
CONTRATO DE CONCESIN PBLICA
3.1.3- Cul NO es una obligacin del concedente?
PERCIBIR EL PRECIO ACORDADO
3.1.3-Cul NO es un derecho del concesionario?
ADQUIRIR LOS PRODUCTOS CONVENIDOS SLO DEL CONCEDENTE
3.1.3- Cul NO es una obligacin del concedente?

LIQUIDAR LAS OPERACIONES COMO CONVENIDO
3.1.3- Cul de los siguientes NO es un ejemplo de clusula vejatoria?
USO DE LA MARCA
3.1.3- Cul NO es una obligacin del concesionario?
EXCLUSIVIDAD TERRITORIAL
3.1.3- Cul de las siguientes prestaciones no constituye un deber

obligacional para el concesionario?-
VENDER EN NOMBRE Y REPRESENTACIN DEL CONCEDENTE.
3.1.3- Cul de las siguientes afirmaciones se refiere al suministro de bienes

por el concedente en el contrato de concesin?
ESTA OBLIGACIN PUEDE TRANSFORMARSE EN UNA OBLIGACIN DE

COMPRA PARA EL CONCESIONARIO
3.2.1- Cules son los elementos tipificantes del contrato de concesin?
ES UN CONTRATO DE FINALIDAD DISTRIBUTIVA, UTILIZA LA CONEXIDAD

CONTRACTUAL, ESTABILIDAD, SE OTORGA AL CONCESIONARIO UNA ZONA
DE EXCLUSIVIDAD
3.2.1- Cul NO es un elemento tipificante del contrato de concesin?
HAY RELACIN LABORAL
3.2.1- Cules son los elementos tipificantes del contrato de concesin?

ES UN CONTRATO DE FINALIDAD DISTRIBUTIVA, UTILIZA LA CONEXIDAD
CONTRACTUAL ESTABILIDAD, SE OTORGA AL CONCESIONARIO UNA ZONA DE
EXCLUSIVIDAD
3.2.1-Un contrato con la finalidad distributiva en sentido amplio, a travs del

cual una empresa de renombre o cuyos productos o servicios tienen un
posicionamiento logrado en el mercado traslada el know how otorgando un
derecho de uso de la marca y signos distintivos y proporcinando asistencia
tcnica permanente a otra empresa que se obliga a respetar la norma
pautada de control pagando como contraprestacin un fee de ingreso y
adems un royalty o regala peridica mente. A qu corresponde esta
definicin?
CONTRATO DE FRANQUICIA
3.2.1- Es una red de contratos celebrados entre varios sujetos con el

otorgante, con finalidad distributiva, y con la caracterstica de una
identificacin con el otorgante A qu corresponde esta
definicin?
CONTRATO DE DISTRIBUCIN (PARA MI ES FRANQUICIA)
3.2.1- En el contrato de franquicia la planificacin del negocio recae sobre:-
EL FRANQUICIANTE.
3.2.1- El sistema de franquicias consiste en:-
UNA RED DE CONTRATOS ENTRE VARIOS SUJETOS CON EL FRANQUICIANTE

EN LA CUAL TODOS LOS INTEGRANTES SON AUTNOMOS.
3.2.1- Indique cual de las siguientes afirmaciones es falsa respecto de la

franquicia:
EL ACTO DISTRIBUTIVO ES LA REVENTA.

3.2.2- En la franquicia el inters del franquiciado est dado en que:
ELIMINA EL RIESGO DEL XITO DEL NEGOCIO.
3.2.2- Cules son los elementos tipificantes del contrato de franquicia?
NINGUNA ES CORRECTA
3.2.2- Es caracterstica esencial del contrato de franquicia que:
HAYA UNA ASISTENCIA TCNICA PERMANENTE POR PARTE DEL

FRANQUCIATE
3.2.4- Cul NO es una desventaja del franquiciado?
PLANIFICACIN A GRAN ESCALA
3.2.4- Cules son los deberes colaterales del tomador en el contrato de

franquicia?
COLABORACIN, INFORMACIN, SECRETO, CUSTODIA Y NO COMPETENCIA
3.2.4- Cules son los deberes colaterales del tomador en el contrato de

franquicia?
SECRETO, INFORMACIN, BUENA FE, EXCLUSIVIDAD Y FIDELIDAD.
3.2.4- La obligacin de desarrollo de la franquicia consiste en:-
LLEVAR A CABO EL NEGOCIO DE ACUERDO A LAS PAUTAS OTORGADAS POR

EL FRANQUICIANTE.
3.2.4- La facultad del franquiciante de determinar ciertas estipulaciones

referidas al personal, capacitacin, equipamiento, establecimiento o
standars de calidad de los productos se basan en el deber del franquiciante
de:-
COLABORACIN.
3.2.4- En virtud del deber de informacin del franquiciado este debe:
SUMINISTRAR INFORMACIN AL FRANQUICIADO SOBRE LA GESTIN QUE

LLEVA A CABO.
3.2.4- En la franquicia la inversin inicial realizada por el franquiciado:
ES UNA REGULACIN PARA LA INSTACIN DEL NEGOCIO, ES A SU RIESGO Y

NO HAY RECIPROCIDAD.
3.2.4- En el contrato de franquicia la contraprestacin que el franquiciado

abona es una suma compuesta por:
UN CNON PERIDICO.
3.2.5- Segn Lorenzetti la clusula de exclusividad para el franquiciado es:
LEGTIMA SI ES RECPROCA PARA EL FRANQUCIATE.
3.2.6- El franquiciante responde por:
LOS DAOS PRODUCIDOS A TERCEROS EN VIRTUD DE LA ACTIVIDAD

FRANQUICIADA
4.1.1- Cul es una ventaja del fideicomiso frente a otros contratos?

4.1.2- Se seala en la doctrina que los negocios fiduciarios tienen elementos
caractersticos. Cules son?
CONFIANZA, DOBLE JUEGO DE RELACIONES Y LEGITIMACIN DEL

FIDUCIARIO PARA CONTRATAR
4.1.2-Cul de los siguientes NO es un elemento tpico del contrato de

fideicomiso
PLAZO MXIMO DE 50 AOS
4.1.2- Habr contrato de este tipo cuando una persona transmita la

propiedad fiiduciaria de bienes determinados a otra, quien se obliga a
ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato y a transmitirlo al
cumplimiento de un plazo o condicin. A qu corresponde esta definicin?
FIDEICOMISO.
4.1.3- Cul de los siguientes es una obligacin del fiduciante?
ENTREGA DE LOS BIENES
4.1.3- Es parte en el contrato de fideicomiso y es quien transmite la

propiedad fiduciaria de los bienes, debiendo tener capacidad para disponer
de los mismos. A qu sujeto corresponde esta definicin?
FIDUCIANTE
4.1.3- En la legislacin argentina slo pueden ofrecer al pblico sus servicios

como fiduciarios:
LAS ENTIDADES FINANCIERAS Y PERSONAS JURDICAS AUTORIZADAS.
4.1.4- Cules son las clusulas prohibidas en el contrato de fideicomiso?

NINGUNA ES CORRECTA (para mi es Dispensar al fiduciario de la obligacin
de rendir cuentas y adquirir bienes fideicomitidos)
4.1.4- Cules son las clusulas prohibidas en el contrato de fideicomiso?
NINGUNA ES CORRECTA
4.1.4-Cmo se caracteriza al patrimonio de afectacin del fideicomiso?
TODAS EN SU CONJUNTO CONFIGURAN LA RESPUESTA CORRECTA.
4.1.7- Si en el fideicomiso se incluyen bienes inmuebles, el fiduciario tiene

sobre ellos:
DOMINIO FIDUCIARIO.
4.1.7- En la legislacin argentina el encargo al fiduciario se considera:-
SIEMPRE ONEROSO, SALVO PACTO EN CONTRARIO.
4.1.9- Las deudas generadas por el fideicomiso son pagadas con el

patrimonio de:
FIDEICOMISO.
4.1.9- El efecto del contrato de fideicomiso es la constitucin de:
PATRIMONIO SEPARADO.
4.1.9- Los acreedores del beneficiario podrn ejercer sus derechos sobre:-
LOS FRUTOS DE LOS BIENES FIDEICOMITIDOS.

4.1.9- Cdo cesa el fiduciario su reemplazo se produce por:
SUSTITO DESIGNADO EN EL CONTRATO.
4.1.9- Los acreedores del fiduciante no tienen accin sobre el patrimonio

fideicomitivo salvo:-
FRAUDE.
4.1.9- Segn la ley, cuando una cosa fideicomitida causa un dao por su
riesgo o vicio, la responsabilidad se limita a:
EL VALOR DE LA COSA SI NO ERA RAZONABLE QUE EL FIDUCIARIO LA

HUBIERE ASEGURADO
4.1.9-Cul es la situacin de los acreedores frente al patrimonio fiduciario?
4.1.1- La quiebra o liquidacin de la sociedad fiduciaria produce:
EL CESE DEL FIDUCIARIO.
4.2.2- El proceso de secutirizacin consiste en:
LA MOVILIZACIN DE UNA CARTERA DE ACTIVOS RELATIVAMENTE ILQUIDOS

A TRAVZ DE LA EMISIN DE TTULOS DE VALORES.
4.2.2 ) Tenemos ttulos emitidos garantizados con los activos afectados al

Fideicomiso financiero, lo
s que no son vendidos. EL comprador de los ttulos debe considerar el riesgo

vinculado con el emisor, disminuyndolo atento la garanta existente sobre
los activos. A qu modalidad del fideicomiso financiero corresponde esa
definicin?
ASSED-BACKED SECURITIES (para mi es pass t..)
4.2.2 - En esta estructura existe una venta de los activos al Fideicomiso

Financiero, quien emite deuda. El tenedor de los ttulos corre con los riesgos
vinculados a los activos, pero se desentiende de los riesgos del emisor. A
qu modalidad del fideicomiso financiero corresponde es a definicin? PASS
THROUGH
4.2.2- En esta hiptesis el flujo de fondos es generado por los activos

aislados, pero el emisor sigue siendo responsable de forma directa.
ES UN CASO INTERMEDIO.
A qu modalidad del fideicomiso financiero corresponde esa definicin?
PAY THROUGH
4.2.2- Tenemos ttulos emitidos garantizados con los activos afectados al

Fideicomiso financiero, los que no son vendidos. EL comprador de los ttulos
debe considerar el riesgo vinculado con el emisor, disminuyndolo atento la
garanta existente sobre los activos. A qu mo dalidad del fideicomiso
financiero corresponde esa definicin?
ASSED-BACKED SECURITIES EXCLUSIVIDAD
4.2.4- Cmo se denominan los ttulos que posee un titular inversor de un

fondo de fideicomiso financiero?
CERTIFICADOS DE PARTICIPACIN
4.2.5- Cul es la regla en caso de insuficiencia de los bienes fideicomitidos?
LIQUIDACIN, NO DA LUGAR A LA DECLARACIN DE QUIEBRA
5.1.1- Una de las ventajas del contrato de leasing para el tomador es que:
NO MOVILIZA AL CAPITAL.
5.1.1- El contrato de leasing constituye una efectiva garanta en supuestos

de transferencia de bienes muebles. Por qu?:-
PORQUE NO SE TRANSFIERE LA PROPIEDAD AL TOMADOR.
5.1.1- El leasing es un contrato principalmente utilizado para comercializar
BIENES DE ALTO COSTO Y RPIDA AMORTIZACIN.
5.1.2- La finalidad de la ley 25248 expresa que mientras el tomador no haya

hecho uso de la opcin
de compra, al contrato de leasing se aplica supletoriamente las normas de:
LOCACIN EXCEPTO LOS PLAZOS MNIMOS Y MXIMOS.
5.1.2 ) Cules son las caractersticas del contrato de leasing?
5.1.3- En el caso de concurso o quiebra del dador, el contrato de leasing:-
CONTINA EL PLAZO CONVENIDO Y ES OPONIBLE A LOS ACREEDORES, SI

EST INSCRIPTO.
5.1.4- Cules son las caractersticas del contrato de leasing?
CONSENSUAL, ONEROSO, BILATERAL, CONMUTATIVO, NO FORMAL, DE

TRACTO SUCESIVO, DE ADHESIN
5.1.5- El contrato de leasing se distingue del contrato de locacin en que el
leasing:-
EN EL CONTRATO DE LEASING EXISTE OPCIN DE COMPRA.
5.1.7- El precio del leasing es compuesto por:-
EL ALQUILER, LA AMORTIZACIN, EL INTERS Y LOS COSTOS

ADMINISTRATIVOS.
5.1.7- En el contrato de leasing, al finalizar el plazo fijado, el tomador

puede:-
EJERCER LA OPCIN DE COMPRA O PEDIR LA PRRROGA DEL CONTRATO, SI

ESTUVIESE CONVENIDO.
5.1.7- Al vencimiento del plazo de leasing el tomador puede:-
ADQUIRIR EL BIEN PAGANDO EL VALOR RESIDUAL FIJADO.
5.1.7- En el contrato de leasing el bien objeto del contrato
PUEDE COMPRARSE POR EL DADOR A PERSONA INDICADA POR EL

TOMADOR.
5.1.7 ) Cmo se ejerce la opcin de compra en el contrato de leasing?
CUANDO SE HAYA PAGADO LAS PARTES O ANTES SI AS LO CONVINIERAN
5.1.9- En el contrato de leasing, los bienes objeto del contrato:
PUEDEN TRASLADARSE CON ACUERDO EXPRESO DEL DADOR, EXPRESADO

EN EL CONTRATO O POSTERIORMENTE POR ESCRITO Y DESPUS DE
HABERSE INSCRIPTO EL TRASLADO Y LA CONFORMIDAD DEL DADOR
5.1.9- En el supuesto de leasing financiero produce un vicio redhibitorio en
la cosa el tomador puede reclamar la cosa a:
DADOR Y VENDEDOR, SALVO CLUSULA DE EXENCIN DEL DADOR.
5.1.9- En el contrato de leasing entre los derechos y obligaciones de las

partes
NO SE ENCUENTRA DETERMINADA EN LA LEY LA OBLIGACIN DEL DADOR

DE ASEGURAR EL BIEN.
5.1.9 ) Cul de las siguientes es una ventaja del dador en el contrato de

leasing?
CONSERVA LA PROPIEDAD DEL BIEN, PERMITE LA REIVINDICACIN
5.1.9 ) Cul es una ventaja del tomador en el contrato de leasing?
5.1.10- En el contrato de leasing el tomador no puede vender ni gravar el

bien objeto del contrato.
Si se trata de una cosa mueble y el tomador vende o grava el bien, el dador

puede:-
REIVINDICAR EL BIEN, PIDIENDO EL SECUESTRO, CONTRA CUALQUIER

TENEDOR DE LA COSA.
5.1.12 ) Cul es la situacin en caso de incumplimiento de inmuebles si se

pag ms del ?
MORA AUTOMTICA, EL DADOR DEBE INTIMARLO EL PAGO Y EL TOMADOR

PODR PAGAR DENTRO DE 90 DAS.
5.1.12 ) Cul es la situacin en caso de incumplimiento de inmuebles si se
pag menos de Mora automtica,
EL DADOR PUEDE DEMANDAR JUDICIALMENTE EL DESALOJO

Nocin De tipicidad en materia de contratos.
La evolucin jurdica permiti percibir que no slo la ley es fuente de

Derecho, sino tambin la costumbre. De all que pueda sealarse que hay
una tipicidad legal, referida a contratos disciplinados en la ley, y otra social
que contempla normas jurdicas que regulan contratos con fuente en la
costumbre, que justifican la denominada tipicidad social.
La dinmica de los modelos contractuales.
Los modelos contractuales que surgen de la tipicidad estn en un punto

crtico, ya que su uso ha disminuido considerablemente en la actividad
econmica, que se organiza en base a criterios dismiles a los previstos en la
ley. De esta manera, el orden y la programacin contractual que ide el
legislador decimonnico, tan detallista y rgida, pensada para guiar a los
particulares, ha sido sustituida por los nuevos modelos surgidos de la
costumbre, la legislacin especial y la voluntad de los particulares, que se
han constituido en la vanguardia innovativa.
El tipo referido a la nocin general de contrato. Caracteres del tipo

contractual
El contrato, como tal, es entonces un "tipo legal" cuyos elementos deben

darse en una relacin jurdica para que surja una obligacin. La tipicidad ,
legal o social, como la atipicidad, son conceptos que en materia contractual
tienen un doble campo de aplicacin:
Uno de primer orden, que est dado por el concepto mismo de contrato.
Toda relacin jurdica que no rena los requisitos que la ley establece para el
contrato, no causa obligaciones, salvo que sea otra fuente jurdica.
Otro, de segundo orden, est referido a la descripcin de las diversas clases
de contratos que se pueden celebrar.
La cuestin del tipo es ms conocida en relacin a la parte especial que
contempla las diferentes clases de contratos tpicos o atpicos. En este
campo pueden destacarse dos aspectos: la estructura y la funcin del tipo.
La primera est dada por la regulacin propia de cada tipo contractual,
como una suerte de concrecin en el caso de lo dispuesto en la parte
general. La funcin describe la finalidad prctico-jurdico econmica que se
le requiere al contrato, es decir, la denominada causa objetiva o econmico-
social.
Tendencias actuales.
Actualmente hay dos tendencias en los Derechos occidentales.
En la cultura jurdica de influencia talo-franco-germana hay una fuerte

gravitacin de la nocin de tipo contractual. En la cultura anglosajona no se
piensa que los tipos de contratos sea un asunto que pueda determinar el
legislador, sino que surge de la multiplicidad de decisiones emanadas de la
autonoma privada.
La doctrina del tipo ha tenido que admitir una gran cantidad de

combinaciones de los contratos creados por el legislador, y tambin, la
nocin de tipicidad social que se remite a la costumbre como fuente de
Derecho. La postura que rechaza toda nocin apriorstica ha tenido que
enfrentar una profunda legislacin nacional e internacional, que tiende a
homogeneizar las contrataciones mediante regulaciones tpicas.
La globalizacin econmica plantea la necesidad de armonizar legislaciones

y ello slo puede hacerse tomando en cuenta elementos esenciales,
mnimos, dejando libertad a los individuos para que las recepten y las
adecuen a sus intereses.
En esta tendencia se busca un "tipo mnimo", menos exhaustivo y detallista,

pero ms efectivo para enfrentar los cambios. La intensa evolucin y
creatividad de los particulares ha puesto en crisis los modelos extensos,
abarcativos, propios de los cdigos civiles del siglo pasado, para
1
establecer nociones generales en determinados grupos de contratos, pero

dejando un amplio campo a la autonoma privada.
El tipo referido a los contratos especiales . Cuestiones ajenas al tipo especial

.
A) Problema de la admisibilidad:
Una relacin contractual puede merecer proteccin o ser simplemente
permitida o prohibida por la norma. Para estos problemas no es necesaria la
existencia de un tipo especial porque pueden aplicarse las normas
generales sobre sujetos, objeto y causa, y el orden pblico en sus diversos
aspectos.
B) Problemas relativos a la formacin de un contrato vlido:

Algunas nuevas prcticas no se refieren a la tipicidad, puesto que no llegan
a ser "nuevos contratos", sino a aspectos relativos a la formacin de un
vnculo vlido.
C) El control estatal de entrada al mercado. Este tipo de normas se refieren,

en realidad, a una regulacin de la entrada al mercado, permitiendo
participar slo a quienes renan determinadas condiciones de solvencia o
idoneidad; as sucede en la actividad financiera, el seguro, la medicina
prepaga, y otras semejantes.
Los contratos especiales.
La finalidad econmico-social como elemento para el tipo y la calificacin.

Los negocios tienen una finalidad individual que persiguen las partes, y para
cuya apreciacin hay que investigar caso por caso e internarse en la
particularidad de cada vnculo. Las mencionadas finalidades pueden
categorizarse por grupos, puesto que los individuos no pueden ser tan
originales, de modo de ser absolutamente distintos los unos de los otros, en
cuanto a sus intereses econmicos. De manera que unos fines individuales
coinciden con otros, pudiendo ser agrupados.
Por ello, apreciados externamente, pueden ordenarse los contratos segn
categoras de finalidades que se persiguen dentro de una sociedad
determinada y en un tiempo dado. No se trata de establecer un concepto
previo de origen estatal al que los contratantes deben ajustarse, como lo
pretendi la concepcin originaria de la doctrina de la causa objetiva, sino
de observar la conducta de los particulares y extraer de ello reglas
generalizables sobre los propsitos que persiguen y las tcnicas que utilizan
para obtenerlos.
Funciones facilitadora, delimitativa y de programacin: El tipo legal as

descripto cumple varias funciones:
Funcin facilitadora: el establecimiento de normas relativas a la
compraventa, si son generales, puede facilitar la obra de los particulares, de
modo que no necesitan inventar el contrato cada vez que quieren realizar la
operacin jurdica.
Funcin delimitativa: el tipo legal especial consagra un deber ser, y como

tal, muestra lo deseable en el desarrollo de una finalidad econmico-social
especfica.
Funcin de programacin: segn esta funcin, el tipo establece

apriorsticamente las clases de finalidades que el Derecho considera
susceptibles de proteccin, definiendo figuras contractuales y las clusulas
que caracterizan a las mismas. Esta clase de funcin es la que se encuentra
cuestionada y que, segn nuestra opinin, no debe cumplir el tipo".
C) Las funciones contractuales tpicas:
De este modo se definen tipologas genricas asociadas a la finalidad, y

dentro de ellas un contrato tipo "principal" que tiene la posibilidad de ser el
"lder", y por ello, aplicar sus normas en forma subsidiaria a otros contratos
que persiguen el mismo objetivo. Por ejemplo, se sostiene que hay una
finalidad de cambio, en la que la compraventa es el contrato modelo cuyas
normas se aplican en subsidio a otros vnculos que persiguen el mismo
propsito. De esta manera la causa apreciada en sentido objetivo cumple un
rol tipificador.
Funcin de cambio de la titularidad: la finalidad que persiguen estos

contratos es la modificacin en la propiedad de una cosa o de un derecho a
cambio de un precio.
Funcin de transferencia en el uso: en ellos no se altera la titularidad sobre

una cosa, sino slo su uso.
Funcin financiera: la finalidad en este caso es el aprovechamiento

econmico del dinero, siendo el contrato tipo el mutuo.
Funcin de garanta: mediante estas relaciones jurdicas se pretende brindar
una seguridad respecto del cumplimiento de otro contrato.
Funcin de custodia: en esos hay una cosa ajena que se entrega para su
guarda y conservacin.
Funcin de colaboracin gestora: se trata del encargo de actos jurdicos y

materiales.
Funcin de colaboracin asociativa: dos o ms partes contratan para

obtener una finalidad comn. El modelo es la sociedad y se incluyen los
contratos parciarios, asociativos, agrupaciones de colaboracin, uniones
transitorias de empresas. Tambin la colaboracin asociativa entre personas
fsicas como los equipos profesionales. Tambin ingresan en esta categora
los contratos parasocietarios.
Funcin de colaboracin asociativa en redes: esta modalidad se da a travs

de uniones de contratos que conviven en un sistema conexo.
Funcin de previsin: estos contratos estn destinados a la prevencin de

riesgos: la renta vitalicia en el Derecho Civil y el Derecho de Seguros en el
Comercial.
Funcin de recreacin: contratos que tienen una finalidad de

entretenimiento: juegos de azar, destreza fsica, rifa.
Funcin extintiva: su finalidad es extinguir conflictos de derecho.
Funcin de gratuidad: en nuestro Derecho son admitidos la donacin y la

renta vitalicia.
Contratos atpicos .
Determinacin de las normas aplicables .
La calificacin del contrato:

El primer paso lgico frente a una relacin jurdica es su calificacin jurdica.
La calificacin es la operacin a travs de la cual se tiende a identificar el
tipo aplicable al contrato celebrado-Lo trascendente a la hora de calificar un
vnculo lo encontramos en las obligaciones y en la finalidad perseguida por
las partes
Jerarqua de normas, interpretacin, integracin, rectificacin: aplicacin de

normas generales, especiales, imperativas y supletorias
Interpretar el contrato, es decir, darle un sentido a las reglas pactadas por

las partes, ya que la autonoma privada tiene preferencia en la jerarqua
normativa de los contratos atpicos.
Integrar el contrato, es decir, encontrar las normas aplicables a los
supuestos no previstos por las partes.
Rectificar el contrato, es decir, ajustar la autonoma privada al orden

pblico. De este modo, las reglas privadas pueden ser modificadas porque
se apartan de normas imperativas.
La solucin jurdica basada en los problemas tpicos .
En nuestra opinin, y examinando los conflictos contractuales, podemos

concluir que stos tienen una reiteracin: el incumplimiento de la obligacin
de escriturar, la violacin del deber de custodia o del de informacin, o los
intereses, la calidad de la cosa o las garantas.
De modo que lo que hay que estudiar no son los tipos detallistas sino los
problemas tpicos, de qu manera son resueltos y cmo varan segn su
contexto. La rescisin unilateral incausada o el incumplimiento del deber de
custodia son problemas tpicos que tienen un elemento en comn y
diferenciaciones segn los intereses en juego en cada contrato.
Existencia de un solo contrato.
1- Contratos tpicos
Un negocio jurdico bilateral es calificado como tpico cuando es un supuesto

de hecho que encuadra perfectamente en la descripcin legal o social, sin
apartarse en las finalidades. El apartamiento del tipo se configura cuando
las disposiciones del contrato se apartan de la finalidad econmico-social
del mismo.
Atpicos puros
El contrato es calificado como atpico puro cuando es obra de las partes sin
referencia a ninguna previsin tpica
Atpicos mixtos
Entre un contrato que se ajusta por entero a la descripcin legal y otro que
es absolutamente novedoso hay una serie de posibilidades intermedias que
constituyen modificaciones parciales del tipo.
A) Prestacin principal y accesoria perteneciente a distintos tipos

Son aquellos en que hay un tipo bsico con una o ms prestaciones
accesorias que pertenecen a otros tipos
B) Prestaciones principales pertenecientes a distintos tipos

En estos supuestos existen varas prestaciones principales que
corresponden a distintos contratos. Se los suele denominar "dobles" porque
el contrato encaja en dos tipos distintos, sin que pierda su propia
individualidad.
El negocio jurdico indirecto:

Toda la teora del negocio jurdico indirecto es una consecuencia de la
tipicidad especial y de su insuficiencia. Si hay un modelo legal o social que
establece una finalidad, el negocio jurdico indirecto se produce cuando,
para la obtencin del resultado que quieren las partes, se utiliza al modelo
como un medio, apartndose de la finalidad tpica
Existencia de varios contratos

Cuando existen varios contratos el fenmeno es distinto de la atipicidad,
apreciada sta en sentido estricto. En el contrato atpico existe una
deformacin del tipo en virtud de clusulas que las partes incorporan a un
contrato. En el supuesto de varios contratos, ellos mantienen su tipicidad y
autonoma, pero existe una finalidad "supracontractual", un negocio que se
quiere hacer y para el cual se utilizan varios tipos contractuales.
Uniones de contratos tpicos y atpicos. La existencia de uno o varios
contratos.
Para distinguir cundo hay uno o varios contratos es irrelevante que estn
vinculados por su celebracin en un mismo momento, por la unidad del
documento en que se celebran o por otra causa. En este supuesto la
influencia es mnima, puesto que lo nico que muestra cierta vinculacin
entre ellos es el momento de celebracin o su desarrollo en un mismo
documento, y ambos son datos que no producen efectos", es importante
establecer si hay una o varias causas o finalidades econmico-sociales ya
que es el elemento determinante para constatar la pluralidad de contratos.
Uniones de contratos de origen legal.
Contratos autnomos recprocos

Entre las mismas partes se celebran dos contratos en relacin de
dependencia mutua, de modo tal que la ejecucin o validez de uno queda
subordinada a la ejecucin o validez del otro; cada contrato es la causa del
otro.
Contrato principal y accesorio

Un contrato depende de otro cuando uno es la razn de la existencia del
otro, como ocurre con la fianza. El contrato principal influye sobre el
accesorio en el sentido de que si se extingue el crdito produce, por efecto
derivado, la extincin de la garanta.
El subcontrato
Hay aqu un contrato principal y uno derivado, generalmente en grado de
dependencia unilateral.
Sucesin de contratos
Puede darse el caso de que un contrato preparatorio est vinculado con el
contrato definitivo, en el sentido temporal y causal, sin que se afecte la
tipicidad.
Uniones de contratos de origen convencional.
Negocio realizado a travs de varios contratos

Hay muchos casos en que slo mediante varios contratos se puede alcanzar
la finalidad econmica perseguida, y por ello, las partes los combinan sin
que ellos pierdan su tipicidad ni se trate de modalidades que el legislador
haya previsto, como las precedentes. Las redes contractuales plantean
problemas propios. En las contrataciones propias de la sociedad de masas
es necesario instrumentar redes de contratos: redes de usuarios de tarjetas
de crdito, de consumidores, de distribuidores. En ellos la existencia de un
contrato slo se explica porque hay otros que funcionan como un sistema;
no se justificara el negocio si hay uno solo.
Finalidad supracontractual
Necesitamos de un concepto para tratar estos fenmenos. As como hay
una finalidad perseguida a travs de un contrato, y ello motiv una
categorizacin muy til para el Derecho, hay una finalidad supracontractual.
5
En ella, las finalidades econmico-sociales son distintas o ms amplias de

las que existen en los contratos social o legalmente tpicos, de modo tal que
estos ltimos son usados instrumentalmente para lograr aqullas.
6
Unidad 2.
CONTRATOS DE DISTRIBUCION DE BIENES Y SERVICIOS.
Elementos comunes aplicables a los diferentes contratos de distribucin. 1.

Caracteres:
un aprovisionamiento contino.
un contrato atpico.
un contrato de duracin.
un contrato de colaboracin.
un contrato de confianza.
es comercial o civil.
Contrato celebrado por adhesin, control y dominacin A) Razones de esta

modalidad
Es costumbre, sobre todo en los sistemas de distribucin, que el contrato se
celebre por adhesin a condiciones generales. Las razones para que ello
suceda son numerosas:
La necesidad de producir una integracin vertical de empresas para lo cual

hace falta un control por parte de una unidad de decisin centralizada, lo
que se instrumenta a travs de condiciones predispuestas.
La proteccin de bienes del otorgante, como la marca, la imagen, el know-
how, segn los casos, requiere el ejercicio de cierto control sobre aquel a
quien se ceden estos elementos.
B) Aplicacin analgica de la ley de proteccin de los consumidores

En el Derecho vigente y por virtud de la ley 24.240 estn expresamente
excluidos porque estos sujetos utilizan los productos y servicios que
adquieren para el proceso productivo o los revenden, razn por la cual no
hay consumo final. Excluidos del supuesto de hecho de la norma, cabe
tambin impugnar la aplicacin analgica, la que no resulta posible porque:
No se trata de casos anlogos: si bien los contratos de distribucin y de

consumo tienen en comn la debilidad, difieren en todo lo dems. La
proteccin del dbil jurdico no necesariamente demanda la aplicacin del
Derecho del consumo, ni es la nica forma protectora del ordenamiento. De
tal modo, puede haber una proteccin por aplicacin de las reglas de los
contratos celebrados por adhesin, sin que sean de consumo.
La ley 24.240, por ser especial, no puede ser aplicada analgicamente
cuando hay otras leyes que regulan el tema, como el Cdigo Civil.
C) Contrato de dominacin: diferencias entre dominacin y control
La dominacin es una cuestin difcil para definir en una norma general, ya
que es casustica, y sus fronteras con la dominacin laboral, con el control
societario, con el control de la ejecucin de la prestacin (que es comn en
contratos tan diversos como la franquicia, en la locacin de obra, en
contratos entre obras sociales y mdicos), son todava inestables en la
doctrina jurdica y jurisprudencia.
Obligaciones de las partes.
Obligaciones del distribuidor

distribuir eficazmente.
Quien distribuye se obliga a hacerlo respecto de bienes que provee el
principal.
En algunos casos, se trata de distribuir bienes de cierta complejidad tcnica
o intangibilidad, que hacen necesario que el distribuidor respete las
sugerencias e indicaciones del empresario principal.
Asimismo asume un deber secundario de conducta de no competir con el
proveedor vendiendo los mismos bienes o similares.
- Tambin asume un deber secundario de conducta de secreto, que se

traduce en la no revelacin a terceros de informacin obtenida con ocasin
del contrato y que resulte relevante.
Obligaciones del concedente
Las obligaciones del concedente son: proveer regularmente, salvo causas
ajenas; dar publicidad global, respetar la exclusividad pactada.
En especial se ha mencionado que la buena fe, lealtad (art. 1198, Cd. Civ.),
en el contrato de concesin, impone a la empresa concedente el deber
secundario de evitar todo aquello que pueda frustrar el fin de la convencin
o perjudicar indebidamente a la otra parte.
Las clusulas de exclusividad

La "clusula de exclusividad en beneficio del proveedor" obliga al
distribuidor a dedicar sus esfuerzos a promover los bienes del concedente
sin hacer otra actividad.
La "clusula de exclusividad en beneficio del distribuidor" consiste en un

derecho a distribuir en una zona territorialmente limitada, con exclusin de
otros competidores, surgiendo una obligacin de no hacer a cargo del
proveedor, cuyo contenido es no distribuir en esa zona, sino a travs del
contratante que tiene el privilegio.
Derecho a la estabilidad.
La estabilidad de la relacin produce un deber de obrar de buena fe que se
concreta en la necesidad de preavisar la extincin y no obrar de manera
intempestiva, de modo de desbaratar los derechos de la otra parte.
En la etapa de cumplimiento, ello se concreta en la misma regla: no

modificar intempestiva o injustificadamente el vnculo, de modo que ello
lleve a su desnaturalizacin.
CONTRATO DE AGENCIA.
En la agencia una persona encarga a otra la promocin de sus negocios, con

o sin representacin, de manera estable.
No hay transmisin de la propiedad de las cosas a vender entre las partes,

ya que el agente acta en nombre del principal o, sin representarlo,
promueve negocios para su beneficio. El agente, a diferencia del
concesionario, no tiene obligacin de comprar, sino slo de promover
contratos.
Concepto: Es el contrato por el cual una de las partes (proponente) le

encomienda a la otra (agente de comercio) la tarea de promover contratos y
generar clientela. Es el medio idneo para que el fabricante comercialice su
produccin, a travs de la organizacin comercial independiente de un
tercero quien, no solo promueve la venta de bienes, sino la de servicios.
El agente de comercio, de manera estable(a diferencia de un comisionista)

promueve la actividad principal del empresario, procurando clientela y
concretando contrataciones para su comitente.
La actividad de este auxiliar no est legislada en nuestro pas, salvo la del

agente de viajes por la ley 18829.
El agente de comercio se obliga a desplegar una actividad adecuada para

lograr clientes para su comitente y remitir a ste los pedidos de
mercaderas, servicios u otros bienes cuya comercializacin le ha sido
encomendada. El comitente, al aceptar el pedido concierta un contrato que
lo liga de modo directo con el cliente; el agente no es parte del contrato sino
que un intermediador. La retribucin es un porcentaje sobre el precio de la
operacin.
Partes
Proponente: empresa que es quien encomienda el trabajo.
Agente de comercio: es aquel que en virtud de un contrato con el principal,

asume de manera estable(dif con comisionista) el encargo de promover, por
cuenta de la otra parte, la conclusin de contratos en una forma
determinada, a cambio de una compensacin proporcional a la importancia
de los negocios llevados a cabo. Tambin puede darse la forma de agente
representante, que estar sujeto a las normas propias de la representacin.
(por lo tanto, salvo pacto en contrario de representacin, acta como simple

intermediador.)
Modalidades: que el agente intermedie acercando interesados o que el

agente asuma la representacin del fabricante y celebra los contratos de
compraventa en su nombre y cuenta (pero esto ultimo es excepcional).
Principales caractersticas:
Promocin de negocios a cuenta de otra persona. Es un auxiliar autnomo, a
diferencia del factor empleado) acta a costa y riesgo propio. Acta siempre
en inters del proponente y as se diferencia del corredor, el cual debe ser
imparcial.
Estabilidad en la relacin con el proponente (contrato de duracin),
Autonoma, no es un subordinado del proponente, realiza la actividad
encomendada con autonoma, tienen establecimiento propio y organizacin
empresaria autnoma y a su propio riesgo. Por lo tanto, no es un agente
subordinado de su proponente ya que tienen un establecimiento propio y
una organizacin empresaria, con la cual realiza la actividad encomendada
con autonoma y a propio riesgo.
Generalmente se le atribuye una zona y en esa zona, la exclusividad,
Puede estar provisto o no de representacin, puede celebrar directamente el
contrato en nombre de su proponente. Si no actuar como simple
intermediador entre el proponente y el cliente,
f)Retribucin: puede consistir en una cantidad fija, en una comisin por
contrato que haya concertado, o en una combinacin de ambas.
En realidad, el elemento de la exclusividad es ocasional, as como la

representacin. Tambin puede haber una disposicin que prevea la
indemnizacin en caso de revocacin.
El agente de comercio como auxiliar autnomo
Este despliega su actividad con plena autonoma, pues no est ligado al

comitente, ni en la relacin de subordinacin, ni de dependencia. Esta
caracterstica es suficiente de por s para diferenciarlo de los auxiliares
subordinados, tales como el factor, el empleado y el viajante
Derechos y obligaciones
Obligaciones del agente:.
Tiene un deber de colaboracin o cooperacin: consiste especialmente en

actuar conforme con las instrucciones dadas por el comitente; informar al
proponente sobre la situacin del mercado, y advertirle inmediatamente en
el caso de que no pudiese ocuparse de los negocios.
Actuar siempre en inters del proponente, promoviendo sus negocios. Pese
a la autonoma que caracteriza su desempeo, el agente debe actuar
siempre en inters del proponente, tratando de obtener la mayor ventaja
para ste. El agente debe incluir en la voluntad del tercero para que
concierte el contrato, y no una interposicin desinteresada y neutral del
mediador entre intereses opuesto como es el corredor
Fidelidad o lealtad: este deber resulta esencialmente del carcter fiduciario

de este contrato, en el sentido de la confianza que el comitente deposita en
l, por lo tanto, est implcita la obligacin de no atender dentro de la
misma zona a otra empresa competidora.
Rendir cuenta de las operaciones, en los plazos establecidos y en forma

detallada y justificada.
Puede convenirse que el agente se haga cargo los riesgos de la cobranza,
por lo que
deber satisfacer al comitente el saldo que resulte a su favor, como si el

propio agente hubiera sido el comprador. En este caso el agente adems de
la comisin ordinaria, tiene derecho a percibir otra, llamada de garanta.
Esta obligacin es solo de origen convencional.
Derechos del agente
Recibir la comisin: es un tipo de retribucin de tipo aleatorio, y tiene por

finalidad interesar en el negocio a los colaboradores, asocindolos de esa
manera, a los resultados de la actividad encomendada. Cabe tener en
cuenta que el agente no tiene derecho al reembolso de los gastos generales
y ordinarios derivados del desempeo de tal actividad; el comitente solo le
debe abonar la comisin pactada o de uso, sobre el importe de las
operaciones concluidas a raz de su intervencin. Con la aceptacin por
parte del comitente del negocio propuesto por el agente mediador, se
produce el cumplimiento que obliga al pago de la comisin; este derecho
queda firme en caso de inactividad del proponente ante el incumplimiento
injustificado del cliente, y aun en el caso de resolucin o rescisin del
contrato por voluntad del comitente. El agente no tendr derecho a la
comisin cuando propusiera negocios con personas que no sean idneas o
solventes, pero si tendr derecho a ella cuando la insolvencia se produzca
con posterioridad a la conclusin del contrato y el comitente haya sido
negligente en procurar su cobro, salvo que el agente obrara con culpa o
dolo. Si el agente tuviera facultad de representacin, su derecho a la
comisin surgir despus de concluido el contrato.
En caso de muerte o separacin del agente, sin causa imputable de ste,
tendr derecho a percibir la comisin en proporcin a la actividad
desarrollada en los negocios que luego quedan concluidos directamente por
el comitente o por medio de otro agente.
Si el proponente ha tenido que recurrir a la justicia para obtener el pago del

precio, se considera que el contrato ha llegado a buen fin, por lo que existe
el derecho a la comisin por parte del agente. Y aun mantiene ese derecho
en caso de que el contrato no se cumple o el precio no se perciba por causa
imputable al proponente.
Tratndose de un agente al que se le ha otorgado exclusividad dentro de

una zona, tendr derecho a comisin sobre los negocios que dentro de esa
zona haya producido otro agente o el proponente. Pero cabe diferenciar:
-Que el proponente celebre directamente el negocio---debe comisin
-Que otro agente celebre el contrato con conformidad del proponente---debe

comisin
-Que otro agente celebre el contrato sin conformidad del proponente----
discutido---tienen o no derecho a reclamarle al proponente?...creemos que
tienen accin tanto contra el proponente como contra el agente invasor,
dado que la actividad del agente invasor necesitar siempre del
conocimiento del proponente para que el negocio se lleve a cabo.
Tendr derecho a comisin aun en el caso de que el proponente

voluntariamente no quiera ejecutar un contrato, o que no se ejecute por su
dolo o su culpa.
Puede convenirse que corresponda al agente todo o parte del sobreprecio

logrado por el mismo sobre el tercero contratante: en tanto la comisin
consiste en un porcentaje con el precio establecido, el sobreprecio, en
cambio, no est ligado a ninguna proporcin.
En consecuencia, el agente, segn los casos puede recibir una retribucin

mediante: -una comisin consistente en un porcentaje del precio
-una comisin y parte del sobreprecio
-parte o todo el sobreprecio, pero sin comisin
2-tiene tambin derecho a la exclusividad en la zona otorgada
Obligaciones del preponente o comitente ppal:
Enviar en tiempo oportuno las instrucciones.- si el agente no las recibe,

podr ejecutar el encargo obrando como lo hara en negocio propio y
conforme al uso del comercio en casos semejantes.
10
Perfeccionar el contrato gestionado por el agente. Si no concluyera el
contrato u ordena suspender las tratativas sin causa justificada, deber
pagar la mitad de la comisin al agente.
Pagar las comisiones. Sino han sido expresamente pactadas, se atendrn al

uso comercial del lugar
Indemnizar por rescisin intempestiva de contrato por parte del proponente,
o en caso de revocacin anticipada del contrato celebrado por tiempo
determinado.
Derechos del proponente
Dar instrucciones sobre los negocios

A que se le rinda cuenta
El tercero frente al agente y al comitente o principal
------caso del agente con representacin------
caso del agente sin representacin
En este caso se establece un vinculo jco. Este agente acta como mediador,
por lo que directo entre el tercero y el proponente, dado no es parte en la
celebracin del contrato. El que los efectos son asumidos por estos desde
proponente , al aceptar la propuesta remitida el momento de la celebracin
del contrato. El por el agente celebra el negocio y factura representante
obliga a su representado en la directamente al cliente. Ac tambin hay una
medida que acta dentro de los lmites de los vinculacin directa entre
tercero y proponente. poderes conferidos.
Pero son distintas las consecuencias que se derivan de una u otra situacin
del agente.
---veamos la situacin en el derecho argentino: el comprador de una cosa

que formula reclamacin formal ante el agente sin representacin
suspende la prescripcin? Es vlida la reclamacin?
Las reclamaciones sobre incumplimiento contractual o ejecucin defectuosa

hechas al agente sin representacin son oponibles al proponente, pues su
funcin natural es la de recibir y transmitir a aquel toda informacin
necesaria y relativa a la concrecin de los negocios; el agente acta como
medio de comunicacin idnea entre proponente y terceros no solo para
que el contrato se formalice, sino en todo cuanto sea consecuencia
inmediata y necesaria de su celebracin y ejecucin. Todo esto no implica
que sean vlidos los pagos hechos al agente sin representacin, si hay una
indicacin del proponente en ese sentido; pero admitimos que, dadas las
circunstancias puede ser aplicable la teora de la apariencia. En lo que se
refiere al consumidor y usuario, la ley 24240 establece: en caso de duda se
estar siempre a la interpretacin ms favorable para el consumidor.
Agencia y concesin
Actuando el agente, el vinculo jco lega directamente al comitente con el

cliente, dado que el agente es un intermediario. En cambio, en la concesin,
el concesionario compra el bien a la fbrica y luego la comercializa en su
nombre por su cuenta y riesgo, por lo que el vnculo jco se establece
directamente entre el cliente y el concesionario.
Causas de conclusin del contrato de agencia comercial
Mutuo disenso
Resolucin por incumplimiento

Muerte o incapacidad de una de las partes
Disolucin de la sociedad comitente Clusula de un mnimo de produccin

---cuando el agente se compromete a lograr un nmero mnimo de
negocios, y no la cumple, ello faculta al proponente a resolver medie o no
culpa, pero los daos son resarcibles solo cuando medie culpa del agente.
Revocacin por voluntad unilateral del comitente en caso de contrato sin

plazo---cuando
11
desaparezca la confianza, que es la base del contrato de agencia.
CONTRATO DE DISTRIBUCION.
En sentido estricto, es el contrato mediante el cual se asume el compromiso
de vender a otro, en forma estable y exclusiva, productos en una
determinada zona. No hay representacin, hay transmisin de la propiedad,
y, como consecuencia de ello, el distribuidor soporta las consecuencias
frente a terceros que no se trasladan al proveedor.
Concepto: Es el contrato por medio del cual una de las partes (distribuidor)
se obliga adquirir de la otra (distribuido, fabricante o productor),
mercaderas que ste fabrica, para colocarlas masivamente por cuenta y
riesgo propios, a cambio de un descuento sobre el precio de las mercaderas
(margen de reventa) y tambin ventajas para abonarlas (plazos,
financiacin, etc.)
Ventajas: Al fabricante o distribuido le conviene, porque as sus productos

pueden llegar a lugares lejanos, sin tener que montar un local all.
Objeto: Las cosas en general de consumo.
Elementos Generales
Consentimiento: Contrato de adhesin
Objeto: -Venta de productos manufacturados -Distribucin pelculas

Causa: Comercializacin bienes y servicios
-Distribuidor: Diferencia precio: Ganancia -Distribudo: Evitar costo
estructura de ventas
Elementos particulares
Intermediacin
Distribuidor: Acta en nombre y riesgo propio
Planificacin comercial (precio por unidad, rgimen de mercado,
stock)
Margen de reventa: Ganancia distribuidor
Exclusividad: Pacto expreso
Partes
Distribuidor: adquiere los bienes del fabricante para colocarlos en el
mercado en nombre propio.
Distribuido: productor, fabricante, mayorista, importador que produce,

fabrica los bienes que le provee al distribuidor y fija su precio de reventa.
Caracteres: Oneroso, Bilateral, Atpico e innominado, No formal, Consensual,

Conmutativo, Tracto sucesivo, Comercial, Intuitus personae, de
colaboracin.
Funcionamiento:
El distribuidor obtiene los bienes con descuento sobre el precio de lista, y

facilidades de
pago.
Se pacta:
Una zona de exclusividad para evitar que se mezclen los distribuidores
12
Que los distribuidores, no vendan, distribuyan o fabriquen mercadera en
competencia
Que el distribuido no venda o distribuya la misma mercadera que distribuye

el distribuidor, en su zona de exclusividad.
Admiten pacto en contrario.
El distribuidor acta en nombre propio y tiene autonoma e independencia

con respecto al distribuido.
La relacin entre partes es como el contrato de suministro.
El plazo del contrato puede estar determinado o no.
La ganancia del distribuidor la hace l. Si no vendi la mercadera no puede

devolverla, debe pagarla igualmente (corre ese riesgo). Soporta los daos o
prdida de la mercadera y la falta de pago de los clientes.
Los derechos del distribuido son fijar el precio de venta de la mercadera y

cobrarle al distribuidor por la que dio, y del distribuidor es el de quedarse
con la utilidad de la reventa.
Obligaciones del distribuido:
Cumplir con el contrato de buena fe y no rescindirlo intempestivamente.
Proveer la mercadera en tiempo y forma oportuna. Las mercaderas deben

estar en un ptimo estado.
Si se pact exclusividad, no puede hacer negocios en la zona exclusiva, de

la misma mercadera objeto del contrato.
Cumplir con las clusulas de publicidad pactadas en el contrato, si las

hubiere.
Obligaciones del distribuidor:
Cumplir con el contrato de buena fe y no rescindirlo intempestivamente.
Si se pact, colocar la mercadera en forma exclusiva.
Cumplir con la cantidad de compras mnimas pactadas en el contrato.
Vender al precio que fij el distribuido.

distribuir en la zona delimitada.
Pagarle al distribuido por la mercadera.
Normativa Aplicable: Lo pactado por las partes, normas anlogas y los

principios generales del derecho.
Agencia
distribucin
El agente es un intermediario
Acta en nombre propio.

distribucin
concesin
Objeto: mercadera
comn de
Objeto: mercadera de mayor tecnologa
consumo
No da gtia.
Otorga gtia. Service post-vta.
UNIDAD 3.
13
CONTRATO DE CONCESION.
Es un contrato cuyo objeto es la distribucin de bienes. El concedente

otorga al concesionario una zona exclusiva, permite la utilizacin de la
marca y signos distintivos y transfiere al concesionario la propiedad de los
bienes para la venta a terceros. El concesionario vende los bienes, se
somete a control del concedente y en algunos casos acepta patrones de
conducta sobre las ventas. Acta a nombre propio frente a terceros,
soportando los riesgos.
Concepto
Mediante la concesin el concedente encomienda al concesionario un

servicio permanente, organizado e integrado para la comercializacin de sus
productos, siendo el concesionario el medio a travs del cual el concedente
llega al mercado.
Es un contrato segn el cual, un comerciante o empresario (Concedente)

otorga a otro comerciante (Concesionario) el derecho a la compra de sus
productos para su posterior reventa a nombre y cuenta propia de ste
ltimo, que pone su empresa a disposicin exclusiva, y sujeto a un conjunto
de normas que establece el concedente.
Farina sostiene: Es una tcnica de concentracin de empresas distribuidoras

de los productos del concedente que forman una red de comercializacin,
sujeta a la organizacin, coordinacin y control impuestos por el
concedente.
Se puede sealar como funcin econmica de este contrato la
"racionalizacin empresaria" que se logra al desentenderse el productor o
concedente de la venta al pblico, ya que de esto se har cargo el
concesionario al cual se ceden los productos para la venta.
Sujetos parte del Contrato
El Concedente: comerciante o empresario que otorga el derecho a la compra

de sus productos para su posterior reventa al pblico al concesionario
El Concesionario: comerciante que adquiere los productos del concedente
para posteriormente revenderlos al pblico a nombre propio y por su
cuenta.
El concesionario obtiene de la relacin con el concesionario la ventaja de
insertarse en el mercado bajo el amparo de una marca conocida (marca del
producto que fabrica el concedente)
Elementos tipificantes del contrato de concesin comercial
<Es una de las especies dentro de los contratos de distribucin
<Hay una desigualdad negocial entre el concedente y el concesionario, por

lo que sera un acuerdo de agrupamiento vertical, que configura una
concentracin de empresas en manos del fabricante. Da nacimiento a un
grupo de empresas integradas, que constituyen, de ah en adelante, una
unidad econmica activa, cuya organizacin y control est en manos del
fabricante.
<Es un vinculo de larga duracin
<Tambin se ha dicho, que mediante el contrato de concesin, el

concesionario enajena en todo o en parte su independencia econmica,
pues el concedente domina y controla las partes de su comercializacin,
dispone de los precios al pco, indica como debe presentarse el local, exige
criterios contables, solicita informe detallados y se reserva el derecho a
intervenir en al contabilidad del la concesionaria. Los concesionarios se
convierten en una pieza dentro de la vasta y compleja organizacin de
ventas generales dirigidas por el concedente.
<Se otorga al concesionario el monopolio de reventa que se concreta en

una zona de exclusividad
<No hay vinculo representativo entre concesionario y concedente, dado que

el primero acta a nombre propio y por cuenta propia. De ese modo presta
los servicios que son objeto de ese contrato(acta igual que un
concesionario dentro del d pco).
<No hay, por lo tanto, vnculo laboral, dado que el concesionario es un

comerciante autnomo que obra a su propio riesgo.
<Se autoriza al concesionario a utilizar la marca del concedente.
14
<La finalidad es el intercambio, es la venta de bienes, de modo que el

concesionario recibe una autorizacin para la reventa, por lo que, el
concesionario privado obtiene un lucro derivado de la diferencia entre lo que
compra y lo que vende al consumidor.
<Se puede pactar distintas formas de entregas de unidades(venta,
estimatorio, suministro, etc) <El concesionario es un medio por el que el
concedente llega al mercado.
<Los servicios que debe prestar el concesionario son, en primer lugar, los
de venta, mantenimiento y reparacin(service) de los bienes de esta marca,
aunque no hayan sido vendidos por l.
<El concesionario no puede atender a empresas competidoras.
<La exclusividad a favor del concesionario puede permitir, no obstante, la

presencia de otros concesionarios en su zona.
<El contrato puede ser rescindido en cualquier momento por la sola

voluntad del concedente. <El concedente impone su reglamento
<Entre el concesionario y el concedente se crea un vnculo de colaboracin,

que se empresa en las obligaciones y derechos de las partes, y por medio
de la exclusividad, respecto de la actividad comercial del concesionario y a
la existencia de estabilidad del vnculo contractual.
<Ambos se obligan a una mutua cooperacin, por lo que es una relacin de

confianza, o sea, la confianza es un elemento que caracteriza a este
contrato. Esto es as porque la eleccin del concesionario depende
cualidades personales, tcnicas, comerciales, de solvencia patrimonial, y de
prestigio de su empresa.
Caracteres del contrato de Concesin

Bilateral: es un contrato en el cual ambas partes quedan obligadas, genera
obligaciones recprocas para ambas partes
Oneroso: una de las partes obtiene una ventaja de la otra a cambio de una
contraprestacin en dinero. El concesionario adquiere las mercaderas a un
precio especial, para lucrar con la diferencia que paga el consumidor final.
Consensual: ya que genera efectos a partir del momento en que las partes
manifiestan su consentimiento
Atpico, pero tiene tipicidad social: no esta receptado legalmente ni hay
ninguna ley especifica que lo regule (hay que ver los usos y costumbres)
Conmutativo: las partes al momento de la celebracin saben cuales son sus
obligaciones y las ventajas que obtendrn cada una
No Formal: no requiere una forma legal particular, aunque generalmente se
instrumenta por escrito
Tracto sucesivo: Las obligaciones que genera no se agotan en el mismo
momento de la celebracin del contrato
Colaboracin empresaria: porque establece una relacin de cooperacin
entre distintas empresas
Por adhesin: porque el concedente determina el contenido de las clusulas
del contrato, no teniendo otra opcin el concesionario que adherirse o no al
mismo.
"Intuito Personae": tiene importancia la persona especfica de quien es
elegido como concesionario por el concedente
Normativo: Regula futuras negociaciones
La concesin en el comercio Estamos ante un contrato con caracteres jcos

propios, y que presenta varias modalidades. Aparece como un fenmeno del
mundo capitalista actual, donde la expansin de la gran empresa necesita
encomendar la comercializacin de sus productos a
15
otras empresas menores que se especializan en la distribucin de tales

bienes, pero con un caracterstica muy particular: el dominio econmico que
ejerce el concedente.
El concesionario es un auxiliar autnomo que acta en nombre y riesgo

propio, asumiendo la calidad de verdadero comerciante. Por lo que, se
desempea como auxiliar del concedente, pero a su vez, es un empresario
que coloca su propia organizacin comercial.
Significacin del trmino concesin Sea que hablemos del derecho pco o del
derecho privado, la palabra concesin implica siempre un privilegio(que
puede llegar a un monopolio) que una parte entrega a la otra, para lograr
por su intermedio una participacin ms eficaz en las ventas o en la
prestacin de un servicio de carcter gral o colectivo.
Contrato de concesin y figuras contractuales clsicas No es un contrato de

compraventa, ni de suministro, ni un estimatorio: Es una tcnica de
concentracin de empresas distribuidoras de los productos del concedente
que forman una red de comercializacin, sujeta a al organizacin,
coordinacin y control impuestos por el concedente. Todo lo cual engendra
obligaciones no solo entre cada concesionario con el concedente, sino
tambin entre sus diversos concesionarios.
La concesin comercial constituye una concentracin vertical de empresas

Concentracin vertical de empresas es la reunin de varias empresas bajo
una
direccin unitaria, que provoca un vinculo de subordinacin, y que sigue
criterios tcnicos y administrativos uniformes. Es lo que los economistas
denominan grupo: implica la subordinacin de varias empresas a la
sociedad ejefe del grupo. Difiere de la coordinacin, dado que la misma
implica un entendimiento entre varias empresas que ejercen actividades
conexas, en forma tal que origine el menor perjuicio para cada una de las
empresas. (concentracin vertical)
En la concentracin vertical, las empresas subordinadas ven afectada su

autonoma econmica, aunque no jca. La empresa dominante, impone sus
criterios y directivas.
En la vertical se unen empresas de la misma naturaleza, pero ligadas

econmicamente para la comercializacin de un producto; en la horizontal,
la union abarca empresas de la misma nza. Con la concentracin vertical, se
crea un conjunto indisoluble que debe seguir una poltica comn en el
mercado. Impone sacrificios para los concesionarios, dado que implica una
restriccin, libremente aceptada, a la independencia econmica y comercial
de las empresas integradas.
Predominio del concedente en la relacin jca con el concesionario esto se ve

en que el unico obligado es el concesionario, reservndose el
concedente(empresa fabricante), las siguientes prerrogativas:
<Puede ser rescindido en cualquier momento pro la sola voluntad del

concedente
<En virtud de clusulas predispuestas, el concedente queda exonerado de

toda responsabilidad por incumplimiento de las entregas y se reserva el
derecho de determinar el tipo de unidad a entregar, el tiempo en que lo
har, etc.
<La concedente impone un reglamento que regula el desenvolvimiento del

concesionario con la empresa de fabrica y con la clientela. Tambin se
reserva el derecho de modificar el reglamento por decisin unilateral.
Obligaciones impuestas al concesionario como consecuencia de la
integracin vertical
El concesionario no se limita solo a organizar la distribucin y venta de los

productos del concedente; adems se obliga a cumplir ciertos requisitos
considerados esenciales por el concedente. El incumplimiento de estos
requisitos puede determinar el retiro de la concesin.
En virtud de este contrato, el concesionario se obliga a la prestacin de

servicios permanentes a favor del concedente durante su vigencia. Estas
obligaciones son de hacer y de no hacer. a-Debe mantener las cantidades es
stock para las ventas
16
b-Debe tener aprovisionamiento exclusivo del concedente. O sea, es la

obligacin de no competencia. La exclusividad a que se obliga el
concesionario respecto del concedente es siempre absoluta.
c-Mantener una estructura organizacional <Tener un local adecuado
<Atender al pco durante un horario mnimo <Encarar la publicidad dentro

de las directivas grales <Contar con un stock de repuestos
<Ofrecer un servicio de mantenimiento y reparacin a la clientela d-Elevar
informes peridicos al concedente sobre la evolucin del negocio
<Suministro de bienes son bienes de alta teconologia.
<El concedente debe garantizar la exclusividad al concesionario, y la misma

puede ser absoluta(que no existir dentro de la zona otro concesionario) o
relativa(una exclusividad compartida). En la prctica, casi siempre se
reserva la facultad de habilitar a otros concesionarios, y aun, de
comercializar de forma directa por medio de filiales.
<Otorgamiento de garantas al concesionario, dado que este es le unico

obligado frente a terceros
<Entrega de accesorios y repuestos <Pago del precio pactado
Responsabilidad frente a terceros El concesionario como consecuencia del

contrato de concesin se relaciona con el concedente, y su vez se relaciona
con terceros (clientes) por la venta de los bienes que produce en
concedente. Ante una caso de vicios redhibitorios presentes en la cosa
adquirida por el usuario del concesionario la jurisprudencia ha establecido
con el tiempo que sera el concedente el responsable por tales defectos
tenindose por base la "garanta de buen funcionamiento" otorgada por el
ltimo. A la garanta otorgada por el concedente se debe sumar aquella
dada por el concesionario por la venta del producto. Finalmente se puede
ver que tanto el concedente como el concesionario sern responsables por
los vicios redhibitorios sufridos por el consumidor que adquiri la cosa.
-Plazo. Inexistencia. Efectos
Fallo: Automotores Saavedra contra Fiat Argentina(CSJN) ao 1988(aplicable

a todo contrato de comercializacin: concesin, agencia, distribucion)
El contrato de concesin confiere una delegacin por parte del concedente

que si se atribuyera sin lmite temporal, implicara comprometer su
patrimonio en form aperpetua: por lo tanto, al no pactarse plazo de
duracin, la posibilidad de denuncia de cualquiera de las partes no es
abusiva ni contraria a las reglas morales. Si falta el plazo, debe entenderse
que se encuentra sometido a una condicin resolutoria, dado que el inters
de concedente puede ser el cambio del concesionario por uno ms eficiente.
El no establecimiento del plazo implica que las partes entendieron que
podan concluir el contrato en cualquier momento, y no que se han ligado
en forma perpetua. La corte ha dicho que no hay que confundir estabilidad
con perpetuidad. Al buena fe como regla de interpretacin de los contratos,
no debe conducir a pensar en una duracin indefinida, sino que dicho ppio
impone que las obligaciones deban cumplirse y el contrato concluir en el
tiempo que las partes razonablemente pudieron entender, obrando con
cuidado y previsin.
Adems: la posibilidad de revocacin unilateral estaba expresamente

prevista; haba inters en el concedente en cambiar el concesionario por
otro ms eficiente; el concesionario haba perdido las cualidades
comerciales que determinaron su eleccin; Automotoviles Saavedra se
hallaba en mora frente a Fiat Argentina; todos los condicionantes anteriores
permitieron a al
17
concedente actuar como si el contrato estuviera sometido a condicin
resolutoria(en este caso, el hecho debe ser probado por quien pretende
resolver-216 CCo)
En clase de dijo, que este contrato fue resuelto por perdida de confianza,
que no es necesariamente incumplimiento.
Reglamentos impuestos al concedente este reglamento se asimila ms a

una ley que al contrato, sobre todo cuando el concedente se reserva la
facultad de modificarlo. Esto es expresin del dirigismo contractual.
Comparacin con otros contratos
Compraventa: sus relaciones no se limitan a actos aislados de compras de

mercaderas para revender. Las relaciones proceden tanto de una
exclusividad de venta acordada a los distribuidores que participan en al
explotacin comercial de los productos del concedente, como de una
integracin vertical de las empresas de aquellos, con la del productor. La
concesin implica atribuir un monopolio de venta exclusiva a los
concesionarios para hacerlso participar del sistema de comercializacin de
su productos.
Suministro en el suministro, el productor es el ppal obligado, dado que

asume el compromiso de aprovisionar en la medida que la otra parte lo
necesite; mientras que en la concesin, el ppal obligado sera el
concesionario, el cual, si bien compra para revender, enajena tambin su
libertad comercial.
Mandato el concesionario acta en su nombre y cuenta, a diferencia del

mandatario que acta a nombre y cuenta de su mandante.
Distribuidor de productos : el distribuidor no enajena su independencia

econmica. Encargo de ventas: este no es ms que un subordinado de un
comerciante.
---Concesin para la venta(de esta se habla ms propiamente en el

programa) Concesin para la prestacin de servicios.
El concesionario acta a nombre y por cuenta propia frente a 3ros. Debe
adquirir la propiedad de los productos para la concesin.
Concesin para la venta: es el contrato por el cual un fabricante

(concedente) delega en una persona o empresa (concesionario) la facultad
de vender sus productos con exclusividad en una zona determinada.
---Concesin para la prestacin de servicios:
Es el contrato por el cual una institucin (concedente) delega en una

persona o empresa (concesionario) la facultad de explotar un servicio
determinado dentro del establecimiento. Acta en nombre y cuenta propia
frente a 3ros.
Se obliga mediante una retribucin a disponer de su organizacin

empresaria para comercializar mercaderas provistas por el concedente y
prestar los servicios y proveer los repuestos y accesorios segn haya sido
convenido.
CONTRATO DE CONCESIN
Concepto: Es un contrato segn el cual, un comerciante o empresario

(Concedente) otorga a otro comerciante (Concesionario) el derecho a la
compra de sus productos para su posterior reventa a nombre y cuenta
propia de ste ltimo, que pone su empresa a disposicin exclusiva, y sujeto
a un conjunto de normas que establece el concedente.
Se puede sealar como funcin econmica de este contrato la
"racionalizacin empresaria" que se logra al desentenderse el productor o
concedente de la venta al pblico, ya que de esto se har cargo el
concesionario al cual se ceden los productos para la venta.
Caracteres del contrato de Concesin
18
Bilateral: es un contrato en el cual ambas partes quedan obligadas, genera

obligaciones recprocas para ambas partes
Oneroso: una de las partes obtiene una ventaja de la otra a cambio de una
contraprestacin en dinero. El concesionario adquiere las mercaderas a un
precio especial, para lucrar con la diferencia que paga el consumidor final.
Consensual: ya que genera efectos a partir del momento en que las partes
manifiestan su consentimiento
Atpico: no esta receptado legalmente ni hay ninguna ley especifica que lo
regule
Conmutativo: las partes al momento de la celebracin saben cuales son sus

obligaciones y las ventajas que obtendrn cada una
No Formal: no requiere una forma legal particular, aunque generalmente se
instrumenta por escrito
Tracto sucesivo: Las obligaciones que genera no se agotan en el mismo
momento de la celebracin del contrato
Colaboracin empresaria: porque establece una relacin de cooperacin
entre distintas empresas
Por adhesin: porque el concedente determina el contenido de las clusulas
del contrato, no teniendo otra opcin el concesionario que adherirse o no al
mismo.
"Intuito Personae": tiene importancia la persona especfica de quien es
elegido como concesionario por el concedente
Normativo: Regula futuras negociaciones
Elementos esenciales del contrato de concesin: En este tipo de contratos

no deben faltar las siguientes cualidades:
Explotacin a nombre del concesionario
Surge de la misma definicin que hemos dado de Concesin, el

concesionario goza de autonoma jurdica ya que las prestaciones que
ejecuta son a su nombre y por su propia cuenta y riesgo
Subordinacin econmica y tcnica
Entre las partes se establece una relacin en la cual el concesionario queda

en una posicin de subordinacin frente al concedente, que tiene
superioridad econmica dada entre otras cosas por el poder de direccin y
control; y la reserva de la facultad de realizar reformas al reglamento segn
su inters.
Exclusividad: relativa o unilateral
Este elemento aparece manifiesto en las clusulas que establecen respecto

al concedente que No podr designar otros concesionarios.
Sujetos parte del Contrato
El Concedente: comerciante o empresario que otorga el derecho a la compra

de sus productos para su posterior reventa al pblico al concesionario
El Concesionario: comerciante que adquiere los productos del concedente
para posteriormente revenderlos al pblico a nombre propio y por su
cuenta.
El concesionario obtiene de la relacin con el concesionario la ventaja de
insertarse en el mercado bajo el amparo de una marca conocida (marca del
producto que fabrica el concedente)
19
Mantener una corriente de aprovisionamiento: entregar lo necesario para
mantener un ritmo de explotacin determinado, lo cual es distinto a decir
que se obligue a entregar una cantidad especfica del producto
Proporcionar la informacin tcnica y capacitacin para la atencin del

usuario
Instalar talleres de comercializacin para efectivizar garantas y el

suministro de repuestos para toda la red de concesionarios
Promover publicidad los productos en forma general
Obligaciones del concesionario:
Obligaciones relativas a la organizacin
Disponer de un establecimiento adecuado
Tener un equipo de personal capacitado
Seguir las instrucciones en materia contable y administrativa que le haya

dado el concedente
Aprovisionarse en forma exclusiva de los productos del concedente
Obligaciones referidas a la Promocin
Promover venta del producto a travs de la realizacin de un mnimo de

operaciones
Efectuar publicidad del
producto
siempre que tenga la aprobacin del
concedente
No comercializar otros
productos
que resulten competitivos respecto al
concedente
Asesorar a los clientes sobre las cualidades y caractersticas de los

productos de los que dispone para la venta
Service
Reparar y dar los servicios correspondientes que correspondan a los

productos vendidos
Prestar un Servicio post venta a todos aquellos consumidores que hubieren

adquirido sus productos
Tener un Inventario de repuestos
Garanta: ejecutar el servicio de garanta frente a los clientes
Informacin: Contar con informacin actualizada sobre las distintas

operaciones, usuarios, estadsticas de mercado de la zona y dems datos
cuyo conocimiento pueda llegar a ser de inters.
Plazos de Duracin del contrato
El contrato de concesin puede ser de plazo determinado o de plazo

indefinido:
Plazo determinado: Consiste en la fijacin de una duracin mnima con

posibilidad de prorrogar el contrato una vez vencido el plazo mnimo
estipulado. Al fijarse un tiempo determinado de duracin del contrato se
puede presentar como desventaja para el concesionario la incertidumbre
generada porque no sabe si va recuperar su inversin inicial en los lmites
de tiempo fijados para la duracin del contrato.
Plazo indefinido: Permite a ambas partes rescindir el contrato en cualquier
momento con La jurisprudencia considera que no hay derecho a rescindir el
contrato antes del plazo mnimo sin una causa suficiente.
Responsabilidad frente a terceros
20
El concesionario como consecuencia del contrato de concesin se relaciona

con el concedente, y su vez se relaciona con terceros (clientes) por la venta
de los bienes que produce en concedente.
Ante un caso de vicios redhibitorios presentes en la cosa adquirida por el

usuario del concesionario la jurisprudencia ha establecido con el tiempo que
ser el concedente el responsable por tales defectos tenindose por base la
"garanta de buen funcionamiento" otorgada por el ltimo. A la garanta
otorgada por el concedente se debe sumar aquella dada por el
concesionario por la venta del producto. Finalmente se puede ver que tanto
el concedente como el concesionario sern responsables por los vicios
redhibitorios sufridos por el consumidor que adquiri la cosa.
Regulacin legal del contrato de Concesin
Dado que este contrato no esta contemplado en el Cdigo Civil como

tampoco en ninguna otra ley especial destinada a regularlo nos
encontramos frente a un contrato atpico. Tampoco hemos encontrado nada
que se refiera a la concesin en el Cdigo de comercio. Finalmente cabe
agregarse que en el proyecto de unificacin y reforma del Cdigo Civil y del
de Comercio tampoco ha sido incorporado este contrato en la parte
correspondiente a los contratos.
CONTRATO DE FRANQUICIA.
A diferencia de los anteriores, el tomador no se limita a distribuir, sino que

"hace" el mismo negocio que el dador, lo cual permite una gran integracin
entre las partes. El otorgante permite la utilizacin de la marca, de signos
distintivos, del procedimiento exitoso para hacer el negocio, y como
contrapartida, el tomador se obliga a obrar tal como lo estipula el dador, a
fin de que el negocio se repita de la misma manera. Hay una cesin de
marca, de imagen, un suministro, controles y auditoras muy minuciosas
sobre la actividad interna del tomador. Con ello se logra una identidad
publicitaria y econmica frente a los terceros.
Esta identificacin extrema crea la ilusin de una empresa nica, a

diferencia de la concesin, en la que la diferenciacin permite la creacin de
una clientela propia del concesionario.
21
UNIDAD 4
CONTRATO DE FIDEICOMISO.
Concepto: Contrato por medio del cual una persona (fiduciante) transmite la
propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario) quien se
obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en dicho contrato
(beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al
fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario. (Art.1 Ley 24.441).
Por este contrato se transmite la propiedad fiduciaria, es decir un derecho

de propiedad revocable por que esta subordinado a durar solamente hasta
que se cumpla un plazo o cierta condicin resolutoria, momento en que
habr que restituir la cosa.
Sujetos: se discute acerca de si las partes son dos (fiduciante o fiduciario) o

si son cuatro (fiduciante, fiduciario, beneficiario y fideicomisario).
Fiduciante: es el que crea el fideicomiso y transmite los bienes de los cuales

es propietario al fiduciario.
Fiduciario: es quien recibe los bienes y esta obligado a darle los frutos de lo
recibido al beneficiario y a entregar los bienes a la persona designada en el
contrato. Adquiere el dominio imperfecto de la cosa durante un plazo o
hasta que se cumpla la condicin resolutoria. El fiduciario NO puede ser
fideicomisario ni tampoco beneficiario, salvo que
sea una entidad financiera.
Hay dos personas que algunos consideran terceros y otros como parte:
Beneficiario: es el que se beneficia con el producido que saca el beneficiario
con esos bienes desde que se comienza el contrato hasta que se termina.
Fideicomisario: el que se queda con los bienes al termino del contrato.
La diferencia entre el fiduciario, el beneficiario y el fideicomisario es que el

primero (fiduciario) va a administrar el bien y cobrar por dicho trabajo, el
segundo (beneficiario) va a recibir durante el ctto. los frutos de ese bien, y
el tercero (fideicomisario) va a adquirir el bien cuando termine el ctto.
Caracteres: Oneroso, Bilateral, Consensual, Formal, Nominado y Tpico.
Contenido del contrato (art.4)
Bsicamente el contrato debe contener:
La individualizacin de los bienes objeto del contrato.
El modo en que otros bienes pueden ser incorporados al fideicomiso.
El plazo o condicin a que se sujeta el dominio fiduciario.
La identificaron del beneficiario.

El destino de los bienes a la finalizacin del fideicomiso, con indicacin del
fideicomisario.
Los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo si cesare.
22
Objeto: toda clase de bienes, deben ser ciertos, existentes y que estn en el
comercio, incluso puede ser un objeto incorporal, un crdito o un derecho.
NO pueden ser objeto: las cosas fungibles o consumibles, las herencias
futuras, los ttulos valores y los derechos intelectuales.
Plazo: el ctto. puede hacerse por un plazo (Ej. Hasta el ao 2002) o hasta
que se cumpla una condicin resolutoria (Ej. Hasta que Juan se reciba de
abogado). Hay un plazo mximo de 30 aos salvo que el beneficiario sea un
incapaz, donde la duracin es hasta su muerte o hasta que cese su
incapacidad. Si vencido el plazo, no se nombro un destinatario el bien pasa
al fiduciante o a sus herederos.
Forma: se debe celebrar por instrumento publico o privado, pero si el objeto

es un inmueble es obligatoria la escritura pblica.
Derechos y deberes de las partes:
Fiduciante: debe cumplir con las obligaciones que asumi en el ctto., y

puede reclamarle al fiduciario que cumpla con sus deberes. Si el fiduciario
no ejerce, sin motivos, las acciones para defender los bienes, el fiduciante
puede con autorizacin del juez, ejercerlas.
Fiduciario: debe cumplir con las ob. que asumi en el ctto. y rendir cuentas
de su gestin. Tiene derecho a recibir una retribucin, que si no esta fijada
en el ctto., la fijara el juez. Puede gravar o disponer de los bienes si lo quiere
el fideicomiso (ej. Alquilar)y no necesita el consentimiento de nadie. No
puede transmitir su derecho por causa de muerte, porque si muere, en lugar
de pasar los bienes a sus herederos, se designara otro fiduciario; no puede
adquirir para s los bienes fideicomitidos. Tambin tiene derecho a ejercer
las acciones para defender los bienes y a ser reembolsado por gastos.
Derechos y deberes del beneficiario y del fideicomisario:
Beneficiario: tiene derecho a recibir los frutos producidos por el bien

fideicomitido, descontando los gastos y la remuneracin del fiduciario.
Puede ser a su vez fideicomisario (ya que el primero va a recibir los frutos
durante el contrato, mientras que el segundo va a recibir los bienes de
donde salen esos frutos al termino del contrato). Tiene derecho a que se le
rinda cuentas y a pedir el cese del fiduciario con consentimiento del
fiduciante, en caso de incumplimiento contractual. Tambin tiene derecho a
ejercer las acciones para defender los bienes fideicomitidos, con
autorizacin del juez, si el fiduciario no las ejerce.
Fideicomisario: es el destinatario final de los bienes fideicomitidos. Puede

ser el fiduciante, el beneficiario o un tercero y puede ejercer las acciones
para traspasar los bienes a su patrimonio, logrando el dominio pleno.
Responsabilidad:
La responsabilidad del fiduciario tiene dos limites obvios:
La separacin de los patrimonio: una cosa es el patrimonio del fiduciario y

otra, el formado por los bienes fideicomitidos, los que van a servir para
cubrir las obligaciones del fiduciario respecto de la administracin y
explotacin de ellos. El fiduciario no
23
responde por esas obligaciones con su patrimonio personal. Tampoco los

acreedores del fiduciante pueden cobrarse de los bienes fideicomitidos,
salvo que haya fraude.
Responsabilidad objetiva: (Art.1113 C.C.) va a limitarse esa responsabilidad

al valor de la cosa fideicomitida cuyo vicio o riesgo fuese causa del dao, si
el fiduciario no pudo razonablemente haberse asegurado. Solo se responde
hasta el valor de la cosa que causa el dao (tope de indemnizacin).
Extincin del contrato de fideicomiso. (Art. 25 Ley 24.441)

Son causales de extincin:
el cumplimiento del plazo o la condicin resolutoria;
la revocacin del fiduciante, si se reservo en el ctto. esa facultad. No tiene

efecto retroactivo;
insuficiencia de los bienes fideicomitidos (deben liquidarse);
prescripcin adquisitiva;
declaracin de nulidad en sentencia ejecutoria;
destruccin total de la cosa o que este fuera del comercio;
NO se extingue por la cesacin del fiduciario, sino que se nombra un

sustituto.
CONTRATO DE FIDEICOMISO FINANCIERO.
Concepto: (Art.19 Ley 24.441) contrato de fideicomiso donde el fiduciario (el

que explota el bien) es una entidad financiera (banco, etc) o una sociedad
autorizada por la Comisin Nacional de Valores para actuar como fiduciario
financiero.
El fiduciario tiene la facultad de emitir certificados de participacin en ese

dominio fiduciario o ttulos representativos de deuda garantizados con
esos bienes fideicomitidos, para colocarlos entre el publico. Ambos son
tomados como ttulos valores y pueden ser objeto de oferta publica. Los
inversores que adquieran estos ttulos son los beneficiarios y tendrn
derecho a los frutos o rendimientos o a una cuota de esos bienes o de la
venta del mismo.
Objeto: hacer operaciones relativas al mercado de capitales y quien dicta

las normas reglamentarias es la C.N.V. (Comisin nacional de valores).
Funcionamiento: el fiduciante tiene una cantidad de crdito y se los

transfiere a un tercero (fiduciario) el cual emite ttulos (certificados de
participacin, acciones, debentures, etc.) para colocarlos entre el publico.
Los que los adquieren pasan a ser beneficiarios.
En caso de que el patrimonio fideicomitido sea insuficiente los arts. 23 y 24

establecen ciertas pautas: se hace una asamblea con los tenedores de los
certificados para que decidan como van a administrar y a liquidar el
patrimonio a partir de ah.
El contenido del contrato es el mismo que para el fideicomiso comn
adems de las condiciones para emitir los certificados de participacin o
ttulos representativos de deudas.
24
LORENZETTI: PAG. 294 TOMO 3
COSTUMBRE Y FINALIDAD ECONOMICA DEL CONTRATO.
La denominada "atribucin fiduciaria"' de la propiedad tiene su fuente en un

contrato o un testamento, del que surge la obligacin del fiduciante de
transmitir al fiduciario un bien afectado a una finalidad, cumplida la cual, el
bien es nuevamente transmitido al fiduciante o a un tercero, denominado
fideicomisario.
El fiduciario se obliga a cumplir el encargo y a otorgar los beneficios que

genere el bien fdeicomitido al beneficiario designado. La causa de este
negocio transmisivo puede ser muy variada: inversin, garanta, gestin,
sucesin.
CONCEPTO:
La ley 24.441 (art. 1) lo define diciendo: "Habr fideicomiso cuando una

persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes
determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de
quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al
cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al
fideicomisario".
ELEMENTOS TIPICOS.
Una parte obligacional activa que es el sujeto que constituye el fideicomiso.

Una parte obligacional pasiva que es el sujeto obligado a administrar el
fideicomiso y que se denomina fiduciario.
La obligacin de transmitir al fiduciario el dominio de los bienes sujeto a
plazo o condicin.
Un bien o una pluralidad de ellos individualizados a la fecha de celebracin,
sobre los que se constituye el fideicomiso. El objeto puede ser determinable,
hacindose constar la descripcin de los requisitos y caractersticas que
deben reunir los bienes, o bien establecindose un procedimiento para la
incorporacin de otros bienes.
Un beneficiario de las ganancias que surgen de la administracin del
fideicomiso
Una obligacin a cargo del fiduciario de transmitir el dominio del bien luego
del cumplimiento de una condicin o un plazo.
Un destinatario final de los bienes, que es el fideicomisario.
Un plazo mximo de duracin del contrato de treinta aos desde su
constitucin, salvo que el beneficiario fuere un incapaz, caso en el que
podr durar hasta su muerte o el cese de su incapacidad.
SUJETOS : POSICION JURIDICA Y FACULTADES . A) Fduciante:
Es parte en el contrato de fideicomiso y es quien transmite la propiedad

fiduciaria de los bienes, debiendo tener capacidad para disponer de los
mismos; es quien instruye al fiduciario sobre el cometido que deber
cumplir
B) Fideicomitente:
Constituye el fideicomiso como derecho real de dominio y puede ser parte
en la relacin jurdica como fduciante.
C) Fiduciario:
Es parte en el contrato, siendo quien recibe la titularidad del bien,
obligndose a administrarlo y luego transmitirlo; es quien resulta
depositario de la confianza, siendo, en la mayora de los casos, un
profesional experto.
D) Beneficiario:
No es parte en el contrato, sino beneficiario de la estipulacin que se realiza
en su favor.
La ley 24.441 (art. 2") dice que: "El contrato deber individualizar al
beneficiario, quien podr ser una persona fsica o jurdica, que puede o no
existir al tiempo del otorgamiento del contrato; en este ltimo caso,
debern constar los datos que permitan su individualizacin futura".
25
Si ningn beneficiario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, se

entiende que el beneficiario es el fideicomisario. Si tambin el fideicomisario
renuncia o no acepta, o si no llega a existir, el beneficiario ser el fiduciante.
El derecho del beneficiario, aunque no haya aceptado, puede transmitirse

por actos entre vivos o por causa de muerte, salvo disposicin en contrario
del fiduciante.
E) Fideicomisario
No es parte, sino el destinatario natural de los bienes fideicomitidos y un
beneficiario eventual en el caso de que ningn beneficiario aceptare. El
fideicomisario puede ser beneficiario; el fiduciante, el beneficiario u otra
persona, pueden ser fideicomisarios.
CARACTERES Y DELIMITACION.
1). Relacin real y obligacional: coexisten dos aspectos: un contrato de

fideicomiso que da origen a derechos personales creditorios. La propiedad
fiduciaria es un derecho real, cuyo ttulo es el contrato de fideicomiso,
caracterizada por ser un dominio especial.
2) Negocio indirecto. Negocio unitario de doble efecto
El contrato de fideicomiso es un negocio indirecto. Se ha discutido si es un

solo negocio con unidad estructural o dos negocios. En la primera tesis se
afirma que el contrato es uno slo y nacen dos efectos: uno personal-
creditorio, que son las obligaciones y el otro real, que es el dominio
fiduciario.
Negocio de confianza :en el fideicomiso la confianza existe en un grado

maximo, y es compensada, aunque mnimamente, por las obligaciones
personales que asume el fiduciario, cuyo incumplimiento puede producir la
revocacin del encargo y la fiducia.
Bilateral o plurilateral: Son partes de este contrato el fiduciante y el
fiduciario. Se discute, en cambio, si el beneficiario y el fideicomisario son
partes o terceros legitimados activos de beneficios con base en el contrato,
adoptando la mayora de la doctrina esta ltima posicin
Consensual
El contrato de fideicomiso queda perfeccionado desde que las partes

hubieren manifestado recprocamente su consentimiento
Oneroso
La transmisin fiduciaria no puede ser calificada de onerosa, ya que el

fiduciante no recibe contraprestacin correspectiva por los bienes
transmitidos.
Delimitacin con el negocio simulado:
El fideicomiso es un negocio que las partes no pretenden ocultar y que

presenta un aspecto real y otro obligacional. En el aspecto externo hay un
titular del derecho real, que es el fiduciario , y en el interno el fiduciario
ejerce la propiedad conforme a instrucciones que ha recibido, por contrato,
de parte del fiduciante. En la simulacin tambin hay dos aspectos, uno
externo que es la apariencia, y otro interno, que provoca el efecto realmente
querido.
Delimitacin con el mandato : lo nico que coincide es la obligacin del

fduciario con las del mandatario. En el fideicomiso, el fiduciante transmite
la propiedad al fiduciario , lo que no ocurre entre mandante y mandatario; el
fiduciario se obliga no slo a gestionar, sino a transmitir el dominio a un
tercero, lo que tampoco existe en el mandato.
ELEMENTOS ESENCIALES Y TIPICOS.
1- CONSENTIMIENTO: la aceptacin se presume cuando han intervenido en

el contrato de fideicomiso o cuando han realizado actos que
inequvocamente la suponen o son titulares de certificados de participacin
o de ttulos de deuda en los fideicomisos financieros.
No mediando aceptacin en los trminos indicados, el fiduciario puede
requerirla mediante acto autntico fijando a tal fin un plazo prudencial.
2- OBJETO: En principio puede ser objeto del fideicomiso "todo objeto

incorporal, todo derecho y toda accin que se encuentre en el comercio"
(art. 1444), y aun los crditos futuros, aleatorios, condicionales, eventuales,
litigios, etctera (arts. 1446 y ss.). Quedan incluidos los
26
ttulos valores y los derechos intelectuales; el fideicomiso financiero tiene

como objeto bienes inmateriales.
Slo cabe excluir a aquellos crditos cuya cesin est expresa o

implcitamente prohibida (art. 1444).
Pude contratarse sobre bienes ajenos.
No hay un precio que se corresponda al valor de los bienes fideicomitidos, lo

que expulsa toda idea de onerosidad al respecto.
Tanto la ley 24.441 como el proyecto de 1998, en su artculo 1453, al fijar

los contenidos mnimos incluyen el plazo, por lo que si se constituye un
fideicomiso sin plazo, no hay fideicomiso.
3- CAUSA: La causa de la atribucin patrimonial fiduciaria es el contrato de
fideicomiso, lo que explica la relacin ttulo -modo y derecho real-personal.
La causa-objetiva del contrato de fideicomiso puede ser de garanta,
custodia, administracin, inversin, testamentaria.
FORMA.
Segn el artculo 4 de la ley 24.441: "El contrato deber contener"

determinadas indicaciones en lo que concierne a los bienes, a su duracin, y
a los derechos y obligaciones de las partes; cabe deducir que debe
celebrarse por escrito. Adems, deben cumplirse los requisitos formales
correspondientes a la naturaleza de los bienes transmitidos
(art. 12). As, si se trata de inmuebles, el contrato deber ser otorgado por
escritura pblica (art. 1184), mientras que si el objeto lo constituyen
crditos, bastar con el documento escrito (art. 1454). Asimismo, cuando se
trate de cosas registrables se deber inscribir la transmisin fiduciaria en el
registro correspondiente a nombre del fiduciario a los efectos de su
oponibilidad a los terceros interesados de buena fe.
El contrato es formal pudiendo adoptarse el instrumento pblico o privado;

pero si se trata de inmuebles, el contrato es solemne absoluto, puesto que
si no se respeta la forma es ineficaz e insusceptible de conversin.
OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL FIDUCIARIO.
El fiduciario tiene dos obligaciones nucleares:
Una conducta prestacional de hacer encaminada al cumplimiento del

encargo dado por el fiduciante;
transmitir el dominio luego del cumplimiento de la condicin o plazo y
conforme a las indicaciones recibidas.
La ley 24.441 consider que la gestin del mandatario es una obligacin de
medios que no garantiza el resultado salvo pacto expreso, lo que se traslada
al fiduciano, de modo que la eficacia no se promete.
Obligacion de rendir cuentas: "La rendicin de cuentas puede ser solicitada
por el beneficiario, por el fiduciante o por el fideicomisario, en su caso,
conforme a la ley y a las previsiones contractuales; deben ser rendidas con
una periodicidad no mayor a un (1) ao".
Deber de cuidado: carga de aseguramiento
El fiduciario tiene un deber secundario de conducta, derivado de la buena

fe, que consiste en el cuidado de los bienes que estn bajo su custodia. El
deber mencionado encierra un costo para prevenir los riesgos, y la ley los
impone al fiduciario bajo la forma de una carga: el fiduciario tiene la carga
de contratar un seguro. La carga no es una obligacin, sino un deber que se
impone a un sujeto cuyo incumplimiento no es coercible, pero acarrea la
prdida de un beneficio.
La ley 24.441 dice que no se podr "...dispensar al fiduciario de la obligacin

de rendir cuentas, la que podr ser solicitada por el beneficiario conforme
las previsiones contractuales, ni de la culpa o dolo en que pudieren incurrir
l o sus dependientes, ni de la prohibicin de adquirir para s los bienes
fdeicomitidos".
27
La dinmica del patrimonio fiduciario
Una vez producida la entrega de los bienes y su inscripcin dominial, se

conforma un patrimonio separado y afectado al cumplimiento de fines. La
finalidad provee de dinmica al patrimonio, ya que el fiduciario debe prestar
una conducta razonable para su cumplimiento, lo que genera gastos,
asuncin de obligaciones, obtencin de crditos.
Retribucin y reembolso de gastos

La ley establece (art. 8) que "Salvo estipulacin en contrario, el fiduciario
tendr derecho al reembolso de los gastos y a una retribucin. Si sta no
hubiese sido fijada en el contrato, la fijar el juez teniendo en consideracin
la ndole de la encomienda y la importancia de los deberes a cumplir".
Adquisicin de los frutos y productos
La ley 24.441 establece que: "Cuando as resulte del contrato, el fiduciario

adquirir la propiedad fiduciaria de otros bienes que adquiera con los frutos
de los bienes fideicomitidos o con el producto de actos de disposicin sobre
los mismos, dejndose constancia de ello en el acto de adquisicin y en los
registros pertinentes.
Disponer o gravar los bienes
El fiduciario tiene facultades de administracin y disposicin sobre los

bienes fideicomitidos, lo que es una consecuencia de la confianza otorgada
por el fiduciante y el derecho de abuso que se reconociera en los orgenes
de esta figura.
Legitimacin para la proteccin de los bienes
La ley 24.441 (art. 18) dice: "El fiduciario se halla legitimado para ejercer
todas las acciones que correspondan para la defensa de los bienes
fideicomitidos, tanto contra terceros como contra el beneficiario.
OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL FIDUCIANTE.
Obligaciones: entrega de los bienes se obliga a entregar los bienes para

integrarlos al patrimonio separado, bajo la titularidad fiduciaria.
Derechos del fiduciante
El fiduciante tiene los siguientes derechos:

Exigir la rendicin de cuentas por parte del fiduciario;
accionar ante el incumplimiento del fiduciario;
opinar y ser escuchado en el caso de imposibilidad de cumplir con el destino
de los bienes, o de problemas relativos al objetivo propuesto;
exigir la transmisin de los bienes al fideicomisario;
designar fideicomisarios sustitutos.
Efectos frente a terceros
La inscripcin registral: comienzo y duracin de la oponibilidad

Si son bienes registrables muebles o inmuebles, los efectos comienzan
desde que se inscribi en el registro.
Si se trata de crditos, desde que sea notificado el deudor.
Si se trata de ttulos valores nominativos o a la orden, desde el momento en
que se cumplan los requisitos de transmisin que correspondan a su
naturaleza.
Si son bienes muebles no registrables, bastar la tradicin; la afectacin al
dominio fiduciario carecer de oponibilidad respecto a terceros de buena fe.
Acreedores frente al patrimonio fiduciario
Los bienes fideicomitidos quedan exentos de la accin singular o colectiva

de los acreedores del fiduciario. Tampoco pueden agredir los bienes
fideicomitidos los acreedores del fiduciante, quedando a salvo las acciones
por fraude. Los acreedores del beneficiario y del fideicomisario slo pueden
subrogarse en los derechos de su deudor.
Responsabilidad por daos

28
La ley 24.441 (art. 14) dispuso que: "La responsabilidad objetiva del
fiduciario emergente del artculo 1113 del Cdigo Civil se limita al valor de
la cosa fideicomitida cuyo riesgo o vicio fuese causa del dao si el fiduciario
no pudo razonablemente haberse asegurado".
Modificaciones subjetivas: cese y sustitucin del fiduciario.
La cesacin del fiduciario no produce la extincin del fideicomiso, sino la

sustitucin del fiduciario por otro.
La ley 24.441 establece las causas de la cesacin del fiduciario:
Remocin judicial.
Muerte o incapacidad.
Disolucin si es una persona jurdica.
Quiebra o liquidacin.
Extincin
Causas de extincin
La ley 24.441 (art. 25) en una enumeracin no taxativa, dispone que "El
fideicomiso se extingue por:
"a) El cumplimiento del plazo o la condicin a que se hubiera sometido o el
vencimiento del plazo mximo legal;
"b) La revocacin del fiduciante si se hubiere reservado expresamente esa

facultad; la revocacin no tendr efecto retroactivo;
"c) Cualquier otra causal prevista en el contrato".
Los efectos de la extincin (arts. 26, ley 24.441, y 1484, proyecto) son
tratados de la siguiente manera: "Producida la exfincin del fideicomiso, el
fiduciario est obligado a entregar los bienes fideicomitidos al fideicomisario
o a sus sucesores, otorgando los instrumentos y contribuyendo a las
inscripciones regstrales que correspondan".
FIDEICOMISO FINANCIERO.
La ley 24.441 dispone (art. 19) que: "Fideicomiso financiero es aquel

contrato de fideicomiso sujeto a las reglas precedentes, en el cual el
fiduciario es una entidad financiera o una sociedad especialmente
autorizada por la Comisin Nacional de Valores para actuar como fiduciario
financiero, y beneficiario, son los titulares de certificados de participacin en
el dominio fiduciario o de ttulos representativos de deuda garantizados con
los bienes as transmitidos.
Elementos caracteristicos:
El fiduciario: debe ser una entidad financiera o una sociedad especialmente

autorizada por la Comisin Nacional de Valores.
El beneficiario: son los titulares de certificados de participacin en el
dominio fiduciario o de ttulos representativos de deuda garantizados con
los bienes as transmitidos.
Modalidades: hay dos modalidades receptadas:
Certificados de participacin en la propiedad fiduciaria;
ttulos de deuda garantizados con los bienes transmitidos. 4. Titulizacin:
sern considerados ttulos valores.
Oferta pblica: podrn ser objeto de oferta pblica, y siendo ttulos valores,
resulta de aplicacin la ley 17.811.
Informacin.
Autoridad de aplicacin: la Comisin Nacional de Valores.
Securitizacin
A) Concepto
29
La securitizacin deviene de security cuyo significado es "ttulo valor", de

all que tambin se lo denomine "titulizacin" La securitizacin es un
proceso por el cual un conjunto de activos que presentan ciertas
condiciones de homogeneidad se renen en una cartera para ser afectados
al pago de ttulos emitidos con respaldo en dicha cartera; es movilizar una
cartera de activos relativamente ilquidos a travs de la emisin de ttulos
valores.
El proceso mediante el cual se produce la titulizacin requiere de vanos

pasos y diferentes tecnologas jurdicas a saber:
Contrato primario
En primer lugar debe existir un "contrato originario-base-primario" que

origine un crdito: puede ser una compraventa con saldo de precio o un
mutuo garantizado con hipoteca. Se lo puede denominar "primario" porque
es el presupuesto para el surgimiento de la titulizacin, que es denominada
"mercado secundario".
Contrato secundario
El mecanismo que surge es la celebracin de un contrato secundario

derivado del primero: la entidad financiera, como acreedora o cesionaria de
un crdito cierto ilquido en el contrato primario, celebra un contrato con un
tercero.
Costumbres y finalidad econmica
El fideicomiso financiero puede ser utilizado en la construccin de inmuebles

de propiedad horizontal y aun en clubes de campo, mediante el
otorgamiento de certificados de participacin a los futuros dueos de las
unidades a construir, mantenindose la propiedad fiduciaria en cabeza de
una sociedad que acta como fiduciaria. De este modo se evita la
compraventa y sus costos operacionales.
Certificados de participacin y ttulos de deuda
El fiduciario puede emitir ttulos representativos de deuda garantizados por

los bienes fideicomitidos y certificados de participacin, los que pueden ser
nominativos no endosables, o escritrales, al portador o nominativos
endosables.
Los certificados deben ser emitidos sobre la base de un prospecto en el que

consten las condiciones de la emisin, las enunciaciones necesarias para
identificar el fideicomiso al que pertenecen y la descripcin de los derechos
que confieren. Pueden emitirse certificados globales de los certificados de
participacin y de los ttulos de deuda, para su inscripcin en regmenes de
depsito colectivo, los que se consideran definitivos, negociables y
divisibles. Asimismo "pueden emitirse diversas clases de certificados de
participacin y de ttulos de deuda con derechos diferentes. Dentro de cada
clase se deben otorgar los mismos derechos. La emisin puede dividirse en
series.
Tanto los ttulos representativos de deuda como los certificados de
participacin son ttulos valores.
El ttulo valor tiene su causa en el contrato de inversin celebrado entre el

inversor y la sociedad emisora, y representa la titularidad respecto de una
masa global de activos que integran el patrimonio afectado al fondo comn
de inversin.
El inversor tiene un ttulo de participacin directa sobre un portafolio de

activos con caracteristicas homogneas que se colocan al cuidado de un
trustee. El fiduciario es la entidad financiera, los bienes son crditos
homogneos ciertos, que se agrupan y que constituyen el portafolio, y sobre
ello se emiten ttulos de participacin en el fondo.
El titular posee cuotapartes de copropiedad.
Los ttulos representativos de deuda son ttulos valores que representan

deuda y tienen como garanta el patrimonio fiduciario.
Tanto unos como otros pueden emitirse en clases y dentro de cada una de
ellas con los mismos derechos, pudiendo dividirse en series.
LIQUIDACION.
30
El procedimiento es el siguiente:
El fiduciario debe citar a asamblea de portadores de certificados de
participacin o de ttulos de deuda, segn el caso, lo que se debe notificar
mediante la publicacin de avisos en el Boletn Oficial y un diario de gran
circulacin del lugar del domicilio del fiduciario; la autoridad de contralor
puede disponer otra forma adicional de citacin.
La asamblea debe celebrarse dentro del plazo de sesenta das contados a
partir de la ltima publicacin, en el lugar establecido en el contrato o, en
su defecto, en el del domicilio del fiduciario, a fin de resolver sobre la
administracin y liquidacin del patrimonio.
Si no hay quorum en la primera citacin se debe citar a una nueva
asamblea la cual debe celebrarse dentro de los treinta das siguientes a la
fecha fijada para la asamblea no efectuada.
31
UNIDAD 5
LEASING.
COSTUMBRE Y FINALIDAD ECONOMICA DEL CONTRATO .
En el leasing, al constituirse el gravamen sobre una cosa que todava no

pertenece al deudor y cuyo recupero es relativamente sencillo, se
disminuyen los estudios de riesgo y calificacin crediticia, bajndose los
costos inherentes al crdito.
En el leasing confluyen todas estas perspectivas:
La de pagar un precio por el uso de una cosa;

la de adquirirla en un tiempo futuro, y
la de tomar un crdito con garanta sobre esa cosa.
La figura es muy til para el desarrollo econmico; las pequeas y medianas
empresas pueden acceder a bienes de capital; facilita la contratacin de
grupos de bienes, como flotas de vehculos; en el campo del consumo,
permite la renta de bienes familiares como el automvil o la computadora,
con una financiacin de bajo costo. En grandes emprendimientos
empresarios se toman en leasing bienes inmuebles o muebles, con un
abaratamiento de los costos iniciales disminuyendo los riesgos del negocio.
CONCEPTO.
El proyecto de 1998 lo define en su artculo 1157, diciendo: "En el contrato

de leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien
cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le
confiere una opcin de compra por un precio". Es una definicin importante
por varias razones: a) define al contrato de leasing como autnomo, y si
bien considera de aplicacin subsidiaria el tipo legal de la locacin y de la
compraventa en su caso, el acierto es la autonoma, y no como en la ley
24.441 donde se dice que es una locacin a la que se le agrega una opcin
de compra.
ELEMENTOS TIPICOS.
Desde el punto de vista del tipo legal, el leasing es un contrato flexible,

porque admite modalidades y subtipos, y no homogneo desde el punto de
vista causal, ya que admite que las partes lo celebren teniendo fines
diferentes: financiero, garanta, compra, locacin.
Por esta razn, conviene distinguir elementos generales del tipo, que son los
contemplados en la definicin dada por el proyecto de 1998, de otros
especiales que regula la ley 24.441. Elementos generales:
1- Transferencia onerosa de la tenencia sobre un bien cierto y determinado

para su uso y goce. 2- Opcin de compra.
Elementos especiales:
Que el dador sea una entidad financiera o una sociedad que tenga por
objeto la realizacin de este tipo de contratos.
Que tenga por objeto cosas muebles individualizadas, o inmuebles
comprados especialmente por el dador o un tercero
Que el precio del alquiler se fije teniendo en cuenta la amortizacin del valor
de la cosa
Que el tomador tenga la facultad de comprar la cosa locada mediante el
pago de un precio fijado en el contrato, que responda al valor residual
presumible de aqulla.
MODALIDADES Y SUBTIPOS.
Un tipo contractual puede presentar diversas modalidades porque es
flexible y los particulares combinan diversas normas legales para lograr una
mayor adaptabilidad del instrumento legal a sus necesidades.
32
Un tipo contractual puede presentar subtipos, que son modalidades a las

que el legislador les da un rango especial, de modo que slo pueden existir
si se cumplen los requisitos establecidos en la ley
El bien objeto del contrato puede:
Comprarse por el dador a persona indicada por el tomador.

Comprarse por el dador segn especificaciones del tomador o segn
catlogos, folletos o descripciones identificadas por ste.
Comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al efecto, en un
contrato de compraventa que ste haya celebrado.
Ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin contractual
con el tomador.
Adquirirse por el dador al tomador por el mismo contrato o habrselo
adquirido con
Estar a disposicin jurdica del dador por ttulo que le permita constituir
leasing sobre l.
La prctica negocial plantea una relacin tripartita:
Hay un sujeto titular del bien (que puede ser el propietario, el poseedor, el
fabricante, importador, vendedor);
otro que es el dador del leasing, y
otro que es el tomador.
En el leasing operativo, quien fabrica el bien lo da en leasing, por lo que el
titular (a) y el dador
(b) constituyen una sola persona y parte contractual; consecuentemente es

bipartito.
En el leasing financiero, existen los tres sujetos, pero el legislador considera

parte contractual solamente a dos: el dador y el tomador, ya que el titular
es ajeno a la relacin.
Ello plantea el problema de establecer las acciones que tiene el tomador del
leasing frente al titular por defectos de la cosa.
Leasing financiero: Es un contrato celebrado por el dador , que debe ser una
entidad financiera o una sociedad con el objeto de celebrar estos contratos,
con la finalidad de dar financiamiento a su cliente, denominado tomador,
mediante el cual el dador adquiere un bien por indicacin del tomador,
entregndole la tenencia con la finalidad de uso por un precio en dinero,
durante un plazo, otorgando una opcin de compra, previo pago del valor
residual.
Leasing operativo: es un contrato mediante el cual un sujeto que es titular

del bien (propietario o fabricante) o tiene legitimacin para darlo en leasing
(importador, vendedor), entrega la tenencia para el uso al tomador, con
opcin de compra. A diferencia del financiero, estamos en presencia de un
contrato que no tiene una finalidad financiera prevalente, sino de cambio: el
titular desea locar-vender el bien y el adquirente usar-comprarlo.
Leasing inmobiliario: Es un vinculo con las siguientes caractersticas: la
sociedad de leasing adquiere un bien inmueble por indicacin de la empresa
tomadora, y le otorga el uso y goce contra el pago de un canon, con opcin
de compra luego de pagados una cantidad determinada de perodos, no es
un subtipo, sino una modalidad caracterizada por el objeto: un bien
inmueble.
Leasing mobiliario: es una modalidad y no un subtipo, ya que no tiene

elementos de calificacin especficos, sino que se caracteriza nicamente
por el objeto.
"Leasing" de retro o "lase back": Desde el punto de vista de su

configuracin tcnico-jurdica, esta operacin no presenta solamente la
sucesin temporal locacin-venta que es tpica del leasing, sino que es ms
compleja. Existe primero una compraventa, sucedida luego de un leasing,
existiendo entre ambos negocios una conexidad contractual, pero no un
nuevo tipo o un tipo legal de leasing ms extenso. La primera compraventa,
mediante la cual el empresario
33
transfiere a la empresa de leasing un bien, es de naturaleza fiduciaria'*',

porque se basa en la confianza de que ser dada en leasing por parte del
comprador.
"Leasing" internacional: la Convencin de Ottawa La Convencin de Ottawa,
de 1988, sobre leasing internacional da un concepto descriptivo (art. 1)
que dice: "La presente Convencin regula la operacin de crdit-bail
(leasing) descripta en el pargrafo segundo, en la cual una parte (el dador):
a) concluye, sobre la indicacin de otra parte (el tomador) un contrato
(contrato de provisin) con una tercera parte (el proveedor) en virtud del
cual adquiere un bien de equipamiento, maquinarias o herramientas (de la
maquinaria) dentro de los trminos aprobados por el tomador, por tanto que
ellos le conciernen, y b) concluye un contrato (el contrato de leasing) con el
tomador, dando a ste el derecho a utilizar el material mediante el pago de
alquileres".
CARACTERES:
Tpico.
Consensual.
Bilateral.
Oneroso.
Conmutativo.
Formal.
De tracto sucesivo o ejecucin continuada.
Intuito personae.
De consumo.
Celebrado por adhesin.
CALIFICACION Y DELIMITACION. CALIFICACION:
La doctrina argentina sostuvo que debe legislarse como un derecho real de

usar y gozar un inmueble ajeno, pagando un canon peridico, con la opcin
de compra personal.
En el leasing no hay una compraventa inicial, puesto que se deja para la

opcin la celebracin misma del contrato.
La locacin concede la tenencia para el uso y goce de la cosa, lo que es

sustancialmente anlogo a la primera etapa del leasing.
Con anterioridad a la tipificacin legal, la doctrina y jurisprudencia se

inclinaron por la interpretacin de que no existe compraventa, sino leasing,
que constituye un acto jurdico complejo integrado por dos contratos tpicos
(compraventa y locacin) ejecutables en forma complementaria, siendo
precisamente elemento caracterstico de este contrato la simultaneidad de
ambos actos
DELIMITACION:
La existencia de obligaciones de hacer involucradas en el contrato no lo

transforma en uno de servicios, porque stas son accesorias, siendo la
obligacin nuclear la transmisin del uso y goce y la eventual transferencia
del dominio
En el mutuo se entregan cosas consumibles en propiedad; en cambio, en el

leasing no se da la propiedad, ni las cosas son consumibles.
PRESUPUESTOS DEL CONTRATO. SUJETOS.

A) Sujetos autorizados para el "leasing" financiero
En primer lugar, cabe sealar que siendo el leasing una operacin
financiera, debe ser realizado por bancos comerciales y compaas
financieras.
B) Sujetos autorizados para el "leasing" operativo
34
El sujeto dador esta limitado en la ley 24.441: en el leasing financiero debe

ser una entidad financiera o sociedad que tenga por actividad el leasing; en
el leasing operativo, debe ser (art. 28) fabricante o importador.
C) Relacin del dador con la cosa

El dador puede ser propietario o no de la cosa. En este segundo caso puede
tener legitimacin para contratar sobre ella, dndola en leasing.
ELEMENTOS ESENCIALES Y TIPICOS. OBJETO.
Resultan de aplicacin las normas generales relativas al objeto de los

contratos, especialmente en cuanto a la licitud, posibilidad,
determinabilidad, patrimonialidad. Tambin son aplicables las reglas sobre
el objeto del contrato de locacin y de compraventa, en cuanto se
correspondan con la finalidad de este contrato.
PRECIO.
El precio es un "canon" que se integra con el valor econmico del uso
(alquiler de la locacin), el correspondiente a la amortizacin del valor de
propiedad (precio de la compraventa) y el costo financiero (inters del
mutuo), adems de los costos administrativos y de gestin.
En el aspecto sustancial, el canon es una curva combinada de amortizacin

del capital con el flujo de fondos que debe tener un equilibrio: si el canon es
igual al precio dividido por la cantidad de perodos de uso, es igual a una
venta a plazo. Por ello, se estima necesario que en el momento del ejercicio
de la opcin de compra, exista el pago de un "precio", que representa el
valor residual de la cosa.
El proyecto de 1998 establece (art. 1158) que "el monto y la periodicidad de

cada canon se determina convencionalmente. El precio de ejercicio de la
opcin de compra debe estar fijado en el contrato o ser determinable segn
procedimientos o pautas pactadas".
PLAZO.
Siendo un vnculo de duracin, el transcurso del tiempo es un elemento

esencial de este contrato, ya que el propsito prctico perseguido por las
partes no se logra sino a travs de la dimensin temporal.
LA OPCION DE COMPRA DE RENOVACION Y DE PRORROGA.
La opcin de compra es una facultad irrenunciable, porque es un elemento

tpico del contrato. Si no est pactada, no es un contrato de leasing, sino de
locacin de cosas. La opcin es en favor de persona determinada y por lo
tanto puede ser ejercida por el tomador, por sus sucesores y por los
acreedores por va subrogatoria
La opcin de compra se relaciona con el "valor residual".
La ley 24.441 dispuso que puede ser ejercida por el dador a partir del pago
del 50% de los perodos.
Con posterioridad al ejercicio de la opcin, el tomador acepta la oferta de

compraventa, y se produce una transformacin del ttulo por el cual detenta
la cosa: de locatario pasa a ser adquirente.
Las partes pueden pactar que el tomador opte por renovar el contrato,
sustituyndose las cosas que constituyen su objeto por otras cosas en las
condiciones que ellos pacten.
Las partes pueden optar por prorrogar el plazo. Es una clusula lcita
siempre que no signifique desplazar la opcin de compra que es un
elemento esencial.
FORMA:
El proyecto de 1998 dice (art. 1162) que "el leasing debe ser pactado en
escritura pblica si tiene como objeto inmuebles, buques o aeronaves. En
los dems casos puede celebrarse por instrumento pblico o privado".
La inscripcin del contrato es un requisito de su oponibilidad a los terceros.

El inters prevalente en la inscripcin es del tomador, toda vez que de esa
manera puede ejercer la opcin de compra contra el dador y oponerla a
terceros en caso de conflicto.
35
El proyecto de 1998 dice (art. 1162) que; "A los efectos de su oponibilidad
frente a terceros, el contrato debe inscribirse en el registro que corresponda
a las cosas que constituyen su objeto. Si se trata de cosas muebles no
registrables o software, deben inscribirse en el Registro de Crditos
Prendarios del lugar donde se encuentren las cosas o, en su caso, se deba
poner a disposicin del tomador el software.
Para que produzca efectos contra terceros desde la fecha de la entrega del
bien objeto del leasing, la inscripcin debe solicitarse dentro de los cinco (5)
das hbiles posteriores. Pasado ese trmino, produce ese efecto desde que
el contrato se presente para su registracin.
El proyecto de 1998 dice (art. 1170) que "La inscripcin del leasing sobre
cosas muebles no registrables y software puede cancelarse, a) Si lo dispone
una resolucin judicial b) Si lo solicita el dador o su cesionario, c) Si lo
solicita el tomador despus del plazo y en las condiciones en que, segn el
contrato inscripto, puede ejercer la opcin de compra.
El contrato se prueba por los modos previstos en la ley. En el rgimen de la

ley 24.441, no hay formalidad alguna, pero la doctrina ha interpretado que
la forma escrita es ad probationem, y por lo tanto debe probarse por escrito,
entre las partes, requirindose su inscripcin para los terceros.
EFECTOS ENTRE LAS PARTES.
EL DADOR: El dador se obliga a ceder el uso de la cosa con carcter

tenencial.
Para ello debe entregarla si es propietario, o bien adquirirla siguiendo las

instrucciones del tomador, segn los casos. La obligacin de entrega es a
cargo del dador, pero puede darse el caso que compre una cosa a un
fabricante o comerciante y ste la entregue directamente al tomador. La
situacin jurdica es la siguiente: el dador cumple con su obligacin de
entrega a travs de un tercero; el tomador recibe la cosa en su nombre y del
dador
Deberes secundarios de conducta
Como deberes de colaboracin, el dador debe:
Entregar los ttulos que aseguren el goce pacfico de la cosa;

inscribir el contrato;
otorgar la opcin de compra asegurando el cumplimiento de la finalidad del
contrato de buena fe;
recibir la cosa en caso de no hacerse uso de la opcin de compra.
Si se pacta la eximicin de responsabilidad del dador en el leasing
financiero, el tomador tiene accin directa contra el vendedor con
fundamento en que "el tercero puede en su propio nombre, ejercer contra el
primer enajenante, los derechos que da la eviccin, aunque l no pudiese
hacerlo contra el que le transmiti el derecho"
EL TOMADOR : El tomador del leasing es titular de la tenencia para el uso y

goce del bien y debe hacer un uso regular de ese derecho, conforme se
exige al locatario y al standard de la buena fe y el ejercicio no abusivo de
los derechos. En este sentido, el proyecto de 1998 dice (art. 1166) que "el
tomador puede usar y gozar del bien objeto del leasing conforme a su
destino".
Como titular de la tenencia, que importa reconocer en otro la propiedad, no

tiene legitimacin para vender, ni para gravar el bien. As lo dispone el
proyecto de 1998, en su artculo 1166 refirindose al bien: "no puede
venderlo, gravarlo ni disponer de l".el tomador no puede gravar ni vender
la cosa; si lo hace es responsable por los daos causados frente al dador;
este ltimo tiene accin reivindicatoria contra el tercero pidiendo
directamente el secuestro de la cosa.
Si no ejerce la opcin, debe restituir la cosa en el tiempo oportuno,

aplicndose las normas de la obligacin de restituir propia de la locacin.
Deberes secundarios de conducta
Durante el uso de la cosa tiene los deberes del locatario, si se ha pactado la

eleccin de la cosa como facultad del tomador, debe colaborar ejercindola
de buena fe, conforme al standard de lo razonable.
36
Distribucin de riesgos del contrato:
El deterioro o prdida de la cosa.

la obsolescencia tecnolgica.
el riesgo financiero.
EFECTOS FRENTE A TERCEROS.
La inscripcin registral: comienzo y duracin de la oponibilidad

Efectos:
Oponibilidad desde la enfrega de la cosa: si el contrato se inscribe denfro de

los cinco das hbiles de celebrado, hay un efecto refroactivo de la
oponibilidad, puesto que comienza a contarse a partir de la enfrega;
oponibilidad desde la inscripcin: luego de transcurridos los cinco das
hbiles mencionados en el punto anterior, la oponibilidad comienza desde
que el contrato se presente para su registracin.
Se establece la legislacin registral aplicable, conforme a los siguientes
criterios (art. 1163):
Son aplicables las normas legales y reglamentarias que correspondan segn

la naturaleza de los bienes.
En el caso de cosas muebles no registrables o software, se aplican las
normas regstrales de la ley de prenda con registro y las dems que rigen el
funcionamiento del Registro de Crditos Prendarios.
Cuando el leasing comprende cosas muebles situadas en distintas
jurisdicciones, se aplica lo dispuesto en la ley de prenda con registro para
iguales circunstancias.
Finalmente, se dispone (art. 1163) la obligacin del registro de expedir
certificados referidos a la existencia del contrato de leasing.
En especial se establece que "el certificado que indique que sobre

determinados bienes no aparece inscripto ningn contrato de leasing en
determinado registro, tiene eficacia legal hasta veinticuatro (24) horas de
expedido".
MODIFICACIONES SUBJETIVAS: CESION.
En primer lugar interesa examinar la posibilidad de que el tomador ceda su

posicin contractual a un tercero, quien pasara a sustituirlo en el uso y
goce de la cosa. El contrato de leasing ha sido calificado como intuitu
personae tomando en cuenta la persona del tomador, lo cual tiene un
sustento en la prctica negocial, toda vez que el dador tiene inters en la
persona del tomador, ya que la cosa est bajo su cuidado. Por esta razn, es
habitual el pacto de prohibicin de ceder y sublocar, que es lcito por
aplicacin de las normas de la locacin.
En segundo lugar, corresponde examinar la posibilidad de que el dador ceda

los crditos que tiene con motivo del leasing. El inters es atendible,
considerando que se trata de sociedades que tienen una finalidad financiera
o, en el leasing operativo, pueden procurar monetizar estos crditos.
EXTINCION. Causas:
En el perodo de uso y goce, antes del ejercicio de la opcin de compra, el

contrato puede extinguirse por las causas contempladas en el rgimen de la
locacin en cuanto resulten compatibles con este contrato. Ser aplicable la
extincin por cumplimiento del plazo resolutorio si no se ejerce la opcin de
compra, ni se opta por sustituir la cosa. Tambin se extingue por acuerdo de
partes, prdida de la cosa, imposibilidad de usarla para el destino
especialmente previsto, incumplimiento de las obligaciones a cargo de
alguna de las partes.
37
UNIDAD 6
CONTRATO DE ALQUILER DE AUTOMOVILES (RENT A CAR)
COSTUMBRES Y FINALIDAD ECONOMICA DEL CONTRATO.
Se ha difundido ampliamente la costumbre de alquilar automviles por un

tiempo determinado: en zonas de turismo o en ciudades, donde el vehculo
es locado por particulares para un destino final; en la actividad empresaria,
como modo de terciarizacin, se alquilan flotas de vehculos porque es
menos costoso que comprarlos.
Esta tcnica presenta dos modalidades principales:
La primera es la dirigida al pblico indeterminado mediante una oferta

publicitaria: avisos, locales comerciales ubicados en lugares de gran
circulacin de consumidores (aeropuertos, agencias de turismo, hoteles), a
fin de que se utilicen los vehculos para un uso final. De all que sea un
tpico contrato de consumo.
La segunda es dirigida a las empresas, privadas o estatales, ofrecindoles

planteles de vehculos que ellas utilizan para su personal y a fin de bajar los
costos que supone la titularidad dominial de estos bienes. Se concibe como
una integracin en el proceso productivo y no son contratos de consumo.
CONCEPTO: El contrato de alquiler de automotores es aquel mediante el

cual una de las partes, la empresa organizadora, da en locacin un vehculo
para su uso y goce por un tiempo determinado.
La finalidad tipica es la transmisin onerosa del uso sobre un vehculo

definido como fungible por las partes, para su uso regular durante un
tiempo determinado.
La legislacin base es la de la locacin de cosas, en tanto es anloga en la

finalidad tpica, con las correcciones que surjan de la ley 24.240 y
modificatorias cuando es de consumo, de la ley 24.449 que regula el
trnsito urbano y de la ley 17.418 sobre seguros.
Es costumbre negocial que las partes celebren un contrato de locacin y,

conjuntamente, un seguro que cubre los daos del vehculo y la
responsabilidad civil frente a terceros, existiendo aqu dos contratos en
unin externa.
CARACTERES:
Es un contrato bilateral, oneroso, consensual, no formal.
En cuanto al tiempo, puede ser de ejecucin instantnea, diferida o de larga

duracin, segn los casos, ya que el vehculo puede alquilarse bajo
cualquiera de estas modalidades.
Es un contrato celebrado por adhesin a clusulas generales, lo cual es

inherente al funcionamiento del negocio empresario.
Es un contrato de locacin tpico, que puede ser de consumo, y que

generalmente es celebrado en unin externa con un contrato de seguro.
PRESUPUESTOS DEL CONTRATO: SUJETOS.
La empresa oferente del servicio es, generalmente, una persona jurdica,

pero nada impide que sea una persona fsica. Es un acto de administracin,
por lo que se requiere capacidad para administrar En cuanto al usuario,
tambin se aplican las normas de la locacin.
Como el vehculo se alquila para el uso, debe reunir adems las condiciones
que exigen las leyes aplicables en materia de regulacin del trnsito, en
especial el carn de conductor habilitante. Si no tiene esta habilitacin no
puede celebrar el contrato, salvo que sea en representacin o en beneficio
de un tercero que s est habilitado.
ELEMENTOS ESENCIALES Y TIPICOS.
1- Con relacin a la formacin del consentimiento interesa poner de relieve

la importancia de la publicidad en estos vnculos, y sealar que si se trata
de un contrato de consumo, ser obligatoria para el oferente.
2- la oferta es de contenido determinable al momento de la aceptacin o la

entrega.
38
3- una vez perfeccionado el consentimiento, y producida la entrega, la
obligacin de restitucin tiene por objeto un vehculo determinado mediante
nmero de dominio, no pudiendo liberarse el locatario mediante la entrega
de otro vehculo.
4- En cuanto al objeto, es un automvil, que debe reunir los requisitos de la

ley vigente, tanto en su definicin, inscripcin registral y habilitacin, segn
el rgimen vigente.
5- El precio es pactado de modo diverso: una tarifa diaria, una tarifa por
kilometraje, o una tarifa por kilometraje limitado.
EFECTOS.
El locador debe entregar la cosa en buen estado (art. 1514, Cd. Civ.),
conservarla (arts. 1515 y ss.), responder de los vicios o defectos graves de
la cosa arrendada (art. 1525), pagar al locatario las mejoras que hubiere
introducido para hacer posible el uso normal de la cosa (arts. 1533 y ss.),
garantizar por la eviccin (art. 1515) y la de pagar las contribuciones y
cargas que gravan la cosa.
El locatario debe conservar la cosa en buen estado (art. 1561) y a ese fin
realizar las reparaciones ordinarias de aquellos deterioros menores (art.
1573), responder de todo dao o deterioro que se causare por su culpa o
por el hecho de familiares, dependientes, huspedes o subarrendatarios
(arts. 1561), "restituir la misma cosa", es decir la cosa en buen estado (art.
1556). El locatario se obliga a un uso que debe ser ajustado a la finalidad de
la cosa.
RIESGOS DEL CONTRATO. 1- Deterioros del automvil
Los deterioros que sufre la cosa por el paso del tiempo, por el uso normal o
el caso fortuito, deben ser soportados por el locador, ya que ste cobra una
renta por ese uso; en cambio, es justo que los deterioros derivados de un
uso anormal sean a cargo del locatario.
En caso de que el locatario quiera o deba hacer reparaciones en el vehculo,
de carcter urgente, para poder continuar en el uso, debe dar aviso al
locador y, tambin, tiene derecho a ser indemnizado por la privacin en el
uso por el tiempo que demanden las reparaciones no imputables a su
conducta, todo conforme a las reglas generales de la locacin.
Daos a terceros
En cuanto a la responsabilidad frente a los terceros, el conductor es
responsable por su actuacin culposa y la compaa arrendadora por ser
titular registral o guardin de una cosa riesgosa. En la relacin interpartes,
la cuestin se resuelve por la culpabilidad del conductor, que debe ser
demostrada por la empresa locadora.
Contrato de tiempo compartido (time sharing).
Costumbres y finalidad econmica del contrato
La expresin "tiempo compartido" da a entender que se trata de un grupo

de sujetos que adquieren conjuntamente un inmueble y dividen el tiempo
de uso, en forma alternativa, celebrando un vnculo asociativo.
La costumbre negocial muestra que, por el contrario, se trata de un vnculo

de cambio en el mbito del derecho del consumidor: una empresa construye
las propiedades y luego las ofrece al pblico consumidor.
Esta concebido para que ambas partes obtengan ventajas: el consumidor

tiene el uso de una casa de vacaciones sin comprarla, sin los costos de
mantenimiento (tasas, impuestos), sin los riesgos (robos), evitando el uso
ineficiente, ya que slo lo hace por quince das y no tiene que pagar por el
resto del perodo en que no la precisa, y obtiene adems, servicios que
seran muy costosos en una casa particular. El propietario y el administrador
persiguen una renta por el uso, adems de los servicios; si se trata de
hotelera, se gana con la venta anticipada y con la disminucin de los
riesgos de temporada, puesto que se vende con anterioridad.
39
Desde el punto de vista de la finalidad econmica hay poca diferencia con

un contrato de hotelera, o uno de servicios, al punto tal que muchos
empresarios hoteleros transforman parte de su estructura en
departamentos sometidos al sistema de tiempo compartido.
CONCEPTO.
Pueden identificarse los siguientes elementos de la definicin:
Atribuye al titular la facultad de disfrute de una cosa que consiste en un

alojamiento susceptible de utilizacin independiente, por tener salida propia
a la va pblica o a un elemento comn del edificio en el que estuviera
integrado, y que est dotado de modo permanente de mobiliario adecuado
al efecto.
Con carcter exclusivo, durante un perodo especfico de cada ao.
Con derecho a la prestacin de los servicios complementarios, y al disfrute
de los muebles existentes.
La facultad de disfrute no comprende las alteraciones del alojamiento ni de
su mobiliario. TERMINOLOGIA:
1- Multipropiedad: este vocablo se ha utilizado frecuentemente y se usa en
el proyecto de 1998", pero se refiere nicamente al caso en que se otorguen
derechos reales a una pluralidad de sujetos.
2- Tiempo compartido ("timesharing"): en la versin anglosajona se lo

denomina time sharing, lo que importa traducirlo como "tiempo
compartido". Es equvoco porque da la impresin de que los adherentes
comparten el tiempo, cuando en realidad el vnculo no es asociativo, sino de
cambio, y el uso del tiempo es excluyente y no asociado, ya que si uno lo
usa, no lo puede usar el otro.
3) Derecho de habitacin peridica: la ley portuguesa 275/93 utiliza el

nombre "derecho real de habitacin peridica", pero en nuestro pas llevara
a la confusin con el derecho de habitacin.
4) Derecho de aprovechamiento por turno de bienes inmuebles de uso

turstico: es la terminologa de la ley espaola, que intenta ser estricta en la
descripcin jurdica, expulsando la palabra "propiedad" y poniendo el acento
en el uso alternado.
FINALIDAD: La finalidad de este contrato es la cesin del uso y goce de un

inmueble con fines tursticos.
DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL:
El tiempo compartido puede ser instrumentado como un derecho real,

siendo la forma ms utilizada la del condominio. No obstante la doctrina ha
sealado dificultades, como la administracin de la cosa comn, la
indivisin, y otras que llevan a la conclusin de que debe regularse
especialmente" se deja a la eleccin de los promotores decidirse por los
derechos reales, concretamente por el condominio, o simplemente por los
derechos personales". Si se opta por el derecho real, el proyecto prev el
condominio con indivisin, a fin de proteger al usuario.
CARACTERES:
1- Contrato de consumo: as lo tratan la mayora de las legislaciones

extranjeras, que han difundido tcnicas comunes: control de la empresa en
cuanto a su solvencia, obligndola a contratar seguros para garantizar la
efectiva prestacin del servicio.
Contrato atpico mixto complejo: al que se le aplican las normas de la

locacin en cuanto a la cesin del uso del inmueble, de los muebles y de los
servicios, en los aspectos vinculados al turismo.
Contrato de cambio o asociativo: Instrumentacin como sociedad: una de
las formas que se ha encontrado para instrumentar este vnculo es la
sociedad: la empresa que va a desarrollar el negocio constituye dos
sociedades; una propietaria del inmueble y servicios que concede a la otra
el uso; lo que se vende a los consumidores es una accin sobre esta ltima
sociedad.
Contrato bilateral, oneroso, consensual, no formal .
40
Presupuestos del contrato: sujetos
La relacin jurdica se establece entre el oferente y el consumidor.
La parte oferente suele estar integrada por una persona fsica o jurdica
propietaria del inmueble y una administradora, que vende el sistema, a lo
que puede agregarse una empresa que otorga el fnanciamiento.
En el supuesto que todas ellas sean creadas exclusivamente como efecto

del emprendimiento negocial, puede haber una calificacin como grupo
econmico; en el caso en que sean independientes, pero unidas por una
alianza estratgica, se aplica el rgimen de contratos conexos.
En cuanto a los sujetos y capacidad, resultan de aplicacin analgica las

normas de la locacin.
PERIODO PRECONTRACTUAL.
Ofertas agresivas y ventas emotivas
El consumidor es invitado porque gan un premio a un sitio donde se le va a
entregar el mismo, o es invitado "especial" a un cctel. El ambiente de la
"venta" desaparece y es sustituido por la fiesta, a la que el consumidor
concurre porque "gan" o porque es "especial".
De este modo se trabaja sobre sus emociones para que asista y tambin
para que compre: luego del cctel, de las pelculas o videos, y de pasar
varias horas, se le hace la oferta concreta, agresiva, emotiva, generalmente
de un sistema de tiempo compartido.
La rescisin unilateral incausada por parte del consumidor: se entender

comprendida como venta domiciliaria "aquella contratacin que resulte de
una convocatoria al consumidor al establecimiento del proveedor o a otro
sitio, cuando el objeto de dicha convocatoria sea total o parcialmente
distinto al de la contratacin".
La resolucin por incumplimiento del deber de informacin: La ley espaola
establece que si el adquirente no hubiese sido suficientemente informado
podr resolver el contrato, debiendo ejercer este derecho de resolucin en
un plazo de tres meses (art. 10). Esta medida es aplicable en el Derecho
argentino, en la medida en que el deber de informacin haya sido relevante,
utilizando la resolucin por incumplimiento con base en el artculo 1204 del
Cdigo Civil.
La propagacin de los efectos a los contratos conexos: La ley espaola
establece que "los prstamos concedidos al adquirente por el transmitente
o por un tercero que hubiese actuado de acuerdo con l, quedarn resueltos
cuando el mismo desista o resuelva en alguno de los casos previstos en el
artculo 10".
En el Derecho argentino no hay una norma similar.
EFECTOS.
EL EMPRESARIO.
Obligacin de dar el uso y servicios: plazo, condiciones de utilizacin.

La obligacin del empresario es mixta, porque comprende tres aspectos
diferentes, y compleja, porque estos vnculos estn entrelazados como un
todo inescindible.
En primer lugar hay una obligacin de dar el uso sobre un inmueble, con
carcter exclusivo en las partes que correspondan. En segundo lugar hay
una obligacin de dar el uso sobre cosas muebles, que integran la finca. En
tercer lugar, se obliga a dar servicios prometidos: de limpieza, tursticos,
esparcimiento, hotelera, alimentacin.
El vnculo est sometido a dos tipos de plazo.
El primero es un plazo resolutorio que afecta al contrato, ya que el mismo se

estipula por un perodo de uno, dos, diez, o hasta que las partes lo decidan
y la ley lo permita.
El segundo es un plazo que afecta a la obligacin: se trata de un perodo

especfico, que suele ser de una semana o dos, cada ao.
Deberes secundarios.
41
En el Derecho argentino rige un deber de informacin, como contracara del

deber constitucional a la informacin en las relaciones de consumo y por
aplicacin de la ley 24.240.
EL CONSUMIDOR-ADQUIRENTE. A) Obligacin de pago del precio
Tiene la obligacin de pagar el precio, cuyo incumplimiento autoriza al

empresario a la ejecucin o a la resolucin del contrato.
B) Deberes secundarios: custodia y conservacin

El usuario tiene el deber de custodia y conservacin de la cosa, que se rige
en general por las normas referidas a la locacin. Como se trata de Derecho
dispositivo, las partes pueden modificarlo. En el caso del tiempo compartido,
es habitual conceder el uso y prohibir el goce y las modificaciones del
alojamiento o de su mobiliario.
CLAUSULAS ABUSIVAS.
Las que desnaturalicen las obligaciones;

las que limiten la responsabilidad por daos;
las que importen renuncia o restriccin de los derechos del consumidor;
las que importen una ampliacin de los derechos de la otra parte;
las que impongan la inversin de la carga de la prueba.
Tambin resulta abusiva la clusula que impone una clusula penal
excesiva, lo que es habitual en contratos de este tipo. El empresario impone
estas multas si el usuario no desocupara en trmino el inmueble, y en
algunos casos se establece la prdida del derecho, lo que constituye una
clusula abusiva.
42
UNIDAD 7
LAS OBRAS INTELECTUALES. Costumbres actuales y finalidad econmica.
El campo de aplicacin de vnculos contractuales en relacin a los llamados

bienes inmateriales es amplsimo:
Los denominados derechos autorales, que abarcan toda creacin artstica:

literatura, msica, pintura, arquitectura, teatro, etctera.
El campo de la ingeniera gentica o biotecnologa que permite un amplio
desarrollo de la creatividad humana y cientfica, con el consiguiente desafo
en orden a su patentabilidad.
El rea de la informtica, con las creaciones de programas de computacin
y de equipos de computadoras.
La creacin de smbolos de gran valor comercial, como las ideas
cinematogrficas, que luego son comercializables mediante contratos
publicitarios.
Para nuestro Derecho la obra es una creacin del autor como persona fsica,
mientras que en otros derechos, se ha ido independizando para proteger en
forma ms genrica la propiedad intelectual, desprendida del concepto de
autor-persona fsica.
Bienes inmateriales, culturales, derechos reales y personales. Niveles de

proteccin
Los bienes inmateriales son una amplia categora, caracterizada

negativamente por la ausencia de "materia", y positivamente porque
constituyen una creacin humana.
Son caractersticas muy relevantes porque, como toda creacin del

intelecto, son inasibles, y slo alcanzan un grado de materialidad cuando
son editados, impresos o representados, es decir, cuando son insertos en un
material que los hace reproducibles.
De all que los bienes inmateriales relevantes son asistidos por derechos
que son los que, en definitiva, les dan entidad econmica y permiten su
circulacin. El campo de la creacin de los bienes culturales es amplio e
impreciso, pero el Derecho selecciona y define a los mismos en funcin de la
proteccin que les otorga, sea basada en un derecho real o simplemente
contractual.
Los bienes culturales que tienen proteccin real dan origen a derechos
intelectuales y a una propiedad intelectual, y los que tienen solamente
regulacin contractual dan lugar a una obra intelectual, que puede no estar
calificada por un derecho real.
La obra intelectual admite entonces una proteccin basada en:
El derecho real de propiedad, que permite su uso y su oponibilidad a

terceros;
el derecho personal basado en el contrato que se celebre sobre ella, el que
slo puede ser oponible a la contraparte y no a los terceros;
la accin extracontractual basada en los daos causados por terceros a la
propiedad intelectual;
la proteccin basada en los derechos personalsimos, en los supuestos en
que se trate de obras que sean expresin de la personalidad;
la defensa penal en los casos en que exista tipificacin delictiva.
Derecho de autor. Obra y propiedad intelectual
La ley protege el derecho de autor, y ste tiene dos aspectos: uno vinculado
a los elementos extramatrimoniales y otro a su explotacin econmica; este
ltimo aspecto permite que sea objeto de los contratos. La obra es lo que
produce el autor y es intelectual porque emana de una creacin del
intelecto, pero a los fines de su utilizacin econmica, la obra es lo que el
Derecho dice que es, y est definida por el cmulo de derechos reales y
personales que se le reconocen.
De conformidad con la ley 11.723, la obra intelectual es "toda produccin

cientfica, literaria, artstica o didctica, sea cual friere el procedimiento de
reproduccin"
La obra intelectual es una actividad que a los fines contractuales hemos

calificado como un hacer reproducible. La ley se refiere expresamente a
este carcter, lo cual es decisivo en
43
cuanto a su aptitud para ser objeto de un contrato de obra intelectual. Ello

lleva a identificar en la obra un aporte intelectual que es el objeto de
proteccin, y un soporte material en el cual se asienta a los fines de la
reproducibilidad, lo cual es jurdicamente relevante para discernir casos en
los que, no obstante ser la misma creacin intelectual, se cambia el
procedimiento de reproduccin". Tambin es un elemento decisivo para
establecer que, no obstante la cesin del aspecto patrimonial, el autor
conserva su derecho extrapatrimonial.
Obras Protegidas: La ley hace una enumeracin de supuestos que no es
taxativa:
Escritos de toda naturaleza y extensin.

Obras cientficas, literarias, artsticas, dramticas.
Composiciones musicales o dramtico-musicales.
Obras cinematogrficas, coreogrficas o pantommicas.
Dibujos, pinturas, esculturas, arquitectura.
Impresos, planos, mapas.
Fotografas.
La imagen fotogrfica.
Grabados y fonogramas.
Bases de datos.
Frase publicitaria.
Proteccin del software.
DERECHOS DEL AUTOR.
La titularidad de una obra corresponde al autor, a sus herederos, a los que

con permiso del autor la traducen, refunden, adaptan, modifican o
transportan sobre la nueva obra intelectual resultante.
El derecho de propiedad comprende la facultad de disponer de la obra, de

publicarla, de ejecutarla, de representarla y exponerla en pblico, de
enajenarla, de traducirla, de adaptarla o de autorizar su traduccin y de
reproducirla en cualquier forma.
Concretamente el titular goza de las siguientes facultades:

La de excluir a otros que pretendan utilizar de cualquier modo su obra con
fines comerciales. La de impedir la modificacin de aspectos sustanciales de
la obra.
El derecho de editar la obra
El derecho de comunicar la obra al pblico y explotarla, o sea la
representacin, exhibicin o ejecucin pblica.
El derecho de modificar la obra para ponerla al alcance de otro pblico.
El derecho de disponer o desprenderse de la obra, gratuita u onerosamente.
La caracterstica comn a estos derechos patrimoniales es que son
libremente transmisibles y por lo tanto, pueden ser abandonados o
renunciados en forma expresa y que su duracin es limitada.
CONTRATO DE EDICION.
La ley 11.723 (art. 37) lo define diciendo: "Habr contrato de edicin cuando
el titular del derecho de propiedad sobre una obra intelectual, se obliga a
entregarla a un editor y ste a reproducirla,difundirla y venderla"'.
El objeto del contrato segn el texto citado es el derecho de propiedad

sobre una obra intelectual.
La ley incluye dentro de este contrato tres procesos distintos: edicin,

difusin y venta. El primero de ellos se refiere a la denominada impresin",
proceso mediante el cual la obra intelectual del autor es inserta en un
soporte material de papel, aunque actualmente deben incluirse tambin los
procesos de impresin de datos en soportes informticos. La ley tambin
menciona la difusin y venta, que son actos distintos y que se refieren a la
finalidad distributiva de la obra editada.
44
Calificacin y delimitacin
El contrato de edicin, si bien es tratado por numerosa doctrina como un

vnculo afn al de obra, no es una locacin de obra intelectual, sino un
contrato tpico de edicin. Las diferencias son las siguientes:
El editor no se compromete a un resultado, porque no garantiza la venta;

en la edicin quien tiene la obligacin de resultado es el autor, quien debe
hacer la obra y entregarla, mientras que el editor, a diferencia del locatario
de obra, no slo tiene que pagar el precio, sino tambin reproducir, difundir
y vender la obra;
el precio puede ser pactado en relacin a las ventas, lo que le otorga una
aleatoriedad impropia del contrato de obra. De modo que el contrato de
edicin, tal como lo prev la ley, es de una estructura tpica ms compleja
que el de obra intelectual, ya que ambas partes asumen obligaciones
recprocas determinadas consistentes en obras intelectuales. El inters del
autor no se agota en el pago del precio, ya que la obligacin de difundir la
obra y venderla es esencial en este contrato, lo que no existe en la venta.
Pero si el autor ha cedido definitivamente sus derechos intelectuales, sin
compromiso de la contraparte de editar la obra, no nos encontramos ya en
presencia de un contrato de edicin, sino de cesin onerosa de derechos.
Caracteres
El contrato sobre derechos intelectuales tiene los siguientes caracteres: 1.

Es bilateral, porque genera obligaciones recprocas para ambas partes. 2. Es
oneroso, existiendo presuncin al respecto
Es consensual, porque queda concluido por el mero acuerdo de voluntades.

4. Es comercial, porque el editor es un comerciante.
Objeto
El contrato de edicin tiene por objeto obras intelectuales susceptibles de

reproduccin: libros artsticos, literarios o cientficos, estampas, grabados,
policromas, fotografas, grabaciones fonogrficas, copias cinematogrficas,
software, bases de datos, etctera
Forma y prueba
La ley 11.723 dispone (art. 40) que en el contrato deber constar el nmero
de ediciones y el de ejemplares de cada una de ellas, la retribucin
pecuniaria del autor o de sus derechohabientes; considerndoselo oneroso,
salvo prueba en contrario. Si las anteriores condiciones no constaran, se
estar a los usos y costumbres del lugar.
En cuanto a la prueba, se rigen los principios generales de los artculos 1190

y siguientes del Cdigo Civil.
EL AUTOR:
OBLIGACIONES : El autor se obliga a hacer la obra y a entregarla en el plazo

convenido, A falta de plazo, el tribunal lo fijar equitativamente en juicio
sumario y bajo apercibimiento de la indemnizacin correspondiente.
DERECHOS: Deber de colaboracin
El autor debe obrar de buena fe y, especifcamente, no debe entregar la

misma obra a otro editor mientras no est agotada la edicin anterior, ni
reproducir el mismo tema en otra obra anloga.
El autor garantiza la autora de la obra, ya que cede los aspectos

patrimoniales del derecho de autor.
Si el autor no cumple con la entrega de la obra en el plazo convenido queda

constituido en mora, existiendo derecho del editor a exigir el cumplimiento
o la resolucin.
EL EDITOR:
OBLIGACIONES: Obligacin de pagar el precio
45
El editor debe pagar el precio de la obra pactado en el contrato, o el que

corresponda segn los usos y costumbres si las partes no se hubieran
expedido al respecto, ya que se presume oneroso.
Obligacin de imprimir, distribuir y vender la obra
Como titular de la explotacin de la obra, el editor tiene el derecho de

imprimir, distribuir y vender la obra; como sujeto del contrato de edicin,
est obligado a hacerlo.
El editor se obliga a distribuir, ya sea por. un sistema propio o

subcontratado, asumiendo los costos que ello implica, pues forman parte de
su obligacin.
El editor est obligado a poner toda la diligencia que sea dable exigir de
acuerdo con las costumbres y la buena fe para lograr una buena venta; pero
no garantiza el resultado especifico, salvo que se hubiere pactado
expresamente una obligacin en tal sentido.
DERECHOS: El editor tiene un deber de colaboracin, que constituye un
comportamiento cooperativo encaminado a la obtencin de la finalidad del
contrato y a la preservacin del derecho autoral, y que se revela en reglas
especficas.
Impresa la obra, el editor debe devolver al autor los originales.
Est obligado a registrar la obra (art. 61, ley 11.723) dentro del plazo de
tres meses de publicada (art. 24, dec. del 3-5-34) bajo apercibimiento de
pagar una multa igual a diez veces el valor venal del ejemplar no
depositado (art. 61, ley 11.723). El depsito de la obra asegura el goce de
los derechos del autor y del editor.
Riesgos del contrato: prdida o deterioro
Los riesgos de prdida o deterioro de la obra eran muy importantes en la

poca en que slo haba un original impreso que se entregaba al autor, pero
ellos han disminuido sensiblemente por efecto de las innovaciones
tecnolgicas, que permiten tener copias y transmisin electrnica de datos,
que han reducido el riesgo de la prdida e hicieron desaparecer el del
deterioro.
Antes de la entrega, los riesgos son a cargo del autor y despus, del editor.
Modificaciones subjetivas. Cesin
El editor puede ceder el contrato porque es una empresa comercial y como

regla su contratacin no involucra una obligacin intuitu personae. No
obstante hay muchos casos en los que la figura del editor ha sido tenida en
cuenta, ya sea por su prestigio en el mercado editorial, por la calidad de su
trabajo, por su potencia en materia de publicidad, distribucin y venta. En
esos casos, si se demuestra que la obligacin era intuitu personce, o bien se
pact la incesibilidad, la cesin no ser oponible al autor y, por ello, tanto el
cedente como el cesionario quedarn obligados frente al cedido.
Extincin
Las causas de extincin de este contrato son las siguientes:
Venta de las ediciones convenidas.

Prdida de la obra.
Resolucin: si una de las partes incurre en un incumplimiento relevante de
las obligaciones del contrato, la parte cumplidora puede optar por la
resolucin.
Vencimiento del plazo resolutorio.
Muerte o incapacidad de las partes.
Quiebra del editor.
Supresin de la obra: el autor tiene derecho de suprimir su obra, lo que
extingue el contrato, pero con la obligacin de indemnizar al editor.
LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INDUSTRIAL.
Costumbres actuales y finalidad econmica
46
El deseo de obtener un derecho de exclusividad no tiene lmites y
consecuentemente se discute si todo es patentable, o bien hay bienes que
no lo son, sea porque pertenecen a la humanidad y no a un propietario o
porque sus caractersticas no econmicas no aconsejan conceder un
derecho monoplico, o porque producen un efecto distorsivo en la
competencia. Tambin se ha planteado la difusin de licencias obligatorias
como alternativa al derecho de patentes.
La proteccin basada en derechos reales y personales
El bien admite una proteccin basada en:
El derecho real que permite su uso y su oponibilidad a terceros;

el derecho personal basado en el contrato que se celebre sobre l, que slo
puede ser oponible a la contraparte y no a los terceros;
la accin extracontractual basada en los daos causados por terceros a la
propiedad industrial;
la defensa penal en los casos en que exista tipificacin delictiva.
Los derechos de propiedad industrial.
Se trata de un privilegio destinado a fomentar la actividad inventiva y el

progreso de la tcnica industrial, y no se halla involucrada la categora de
los derechos innatos o naturales, sino una creacin artificial de la ley
positiva, o sea, una concesin temporal de privilegio o recompensa de
estmulo.
Patentes
El derecho a la patente otorga una posicin jurdica al titular creada por el

acto administrativo de concesin del ttulo, de ella surge la facultad de
explotacin exclusiva y su oponiblidad erga omnes, de la que se desprende
el ius prohibendi.
En la poltica jurdica que se tiene en cuenta para su proteccin no est

involucrada solamente una creacin autoral, como en los derechos
intelectuales, sino un privilegio de explotacin exclusiva en un mercado
basado en la competencia, lo que le confiere algunos caracteres propios:
Es temporario ya que se agota por el no uso.

Est limitado en funcin de intereses o principios que se admite.
Su ejercicio est sometido a parmetros de razonabilidad y licitud.
se ha dicho que es constitucional la legislacin que limita el derecho en
razn del inters general.
Segn la ley (art. 5) son patentables "las invenciones de productos o de
procedimientos, siempre que sean nuevas, entraen un actividad inventiva
y sean susceptibles de aplicacin industrial.
La regla es que todas las invenciones, que sean de productos o de

procedimientos en todos los campos de la tecnologa, siempre que sean
nuevas, entraen una actividad inventiva y sean susceptibles de aplicacin
industrial, podrn ser patentadas.
La ley utiliza, como presupuesto de su regulacin, una relacin dinmica

entre el estado de la tcnica constituido por los conocimientos pblicos y la
creacin de un conocimiento novedoso y de aplicacin industrial, lo cual
permite una adaptabilidad del sistema a los cambios que se van
produciendo constantemente.
El modelo de utilidad es normalmente empleado para las ideas de

relevancia menor, que consisten en dar a un objeto una configuracin,
estructura o constitucin de la que resulte una ventaja prcticamente
apreciable para su uso o fabricacin. Tutela nicamente la forma novedosa
de un objeto, de la que resulta una utilidad prctica.
La ley establece (art. 9") que: "El derecho a la patente pertenecer al
inventor o sus causahabientes quienes tendrn derecho de cederlo o
transferirlo por cualquier medio lcito y concretar contratos de licencia.
47
La patente y el modelo de utilidad sern transmisibles y podrn ser objeto

de licencias, en forma total o parcial en los trminos y con las formalidades
que establece la legislacin (art. 38). Para que la cesin tenga efecto
respecto de terceros deber ser inscripta en el Instituto Nacional de la
Propiedad Industrial.
La ley establece (art. 44) que transcurridos tres aos desde la concesin de
la patente o cuatro desde la presentacin de la solicitud, si la invencin no
ha sido explotada, salvo fuerza mayor, o no se hayan realizado preparativos
efectivos y serios para explotar la invencin objeto de la patente o cuando
la explotacin de sta haya sido interrumpida durante ms de un ao,
cualquier persona podr solicitar autorizacin para usar la invencin sin
autorizacin de su titular. Tambin puede ser otorgado el derecho de
explotacin, sin autorizacin del titular, en el caso de prcticas
anticompetitivas determinadas por la autoridad competente.
La ley dispone (art. 42): "Excepciones a los derechos conferidos.
El Instituto Nacional de la Propiedad Industrial por s a requerimiento de la

autoridad competente respectiva, podr establecer excepciones limitadas a
los derechos conferidos por una patente, entre otras causas, cuando se
trate de nuevos productos que ofrezcan avances significativos necesarios
para proteger la salud y la nutricin de la poblacin o para promover el
inters pblico de sectores de importancia vital para el desarrollo
socioeconmico y tecnolgico del pas.
MARCAS.
La marca no requiere novedad, sino aptitud para constituirse en un signo

distintivo.
La proteccin de la marca tiene por objeto un signo apto para diferenciar en

el mercado los productos o servicios de una persona o empresa, de otros
semejantes, siendo esencial que tenga aptitud diferenciadora.
Funciones de la marca:
Funcin indicadora del origen empresarial de los bienes

Funcin distintiva: en este caso se hace referencia a la idoneidad o aptitud
diferenciadora que debe tener un determinado signo para ser protegido
como marca.
Funcin representativa de la reputacin de la empresa: como signo, la
marca es una representacin condensada que no se expresa
discursivamente sino simblicamente.
Funcin publicitaria
No son marcas y por lo tanto no son registrables (art. 2):
Los nombres, palabras y signos que constituyan la designacin necesaria o

habitual del producto o servicio a distinguir, o que sean descriptivos de su
naturaleza, funcin, cualidades u otras caractersticas;
Los nombres, palabras, signos y frases publicitarias que hayan pasado al
uso general antes de su solicitud de registro;
La forma que se d a los productos;
El color natural o intrnseco de los productos o un solo color aplicado sobre
los mismos".
El trmino de duracin de una marca registrada es de diez aos, renovable
indefinidamente por perodos iguales si la misma fue utilizada, dentro de los
cinco aos previos a cada vencimiento, en la comercializacin de un
producto, en la prestacin de un servicio, o como parte de la designacin de
una actividad.
La marca se inscribe en la Direccin Nacional de Propiedad Industrial a los

fines de su oponibilidad a los terceros.
NOMBRE COMERCIAL
Identifica al titular del comercio, el derecho al nombre nace del uso, La

proteccin del nombre comercial no supone la inscripcin marcaria, sino la
acreditacin de su difusin social de un modo relevante que permita invocar
un derecho adquirido.
LA INFORMACION.
48
La informacin privada es un bien de la empresa cuando proviene de

investigaciones que la misma ha realizado. La proteccin de dicho bien no
proviene de la concesin de un derecho de propiedad industrial, sino del
Derecho de la competencia desleal y de los contratos.
EL KNOW-HOW
Es un conocimiento prctico, probadamente exitoso y reproducible, son los

conocimientos y experiencias de orden tcnico, comercial y de economa de
empresa, cuya utilizacin le permite o, llegado el caso, le hace posible al
beneficiario no slo la produccin y venta de objetos, sino tambin otras
actividades empresaras tales como organizacin y administracin.
Su posicin jurdica se sustenta en:
La adquisicin originaria del know-how: puesto que es quien lo cre y

desarroll y lo conoce en grado de experto;
el monopolio de hecho que le permite ser el nico que lo posee;
el costo de adquisicin originaria por parte de los terceros es ms alto que
el que resulta de contratarlo al titular del
LICENCIA.
Los derechos de propiedad industrial permiten que se ceda la titularidad

(cesin) o bien el derecho de explotacin (licencia). Contrato de licencia es
aquel por el cual el titular de un derecho sobre un bien inmaterial de
propiedad industrial transfiere a la otra parte, licenciataria, el uso y goce
sobre el derecho.
En la licencia se transmite el derecho de uso y explotacin, conservando el

licenciante las acciones propias del derecho, el ius prohibendi, y la facultad
de otorgar a otros la explotacin si no las hubiere concedido con
exclusividad.
Calificacin
El contrato de licencia no cuenta con una disciplina legislativa completa en

el Derecho argentino. Se lo ha calificado como socialmente tpico, siendo un
vnculo con caracteres propios, regulado principalmente por lo acordado por
las partes y las normas especiales del Derecho de patentes.
Caracteres
Es un contrato consensual, ya que se perfecciona con el solo

consentimiento; bilateral, puesto que las obligaciones son causadas para
ambas partes en forma recproca.
Habitualmente es oneroso, pero nada impide, aunque es excepcional, la

atribucin gratuita. Es un vnculo de larga duracin, ya que el transcurso del
tiempo es esencial para que el contrato produzca sus efectos propios, esto
es, que el licenciatario pueda explotar la licencia.
Es un contrato de colaboracin, pues requiere de comportamientos
cooperativos para la obtencin de la finalidad.
Modalidades
Las licencias pueden clasificarse en diferentes modalidades:
Desde el punto de vista de su duracin, sin plazo o con plazo, y en este

ltimo caso puede ser por tiempo igual o menor al de la patente;
en cuanto a los derechos que se otorgan al licenciatario, en totales o
parciales segn conceda la explotacin total o parcial de la patente;
respecto del rea de explotacin, puede referirse a todo un pas, varios
pases o a una zona determinada;
licencias exclusivas y no exclusivas: este distingo es el ms importante en la
doctrina que distingue entre licencia con exclusividad y licencia parcial;
licencias entregadas independientemente de otra relacin jurdica, o bien
como accesorio de otro contrato, como lo hemos expresado al comienzo del
estudio de esta segunda parte.
Contenido
De acuerdo con Faria, son clusulas comunes: a) Naturaleza de la

tecnologa objeto del contrato
49
determinacin de las obligaciones del cedente (o exportador) y del

cesionario (o importador);
carcter de la transferencia de tecnologa: definitiva o temporaria;
determinacin de la modalidad adoptada con respecto al precio: precio
nico, canon peridico, porcentual sobre las ventas, etctera;
forma de pago y unidad monetaria empleada;
las bases para el clculo del royalty (regala);
indicacin de los impuestos que gravan a la operacin y a la transferencia
del royalty y quin los asume;
duracin del contrato;
indicacin de la produccin mnima de los productos generados con la
tecnologa recibida que debe lograr el cesionario;
limitaciones y condiciones impuestas por el cedente con respecto al uso de
la tecnologa objeto del contrato;
mercado dentro del cual puede actuar el cesionario;
1) asistencia tcnica que prestar el cedente;
obligacin de preservar secreto sobre la tecnologa objeto del contrato,

tanto por parte del cedente como del cesionario, en los lmites previstos en
el mismo contrato;
exigencias en cuanto al modo de emplear la tecnologa y sobre la calidad de
los materiales a usar;
) determinacin de la calidad de los bienes o servicios a producir y sus
precios en el mercado;
garantas y sanciones para el caso de incumplimiento por cualquiera de las

partes;
causas de extincin del contrato;
designacin del tribunal al que se someten las partes, y
designacin del rbitro internacional si as lo pactaren.
OBLIGACIONES DEL LICENCIANTE.
La obligacin esencial del licenciante consiste en la concesin del uso de

explotacin sobre el derecho que constituye el objeto del contrato.
La obligacin presenta una pluralidad de deberes de prestacin positiva
tendientes a permitir el uso y goce por parte del licenciatario, mostrando un
claro paralelismo con la locacin de cosas. El licenciante no responde por la
competitividad de los productos, ni por su aceptacin en el mercado donde
opere el licenciatario, ni tampoco por la rentabilidad de la produccin.
En el Derecho argentino, al ser responsable el titular de la marca en forma

solidaria con quien la usa, por los daos causados a terceros (art. 40, ley
24.240), hay un fuerte incentivo para que el licenciante de marcas se ocupe
del uso que hace el licenciatario.
OBLIGACIONES DEL LICENCIATARIO.
La obligacin principal del licenciatario consiste en el pago del precio, que

normalmente es una suma de dinero pactada bajo la forma de regala.
La regala consiste en la retribucin por la transferencia del uso o goce

sobre el derecho y que se calcula en base a un porcentaje por cada unidad
de referencia.
El licenciatario es titular de un derecho subjetivo contractual al uso y goce

que puede ejercer contra el licenciante.
CESION DE DERECHOS INDUSTRIALES.
La cesin importa la transferencia total o parcial de los derechos, de modo

que el adquirente o cesionario viene a ocupar la posicin jurdica del
cedente con todos sus efectos, frente a las partes y los terceros. Es un
contrato transmisivo con finalidad de cambio, a diferencia de la licencia,
donde slo se transmite el uso o derecho de explotacin. Son aplicables las
normas de la cesin-venta.
En virtud de ella, el cesionario adquiere la posicin jurdica del titular del

derecho, con la facultad de exclusin de terceros y de explotacin.
50
Contrato de delimitacin del uso de una marca
Es frecuente que, en razn del elevado nmero de marcas autorizadas y no

autorizadas pero notorias, existan superposiciones y confusiones entre los
diversos signos que son fuente de litigios. En virtud de ello se han difundido
los contratos de delimitacin del uso de la marca, en virtud de los cuales los
titulares de dos o ms marcas entre las que existe colisin, fijan los lmites
de uso para su coexistencia.
Ello se hace fijando los productos sobre los cuales se utiliza cada una de
ellas, o el territorio, o las modificaciones necesarias en un signo para evitar
su confusin con el otro.
Contratos de fabricacin por cuenta de terceros
En el sector productivo de bienes complejos ha adquirido difusin la

fabricacin de piezas o componentes de un producto por terceros, los que
son utilizados por quien los encarga, bajo su marca o derecho patentado. En
este caso no hay una licencia del uso de la marca ni la patente, puesto que
quien fabrica el componente slo puede colocar el signo en los bienes
encargados y carece de un derecho subjetivo de explotacin para otros
bienes.
Contrato de know-how
El objeto del contrato es la comunicacin del conocimiento tcnico, datos,

proyectos, frmulas, diseos que lo integran por un valor econmico
recibido como contraprestacin.
El cedente del know-how se obliga a entregarlo de modo que la otra parte
pueda utilizarlo, lo que incluye la "realizabilidad tcnica".
No es suficiente con la transmisin de un conocimiento abstracto, debe ser

realizable, concretizable; si no tuviera esa caracterstica, hay
incumplimiento, porque el know-how es conocimiento prctico. Tambin
tiene un deber colateral de colaboracin. Debe poner a disposicin de la
otra parte todos los elementos necesarios para que la experiencia
transmitida sea aprovechable.
Contrato de asistencia tcnica
Por este contrato la empresa asistente se obliga a poner al servicio de la

otra parte sus conocimientos, experiencia, su colaboracin, en aspectos
tcnicos, asumiendo una obligacin de hacer determinada en un resultado.
Los referidos conocimientos que corresponden a un experto, se relacionan
generalmente con un proceso industrial, con lo que se asemeja al know-how.
Transmisin de secreto industrial
El secreto industrial consiste en tcnicas o procedimientos industriales,

descubiertos o creados por una empresa, de su exclusivo conocimiento, que
no llegan, sin embargo, a tener entidad suficiente para ser tutelados
mediante una patente de invencin, modelo o diseo; pero permiten a dicha
empresa lograr determinada calidad, menores costos o imprimir a sus
productos caractersticas especiales. De ah que la empresa guarde
celosamente este secreto industrial que le permite competir con ventaja en
el mercado.
51
UNIDAD 8.
Bienes jurdicos protegidos: competencia, libertad de expresin,
consumidores En la actualidad puede decirse que la publicidad tiene una
finalidad:
Persuasiva, porque crea fidelidad a la marca, y por ello no se dirige al

intelecto, sino a los instintos, tratando de inducir, sugerir, impulsar.
Informativa-diferenciadora de productos fsicamente idnticos ante los ojos

de los consumidores. En este caso, no se dirige al instinto, sino al intelecto,
lo cual es ms caracterstico de un deber de informar que del mensaje
publicitario.
Informativa en sentido amplio: la decisin de compra de los consumidores
no se orienta por el precio "nominal" sino por el precio "total", el que
tambin contiene los as llamados costos de informacin.
Concepto
La publicidad es una forma de comunicacin producida por una persona

fsica o jurdica, pblica o privada, con el fin de promover la contratacin de
productos o servicios. La ley de Quebec en su artculo 1, inciso h, dice que:
"es el mensaje destinado a promover un bien, un servicio o una persona".
Calificacin como servicio de valor pecuniario
La publicidad es una libertad que se ejerce con finalidad comercial y se

ofrece como un servicio de valor pecuniario. Esta calificacin permite
invocar derechos especficos en su favor, como, por ejemplo, el de la
libertad de circulacin en el Derecho Comunitario.
Restriccin al derecho a la publicidad

Puede afirmarse que existe un derecho subjetivo a la publicidad, de
contenido pecuniario, y que, por lo tanto, puede ser objeto de un contrato,
que est sujeto a restricciones convencionales y legales.
Prohibiciones expresas: son numerosas.
Restricciones basadas en el inters pblico: El orden pblico es una clusula

general que puede ser integrada de diversas maneras.
Publicidad ilcita
Es ilcita la publicidad que atente contra la dignidad de la persona o vulnere

los valores y derechos reconocidos en la Constitucin, especialmente en lo
que refiere a la infancia, la juventud y la mujer; es la que atenta contra los
principios bsicos del sistema de valores imperante, fomenta la
discriminacin social y religiosa, infringe el principio de igualdad social,
econmica o cultural de los sexos, explota la confianza, credulidad o falta de
experiencia del consumidor.
Publicidad Engaosa: Es toda publicidad que de una manera cualquiera,

incluida su presentacin, induce o puede inducir a error a las personas a las
que se dirige o afecta, y que, debido a su carcter engaoso, puede afectar
su comportamiento econmico o que por estas razones, perjudica o es
capaz de perjudicar a un competidor.
Publicidad subliminal: se caracteriza porque el medio utilizado acta sobre

el inconsciente del individuo, mediante tcnicas de produccin de estmulos,
de intensidades fronterizas con los umbrales de los sentidos o anlogas,
pudiendo actuar sobre el pblico destinatario sin ser conscientemente
percibida
Publicidad comparativa: se caracteriza por dos elementos
Se hace referencia a productos o servicios propios y a los de otro

competidor, de la misma naturaleza;
se persigue la finalidad primordial de entablar una comparacin entre ellos.
Publicidad y omisin del deber de informar
52
La publicidad es una faceta del derecho a la libertad de expresin, lo que es

distinto del deber de informar que puede reglamentar el mensaje
publicitario; en el primer caso hay una libertad; en el segundo un deber
cuyo incumplimiento puede producir una sancin.
Interpretacin
En materia de interpretacin del mensaje publicitario, no interesa la

intencin del autor, como en los contratos, sino la interpretacin que le da el
consumidor medio. Se aplica una interpretacin global, indivisible, salvo en
aquellos casos en que hay una parte llamativa o captatoria, cuyo principal
sentido es captar la atencin del pblico.
CONTRATO DE PUBLICIDAD. Concepto
Hay contrato de publicidad cuando una de las partes se obliga a hacer un

determinado mensaje publicitario encargado por un comitente, a cambio de
una retribucin en dinero'. El mensaje publicitario constituye el objeto de
este contrato, sometido a las reglas generales de la publicidad, y puede
realizarse por medios diversos: grficos, televisivos, cinematogrficos,
radiofnicos, carteles, murales, altoparlantes.
El contrato puede concertarse directamente entre el comitente y la persona
que hace o publica el anuncio, o bien por intermedio de un agente de
publicidad.
Caracteres:
-Es consensual, bilateral, oneroso, no formal, conmutativo.
- Generalmente es comercial porque por lo menos una de las partes (el

empresario) es comerciante, lo que hace aplicable al caso el artculo 7 del
Cdigo de Comercio. Puede concebirse empero un contrato de publicidad
civil, como ocurre si un partido poltico o una institucin pblica o privada
sin fines de lucro, arrienda el frente de una casa para hacer propaganda o si
contrata a un no comerciante para propalar por altoparlantes.
-Es intuitu personce, en razn de que la obligacin del publicista es

relevante para este contrato, lo que impide la cesin de la parte contractual
constituida por el publicista.
Obligaciones del publicista
El publicista se obliga a un hacer determinado, lo que constituye una

obligacin de entrega de una obra intelectual reproducible, de la que slo se
libera demostrando la causa ajena, pero no puede invocar la falta de culpa,
por aplicacin del rgimen de la locacin de obra.
El publicista tiene discrecionalidad tcnica en la elaboracin del mensaje

aplicando para ello su conocimiento de profesional experto en la materia.
Esa discrecionalidad encuentra su lmite en el pacto celebrado por las
partes, especficamente, en el cumplimiento de la finalidad publicitaria.
Obligaciones del empresario anunciante
La obligacin nuclear del empresario anunciante es la de pago del precio. A

falta de estipulacin, la retribucin ser fijada por el juez de acuerdo con la
costumbre.
Rescisin unilateral y resarcimiento de expectativas futuras
En un caso fallado en la jurisprudencia", una empresa de publicidad

promueve un litigio contra otra que ha contratado sus servicios, invocando
el incumplimiento de un "contrato de promocin publicitaria".
Seala el tribunal que la naturaleza del contrato de promocin publicitaria

responde a la locacin de obra, donde se tiene en cuenta el opus prometido.
En virtud de ello deviene aplicable el artculo 1638 del Cdigo Civil, que
permite el desistimiento con pago de los gastos, trabajos y utilidad
esperada por el locador. El problema reside en qu tipo de plazo exista en
este vnculo. Por esta razn es que se considera abusiva la ruptura, porque
se haba pactado
53
concretamente una nueva campaa y haba una expectativa cierta. Es este

aspecto lo que a nuestro juicio da inters al caso, puesto que a diferencia de
lo que puede suceder en un contrato normal de duracin, en ste haba una
expectativa.
Daos derivados de la cada de un cartel publicitario
En un caso fallado en la jurisprudencia un cartel publicitario, deficiente y

endeblemente colocado, se cay de la pared a la que estaba adherido
causando la muerte de un transente. Se conden por los daos y perjuicios
irrogados a la municipalidad, atento el dficit en el control de la seguridad
del sistema de instalacin del cartel (por lo que perciba una tasa) y a la
empresa que lo coloc, la que, a su vez, era su propietaria. En cambio se
eximi de responsabilidad al dueo del inmueble en el que se lo instal y al
anunciador.
CONTRATO DE ESPONSORIZACION. Costumbres y finalidad econmica
La esponsorizacin utiliza la tcnica del mecenazgo con funcin publicitaria,

lo que es novedoso: el esponsor financia un evento porque de ese modo se
hace conocer con unas caractersticas especiales de imagen frente al
pblico y obtiene ganancias en el mediano plazo. En el mbito deportivo se
asiste a un amplsimo desarrollo de la esponsorizacin, siendo tal vez su
fuente ms importante de financiamiento.
La actividad social, como la construccin de hospitales, cooperacin con

autoridades pblicas en campaas de vacunacin, la seguridad vial, la
disminucin del consumo de alcohol son actividades sometidas al patrocinio.
La ecologa es objeto de patrocinio: la plantacin de rboles, el cuidado de

plazas, la defensa de especies en extincin.
El contrato de esponsorizacin ha sido definido como el contrato por el cual

una parte se obliga a una prestacin pecuniaria o a la atribucin de cosas
fungibles inherente a la otra parte que se obliga a divulgar el nombre o la
marca del esponsor en las varias modalidades de su propia actividad, e
inclusive a veces, modificando su propia denominacin social y asumiendo
la del esponsor
Los caracteres de este contrato son:
Es atpico, toda vez que no tiene regulacin en el ordenamiento jurdico

argentino;
es consensual, bilateral, no formal;
es oneroso, porque cuando una prestacin similar se realiza en forma
gratuita hay mecenazgo, aunque el tema es discutido, ya que algunos
autores aluden a la esponsorizacin gratuita. La onerosidad surge cuando la
atribucin patrimonial realizada a favor del esponsorizado deja de ser un
complemento y pasa a ser la causa de la obligacin del esponsorizado;
es conmutativo, aunque presenta un elevado riesgo, que a nuestro juicio no
lo transforma en aleatorio porque las partes conocen las ventajas y
desventajas que de l se derivan desde el momento mismo de la
celebracin.
Delimitacin.
La esponsorizacin se diferencia del contrato de publicidad en que es una

tcnica de publicidad indirecta. En virtud de ello, en el contrato de
publicidad hay una obligacin de hacer con finalidad publicitaria a cargo de
un profesional experto publicista; en cambio, en la esponsorizacin no
existe una obligacin de este tipo.
Modalidades
Hay dos modalidades que permiten aclarar algunos aspectos: la primera se

basa en el grado de integracin que se produce entre el esponsor y el
esponsorizado, y que en el contrato se
54
revela en la intensidad de los deberes secundarios de conducta asumidos

por el esponsorizado. En la forma menos intensa'', el esponsorizado se
obliga a cumplir la funcin de vehculo a cambio de un mensaje publicitario,
de bienes que el esponsor produce y que suministra gratuitamente o en
condiciones muy favorables.
La segunda cuestin de inters es el distingo entre el denominado

"esponsor individual" y el "colectivo".
Sujetos. Minoridad. Federaciones
El contrato se establece entre el esponsor y el esponsorizado, quienes

deben tener capacidad para celebrar contratos y para administrar, en tanto
que se trata de un acto de administracin. En estos casos, la cuestin
referida a la incapacidad se debe resolver por las normas generales de los
contratos.
En el patrocinio colectivo se celebra un contrato con una federacin, la que

compromete a los clubes que la integran, lo que es aplicable a toda
situacin anloga en la que acte un ente colectivo.
Efectos. Obligaciones del esponsorizado
Obligacin nuclear y deberes secundarios de conducta

Que no tiene finalidad publicitaria directa y que consiste en la realizacin
del evento o la actividad individual o colectiva esponsorizada.
En virtud de ello se obliga a la organizacin del torneo, la prctica de un

deporte, o una actividad cultural, o la efectivizacin del objeto que se haya
pactado.
El esponsorizado asume deberes de colaboracin de finalidad publicitaria.
Estos comportamientos son de naturaleza cooperativa y tienden a dar al

evento un carcter publicitario que en s mismo no tiene.
Lmites de la exigibilidad
Examinemos un conflicto posible en una graduacin de escala:
Si se pacta que el esponsonzado no podr hacer declaraciones pblicas, se

viola su derecho de libertad de expresin;
si se pacta que no puede hacer declaraciones que afecten la imagen del
esponsorizado, la clusula es razonable;
si una empresa fabricante de cigarrillos est esponsorizando un deportista,
generalmente se pacta que ste no puede hacer declaraciones sobre los
efectos perjudiciales del tabaco o participar en una campaa contra el uso
del cigarrillo. Si el deber constituye una abstencin, es licito; pero si se
impone un obrar positivo, es ilcito.
La solucin contractual a estos dilemas es la clusula penal, que impone
sanciones econmicas frente a incumplimientos de este tipo.
Incumplimiento imputable
El esponsorizado debe cumplir con su obligacin nuclear, cual es la de

realizar el evento o la actividad comprometida.
Si se produce un incumplimiento imputable de esa obligacin, es

plenamente responsable, toda vez que no cumple con la obligacin nuclear
del contrato. Se requiere entonces que exista dolo, culpa, o un
incumplimiento objetivo, como por ejemplo no jugar porque no quiere, para
que se le impute responsabilidad.
Obligaciones del esponsor
El contrato causa la obligacin nuclear, a cargo del esponsor, de pagar el

precio pactado.
Riesgos del evento
Si la obligacin de hacer resulta de imposible ejecucin por una

circunstancia fortuita y la imposibilidad es total, se produce la extincin y el
esponsor queda liberado.
55
Si la imposibilidad obedece a causa imputable al deudor se produce,

obviamente, la obligacin de resarcir el dao.

En ocasin de disputarse un partido de ftbol el rbitro fue agredido por un
jugador, empleado del supermercado Sper Vea, propiedad de ngulo
Hnos.SA. El damnificado accion por el resarcimiento de daos contra el
jugador que intencionalmente le aplic un "frentazo" en la cabeza, y contra
la sociedad propietaria del comercio y empleadora de aqul.
El fallo que el uso de la imagen comercial cuya publicidad lo beneficiaba no

importa atribuirle responsabilidad por los daos sufridos por terceros
durante el desarrollo del evento deportivo. Se aadi que el perjuicio no
deriv del riesgo de empresa porque el dao producido no formaba parte de
su organizacin comercial, sino de una actividad deportiva ajena a ella.
CONTRATO DE MERCHANDISING. CONCEPTO. EFECTOS.
El contrato de merchandising'' consiste en la explotacin comercial

mediante licencia o de otra manera, de cualquier nombre, smbolo u otra
cosa, con el objeto de vender o de incrementar las ventas de productos de
cualquier descripcin que no son productos, para los cuales tal nombre,
smbolo u otra cosa ha sido establecido como marca por el pblico.
El trmino merchandising alude a comercializacin, lo cual expresa una de

las finalidades de este contrato, ya que mediante el mismo el titular de la
licencia sobre el signo la "comercializa", alcanzando ganancias de su uso
por parte de otros sujetos.
El ncleo que sustenta el vnculo es una licencia sobre el uso del signo;
cuando se trata de una cosa es un derecho de propiedad; cuando es la
imagen de una persona, es un derecho de la personalidad. Sin embargo,
cabe sealar que esa licencia est caracterizada por el uso publicitario que
se determina contractualmente. El vnculo est regulado por la licencia.
56
UNIDAD 9
CONTRATO DE TRANSPORTE Costumbres y finalidad econmica
El transporte tiene por finalidad el desplazamiento geogrfico de cosas y de

personas, por medios terrestres, areos o navieros.
Desde el punto de vista microeconmico puede observarse que el titular del

inters tiene un costo de oportunidad demasiado alto para transportar con
sus propios medios, razn que sustenta la delegacin en otro por un precio
inferior a lo que le costara hacerlo por s mismo.
Desde el punto de vista macroeconmico y macrosocial los cambios han

sido importantsimos en los ltimos aos. El traslado de las personas ha
adquirido un desarrollo notable por razones laborales y en virtud del
turismo, lo que ha incrementado el flujo de personas transportadas hasta
lmites inimaginables en la antigedad.
Desde el punto de vista de las finalidades econmicas perseguidas, el

transporte se encamin tradicionalmente hacia el traslado de cosas y
personas, despreocupndose de la razn de ser de ese traslado.
Actualmente aparecen muchas formas de transportes asociados a la
finalidad perseguida en otros vnculos, lo que permite al transportista
participar de la tasa de ganancia de esos contratos.
Concepto
El transporte existe cuando una parte, denominada el transportista, se

obliga a trasladar personas o cosas de un lugar a otro, por el medio
acordado, por un precio determinado en dinero. El proyecto de reformas de
1998 da el siguiente concepto (art. 1203): "Hay contrato de transporte si
una parte llamada transportista o porteador se obliga a trasladar personas o
cosas de un lugar a otro, y la otra, pasajero o cargador, a pagar un precio".
Caracteres
Es bilateral, puesto que causa obligaciones para ambas partes.

Es oneroso
Es conmutativo, ya que las partes contratan en razn de ventajas que
conocen al momento de la celebracin: el traslado y el pago del precio.
Es consensual, porque produce sus efectos propios desde el momento en
que las partes han manifestado su consentimiento.
No es un contrato que requiera de formalidades solemnes absolutas o
relativas para su celebracin.
Puede ser celebrado por adhesin a condiciones generales de la
contratacin.
Es un vnculo de colaboracin gestora para la realizacin de actos
materiales.
Puede ser un contrato de consumo, cuando se celebra para el destino final
del consumidor o usuario, y su grupo familiar o social.
Es un contrato profesional, porque una de las partes, el transportador, es un
experto, al que se le exigen las obligaciones propias de estos prestadores de
servicios profesionales.
Delimitacin
El transporte ha sido comparado con otros contratos.

Con el depsito se diferencia claramente, pues si bien comparten la
existencia de una obligacin de seguridad, en el depsito no hay ninguna
obligacin de traslado.
Con el mandato comparte la nocin de vnculo de colaboracin, pero en el

mandato hay una colaboracin gestora para actos jurdicos, mientras que el
transporte se refiere a actos materiales.
Con la locacin de obra hay una gran similitud, puesto que en ambos casos
se trata de la obligacin de obtener un resultado determinado.
La regulacin del transporte en el Derecho argentino
57
Segn el inters involucrado, el transporte puede dar lugar a un contrato

privado o bien tratarse de un servicio pblico. En este ltimo caso, el
transportador no puede negarse a transportar si se renen los requisitos
exigidos legalmente; debe sujetarse al ordenamiento administrativo y en
muchas situaciones, siendo servicios pblicos, resulta aplicable la Ley240 de
Defensa de los Consumidores y Usuarios.
Segn la causa que lo origina, el transporte puede ser contractual o no, y en
este ltimo supuesto se distinguen dos supuestos:
A) Transporte benvolo: es el realizado por quien no est organizado
profesionalmente, y con un nimo de favor o gentileza, sin percibir
contraprestacin alguna.
B) Transporte clandestino: consiste en la imposicin subrepticia de la
prestacin hecha por el pasajero (caso del polizn), o por el cargador, que
introduce u obtiene transporte a su favor ocultando las cosas en la bodega.
El transporte contractual, puede ser civil o comercial, oneroso o gratuito,
siendo la forma predominante el contrato comercial y oneroso.
Segn el objeto transportado, puede ser de cosas o de personas:
El transporte de cosas: legislado por el Cdigo de Comercio en sus artculos
162 a 206, que regula el transporte terrestre (art. 206)
El transporte de personas
5) Segn el medio que se utiliza
A) El transporte ferroviario: regulado por la ley 2873 de 1891,

complementada por el reglamento general de ferrocarriles (dec. 90.325/39).
B) Transporte automotor: mediante decreto 958/92 se regul el transporte
automotor de pasajeros por carretera, en el mbito de la jurisdiccin
nacional.
C) Transporte martimo: regulado por la ley 20.094, con la excepcin
mencionada de las "pequeas embarcaciones" referidas en el artculo 206
del Cdigo de Comercio.
D) Transporte areo: contemplado en el Cdigo Aeronutico (ley 17.285). 6)
Segn su relacin conexa con otros contratos hay:
Transportes calificados: en este caso el vnculo se halla inserto en una
estructura contractual ms amplia, que le modifica aspectos esenciales.
Transporte multimodal: en este caso, la conexidad se da entre contratos de
transporte por distintos medios.
Delimitacin y modalidades especiales 1. Transporte escolar
El transporte de escolares est contemplado en la Ley Nacional de Trnsito

24.449, en su artculo 55: "Transporte de escolares. En el transporte de
escolares o menores de 14 aos, debe extremarse la prudencia en la
circulacin y cuando su cantidad lo requiera sern acompaados por una
persona mayor para su control. No llevarn ms pasajeros que plazas y los
mismos sern tomados y dejados en el lugar ms cercano posible a sus
domicilios y destinos.
Es competencia de cada municipio otorgar la autorizacin a las diferentes

empresas que se dediquen al transporte de escolares, como as tambin
exigir un mnimo de condiciones para trasladar a los menores.
Transporte benvolo
Existe transporte benvolo o de complacencia cuando el conductor de un
vehculo, por un acto de cortesa y con intencin de beneficiar a alguien, lo
traslada de un punto a otro, sin que la persona favorecida con el transporte
se obligue a prestacin alguna.
La tesis contractualista sostiene la existencia de un contrato atpico de

transporte desinteresado.
La tesis extracontractual que es mayontaria en doctrina y jurisprudencia,

sostiene que hay un acto benvolo. Si hubiera una causa contractual,
exisfira una accin de cumplimiento para el
58
pasajero, quien debera poder exigir el traslado, y como no existe, al no

mediar coercibilidad, no hay obligacin.
Presupuestos
Capacidad
La celebracin de contrato de transporte por parte de menores es un tema
clsico que ha sido estudiado por la doctrina en materia de obligaciones y
de capacidad para contratar, y que ha dado lugar a numerosos ensayos de
fundamentacin. Todos coinciden en sealar que el contrato es vlido, sea
que haya una celebracin en la que dado que los mandatarios son
incapaces actan por cuenta y orden de sus padres (art. 1897,Cd. Civ.),
sea que se trate de una conducta social tpica.
Sujetos
Son sujetos de este contrato el transportador y el pasajero o cargador,
segn sea el objeto transportar personas o cosas.
Elementos esenciales: consentimiento 1. Aplicacin de las normas generales
El consentimiento se perfecciona, como en todos los contratos, cuando la

oferta es aceptada.
La celebracin tcita
La declaracin de voluntad puede ser manifestada expresamente por signos
inequvocos, lo que lleva a la conclusin de que si el pasajero hace una sea
o se para en el lugar donde debe estacionar el mnibus y ste para, ambas
partes obraron mediante comportamientos que evidenciaron
inequvocamente la voluntad de contratar y desde se momento hay
contrato.
La oferta publicitaria en el transporte pblico y masivo debe considerarse

que cuando se tratade transporte pblico o masivo existe una obligacin de
transportar, si se cumple con los requerimientos exigidos en forma genrica.
El transporte que en esta hiptesis constituye un servicio pblico, est
sujeto a normas que limitan severamente la libertad de celebracin de un
contrato.
Objeto
La operacin de delegacin gestora para actos materiales de traslado.

La operacin jurdica considerada en este vnculo es una colaboracin
gestora de actos materiales consistentes en el traslado de una cosa o una
persona contra el pago de un precio. Es un fenmeno de colaboracin
porque el contrato es un instrumento mediante el cual el titular del inters
busca la cooperacin de otro para alcanzar una finalidad determinada que
no puede obtener por si mismo.
El precio
El precio es la obligacin de dar una suma de dinero cuyo obligado es el
transportado. Segn las costumbres imperantes en cada tipo de transporte,
tiene denominaciones diferentes: pasaje, flete, porte, tarifa.
Es un elemento esencial del contrato y su ausencia determina la nulidad.
Para la existencia del contrato es esencial el precio, pero no su pago, el que

puede efectuarse antes, durante o despus del transporte. En el transporte
de pasajeros puede ser costumbre el pago anterior al viaje, como en el caso
de la aeronavegacin, o posterior, como ocurre en un taxi; de igual modo,
en el supuesto de las mercaderas el pago puede ser anterior o posteror al
traslado. La temporalidad del pago no afecta el principio de reciprocidad
que tiene esta obligacin respecto de la de transportar.
El plazo: responsabilidad por retardo
59
La operacin de delegacin gestora para actos materiales en forma onerosa
se cumple en un plazo que es esencial. Es poco habitual que alguien
encargue un transporte para que la cosa o la persona transportada llegue a
destino en cualquier momento, o cuando pueda hacerlo el transportador, ya
que el desarrollo actual de la tecnologa permite hacerlo con cierta rapidez y
previsibilidad.
La obligacin de traslado est sometida a plazo, cuyo incumplimiento

puntual produce una mora automtica, es decir, que si la cosa o el pasajero
no llega a destino en el momento fijado hay un incumplimiento. La gravedad
del incumplimiento puede ser muy variada y vinculada a la duracin: un
atraso de minutos, horas, das.
Forma y prueba
El contrato no requiere de una solemnidad esencial para su celebracin, ni

absoluta ni relativa, pudiendo ser celebrado tanto en forma expresa como
tcita, sin ningn obstculo.
En las diversas modalidades se utilizan formas escritas, como por ejemplo:

el pasaje, la carta de porte en el transporte terrestre de cargas, el
conocimiento de embarque propio del transporte de cargas por aguas.
Se trata de formas facultativas instrumentadas con finalidad probatoria, que

no excluyen otras evidencias ni son inimpugnables.
Estas formas ad probationem son, en la mayora de los casos, voluntarias,

pero hay supuestos en que si las partes deciden adoptarlas se transforman
en la fuente principal y excluyente de prueba.
La responsabilidad del transportista
La regla general en el contrato de transporte es que el transportista contrae

una obligacin de traslado determinada, que lo obliga a obtener el resultado
propuesto: que el pasajero o la mercadera llegue al destino fijado en el
momento pactado y por el medio acordado. El incumplimiento se configura
por la no obtencin del propsito perseguido y por ello el transportador no
puede defenderse invocando que dispuso todos los medios razonables. Se
trata de una responsabilidad contractual objetiva de la que slo puede
eximirse invocando la causa ajena.
Extincin
El contrato se extingue por los siguientes medios:
Cumplimiento del contrato: el cumplimiento de la obligacin de traslado por

el medio pactado, en el tiempo oportuno y en condiciones de seguridad,
agota los efectos de este contrato.
Rescisin: es admisible la rescisin bilateral (distracto) y la unilateral
incausada, siempre que est fundada en una clusula contractual y su
ejercicio no sea abusivo.
Resolucin: como todo contrato bilateral con prestaciones recprocas es
aplicable la resolucin por incumplimiento, la que tiene efectos retroactivos
y se rige por las normas generales del Cdigo de Comercio y del Cdigo
Civil.
Imposibilidad de cumplimiento: la extincin de la obligacin por
imposibilidad de cumplimiento sin culpa del deudor (art. 888, Cd. Civ.) es
aplicable, pero con particularidades.
Prescripcin: es aplicable la prescripcin liberatoria, cuyo rgimen general
(art. 855, Cd. ) es para todas las acciones causadas por el contrato de
transporte de personas o de cosas, y que no tengan fijado un plazo menor:
1) por un ao en los transportes realizados en el interior de la Repblica; 2)
por dos aos en los transportes dirigidos a cualquier otro lugar, y 3) en caso
de prdida total o parcial, la prescripcin empezar a correr el da de la
entrega del cargamento, o aquel en que debi verificarse, segn las
condiciones de su transporte.
TRANSPORTE TERRESTRE DE PERSONAS.
CONCEPTO.
60
Estamos en presencia de un subtipo del contrato de transporte,

caracterizado por su objeto: las personas, y por el medio: transporte
terrestre.
Obligaciones del transportista 1. Obligacin de traslado
El transportista se obliga a trasladar al pasajero al destino especificado, por

el medio establecido y en el tiempo fijado, siendo los tres elementos
esenciales de la configuracin de la obligacin.
Deber de colaboracin: embarco y desembarco

Como deber colateral en esta clase de transporte, se obliga a las
operaciones de embarco y desembarco
Deber de seguridad respecto del pasajero

Esta obligacin resulta expresamente establecida en el Cdigo de Comercio
(art. 184) que dispone: "En caso de muerte o lesin de un viajero, acaecida
durante el transporte en ferrocarril, la empresa estar obligada al pleno
resarcimiento de los daos y perjuicios, no obstante cualquier pacto en
contrario, a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o
sucedi por culpa de la vctima o de un tercero por quien la empresa no sea
civilmente responsable.
Deber de seguridad respecto del equipaje

El transportista tiene un deber colateral de seguridad respecto del equipaje
que lleva consigo la persona transportada.
Obligaciones del pasajero
Obligacin de pagar el precio

El pasajero tiene una obligacin nuclear que es el pago del precio pactado,
como correspectiva de la obligacin de traslado
Cargas
El pasajero tiene cargas cuyo incumplimiento le acarrean la prdida del
beneficio del traslado o de otros accesorios. Pueden ser consideradas cargas
del pasajero:
Presentarse en el lugar y momento convenidos para iniciar el viaje;

cumplir las disposiciones administrativas, observar los reglamentos
establecidos por el transportista para el mejor orden durante el viaje y
obedecer las rdenes del porteador o de sus representantes impartidas con
la misma finalidad;
acondicionar su equipaje, el que debe ajustarse a las medidas y peso
reglamentarios.
Responsabilidad del transportista 1. mbito de la responsabilidad
El mbito de la responsabilidad es contractual, debiendo acreditarse la

existencia del contrato de transporte, de lo que deviene la presuncin legal
de la existencia del deber de seguridad. La accin es extracontractual, en
cambio, cuando el pasajero fallece y reclaman los herederos, porque estos
ltimos no accionan iure hereditatis, sino in iure proprio y no han celebrado
contrato alguno con el transportista.
Factor de atribucin y eximentes

Es una responsabilidad objetiva contractual, de la que el transportista slo
se libera demostrando la causa ajena". En un rgimen basado en el distingo
entre las rbitas contractual y aquiliana de responsabilidad, como el
nuestro, es necesario precisar que no se trata de la imputacin por riesgo
creado que fundamenta el riesgo o vicio de las cosas, sino del
incumplimiento de la obligacin determinada de trasladar al pasajero y de la
garanta de seguridad, que consiste en evitar que sufra daos. De tal modo,
no es necesario probar el nesgo o vicio de las cosas, sino la frustracin del
plan prestacional acordado.
Clusulas limitativas
61
Las clusulas limitativas de responsabilidad son abusivas y sin ningn valor.

Ello est expresamente previsto en el artculo 184 del Cdigo de Comercio,
en la ley 24.240 y es doctrina admitida en forma unnime para estos casos.
En el proyecto de reformas de 1998 expresamente se establece (art. 1214)
que: "Son invlidas las clusulas que limiten la responsabilidad del
transportista de personas por muerte o daos corporales".
Prescripcin
La prescripcin de la accin por responsabilidad en el transporte terrestre
de personas realizado en forma onerosa es de un ao.
TRANSPORTE TERRESTRE DE COSAS. Concepto
Estamos en presencia de un subtipo del contrato de transporte,

caracterizado por su objeto: las cosas, y por su medio: transporte terrestre.
Sujetos
En el transporte de cosas los sujetos son el transportista o acarreador o

porteador, por una parte, y el cargador que enva las mercaderas, por la
otra. El acarreador puede actuar por s o como intermediario (art. 163, Cd.
Com.), supuesto en que queda obligado como deudor directo.
Formas: la carta de porte
La carta de porte es un instrumento voluntario (art. 165, Cd. Com.), que

constituye el ttulo legal representativo de las mercaderas transportadas,
por cuyo contenido se deciden todas las contestaciones entre el cargador y
transportador y no admite ms impugnaciones que la referidas a su
falsedad o error involuntario de redaccin (art. 167, Cd. Com.), ni podrn
invocarse otras clusulas que las que estn all dispuestas (art. 168, Cd.
Corn.).
La carta de porte debe contener los siguientes elementos (art. 165, Cd.
Com,):
Fecha y firma del emisor;

los nombres y domicilios del dueo de los efectos o cargador, el del
acarreador o comisionista de transportes, el de la persona a quien o a cuya
orden se han de entregar los efectos, si la carta no fuese al portador, y el
lugar donde debe hacerse la entrega;
la designacin de los efectos, su calidad genrica, peso, medida o nmero
de los bultos, sus marcas o signos exteriores, clase y si estuvieran
embalados, la calidad del embalaje;
el flete convenido, y si est o no pagado;
el plazo dentro del cual deba verificarse la entrega;
todas las dems circunstancias que hayan entrado en el convenio.
Cumple las siguientes funciones: probatoria, representativa de la propiedad
y titulo circulatorio.
Obligaciones del transportista. 1. Obligacin de traslado
Como en el transporte en general, el porteador tiene la obligacin de

trasladar las mercaderas desde el lugar en que las recibe hasta el destino
indicado, por el medio acordado y en forma segura.
Derecho de solicitar la inspeccin

El transportador tiene derecho de requerir del destinatario la apertura y
reconocimiento en el acto de recepcin de los bultos cerrados o embalados.
Deber de seguridad y custodia

El transportista tiene un deber de seguridad y custodia de las mercaderas,
que debe cumplir empleando "todas las diligencias y medios practicados por
las personas exactas en el cumplimiento de sus deberes en casos
semejantes, para que los efectos o artculos no se deterioren, haciendo a tal
fin, por cuenta de quien pertenecieren, los gastos necesarios"
62
Obligaciones del Cargador.
Obligacin de pagar el precio

El cargador tiene una obligacin nuclear cual es el pago del flete, es decir,
del precio pactado que resulta correspectivo de la obligacin principal del
transportador, que es el traslado de las cosas.
Garantas del crdito sobre el precio

El pago del crdito sobre el precio o flete suele ser garantizado mediante
alguna de las numerosas alternativas que existen.
Deber de colaboracin
Como deberes secundarios de colaboracin, el cargador debe: entregar la
carga en el tiempo y condiciones establecidas por el contrato, las leyes o
reglamentos, y, en su defecto, los usos comerciales; pagar los gastos
causados por el transporte, para cuyo cobro el transportista cuenta con
privilegio especial (art. 200, Cd. Com.), a excepcin de que se hubiese
convenido el pago por el destinatario.
El cargador tiene, adems, el deber de entregar todos los documentos

necesarios para el transporte.
Deber de informacin y de dar instrucciones La obligacin de informar tiene

su fundamento en la buena fe y es justificada, toda vez que el cargador
puede entregar productos que requieran cuidados especiales, como por
ejemplo mantenimiento de la cadena de fro; o peligrosos, como los
explosivos; o ambientalmente daosos; o de trnsito limitado segn los
reglamentos vigentes. Si no informa es responsable por los daos que sufra
el transportista por la omisin de ese deber.
Responsabilidad del cargador

El proyecto de 1998 establece (art. 1219) que: "El cargador es responsable
de los daos que sufran el transportista, otros cargadores o terceros, que
deriven de la omisin o la inexactitud de las indicaciones o de la falta de
entrega o de la irregularidad de la documentacin".
El destinatario
El destinatario es la persona designada para recibir la mercadera y tiene el
derecho a exigir la entrega de la misma, comprobar que no presenten
averias (art. 198, Cd. Com.), reclamar indemnizacin por prdida o avera
en la carga y exigir disminucin o anulacin de flete por retardo en el
transporte, en proporcin a la duracin del atraso, con el resarcimiento del
mayor dao que acreditase haber sufrido por dicha causa.
Responsabilidad del transportista
El transportista contrae una obligacin de traslado de las cosas, en el

tiempo previsto, por el medio de transporte acordado y en condiciones
seguras, lo cual importa un resultado especifico, que si no es cumplido
produce su responsabilidad.
El mbito de la responsabilidad es contractual y el factor de atribucin es

objetivo porque hay un resultado determinado cuya no obtencin revela el
incumplimiento, del que no puede eximirse el porteador demostrando su
falta de culpa; slo se exime mostrando la causa ajena.
TRANSPORTE SUCESIVO Y MULTIMODAL. Transporte subcontratado
En este caso, el cargador o pasajero contrata con un transportista y ste

subcontrata con otros, diversos tramos del trayecto. Es un tpico
subcontrato lo que hace que, frente al cargador o pasajero, el transportador
inicial sea responsable, mientras que luego tiene accin, basada en el
subcontrato, contra los dems transportistas, y stos a su vez tienen la
accin directa propia de todo subcontrato.
Transporte sucesivo
El transporte efectuado sucesivamente por varios transportadores puede ser

contratado como nico por las partes. A diferencia del caso anterior, el
usuario no contrata con un transportista
63
que subcontrata, sino con varios, y conoce, al momento de la celebracin

del vnculo, que la obligacin de transportar es fraccionada, y por lo tanto,
el contrato causa una obligacin subjetiva pasiva mancomunada: cada uno
responde por el tramo por el cual se oblig. La regla es la mancomunacin,
salvo que exista asuncin expresa de la solidaridad.
Transporte multimodal
Finalidades y costumbres econmicas

El transporte multimodal responde a una mudanza tecnolgica propia de la
economa global. Para el transportador importa extender el horizonte de su
tasa de ganancia, ya que no slo puede obtenerla de un transporte, sino de
varios, realizados por distintos medios, desde que la mercadera sale hasta
que llega a destino. Esta operacin nica y compleja comprende diversos
procesos de traslado, incluyendo algunos que no son propiamente
transporte, sino depsito, como es la estancia de la mercadera en diversos
lugares intermedios.
Una TIC es una expresin fsica del sistema integrado de transporte, surge
ntidamente su importancia para el transporte multimodal, al ser un
instrumento ptimo para dotarlo de rapidez y eficiencia y,
consecuentemente, reducir costos.
Para el transporte en general, este modos operandi importa una disminucin

de costos globales, pues al utilizarse un contenedor y evitar la manipulacin
por parte de muchos sujetos, produce una baja en el riesgo de avera y
prdidas, como asimismo del fiempo utilizado.
Esta reduccin de costos beneficia a las partes y a la sociedad, al disminuir

el problema de la asignacin de responsabilidad.
Concepto
En el Convenio de las Naciones Unidas sobre Transporte Multimodal
Internacional de Mercaderas de 1980 (art. 1) se lo define como: "El porte
de mercaderas por dos modos diferentes de transporte por lo menos, en
virtud de un contrato de transporte multimodal, desde un lugar situado en
un pas en que el operador de transporte multimodal toma las mercaderas
bajo su custodia hasta otro lugar designado para su entrega situado en un
pas diferente.
Se define al contrato como el acuerdo de voluntades en virtud del cual un

operador de transporte multimodal se compromete, contra el pago de un
flete, a ejecutar o hacer ejecutar el transporte multimodal de las
mercaderas.
Elementos tpicos
En la estructura tpica de este contrato, encontramos los siguientes
elementos:
Es un contrato de transporte, en tanto la obligacin nuclear es el traslado de

mercaderas de un lugar de entrega a un lugar de destino contra el pago de
un precio en dinero.
Caracterizado porque la obligacin de traslado se realiza mediante dos o
ms diferentes modos de transporte.
Existiendo un solo operador que resulta obligado a realizar la prestacin a
nombre propio; no hay representacin.
Como consecuencia de ello se emite un solo documento y se paga un flete
nico.
Caracteres y delimitacin
Es un contrato consensual, bilateral, tpico, conmutativo.
No es un contrato de intermediacin, pues el operador acta a nombre
propio y se excluye de la definicin legal la actuacin a nombre ajeno.
El transporte sucesivo comienza a ser prestado por un transportista, el que

es sustituido por otro en uno o varios tramos del trayecto, lo cual se
asemeja al transporte multimodal.
El operador de transporte multimodal

El operador de transporte multimodal es el organizador del transporte y se
obliga a nombre propio; promete una prestacin compleja de transporte
realizado por varios sujetos, por
64
diversos medios, pero que l organiza y debe cumplir; no obra por

representacin, ni delegacin, ni agencia.
El articulo 1", punto 2, de la Convencin de la ONU sobre el Transporte

Multimodal define al OTM como: "Toda persona que por s o por medio de
otra que acte en su nombre celebra un contrato de transporte multimodal
y acta como principal, no como agente, o por cuenta del expedidor o de los
porteadores, que participan en las operaciones de transporte multimodal, y
asume la responsabilidad de cumplimiento del contrato"
Formas
El problema que se presenta en este transporte es disear un documento
similar a la carta de porte, que sea nico y vlido para todos los medios
utilizados; si se empleara la documentacin tradicional habra varias cartas
de porte y obligaciones mancomunadas. En cambio, en el transporte
multimodal se emite una sola que tiene finalidad probatoria respecto de la
celebracin del contrato, del recibo de las mercaderas; es un ttulo de
crdito negociable.
En la legislacin nacional se establece (art. 3, ley 24.921) que: "El

organizador o su representante debe emitir el documento de transporte
multimodal, dentro de las veinticuatro horas de haber recibido las
mercaderas para el transporte, contra la devolucin de los recibos
provisorios que se hubieran suscripto".
Responsabilidad
En primer lugar, debe sealarse que el operador se obliga a nombre propio
y tiene una obligacin de custodia, que nace al momento en que ste toma
las mercaderas bajo su custodia, por s o por persona designada al efecto y
finaliza una vez verificada la entrega (art. 15, ley 24.921). Es decir, que la
dimensin temporal de la responsabilidad no vara respecto del transporte
tradicional.
En segundo lugar, siendo que se obliga a nombre propio, es responsable de

sus actos como de las acciones u omisiones de sus empleados, o agentes en
el ejercicio de sus funciones o de cualquier otra persona cuyos servicios
tenga contratados para el cumplimiento del vinculo (art. 16, ley 24.921). La
dimensin subjetiva de la responsabilidad tampoco se aparta demasiado de
la garanta por el hecho del dependiente, sustitutos o auxiliares en el
cumplimiento del contrato. La ley se mantiene en la poltica legislativa que
fija lmites de responsabilidad. En el artculo 24 se establece que: cuando el
dao o la prdida se produjo en un modo acutico o areo, la indemnizacin
a cargo del organizador no exceder los lmites fijados por las normas
especficas aplicables a tales modos. Las partes pueden establecer lmites
de responsabilidad superiores.
65
la unidad 10 la estudie directamente de la ley de seguros.
UNIDAD 11
Teoras jurdicas sobre el contrato profesional 1. Teora del mandato
En Roma el mandatum era el contrato mediante el cual una persona

encargaba a otra realizar algo en su inters. Recin en el Cdigo Civil
francs se opera la restriccin al campo de los negocios jurdicos y,
posteriormente, se incorpora la nocin de representacin, que permite que
la misin a cumplir cree efectos en el patrimonio del mandante
Mario Deveali sostuvo que en la mayora de las profesiones liberales, y

especialmente en las que ataen al Derecho y la Medicina, hay un elemento
que tiene una importancia decisiva: la confianza, a menudo ms importante
que la capacidad tcnica del profesional. Basado en ello, el autor considera
que siendo ste el elemento prevaleciente en el mandato, debe recurrirse
con preferencia a las normas de esta figura para aplicarlas, por lo menos
analgicamente, al trabajo profesional.
Sin perjuicio del abandono de esta teora por la doctrina actual, y de su

inaplicabilidad a las relaciones contemporneas, el valor histrico de esta
tesis reside en el hecho de la ubicacin jurdica de la relacin mdico-
paciente en el terreno contractual, cuando la mayora de las doctrinas de la
poca defendan posiciones contrarias.
La teora de la locacin de servicios

Segn Salvat los servicios prestados por una persona que ejerce este tipo
de profesiones, cuando lo hace en forma particular, quedan regidos por las
reglas generales de la locacin de servicios.
Se ha objetado a esta teora la insuficiencia para abarcar todo el cmulo de

relaciones que devienen de la prestacin de salud.
La teora de la locacin de obra

Otro autor sostiene que la actividad profesional puede ser enmarcada
dentro de las disposiciones de una locacin de obra. El opus de la
contratacin no estaria configurado por un objeto material sino por la
prestacin de trabajo no subordinada, aplicada a la obtencin de un fin o
resultado no econmico en favor de otro.
La teora del contrato atpico

Para algunos, la singularidad de la relacin profesional impide encuadrarla
dentro de alguna de las figuras tpicas, por lo que se tratara de un contrato
innominado o atpico. Se dice que la falta de dependencia obsta a la
locacin de servicios, que toda regulacin completa es inaplicable, que no
es esencialmente oneroso, que es esencialmente revocable por parte del
paciente.
La teora el contrato multiforme
La mayora de la doctrina especializada en la materia sostiene que dada la
heterogeneidad de relaciones que emergen de la prestacin de salud, no
puede pensarse en una sola figura jurdica que sea omnicomprensiva.
Por si contraro, deber estarse a cada situacin concreta para, luego de un

detenido estudio de sus aspectos esenciales, determinar qu tipo de figura
jurdica la aprehende. Se invoca como ejemplo la cesin de derechos, que
puede asumir las formas de cesin- venta, cesin-permuta o cesin-
donacin
La teora del contrato profesional
66
En el proyecto elaborado por la Comisin del Poder Ejecutivo Nacional,

decreto 468/92, se regula el contrato de servicios profesionales, que debe
ser celebrado por las personas que renan la calidad de profesional (art.
1214) y las prestaciones deben ser ejecutadas "personalmente" (art. 1217),
de lo que se deduce que el Proyecto del Poder Ejecutivo se refiere a las
personas fsicas.
Caracteres
Se precisa el concurso de dos voluntades como mnimo, por lo que lo

definimos como un acto jurdico bilateral.
El contrato de servicios es conmutativo.
El contrato de servicios se presume oneroso pudiendo las partes pactar la

gratuidad.
Las reglas legales no exhiben requerimientos formales constitutivos para

esta clase de contratos; no obstante, existe una tendencia al ritualismo por
la va de la legislacin especial y la costumbre.
El principio de la confianza es el lubricante de las relaciones sociales: si uno

no confiara en que los dems actuarn razonablemente bien, debera tomar
tantas precauciones que no podra actuar.
Sujetos
Definicin normativa de profesional
Para la concepcin amplia, es todo aquel que practica su actividad de un

modo habitual, adquiriendo el carcter de experto en el tema, mientras que
para otra ms restrictiva slo es profesional quien tiene titulo habilitante.
Concepto de profesional: en sentido amplio supone la concurrencia de

algunas de estas notas distintivas en su desempeo: habitualidad,
reglamentacin, habilitacin, presuncin de onerosidad, autonoma tcnica
y, en su caso, sujecin a la colegiacin, sumisin a normas ticas y
sometimiento a potestades disciplinarias.
No es imprescindible el ttulo de profesional universitario

El debate sobre la necesidad de habilitacin
En general la doctrina se ha inclinado a considerar que hay profesionalidad

cuando, para desarrollar la actividad, se necesita una habilitacin previa y
hay, adems, una reglamentacin sobre el modo de ejercicio.
Este requisito importa una restriccin a la nocin de profesional, porque no

todos los que tienen condicin de experto en un rea necesitan de una
habilitacin estatal para ejercer en el mercado.
La habilitacin es necesaria y as lo consideran en el Derecho Comparado y

en los proyectos de reformas
De conformidad con lo expuesto, es profesional:
Quien rene la condicin de experto en un rea

Quien posee autonoma tcnica
Para cuyo ejercicio se requiere calificacin especial
Presuncin de onerosidad
Prueba
En materia de prueba rige el principio de la amplitud probatoria, con la

limitacin impuesta por el artculo 1193 del Cdigo Civil, que est referida a
la existencia del contrato pero no a la efectiva prestacin del servicio.
La prestacin del servicio es un hecho que puede ser demostrado por

cualquier medio, incluyendo testimoniales, confesin, presunciones.
El profesional: obligacin nuclear

67
Principales caractersticas
La obligacin puede ser contratada intuitu personce, atendiendo a las
condiciones personales insustituibles del profesional el proyecto de 1998
consagra una norma en consonancia con nuestras proposiciones al decir
que "el contratista o prestador de servicios est obligado a: a) Ejecutar el
contrato conforme a las previsiones contractuales y a los conocimientos
razonablemente requeridos al tiempo de su realizacin por el arte, la ciencia
y la tcnica correspondientes a la actividad desarrollada, b)Proveer al
comitente la informacin esencial relativa a la labor comprometida, c)
Proveer los materiales adecuados que ordinariamente son necesarios para
la ejecucin de la obra o del servicio, salvo que algo distinto se haya
pactado o resulte de los usos, d) Usar diligentemente los materiales
provistos por el comitente e informarle inmediatamente en caso de que
esos materiales sean impropios o tengan vicios que el contratista o
prestador debiese conocer, e) Ejecutar la obra o el servicio en el tiempo
convenido o, en su defecto, en el que razonablemente corresponda segn
su ndole.
2- La tesis de la obligacin de medios y de resultado
Si bien hay discusiones sobre la autora de la clasificacin, es Demogue

quien la presenta sistemticamente en el mundo jurdico.
En su Tratado de las Obligaciones en general nos introduce en la

terminologa de "obligaciones de medio y de resultado", sealando que en
estas ltimas el deudor promete un resultado y en las otras "est obligado a
tomar ciertas medidas que normalmente son capaces de llevar a cierto
resultado".
En las obligaciones de resultado el deudor es responsable si no se alcanza el
resultado, salvo que pruebe la fuerza mayor. En las de medios, en cambio,
es el acreedor quien debe probar la culpa.
El profesional: deberes secundarios de conducta
Principales deberes
El profesional contrae una serie de deberes secundarios de conducta de

gran importancia y que han dado lugar a una profusa actividad
jurisprudencial y doctrinaria en materia de responsabilidad.
El profesional asume un deber de confidencialidad sobre los datos que le

son entregados por el otro contratante.
El deber de colaboracin ha tenido importantes consecuencias,

principalmente en lo atinente a la carga probatoria.
Finalmente, es relevante tambin el deber de seguridad, que existe en todos

los casos en los que la vida o la salud o, en general, la seguridad personal
del otro contratante, dependen de la prestacin desarrollada por el
profesional.
El deber de informacin
Se trata del deber jurdico obligacional, de causa diversa, que incumbe al

poseedor de informacin vinculada con una relacin jurdica o con la cosa
involucrada en la prestacin, o atinente a actividades susceptibles de causar
daos a terceros o a uno de los contratantes, derivados de dichos datos, y
cuyo contenido es el de poner en conocimiento de la otra parte una
cantidad de datos suficiente como para evitar los daos o inferioridad
negocial que pueda generarse en la otra parte si dicha informacin no se
suministra.
El deber de informar existe como deber secundario de conducta en el
periodo precontractual, contractual y poscontractual. En cada etapa hay
actos principales y accesorios, y el consentimiento para lo principal supone
lo accesorio. La informacin debe prestarse en cada caso directamente a la
otra parte y no se suple con la publicidad general.
Otra regla es que la informacin debe concentrarse, sin que se considere

cumplido el deber con la remisin a otros textos fuera del contrato
(reglamentos, especificaciones tcnicas).
68
El locatario: obligacin nuclear de pago del precio
La obligacin nuclear del contratante no profesional consiste en el pago del

precio. Al respecto, el proyecto de 1998 establece que el comitente "est
obligado a: a) Pagar la retribucin, b) Proporcionar al contratista o al
prestador la colaboracin necesaria, conforme a las caractersticas de la
obra o del servicio, c) Recibir la obra si fue ejecutada conforme a lo
dispuesto en el artculo anterior el precio se determina por el contrato, la
ley, los usos, o en su defecto por decisin judicial. Las leyes arancelarias no
pueden cercenar la facultad de las partes de determinar el precio de las
obras o de los servicios. Cuando dicho precio deba ser establecido
judicialmente sobre la base de la aplicacin de dichas leyes, su
determinacin debe adecuarse a la labor cumplida por el prestador.
El locatario: deber de colaboracin

El contratante no profesional tiene un deber de colaboracin.
En el caso de la relacin medical, el paciente debe informar al mdico sobre

todos los datos que conozca y juzgue de importancia sobre su enfermedad,
adems de seguir el tratamiento conforme las prescripciones del galeno.
Contratos profesionales especiales: Contadores, auditores, sndicos.

Costumbres y finalidad econmica
Las profesiones vinculadas a la contabilidad presentan una relevancia

particular.
En primer lugar porque si bien existen los clsicos "contadores" como

personas fsicas que prestan servicios a sus clientes, tambin han
proliferado las grandes organizaciones de profesionales y las empresas
multinacionales de auditora, que han transformado el panorama de la
profesin.
La contratacin actual permite extraer las siguientes caractersticas:
Crecimiento de las promesas de resultados profesionales;

creciente expectativa del dato contable y econmico;
aparicin de empresas profesionales con capacidad de difusin de costos.
Es en este nuevo contexto que debe analizarse la relacin profesional.
La obligacin nuclear del profesional es de hacer.
En el caso del contador, la obligacin tiene por objeto una prestacin

general de actividad, que debe ser juzgada conforme al Standard aplicable a
la profesin, las normas tcnicas, la tica profesional, las circunstancias de
mayor o menor complejidad de la prestacin.
El auditor debe realizar su actividad respetando las normas profesionales

que rigen la actividad y la costumbre, debe respetar los principios y tcnicas
de la contabilidad aceptados como standard en la actividad, a los fines de
permitir su lectura e interpretacin.
Ambos profesionales contraen deberes secundarios de conducta con base

en la buena fe.
El deber de confidencialidad los obliga a mantener reserva sobre la

informacin que obtienen y, consecuentemente, a no divulgarla salvo orden
judicial, del Estado por razones pblicas o autorizacin del contratante.
El deber de fidelidad los obliga a no competir directa o indirectamente con

el contratante, en especial aprovechando oportunidades a las que tuvo
acceso con motivo del contrato, privando que de ellas aproveche la empresa
que lo contrat.
El auditor puede tener responsabilidades frente a terceros. Una postura

restrictiva seala que slo es responsable si hay fraude del auditor o ha
participado en una maniobra dolosa.
En estos supuestos el mbito de responsabilidad es extracontractual. El

factor de atribucin es la culpa.
El nexo causal se configura cuando el tercero demuestra que actu en base

a la expectativa creada por el dato, y sufri un dao en virtud de ello. Las
eximentes son la ausencia de culpa, es decir, que la actividad se ajust a las
costumbres profesionales; o la culpa de la vctima, en
69
el sentido de que el tercero debi tomar sus propios controles y no lo hizo; o
el caso fortuito, o el hecho de un tercero.
Contrato de consultora y de engineering
En el lenguaje comn, la consultora es un trmino impreciso, que abarca

tanto el asesoramiento de abogados, contadores, ingenieros, como de
sociedades profesionales, y con un objeto variado: aspectos contables,
jurdicos, organizacin industrial, logstica, productividad.
En esta acepcin, la consultora es un servicio profesional oneroso mediante

el cual se pone a disposicin de quien lo precisa, un conocimiento experto
en un rea determinada.
En las costumbres negocales se lo considera como una modalidad de los

contratos de asesoramiento, que puede consistir en:
Un servicio profesional de asesoramiento en un rea del conocimiento

especfica del prestador para la realizacin de los estudios previos a un
proyecto y de su factibilidad;
preparacin de criterios de seleccin, pliegos, y en general todo lo atinente
al proceso de determinacin de una empresa adjudicataria de un trabajo
especfico, como tambin la elaboracin de contratos;
actividades de control de gestin de los trabajos de la adjudicataria;
gestin del financiamiento.
En la legislacin, la ley 22.460 define a este contrato diciendo que es "toda
prestacin de servicios profesionales, cientficos y tcnicos de nivel
universitario, cumplidos bajo la forma de locacin de obra intelectual o de
servicios y realizadas por firmas consultoras o consultores.
Se establece que el consultor es "todo profesional universitario altamente

calificado que a ttulo individual presta servicios de consultora"
Sujetos: pueden serlo profesionales o sociedades o consorcios que prestan a
servicios a empresas.
Objeto: el objeto es complejo y concentrado en un rea del conocimiento

relacionada con la implementacin y desarrollo de proyectos empresarios,
en las etapas de: estudios previos, factibilidad, seleccin, elaboracin de
contratos, control de gestin, obtencin de fnanciamiento, asistencia
tcnica.
La firma de consultora tiene un deber de confidencialidad respecto de toda

la informacin que llega a sus manos, en especial cuando est el Estado.
El contrato de engineering es una especie de la consultora y puede

definirse diciendo que son servicios prestados individual o grupalmente para
llevar adelante proyectos de ingeniera, administracin y gestin para la
realizacin de obras de ingeniera civil, incluyendo el asesoramiento en
todas las fases y los servicios de mantenimiento.
Es un vnculo que puede ser incluido dentro de los denominados

"megacontratos", ya que se aplica en emprendimientos complejos y
altamente especializados, como la construccin de grandes vas de
comunicacin y obras pblicas y privadas de arquitectura y urbanismo, en
mbitos nacionales y multinacionales.
El contrato incluye tanto la actividad proyectiva, los estudios de factibilidad

como la ejecucin de la obra, la direccin tcnica, la asistencia organizativa
y de gestin, lo que hace que tenga una pluralidad de exteriorizaciones
difcilmente reconducibles a un solo modelo.
No obstante esta constatacin, se lo divide en dos formas:
Consultora: en este caso se trata de una actividad de asesoramiento y

elaboracin de proyectos;
comercial: comprende la actividad organizativa, de gestin, la ejecucin de
la obra y la asistencia tcnica posterior.
Contrato de asesoramiento, de administracin y gestin gerencial
(management)
El contrato de gestin gerencial o de management es un fenmeno que se

explica por la creciente descentralizacin de la empresa actual.
Mediante este vnculo una empresa subcontrata con otra la administracin

o, ms an, la gestin de la actividad contra el pago de un precio en dinero.
La empresa puede subcontratar:
El asesoramiento en materia de administracin y de gestin;

la administracin: en este caso se refiere a las actividades administrativas
exclusivamente, especialmente cuando se trata de sistemas informticos;
la gestin, que a diferencia de los casos anteriores importa facultades de
tomar decisiones que hacen al desarrollo del objeto de la empresa
gestionada, dentro de los lmites que se establecen contractualmente.
Conforme a las precisiones efectuadas debemos diferenciar:
- El contrato de asesoramiento administrativo: en este caso se trata de un

contrato de servicios profesionales mediante el cual una empresa conviene
con otra el asesoramiento en un rea de competencia especfica en forma
onerosa.
-El contrato de administracin: aqu se contrata con una empresa

especializada la realizacin de actividades de administracin sin delegacin
de facultades de administrar.
- El contrato de gestin: en este supuesto no slo se contrata el

asesoramiento o la delegacin de actos materiales sino que se delega la
gestin, es decir, actos jurdicos de administracin realizados por la
administradora que obligan a la empresa contratante.

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1 ) Segn Ripert existen grandes categoras de empresas. Cules son?

DE DISTRIBUCIN, DE PRODUCCIN, DE SERVICIOS Y AUXILIARES

1.1.1 ) Aquella que se refiere a contratos disciplinados o regulados en la ley.

1.2.1 ) La regulacin propia de cada tipo contractual. A qu corresponde

1.2.1- Segn Lorenzetti, la tipicidad y la atipicidad en materia contractual,

1.2.1- Cuando decimos que el contrato es un tipo legal afirmamos que:

TODA RELACIN JURDICA QUE NO RENA LOS REQUISITOS EXIGIDOS POR

1.2.1- Contrato tpico, es un supuesto de hecho q:ENCUADRA EN UNA

1.2.2- En relacin al tipo contractual el modelo anglosajn entiende que los

AUTONOMA DE LA VOLUNTAD PRIVADA.

1.2.2- La tendencia actual en materia de tipologa contractual es crear:-

NOCIONES GENERALES EN DETERMINADOS GRUPOS DE CONTRATOS

1.3.1 ) Lorenzetti plantea que existe un abuso en llamar nuevos contratos a

sin ninguna diferenciacin, para luego reclamar regulaciones tpicas

ADMISIBILIDAD, FORMACIN DE UN VINCULO VLIDO Y CONTROL ESTATAL

1.3.2 ) El tipo se presenta como una experiencia social consolidada en

A qu funcin hace referencia esa definicin?

1.3.2 ) El tipo establece apriorsticamente las clases de finalidades que el

tibles de proteccin, definiendo figuras contractuales y las clusulas que

1.3.2- Un contrato por el cual Juan se obliga a transmitir a Pedro la

1.3.2- Conforme la funcin delimitativa, el tipo legal especial:-

1.3.2- La operacin de calificacin del contrato atpico consiste en:

CON LAS CLASIFICACIONES LEGALES PARA ESTABLECER COINCIDENCIAS Y

1.3.2- Segn Lorenzetti, los contratos pueden tener varias o algunas

dentro de stas se encuentra la funcin de colaboracin asociativa, indique

DOS O MS PARTES, CONTRATAN PARA OBTENER UNA FINALIDAD COMN;

1.3.2- La funcin facilitadora del tipo legal consiste en:

OTORGAR A LAS PARTES UN MODELO A SEGUIR

de una finalidad econmico-social especfica. A qu funcin hace referencia

1.3.2 ) Cul es el elemento que se debe utilizarpara definir los distintos

os, segn la doctrina mayoritaria?

FINALIDAD ECONMICO SOCIAL

CONTRATO ATPICO PURO

en a otros tipos.. A qu contrato hace referencia esa definicin?

CONTRATO ATPICO MIXTO PRESTACIN PRINCIPAL Y ACCESORIAS

1.5.2- Segn Lorenzetti, el acuerdo bilateral atpico presenta para el orden

1.5.2- Un contrato que es obra de las partes sin referencia a ninguna

1.5.2- Cuando un contrato NO se adecua a los tipos legales y es autonoma

En la teora clsica del tipo legal, Demogue hace la diferencia entre

LA DIFERENCIA ENTRE RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y

1.5.4- Pedro debe $10000 a Pablo y para garantizarle su pago transfiere la

derecho de retroventa por un precio de $15000. El anterior es un negocio:-

1.6.1- El elemento esencial para determinar la existencia de pluralidad de

1.6.2 ) Cules son las uniones de contratos de origen legal?

AUTNOMOS RECPROCOS, PRINCIPAL Y ACCESORIO, SUBCONTRATO Y

1.6.3- La idea de finalidad supracontractual tiende a resolver los problemas

LOS NEGOCIOS REALIZADOS A TRAVS DE VARIOS CONTRATOS.

1.6.3- Cuando hablamos de redes contractuales o uniones de contratos de

1.6.3-El elemento q justifica la conexidad en las redes contractuales o

1.6.3- La idea de finalidad supracontractual tiende a resolver los problemas

LOS NEGOCIOS REALIZADOS A TRAVS DE VARIOS CONTRATOS.

1.6.3- Cuando en un contrato las finalidades econmico-sociales son

UNA FINALIDAD SUPRACONTRACTUAL.

2.1.1 ) A qu contratos nos referimos cuando decimos que el objeto comn

CONTRATOS DE DISTRIBUCIN DE BIENES Y SERVICIOS

2.1.1- Indique cul de los siguientes enunciados es mencionado por

DEL ACTO AISLADO AL SUMINISTRO CONTINUO.

2.1.2- Respecto de los contratos de distribucin la Corte Suprema de Justicia

Art. 30 de la L.T.C que reglamenta la responsabilidad de los empresarios en

NO ES APLICABLE TODA VEZ QUE UN EMPRESARIO SUMINISTRE A OTRO UN

NO CUANDO EL CONCEDENTE ENTREGA LOS BIENES AL DISTRIBUIDOR PARA

2.1.2- Segn Lorenzetti, es costumbre que los contratos de distribucin se

enumera una serie de razones para fundamentar su afirmacin, indique cul