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1 RIVAS, Adolfo Armando. Las medidas Cautelares en el Derecho Peruano. Jurista Editores
E.I.R.L.2002 pg. 31.
2 Artculo 608 del Cdigo Procesal Civil, modificado por la Ley 29384, publicada el 28 de junio de
2009: El Juez competente para dictar medidas cautelares es aquel que se encuentra
habilitado para conocer de las pretensiones de la demanda. El juez puede, a pedido de
parte, dictar medida cautelar antes de iniciado el proceso o dentro de ste. Todas las
medidas cautelares fuera de proceso, destinadas a asegurar la eficacia de una misma
pretensin, deben solicitarse ante el mismo juez, bajo sancin de nulidad de las
resoluciones cautelares dictadas. El solicitante debe expresar claramente la pretensin
a demandar.
La medida cautelar tiene por finalidad garantizar el cumplimiento de la decisin
definitiva.
facultad de adecuacin que autoriza el artculo 611 del Cdigo
Procesal Civil. Se puede decir que la medida cautelar tiene dos
fines, uno concreto que es el asegurar que el fallo definitivo se
cumpla y otro abstracto, que es lograr el fortalecimiento de la
confianza social en el servicio de justicia.
3 Cabe mencionar que el juez deber verificar de un lado, el plano procesal (presupuestos y
condiciones de la accin), y otro de mrito, esto es, el fondo mismo de la discusin, la posibilidad
de conceder o no el pedido cautelar (Monroy Palacios, Juan Jos).
5. Qu diferencias existe entre una medida cautelar y una asignacin anticipada?
Clasificacin de Calamandrei
Realiza su clasificacin sobre la base de un estudio orgnico de las medidas cautelares.
a) Medidas anticipadas envista de un posible proceso, buscan adelantar algunos
medios probatorios.
b) Medidas que sirven para cautelar la eficacia de una ejecucin forzada, asegurando
los bienes que puedan ser materia de dicha ejecucin.
c) Medidas mediante las cuales se decide el fondo anticipadamente, en espera que
en el proceso principal se perfecciones y expida la decisin definitiva.
d. Medidas que ordenan al peticionante de una medida cautelar, otorgue a favor
del afectado con la medida una caucin que cubrir la responsabilidad que emerja
por los daos que la medida cause al adversario, si posteriormente la medida es
dejada sin efecto.
Clasificacin segn Monroy Glvez
Embargo.
Es el acto por el cual se inmoviliza jurdicamente un bien del deudor, a fin que el acreedor
pueda hacer efectivo su crdito, una vez que este le sea reconocido por sentencia firme.
Embargo en depsito. En este caso, la inmovilizacin de los bienes del deudor
consiste en que estos pasan a la calidad jurdica de depositados a la orden del
rgano jurisdiccional. En buena cuenta, implica una limitacin severa al derecho
posesorio del deudor y eventual propietario de dichos bienes, respecto de los
cuales y mientras dure la medida cautelar, deber dar cuenta al juez y
entregrselos, si ste as lo dispone.
Embargo en forma de inscripcin. Al igual que el embargo genrico, mantiene el
objetivo de limitar la disponibilidad de los bienes por parte del deudor. Esta
limitacin se ejecuta cuando se trata de un bien registrado. Utilizando el principio
de al publicidad registral, se ponen conocimiento de todos que el bien asegura con
su estimacin patrimonial, el resultado de un proceso.
Este tipo de embargo no afecta la transferencia del bien, pero quien lo adquiere
sume todos los efectos jurdicos de la media cautelar.
Embargo en retencin. El presupuesto para la ejecucin de esta media es que el
bien a embargar se encuentra en posesin de un tercero que, a su vez, es deudor
del embargado, LA utilizacin del vocablo deudor en este caso es excesivamente
rgida. As si mantenemos dinero en nuestra cuenta corriente bancaria, de alguna
manera es posible concebir que el banco es nuestro deudor, por cierto no en la
acepcin obligacional del trmino.
A travs del embargo en retencin se solicita a este deudor del deudos mantenga
en su posesin el bien del deudor embargado. Tratndose de una media cautelar,
nos encontramos ante un mandato judicial que debe ser necesariamente cumplido
por este tercero que pasa a ser el retenedor, quien queda sujeto a la decisin
judicial respecto del destino del bien retenido.
Embargo en intervencin.
Esta medida cautelar consiste en la injerencia de una persona en un determinado
negocio de propiedad del embargado, fin de que retire peridicamente una parte de
sus ingresos y los convierta en depsito judicial o informe al Juzgado sobre la
marcha de la actividad comercial.
Por tanto, es permisible la ejecucin de un embargo en intervencin, cuando se
aprecia que el local comercial sobre el que va a recaer la medida tiene un
movimiento mercantil que permite, a travs de la decisin judicial, ir separando de
sus ingresos para depositarlos judicialmente y as tener la seguridad que el fallo
judicial de ser favorable al peticionante, ser adems eficaz.
Secuestro.
Es la desposesin fsica al embargado del bien sobre el que recae la medida. El
secuestro importa, una medida cautelar ms severa y estricta que el embargo en
forma de depsito. Debido a que el secuestro solo es concebido cuando el bien
sobre el que se pide recaiga, es a su vez, el objeto de la litis que se discute o se va
a discutir en el principal.
El secuestro no va a concederle la posesin al peticionante de la medida, pero si
va a ordenar que el bien sea depositado en una institucin oficial o a la persona
que mejor convenga a su cuidado y proteccin, recibiendo esta el nombre de
custodio.
La doctrina distingue dos formas de secuestro:
El secuestro judicial.
Es el que recae sobre los bienes cuya posesin o propiedad etapa
controvertida en el proceso principal.
El secuestro conservativo.
No recae necesariamente sobre el bien que se discute en el proceso principal
como en el judicial, sino en cualquier bien del deudor, a fin de servir de
garanta para el cumplimiento de la ejecucin. Resulta semejante a aquello
que nuestra prctica procesal denomina embargo definitivo.
La inhibicin.
La inhibicin consiste en la inscripcin en un registro especial de la prohibicin
al deudor de transferir o gravar bienes de los que sea titular o los adquiera con
posterioridad a la inscripcin.
El presupuesto material para obtener una inhibicin es el que el peticionante
desconozca la existencia de bienes materiales del deudos sobre los cuales se
pueda ejecutar una medida cautelar, sea porque no tiene o no se le conocen.
El presupuesto legal para la obtencin de la inhibicin es que se haya
ordenado una medida cautelar sobre bienes del deudor que no puede
efectivizase por las razones materiales anotadas en el prrafo anterior.
La anotacin de la demanda.
La inscripcin de la demanda importa esencialmente que a los terceros se les
presuma conocedores de los procesos instaurados. En consecuencia
cualquier derecho que afecte al bien estar supeditado a la decisin judicial
cuya demanda se inscribi.
Esta medida cautelar se concede en aquellos procesos en los que sus
consecuencias afecten a un bien inscrito. Pero la doctrina y la jurisprudencia
comparada consideran que sol procede en aquellos procesos que versen
sobre un derecho real. Por otro lado, conviene precisar que la anotacin de a
demanda no afecta la disponibilidad o gravamen del bien sobre el cual recae;
simplemente hace partcipe a quien adquiera algn derecho sobre l, de lo
que resuelva en definitiva el rgano jurisdiccional, decisin de la que no podr
sustraerse.