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Segn el artculo 1592 de nuestro Cdigo Civil, el derecho de retracto es el que la ley
nos otorga a determinadas personas para subrogarse (incorporarse o tomar la posicin
de) en el lugar del comprador y en todas las estipulaciones del contrato de
compraventa. El retrayente debe reembolsar al adquiriente el precio, los tributos y
gastos pagados por ste y, en su caso, los intereses pactados.
Recordemos que es improcedente el retracto en las ventas hechas por remate pblico.
Sr XXXX, identificado con XXXX, domicilio real en XXXX2[2], y con domicilio procesal
en XXXX3[3], a Usted respetuosamente decimos:
II.PETITORIO
Mi petitorio persigue el Derecho de Retracto en la compraventa de fecha XXXX.
celebrado por XXXX en su condicin de vendedor y don XXXX en su condicin de
comprador, a fin de Subrogarme en la posicin del comprador y en todas las
estipulaciones del contrato de compraventa, por ser copropietario indiviso
conjuntamente con el vendedor respecto del inmueble ubicado en XXXX y, tengo el
derecho preferente en la venta.
1[1] Indicar a qu distrito judicial pertenece, en base a dnde se ubica el bien inmueble.
2[2] El domicilio real es donde usted habita.
3[3] El domicilio procesal es donde labora su representante legal.
4[4] El domicilio real del copropietario (vendedor).
5[5] El domicilio real de la persona que tiene condicin de comprador
3. Adems, la copropiedad se caracteriza 1) Por la existencia de una pluralidad de
sujetos; 2) la unidad del objeto; 3) ninguno de los condominios tiene una parte
materializada del bien y; 4) recae sobre bienes materiales, mueble o inmuebles.
4. Sin embrago, el demandado vendedor, sin conocimiento previo del recurrente haba
transferido sus acciones y derechos al codemandado XXXX, mediante escritura
pblica de fecha XXXX celebrado en la notaria XXXX, del mismo que ha tomado
conocimiento a travs del nuevo comprador hace XXXX das quien me remiti carta
notarial (fecha cierta) hacindome conocer su condicin de nuevo propietario, por lo
que estoy dentro del plazo para presentar la demanda y no ser afectado con la
caducidad que seala el Art. 497 del Cdigo Procesal Civil.
5. Que el demandado vendedor, en ningn momento me notific de la oferta de venta
ni de la transferencia del bien, quien lo mantuvo oculto y fue el propio comprador
quien me puso en conocimiento e incluso me proporcion una copia simple del
contrato, por lo que, conociendo las estipulaciones del mismo, me sustituyo en todo
y procedo a reembolsar el precio ascendente a XXXX dlares americanos y una
cantidad prudencial por los tributos y gastos pagados por ste.
V. MEDIOS PROBATORIOS
1. El testimonio de la escritura pblica de compraventa del inmueble en copropiedad
de fecha XXXX celebrado ante el Notario XXXX
()
VI. ANEXOS DE LA DEMANDA
Conforme a lo dispuesto por el art. 425 6[6] del Cdigo procesal civil, acompao como
anexos de la presente demanda los siguientes:
()
POR TANTO
A Ud. seor Juez pido se sirva admitir la presente demanda de retracto y, tramitarla
conforme a ley, declarndola fundada en su oportunidad con costas y costos.
OTROS DIGO: Que, de conformidad con lo dispuesto por el Artculo 80 del C.P.C.,
otorgo Poder General a mi Abogado defensor XXXX, a fin de que asuma la
representacin judicial prevista en los Artculos 74 y 75 del Cdigo Procesal Civil,
manifestando estar debidamente enterado de la representacin que otorgo y, se tenga
por sealado mi domicilio real indicado en el exordio de la presente demanda.
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EL DEMANDANTE ABOGADO
Se procura tambin establecer los efectos de este proceso los mismos que se
relacionan con la sustitucin del retrayente en lugar del comprador y la obligacin
del titular del derecho de retracto a reembolsar los diversos gastos efectuados por
el comprador; entre ellos se pueden mencionar el precio de la venta, impuestos,
gastos notariales y en su caso los intereses pactados; los mismos que sern
establecidos en la sentencia que declare fundada una pretensin de retracto.
Asimismo se analizara los requisitos que revisten a este proceso, por cuanto una de
sus caractersticas es su excepcionalidad, pues atenta contra la seguridad que debe
reinar en la contratacin, de la misma forma que se trata de causales
preestablecidas, las mismas que no pueden ser interpretados extensivamente, es
decir que gozan de este derecho solo algunas personas, las que son establecidas
taxativamente en la ley; son esas y no pueden ser otras ms. Consecuentemente se
analizar el aspecto procesal, es decir la forma que la ley ha establecido para que el
sujeto titular del derecho de retracto, acuda al Estado u rgano Jurisdiccional, y
solicite el reconocimiento y la tutela amparada por el derecho.
ETIMOLGICAMENTE
Etimolgicamente "retracto" deriva de las voces latinas re, que significa repeticin o
retorno y tractus, esto es traccin o movimiento, y consiste en la facultad que la ley
otorga a determinadas personas para evitar la transferencia de un bien y permitirle
la subrogacin, bajo las mismas condiciones pactadas entre el vendedor y el
comprador.
Deriva del termino latino RETRAERE que significa "volver a traer" y otros afirman
que viene de RETRACTUS que significa "res volver a traes", traer otra vez, traer de
nuevo.
ANTECEDENTES
Se llama retracto legal, porque el retracto provea de la voluntad de la ley y no de
las partes. Antiguamente exista retracto convencional y retracto legal, el retracto
se llama tambin "Derecho de preferencia en la adquisicin" tomo nombre de juicio
de retracto y modernamente tomo nombre de "Derecho de subrogacin".
Para tener una cabal concepcin de la institucin del retracto conviene conocer sus
antecedentes. Segn Gastan y Badenes, el retracto legal tiene un origen muy
antiguo, situndose concretamente en el Antiguo Testamento, que sealaba en el
captulo XXV del Levtico.
Sin embargo el retracto legal no fue conocido en el Derecho romana, debido a que
uno de sus principios cardinales entroncados a la concepcin absolutista de la
propiedad era precisamente el de la mxima libertad en la compraventa.
Para una mejor ilustracin, enumeraremos el esquema del desarrollo del llamado
"juicio de retracto":
d) Uno de los efectos del juicio del retracto es la entrega de la suma consignada al
demandado comprador.
Esta figura registra su primer antecedente en el Proyecto de Cdigo Civil del Doctor
Manuel Lorenzo de Vidaurre de 1836, el mismo que recogi el tema en su artculo
32: "Queda suprimida toda clase de retractos".
Tambin abord el particular el Cdigo Civil del Estado Nor- Peruano de la
Confederacin Per- Boliviana de 1846, en sus artculos 1095: "Retracto o tanteo es
un derecho que por la ley compete a alguno para anular la venta de cosa raz hecha
a otro, y tomarla para as por el mismo precio" y 1096: "Las ventas privadas no son
objeto de ningn retracto, y este derecho nicamente puede ejercerse en las ventas
que se hacen en pblica subasta".
EN LA ANTIGEDAD
Retracto de abolengo, retracto de usurcanos, retracto enfeutstico, retracto de
buques
EN LA ACUALIDAD:
De propiedad horizontal, de viviendas econmicas.
CONCEPTO
El Retracto es una institucin limitativa del derecho de propiedad que por concesin
legal se establece para determinadas personas para subrogarse en lugar del
comprador y en todas las estipulaciones del contrato de compraventa, en tal
sentido el legislador la ha rodeado de garantas y limitaciones, que le concede
calidad de excepcin, lo que ha sido reconocido en la doctrina y en las legislaciones.
DOCTRINA JURDICA:
Institucin mixta: existen 2 posiciones que podemos llamar adversa a la institucin.
a) El retracto es una institucin desfasada ya que atenta contra la seguridad
jurdica, que es un obstculo en el trfico de los bienes, generando incertidumbre
por tanto debe suprimirse del C.C y C.P.C.
De esta manera agrega la importancia social del retracto se dara en el supuesto del
inquilino, al existir un inters social del "legislador de otorgar un derecho especial a
favor de quien.. habita el inmueble, esto es, de permitirle el acceso a la
propiedad"
Continua sealando que, por otro lado, la importancia econmica del retracto se
encontrara presente, por ejemplo, en los supuestos contenidos en los incisos
2),3),4) y 5) del artculo 1599 del cdigo civil, referidos al derecho de retracto de los
copropietarios, litigantes, usufructuarios y superficiarios, as como de los
propietarios en los dos ltimos casos; ya que, mediante el retracto se lograra
consolidar la propiedad en una sola mano y se acabaran los juicios.
Segn Canturias, todas y cada una de las fundamentaciones a las que hace
referencia el legislador para justificar el reconocimiento legal del derecho de
retracto a favor de ciertas personas, demuestran una gran sensibilidad, y
pareceran ser social y econmicamente valederas. Pero estima que las mismas no
responden para nada la pregunta de cmo afecta el ejercicio del retracto el libre
intercambio de bienes; y esto porque el legislador parte de las premisas de
considerar que el retracto afecta solo en pequea medida el intercambio de bienes,
razn por la cual, sus beneficios son en apariencia mayores que sus cargas.
Sin duda alguna, es preciso sealar que, la finalidad del retracto es la de subrogar al
retrayente en el lugar y condiciones del comprador en el contrato de transmisin.
En sentido similar se pronuncia Pothier cuando afirma que; El retracto legal no
tiende nunca a rescindir ni a destruir el contrato, sino a subrogar, en
todos los derechos resultantes del mismo, la persona del retrayente a la
del comprador sobre quien c del retracto se ejerce8[2].
Ahora bien, conforme se deprende el Art. 488 del Cdigo Procesal Civil, son
competentes para conocer los procesos abreviados, entre los que se encuentra el
proceso de retracto; los Jueces Civiles y los de Paz Letrado, salvo en aquellos casos
en que la ley atribuye su conocimiento a otros rganos jurisdiccionales (que no se
da en el caso de retracto). Entonces los Juzgados de Paz Letrados, son competentes
cuando la cuanta de la pretensin es mayor de cien y hasta quinientas URP, cuando
supere este monto, son competentes a los juzgados Civiles.
En cuanto a los bienes objeto de retracto, cabe sealar, que son las enajenadas por
su propietario que renan los requisitos legales correspondientes a la clase de
retracto que se ejercite. Ejemplo: Para el de aledao, ha de ser una finca rstica
lindante con otra del retrayente, para el de coherederos una parte alcuota de una
herencia, etc. El Cdigo civil en su Art. 1594, establece claramente que el derecho
de retracto procede respecto de: Bienes muebles inscritos y bienes inmuebles.
En principio y tal como lo sostiene Mximo Castillo Quispe y Edwar Snchez Bravo,
para el ejercicio del derecho de retracto es preciso que la transmisin se haya
consumado. Pues a mi parecer se tiene como requisitos de la demanda: 1)
Observancia del plazo de retracto, 2) Reembolso o consignacin del precio del bien
materia de retracto, 3) Existencia del ttulo en que se funda el retracto. Por ende el
Art. 425 del Cdigo Procesal Civil, tipifica los requisitos y anexos especiales en
cuanto se tiene q tener en cuenta en la demanda de retracto.
En cuanto al plazo para hacer valer el derecho de retracto es fatal, puesto que es
improrrogable. Segn Gimeno Sendra: la naturaleza de dicho plazo es material, por
lo que nos encontramos ante una caducidad y ante un plazo de prescripcin. Por
consiguiente es plazo preclusivo, no susceptible de interrupcin o de suspensin y
su cumplimiento habr de ser vigilado 9[3]. En el Art. 1496 del C.P.C, hace mencin
que el derecho de retracto debe ejercerse dentro del plazo de treinta das contados
a partir de la comunicacin de fecha cierta a la persona que goza de este derecho.
El reembolso o consignacin del precio del bien materia de retracto, tiene como
finalidad evitar demandas temerarias. Sin embargo mediante la consignacin el
retrayente demuestra que puede y quiere ejercitar su derecho de retracto. Sin duda
alguna evita impedir el planteamiento y tramitacin del juicio de retracto, por quien
no haya demostrado la capacidad econmica suficiente para subrogarse o colocarse
9[3] CASTILLO QUISPE Maximo y SANCHEZ BRAVO Edwar, MANUAL DE DE DERECHO PROCESAL CIVIL, Pag. 476.
en la posicin que ostenta el adquirente 10[4] en la trasmisin onerosa de la que
nace el derecho de retracto.
Finalmente, en el Art. 502 del Cdigo Procesal civil, prev la posibilidad de que en
cualquier estado del proceso de retracto, el juez puede declarar su conclusin si,
habiendo indicado el retrayente desconocer la prestacin pagada o debida, se
acredita que la conoca o que estaba en razonable aptitud de conocerla 12[6], que
esta declaracin de conclusin especial del proceso de retracto solo es viable
cuando el retrayente no consigna absolutamente el precio que haya pagado el
comprador demandado respecto al bien materia del proceso. Pues la resolucin es
apelable con efecto suspensivo.
BIBLIOGRAFA
HINOSTROZA MINGUEZ Alberto, DERECHO PROCESAL CIVIL Procesos Abreviados, Tomo
VIII, Editorial Jurista Editores, Edicin Octubre del 2010.
CASTILLO QUISPE Maximo y SANCHEZ BRAVO Edwar, MANUAL DE DE DERECHO PROCESAL
CIVIL.
EL PROCESO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA, Gaceta Jurdica, Primera Edicin 2008.
MONROY GLVEZ Juan, TEORA GENERAL DEL PROCESO, Editorial Communitas, Edicin
2009.
CODIGO CIVIL, Jurista Editores, Edicin Actualizada.
UNIVERSIDAD CASTILLA LA MANCHA. http://www.uclm.es/profesorado/jvecina/
RETRACTO.pdf
RETRACTO
1. CONCEPTO
10[4] EL PROCESO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA, Gaceta Jurdica, Primera Edicin 2008, Pag. 420.
11[5] http://www.uclm.es/profesorado/jvecina/ RETRACTO.pdf
12[6] MONROY GLVEZ Juan, TEORA GENERAL DEL PROCESO, Editorial Communitas, Edicin 2009, Pag. 178.
El derecho de retracto es el que la ley otorga a determinadas personas para
subrogarse en el lugar del comprador y en todas las estipulaciones del contrato de
compraventa (art. 1592 C. C.).
Es un acto por el cual un tercero (retrayente) es autorizado por la ley, en ciertos
casos para que se restituya al adquirente de un bien o conjunto de bienes (el
retractado), con el n de apropiarse as del benecio y cargas consiguientes a esa
adquisicin en lugar del adquirente primitivo, a quien slo est obligado a
indemnizar sus gastos y desembolsos. y
2. PROCEDENCIA
El derecho de retracto procede
1.- en la daccin en pago.
2. - de bienes muebles inscritos y de inmuebles (art. 1595 C. C.).
3. IMPROCEDENCIA
Es improcedente el retracto en las ventas hechas por remate pblico.
4. CARACTERSTICAS
El derecho de retracto Es irrenunciable e intrasmisible por acto entre vivos (art.
1595 C.C.)
9. GARANTA
Cuando e1 precio del bien fuera pactado a plazos es obligatorio el otorgamiento de
una garanta para el pago del precio pendiente, aunque en el contrato que da lugar
al retracto no se hubiera convenido (art. 1598 C. C.).
10.2. Requisitos
La demanda esta sujeta a los requisitos formales de todo escrito judicial.
La demanda se presenta por escrito y contendr:
1.- La designacin del Juez ante quien se interpone;
2.- El nombre, datos de identidad, direccin domiciliaria y domicilio procesal del
demandante;
3.- El nombre y direccin domiciliaria del representante o apoderado del
demandante, si no puede comparecer o no comparece por s mismo;
4.- El nombre y direccin domiciliaria del demandado. Si se ignora sta ltima, se
expresar esta circunstancia bajo juramento que se entender prestado con la
presentacin de la demanda;
5.- El petitorio, que comprende la determinacin clara y concreta de lo que se pide;
6.- Los hechos en que se funde el petitorio, expuestos enumeradamente en forma
precisa, con orden y claridad; -
7.- La fundamentacin jurdica del petitorio;
8.- El monto del petitorio, salvo que no pudiera establecerse;
9.- La indicacin de la va procedimental que corresponde a la demanda;
1O.- Los medios probatorios; y
11.- La rma del demandante o de su representante o de su apoderado, y la del
Abogado. El secretario respectivo certicar la huella digital del demandante
analfabeto.
Anexos de la demanda:
A la demanda debe acompaarse:
1.- Copia legible del documento de identidad del demandante y, en su caso, del
representante;
2.- El documento que contiene el poder para iniciar el proceso, cuando se actu por
apoderado;
3.- La prueba que acredite la representacin legal del demandante, si se trata de
personas jurdicas o naturales que no pueden comparecer por s mismas;
4.- La prueba de la calidad de heredero, cnyuge, curador de bienes, administrador
de bienes comunes, albacea o del titulo con que actu el demandante, salvo que tal
calidad sea materia del conicto de intereses y en el caso del procurador oficioso;
5.- Todos los medios probatorios destinados a sustentar su petitorio, indicando con
precisin los datos y los dems que sea necesario para su actuacin. A este efecto
acompaar por separado pliego cerrado de posiciones, de interrogatorios para
cada uno de los litigios y pliego abierto especicando los puntos sobre los que
versar el dictamen pericial, de ser el caso;
6.- Los documentos probatorios que tuviese en su poder el demandante. Si no se
dispusiera de alguno de estos, se describir su contenido, indicndose con precisin
el lugar en que se encuentran y solicitndose las medidas pertinentes para su
incorporacin al proceso;
7.- El certicado de depsito en dinero equivalente de la prestacin recibida por el
enajenamiento;
8: Los tributos y los gastos pagados por el adquirente;
9: De ser el caso, los intereses debidos y los que se hubieran devengado;
1O.- Si en la transferencia de pacto plazo para el page del saldo, el retrayente
otorgara garanta suciente a criterio del Juez. Esta garanta deber otorgarla
dentro del segundo da.
El Cdigo Procesal Civil en su artculo 495 dispone que:
A dems de cumplir can los artculos 424 y 425, la demanda debe estar
anexada con el certicado de deposito en dinero del equivalente de la prestacin
recibida por el enajenamiento, los tributos y los gastos pagados por el adquirente y,
en su caso, los intereses debidos por ste y que se hubieran devengado.
Si en la transferencia se pact plaza para el pago del saldo, el retrayente otorgar
garanta suciente a criterio del Juez, dentro del segundo da.
10. 3. Legitimacin
a) Activa.- Activamente, est legitimado el que tiene derecho de retracto legal,
copropietario, litigante, propietario, etc., segn la legislacin sustantiva que regula
cada tipo de retracto; pasivamente el adquirente primitivo y los posteriores, si son
conocidos.
b) Pasiva.- En el articulo 496 del Cdigo Procesal Civil se dispone la demanda se
dirigir contra el enajenante y el adquirente del bien que se intenta retraer.
El Cdigo Procesal Civil en su artculo 496 dispone que:
La demanda se dirigir contra el enajenante y el adquiriente del bien que
se intenta retraer.
________________________
3. MICHELLI, ob. cit., p. 328.
El problema se plantea, si no se ha aportado prueba alguna o si la prueba es insuciente. En esta
circunstancia debe el juez analizar a cul de las partes correspondera probar los hechos discutidos.
Es que si a quien incumba la obligacin de probar, no lo hizo, resultar
Perjudicado por su actuar negligente.
En denitiva se trata de un problema de aplicacin del derecho que se manifiesta a travs de reglas
exibles que surgen de diferentes principios procesa les y disposiciones legales, que deber tener en
cuenta las partes en el momento de iniciativa y produccin probatoria y el juez en oportunidad del
dictado de la sentencia; con respecto al proceso de retracto la carga de la prueba del conocimiento
de la transferencia corresponde a los demandados.
El Cdigo Procesal Civil en su artculo 501 dispone que:
La carga de la prueba del conocimiento de la transferencia corresponde a los
demandados.
13.1. Sancin
En la resolucin que declara la conclusin del proceso el juez sancionara al
retrayente imponindole una multa de veinte a cuarenta Unidades de Referencia
Procesal ms las costas y costos del proceso.
El Cdigo Procesal Civil en su art. 502 dispone:
En la misma resolucin el Juez le impondr una multa no menor de
veinte ni mayor de cuarenta Unidades de Referencia Procesal, sin perjuicio
de la costas y costas del proceso. La resolucin es apelable con efecto
suspensivo.
14.1. Finalidad.
La acumulacin de procesos es el medio adecuado para evitar el escndalo jurdico
que derivara de pronunciamientos judiciales contradictorios; o sea que el requisito
condicionante de aqulla es impedir el escndalo jurdico producto de sentencias
contradictorias. El concepto de sentencia contradictoria se refiere, concretamente,
al supuesto de que ante un mismo caso concreto, dos o ms jueces puedan resolver
en sentido contrario, de modo que lo que se resuelva en un proceso produzca
efectos de cosa juzgada en otro.