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Expediente: 050012331000200101546 02
Radicacin interna No.: 36.912
Actor: Mara Ruth Rojo Jimnez y otros
Demandado: Instituto Colombiano de Bienestar Familia ICBF
Proceso: Accin de reparacin directa
I. ANTECEDENTES
son stos ltimos los llamados a responder por los daos que se causen
en sus instalaciones o por cuenta del servicio suministrado.
As las cosas, se reitera que los hogares comunitarios son entes privados
de carcter autnomo e independiente, que cuentan con personera
jurdica, y que ayudan a dar cumplimiento al sistema nacional de
bienestar familiar.
II. CONSIDERACIONES
Sin que exista causal alguna de nulidad que invalide lo actuado, procede
la Sala a resolver el asunto sometido a consideracin, que se conoce en
virtud del recurso de apelacin interpuesto por el demandado, a travs
del siguiente orden conceptual: 1) competencia; 2) hechos probados, 3)
caso concreto, y 4) costas.
1. Competencia
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Suma que corresponde a la deprecada a ttulo de daos materiales por lucro cesante,
segn lo establecido en el acpite de la demanda, estimacin razonada de la cuanta y
competencia.
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COMPOSICIN FAMILIAR:
SITUACIN ECONMICA:
SITUACIN ACTUAL:
CONCEPTO Y RECOMENDACIONES:
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1. DESEMPEO COGNITIVO:
El menor se caracteriza por estados de irritabilidad irregulares,
por tanto logra slo en ocasiones participar de las actividades
propuestas demostrando agrado o desagrado a travs de la
sonrisa, el llanto, gestos y movimientos corporales generalizados;
reacciona ante la desaparicin de objetos y personas que son
agradables al contacto con los sentidos mostrando discriminacin
y prolonga eventos agradables obtenidos en la relacin con el
entorno.
2. DESEMPEO COMUNICATIVO:
Se estableci la rutina y el implemento de anticipadores para las
ABC facilitando el reconocimiento en tiempo y espacio de cada
una a la vez que facilita la participacin en ellas. Se bas en el
principio de la relacin mutua, la comprensin de estmulos del
mundo que lo rodea y el desarrollo de habilidades bsicas
lingsticas que favorezcan la interaccin del mundo que los
rodea, aspecto que se encuentra en proceso ya que inician la
relacin de los objetos presentados con su funcin.
3. DESEMPEO MOTOR:
Desde el rea motora gruesa, se estableci la intervencin
grupal, donde se pretenda lograr: la inhibicin de patrones
anormales reflejos, la normalizacin del tono postural espstico
moderado, la estabilizacin de segmentos articulares proximales
y el afianzamiento del control en posiciones de sentado y en
cuadrpedo. Como complemento de la intervencin
fisioterapeuta, se remiti el menor a Fisiatra, donde se le
recomend ortesis de sedestacin.
4. DESEMPEO PSICOAFECTIVO:
Se evalu en la madre a travs de trabajo grupal, la fase en la
que se encuentra en la elaboracin del proceso de duelo vivido en
relacin con la condicin del nio y la implicacin familiar en el
mismo. Se encuentra que ya ha superado la fase de crisis, pues el
impacto emocional ha disminuido, con una interpretacin ms
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RECOMENDACIONES:
2.1.9. De folio 101 a 103 obra la Resolucin No. 351 del 25 de octubre de
2001, por medio de la cual se declara en situacin de peligro a
Sebastin Rojo Jimnez, y se decidi lo siguiente:
Calificacin %
Deficiencia: 50,00
Discapacidad: 16,50
Minusvala: 28,00
% Total: 94,50
3. Caso concreto
jurdica sustancial pretendida o del ilcito penal imputado, que deben ser objeto de la
decisin del juez, en el supuesto de que aqulla o ste existan; o en ser el sujeto activo
o pasivo de una relacin jurdica sustancial que autorice para intervenir en el proceso
ya iniciado.
Se deja as bien en claro que no se trata de la titularidad del derecho o la obligacin
sustancial, porque puede que stos no existan, y que basta con que se pretenda su
existencia; por eso puede ser perfecta la legitimacin en la causa y, sin embargo,
declararse en la sentencia que dicho derecho y tal obligacin o el ilcito penal alegados
o imputados no existen. ECHANDA, Devis Teora General del Proceso, Ed.
Universidad, Buenos Aires, 2004, pg. 269.
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Ley 7 de 1979. Artculo 21, numeral 9. Celebrar contratos con personas naturales o
jurdicas, pblicas o privadas, nacionales o internacionales para el manejo de sus
campaas, de los establecimientos destinados a sus programas y en general para el
desarrollo de su objetivo.
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Determina el Decreto 2388 de 1979, lo siguiente: Artculo 123. El ICBF, cuando las
necesidades del servicio as lo demanden, podr celebrar contratos con personas
naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras.
Artculo 125. El ICBF, podr celebrar los contratos de que trata el artculo 21, numeral
9 de la Ley 7 de 1979 con Instituciones de Utilidad Pblica o Social de reconocida
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Artculo 126. En todo caso, los contratos deben ceirse en su celebracin, desarrollo,
cumplimiento e interpretacin, a la naturaleza y a las modalidades del servicio de
bienestar familiar.
Artculo 127. Por la naturaleza especial del Servicio de Bienestar Familiar, el ICBF
podr celebrar contratos de aporte, entendindose por tal, cuando el instituto se obliga
a proveer a una institucin de utilidad pblica o social de los bienes (edificios, dineros,
etc.) indispensables para la prestacin total o parcial del servicio, actividad que se
cumple bajo la exclusiva responsabilidad de la institucin, con personal de su
dependencia, pero de acuerdo con las normas y el control del Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar, su vigencia ser anual, pero podr prorrogarse de ao en ao.
Artculo 128. Los contratos de aporte que el ICBF celebre para la prestacin de los
servicios de bienestar familiar slo estn sujetos a las clusulas obligatorias de todo
contrato administrativo.
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La Corte Constitucional sobre el particular seal: De lo anterior se desprende que, el
funcionamiento y resultados efectivos del programa requieren de un control sobre los
mencionados hogares; para ello, la Junta Directiva del ICBF, mediante el Acuerdo 050
de 1.996, determin las situaciones que dan lugar al cierre inmediato o el definitivo de
los mismos, as como lo atinente a su reubicacin, consagrando las causales
respectivas, los funcionarios competentes para decretarlo y el procedimiento para
adoptar la decisin. Sentencia SU-224 de 1998, M.P. Hernando Herrera Vergara.
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Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia del 28 de septiembre de 1998, exp.
11130, M.P. Juan de Dios Montes Hernndez.
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Corte Constitucional, T-1226124 de 23 de febrero de 2006; M.P. Marco Gerardo
Monroy Cabra
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Corte Constitucional: T-752/98, M.P. Alfredo Beltrn Sierra; SU-225/98, M.P. Eduardo
Cifuentes Muoz; ST-510/03; M.P. Manuel Jos Cepeda.
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Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia del 26 de mayo de 2010, exp. 18195,
M.P. Gladys Agudelo Ordez.
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En ese orden de ideas, el dao antijurdico est probado pues existe una
lesin a la integridad psicofsica de Sebastin (demandante principal)
que repercute en la afectacin de varios derechos fundamentales,
patrimoniales e inmateriales de los cuales es titular, y una afrenta a la
rbita subjetiva o emocional de su progenitora y hermanas, quienes no
slo han sufrido por la condicin en que ste se encuentra, sino que
adems se han vinculado particularmente la madre de manera activa
a su rehabilitacin, como se destaca en el informe interdisciplinario del
Centro de Servicios Pedaggicos de la Facultad de Educacin de la
Universidad de Antioquia, del 27 de junio de 2001, documento en el que
se pone de presente la dedicacin e importancia del acompaamiento
de Ruth Rojo Jimnez en el proceso de rehabilitacin de Sebastin.
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Corte Constitucional, sentencia C-092 de 2002, M.P. Jaime Araujo Rentera.
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La Convencin sobre los Derechos del Nio, adoptada por la Asamblea General de las
Naciones Unidas el 20 de Noviembre de 1989, y aprobada en Colombia mediante la Ley
12 de 1991, determina:
Artculo 1:
Para los efectos de la presente Convencin, se entiende por nio todo ser humano
menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable,
haya alcanzado antes la mayora de edad. (se subraya)
Artculo 3.
1. En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas
o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los
rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters
superior del nio.
2. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al nio la proteccin y el cuidado
que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de
sus padres, tutores u otras personas responsables de l ante la ley y, con ese fin,
tomarn todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas.
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Y si bien existe toda una normativa que fue transcrita y analizada que
determina un deber de vigilancia y control por parte del ICBF sobre los
hogares comunitarios e infantiles, ello no significa que en el asunto sub
examine el dao le sea imputable bajo la gida de la falla del servicio
por el desconocimiento de esos preceptos; por el contrario, todas esas
disposiciones permiten establecer la existencia de legitimacin en la
causa por pasiva a cargo del instituto demandado, pero no vinculan la
lesin antijurdica con el comportamiento de aqul, pues no se
acreditaron las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que se
introdujo el cuerpo extrao de plstico o de caucho al hogar
comunitario, ni la forma como lleg a las manos del infante, razn por la
cual no resulta posible estructurar una falla del servicio a cargo del
demandado a diferencia de lo sostenido por el a quo.
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Corte Constitucional. Sentencia C-507 de 2004.
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Corte Constitucional, sentencia C-543 de 2010, M.P. Mauricio Gonzlez Cuervo.
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Pero no podremos descubrir el significado de la justicia o la mejor manera de vivir
por medio solo de la introspeccin Si la reflexin moral es dialctica si va y viene
entre los juicios que hacemos en situaciones concretas y los principios que los
informan necesitar de opiniones y convicciones, por parciales que sean y poco
documentadas, como del aire que se respira. Una filosofa a la que no rocen las
sombras sobre la pared no ser sino una utopa estril. SANDEL, Michael Justicia, Ed.
Debate, Bogot, 2011, pg. 40.
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De all que la Sala cuente con competencia para acoger cualquier tipo de
medidas de justicia restaurativa en aquellos casos en los que se
establezca que el dao desborda el marco eminentemente
indemnizatorio y, por lo tanto, se imponga la adopcin de medidas de
satisfaccin, rehabilitacin o de garantas de no repeticin.
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Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia del 19 de agosto de 2009, exp. 18364,
M.P. Enrique Gil Botero.
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Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia del 26 de marzo de 2009, exp. 17994,
M.P. Enrique Gil Botero.
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CIDH, caso de la Masacre de Mapiripn, supra nota 21, prr. 214. En igual sentido,
Caso de la Masacre de La Rochela, supra nota 21, prr. 219 a 222
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CIDH, caso Valle Jaramillo y otros vs Colombia, sentencia del 27 de noviembre de
2008, prr. 202 y 203.
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Por ltimo, la entidad demandada o quien haga sus veces tendr que
asumir los pagos correspondientes a los medicamentos, tratamientos y
procedimientos quirrgicos u hospitalarios que requiera el menor
Sebastin Rojo Jimnez a lo largo de su vida.
4. Costas
F A L L A: