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LA CORTE SUPREMA
DE JUSTICIA DE LA NACIN
2003-2016
2 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
1. Jurisprudencia.
CDD 347.077
Fallos Relevantes (2003-2016) 3
Prlogo
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha cumplido un rol decisivo en la historia del pas de los
ltimos aos por varias razones:
Defini el juzgamiento de los crmenes de lesa humanidad, respondiendo al reclamo social de
justicia, memoria y verdad respecto de uno de los perodos ms trgicos de que se tenga memoria
(1976/1983);
Resolvi los grandes conflictos de la crisis econmica de los aos 2001/2002 que comprometieron
gravemente el ahorro de los ciudadanos;
Marc con firmeza los lmites del sistema republicano frente a la tremenda fortaleza de los poderes
estatales y econmicos, con un gran debate pblico sobre la independencia de poderes y la defensa
de las libertades democrticas;
Se desempe en un mundo globalizado, dando plena operatividad a los tratados internacionales,
en una infinidad de aspectos muy concretos, aplicados a la calidad de vida de los ciudadanos;
Actu durante un perodo de gran densidad histrica y poltica, porque asisti al bicentenario de
mayo de 1810 durante un perodo de gobierno y al de la declaracin de la independencia de 1816
en otro perodo presidencial diferente, ambos marcados por grandes debates nacionales en los que
la Corte fue un protagonista esencial.
Incorpor a su agenda de trabajo desafos que comprometen seriamente el porvenir de las gene-
raciones futuras: como la crisis ambiental, el narcotrfico, la corrupcin y lo que se denomina la
nueva esclavitud del siglo XXI, expresada en la trata de personas.
Actualiz antiguos desafos como la discusin por la igualdad real de oportunidades para las per-
sonas o el significado del sistema federal para las Provincias frente al centralismo de la Nacin.
La Corte del Bicentenario fue plenamente consciente de este contexto y de su rol histrico, asu-
miendo por completo la funcin de interpretar la Constitucin conforme con las ideas actuales y pen-
sando en el futuro.
La Coleccin de fallos relevantes que aqu se presenta, refleja en gran medida, estas decisiones funda-
mentales que definen el perfil institucional de un pas.
En este recorrido aparecen dos grandes corrientes temticas que se encuentran presentes desde el
origen de nuestra Nacin:
La corriente igualitaria, basada en la tutela de los vulnerables, el reconocimiento de los derechos
humanos, la lucha contra la discriminacin de todo tipo y un modelo social ms justo.
La tendencia republicana, enfocada en la defensa de las instituciones, la divisin de poderes, la
transparencia, la libertad de expresin y la lucha contra la impunidad.
La Corte interpret la Constitucin y, especialmente la reforma de 1994, armonizando estas grandes
lneas a travs de un progresismo republicano, es decir, el reconocimiento de una serie de derechos huma-
nos bsicos para los ciudadanos, dentro de un sistema de divisin de poderes equilibrado.
4 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Tambin abri el camino para la solucin de uno de los grandes divorcios legislativos de nuestra
tradicin nacional, entre Constitucin y Derecho privado. Las decisiones que se resumen en este trabajo
muestran una comunicabilidad de principios entre lo pblico y lo privado, que tambin se vio plasmada
en el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
Esta funcin, que asumi el Tribunal, signific dilogo de poderes muy relevante y una participacin
en los grandes debates nacionales.
En el marco de lo dicho precedentemente, hay tres grandes reas:
1) El sistema republicano y federal
La Corte ha revitalizado fuertemente una estructura de principios constitucionales relativos a la re-
pblica y al federalismo.
En este tema se han considerado relevantes los fallos sobre la libertad de expresin, la prohibicin de
discriminacin de la publicidad oficial, la divisin de poderes, la defensa de la independencia del poder
judicial, el rgimen de subrogancias, el reconocimiento de las facultades del Congreso de la Nacin, los
lmites respecto de los decretos de necesidad y urgencia y del presidencialismo excesivo, la legalidad de los
tributos, la proteccin del ciudadano frente a los organismos del Estado, la legitimacin de los abogados
para la defensa de los principios republicanos.
El acceso a la informacin fue una materia ampliamente desarrollada en numerosos precedentes que
luego dieron origen a la sancin de una ley por parte del Congreso de la Nacin.
Es importante complementar esos aspectos con la poltica de estado encarada por la Corte en materia
de gobierno abierto, comunicacin, transparencia y lucha contra la impunidad.
En materia de federalismo han sido muy importantes los fallos que reconocen derechos de coparti-
cipacin a las provincias y la autonoma de los municipios, lo que ha permitido el inicio de un proceso
importantsimo para la distribucin de los recursos.
En este aspecto, la Corte abord, por primera vez de manera profunda, un tema que recorri de
modo conflictivo, toda la historia argentina, y que resulta central para definir la relacin entre la Nacin,
las Provincias y los Municipios.
2) Derechos humanos
En este campo hay muchsimos aspectos:
La construccin de la nocin de delitos de lesa humanidad, la inconstitucionalidad de las leyes de
amnista, de los indultos presidenciales, la imprescriptibilidad, el derecho a la identidad, la indemnizacin
para los perseguidos por la dictadura y los exiliados.
Numerosos precedentes sobre igualdad y no discriminacin en materia de nacionalidad, sexo, religin.
Tambin en los derechos de la persona, como la imagen, la privacidad, el consumo de estupefacientes
en el mbito privado, la proteccin del honor, la regulacin del aborto no punible, la facultad de rechazar
tratamientos mdicos, la denominada muerte digna, la tutela de los datos personales, la responsabilidad
de los buscadores de internet.
Los derechos del trabajador, la proteccin indemnizatoria y preventiva en los riesgos del trabajo, la
estabilidad del empleado pblico, la organizacin gremial y la libertad sindical, el derecho de huelga.
Los derechos previsionales fueron reforzados cambiando toda la jurisprudencia anterior, reco-
nociendo la movilidad jubilatoria en todos sus aspectos, as como los derechos de los jubilados en el
acceso a justicia.
La Corte le dio contenido a los derechos fundamentales referidos a la vivienda digna, a la alimenta-
cin y al agua potable.
Fallos Relevantes (2003-2016) 5
En materia ambiental, la jurisprudencia del Tribunal ha sido decisiva en desarrollar la clusula cons-
titucional y proteger la Naturaleza as como la vida y la salud, tanto de los habitantes actuales como de las
generaciones futuras. Se ha definido con mucha precisin la nocin de dao ambiental, la prevencin, la
precaucin, la recomposicin, los estudios de impacto ambiental, la proteccin de los glaciares, bosques,
y numerosos aspectos de la llamada casa comn.
El Tribunal avanz decididamente en lo que hoy se denomina el estado ambiental de derecho.
Tambin se ha ocupado de los consumidores y usuarios, en materia de seguridad, informacin, me-
dicina privada, tarifas
Asimismo avanz decididamente en la proteccin de los derechos del nio, la aplicacin de la con-
vencin internacional, la adopcin post mortem, la restitucin internacional de menores.
En materia penal la Corte estableci el derecho a obtener un pronunciamiento judicial sin dilaciones
indebidas, fij pautas para el tratamiento humanitario de los encarcelados, facilit el derecho de defensa
as como tambin promovi la lucha contra la impunidad.
3) Acceso a justicia, implementacin, nuevos tipos de procesos y sentencias
La Corte ha desarrollado ampliamente el acceso a justicia, logrando que por primera vez asis-
tieran al tribunal miembros de pueblos originarios, habitantes de las villas, trabajadores y con un
criterio muy amplio, las audiencias pblicas se implementaron para todos los ciudadanos de todas
las clases y sectores sociales.
El Tribunal avanz en la construccin pretoriana del proceso colectivo, tanto en relacin con los de-
rechos de incidencia colectiva, como en las acciones de clase, con numerosos fallos y acordadas.
En estos fallos se plasmaron numerosos avances en sentencias atpicas que se concentran en el proceso
de implementacin de los derechos. Dentro de esta categora cabe incluir exhortaciones y mandatos al
Congreso y al Poder Ejecutivo, para el desarrollo de polticas pblicas.
No hay duda alguna de que la sentencia dictada en el caso Mendoza ha sido un modelo, seguido hoy
en el derecho comparado, mediante el cual la Corte avanz en la organizacin de un sistema complejo
para combatir la contaminacin del Riachuelo e impulsar su saneamiento, incluyendo tambin aspectos
sociales y sanitarios.
El libro que hoy se presenta contiene el resumen de los puntos fundamentales de cada decisin, a
modo de explicacin breve, ya que las sentencias completas estn todas publicadas y a disposicin del
pblico en general. Esta compilacin es un instrumento ms a efectos de mostrar un panorama general de
un periodo en el que la Corte ha tenido un rol central en la vida pblica e institucional del pas.
NDICE GENERAL
Prlogo 3
DIVISIN DE PODERES
Interpretacin de las leyes 23
(Valot, Eduardo Alfredo c/ AFIP D.G.I. resols. 23/3/99 y 31/5/99 s/ Direccin General Impositiva)
Fallos: 328:1476
Intangibilidad de las remuneraciones de los jueces 23
(Chiara Daz, Carlos Alberto c/ Estado provincial s/ accin de ejecucin)
Fallos: 329:385
Intangibilidad de los haberes de los jueces jubilados 24
(Bentez Cruz, Luis Carlos y otros c/ Estado Nacional (Ministerio de Justicia) s/ juicio de conocimiento)
Fallos: 329:872
Rgimen de subrogaciones aprobado por el Consejo de la Magistratura 24
(Rosza, Carlos Alberto y otro s/ recurso de casacin)
Fallos: 330:2361
Comunicacin a la Procuracin del Tesoro de juicios contra el Estado 25
(Cohen Arazi, Eduardo c/ EN Jefatura de Gabinete - resol. 155/01 y otro s/ empleo pblico)
Fallos: 330:5032
Inamovilidad de los jueces 25
(Freidenberg de Ferreyra, Alicia Beatriz c/ Honorable Legislatura de Tucumn)
Fallos: 331:1755
Matrcula profesional - Delegacin de atribuciones legislativas y emergencia pblica 25
(Colegio Pblico de Abogados de Capital Federal c/ EN - PEN - ley 25.414 - dto. 1204/01 s/ amparo)
Fallos: 331:2406
Confiscatoriedad del tributo 26
(Candy S.A. c/ AFIP y otro s/ accin de amparo)
Fallos: 332:1571
Juicio poltico 27
(Galeano, Juan Jos s/ pedido de enjuiciamiento)
Fallos: 333:181
Decretos de necesidad y urgencia 28
(Consumidores Argentinos c/ EN - PEN - Dto. 558/02-SS - ley 20.091 s/ amparo ley 16.986)
Fallos: 333:633
Tributos - Ganancia mnima presunta - Principio de razonabilidad 29
(Hermitage S.A. c/ Poder Ejecutivo Nacional - Ministerio de Economa y Obras y Servicios Pblicos -
Ttulo 5 - ley 25.063 s/ proceso de conocimiento)
Fallos: 333:993
Debido proceso constitucional - Intervencin del Poder Judicial 30
(Administracin Federal de Ingresos Pblicos c/ Intercorp S.R.L. s/ ejecucin fiscal)
Fallos: 333:935
Fallos Relevantes (2003-2016) 7
FEDERALISMO
Autonoma municipal 36
(Ponce, Carlos Alberto c/ San Luis, Provincia de s/ accin declarativa de certeza)
Fallos: 328:175
Autonoma provincial - Interventor federal 39
(Zavala, Jos Luis c/ Santiago del Estero, Provincia de y Estado Nacional s/ amparo)
Fallos: 327:3852
Autonoma municipal - Suspensin de plebiscito convocado por la provincia 40
(Municipalidad de San Luis c/ San Luis, Provincia de s/ accin declarativa de certeza)
Fallos: 330:3126
Independencia judicial - Responsabilidad civil de los magistrados 41
(Marincovich Jos Antonio c/ Vargas Abraham Luis s/ responsabilidad civil contra magistrados)
Fallos: 336:954
Forma republicana de gobierno en las provincias 42
(Unin Cvica Radical de la Provincia de Santiago del Estero c/ Santiago del Estero, Provincia de s/
accin declarativa de certeza)
Fallos: 336:1756
Coparticipacin municipal 42
(Intendente Municipal Capital)
Fallos: 337:1263
8 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Carcter permanente del delito de sustraccin de menores a los fines de la prescripcin 104
(Gmez, Francisco y otros s/ sustraccin de menores de 10 aos)
Fallos: 332:1555
Sustraccin de menores vinculada a la desaparicin de personas - Estudios de 104
histocompatibilidad - Extraccin compulsiva de sangre
(Gualtieri Rugnone de Prieto, Emma Elidia y otros s/ sustraccin de menores de 10 aos)
Fallos: 332:1769
(Gualtieri Rugnone de Prieto, Emma Elidia y otros s/ sustraccin de menores de 10 aos) 106
Fallos: 332:1835
Prrroga de la prisin preventiva 107
(Acosta, Jorge Eduardo y otro s/ recurso de casacin)
Fallos: 335:533
Exencin de prisin - Riesgo procesal por las condiciones personales del imputado 109
(Bruno Prez, Aldo s/ causa n 13.794)
Fallos: 335:1425
Aplicacin de la Convencin sobre Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de Lesa 109
Humanidad
(Menndez, Luciano Benjamn y otros s/ denuncia Las Palomitas Cabeza de Buey s/ homicidio,
privacin ilegtima de la libertad y otros)
Fallos: 335:1876
Arresto domiciliario - Deber de los jueces de neutralizar toda posibilidad de fuga 110
(Olivera Rvere, Jorge Carlos s/ recurso de casacin)
27 de agosto de 2013
Exiliados - Reparacin - Hijos de exiliados 110
(De Maio, Ana de las Mercedes c/ M J y DDHH art. 3 ley 24.043 - resol. 1147/09 (ex. 166.456/08))
Fallos: 337:1006
Desdoblamiento del proceso y garanta de ne bis in idem 111
(Patti, Luis Abelardo y otro s/ causa n 12.320)
Fallos: 338:1284
Responsabilidad civil de las ART por no cumplir con sus deberes de prevencin 135
(Torrillo, Atilio Amadeo y otro c/ Gulf Oil Argentina S.A. y otro)
Fallos: 332:709
Exclusin del pago del impuesto a las ganancias sobre indemnizacin de despido por 136
maternidad
(De Lorenzo, Amelia Beatriz (TF 21.504 I) c/ DGI)
Derecho de los trabajadores a participar en las ganancias (PPP) 137
(Gentini, Jorge Mario y otros c/ Estado Nacional Ministerio de Trabajo y Seguridad s/ part.
accionariado obrero)
Fallos: 331:1815
Carcter salarial de tickets canasta y vales alimentarios 139
(Prez, Anbal Ral c/ Disco S.A.)
Fallos: 332:2043
Cooperativa de trabajo - Inexistencia de relacin de dependencia laboral 140
(Lago Castro, Andrs Manuel c/ Cooperativa Nueva Salvia Limitada y otros)
Fallos: 332:2614
Tutela sindical y personera gremial 140
(Rossi, Adriana Mara c/ Estado Nacional - Armada Argentina s/ sumarsimo)
Fallos: 332:2715
Alcance de la responsabilidad solidaria prevista en el art. 30 LCT 141
(Bentez, Horacio Osvaldo c/ Plataforma Cero SA y otros)
Fallos: 332:2815
Administracin pblica - Art. 30 LCT 142
(Monrroy, Elsa Alejandra c/ Infantes S.R.L. y otro s/ despido)
Fallos: 336:1468
Ciudad Autnoma de Buenos Aires - Art. 30 LCT 142
(Gmez, Susana Gladys c/ Golden Chef S.A. y otros s/ despido)
17 de septiembre de 2013
Demanda contra empresa contratada por una obra social - Art. 30 LCT 143
(Gmez, Claudia Patricia c/ Saden S.A. y otro s/ despido)
Fallos: 337:1548
Legtima expectativa de permanencia laboral ante numerosas renovaciones de contrato 143
(Ramos, Jos Luis c/ Estado Nacional (Min. de Defensa A.R.A.) s/ indemnizacin por despido)
Fallos: 333:311
Carcter remuneratorio de ciertas sumas fijas otorgadas por decreto 145
(Gonzlez, Martn Nicols c/ Polimat S.A. y otro)
Fallos: 333:699
Tope legal a la indemnizacin tarifada 146
(Ascua, Luis Ricardo c/ SOMISA s/ cobro de pesos)
Fallos: 333:1361
Rgimen tarifado - Necesidad de satisfacer prdida de ingresos y de ganancia del trabajador 146
(Irisarri, Carlos Ariel c/ Liberty ART S.A.)
30 de diciembre de 2014
14 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Exclusin del pago del impuesto a las ganancias sobre indemnizacin por violacin a la 147
estabilidad gremial
(Cuevas, Luis Miguel c/ AFIP - DGI s/ contencioso administrativo)
Fallos: 333:2193
Discriminacin y relacin laboral 147
(lvarez, Maximiliano y otros c/ Cencosud S.A. s/ accin de amparo)
Fallos: 333:2306
Falta de prueba de la discriminacin como causa del despido 148
(Pellejero, Mara Mabel s/ amparo s/ apelacin)
Fallos: 333:2296
Acreditacin de los hechos discriminatorios en la ruptura del vnculo laboral 149
(Pellicori, Liliana Silvia c/ Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal s/ amparo)
Fallos: 334:1387
Naturaleza salarial de los vales alimentarios 149
(Daz, Paulo Vicente c/ Cervecera y Maltera Quilmes S.A.)
Fallos: 336:593
Derecho de las asociaciones sindicales simplemente inscriptas para representar 150
judicialmente los intereses colectivos de los trabajadores
(Asociacin de Trabajadores del Estado s/ accin de inconstitucionalidad)
Fallos: 336:672
Proteccin de los crditos laborales en caso de insolvencia del empleador 151
(Pinturas y Revestimientos aplicados SA s/ quiebra)
Fallos: 337:315
Resguardo de la vivienda del trabajador ante eventual ejecucin de honorarios 152
(Velrdez Julio Csar c/ Jasnis y Basano SA s/ ordinario)
Fallos: 337:567
Proteccin de los representantes de sindicatos simplemente inscriptos - Control de 152
constitucionalidad de oficio
(Codina, Hctor c/ Roca Argentina S.A. s/ ley 23.551)
Fallos: 337:1403
Beneficio de gratuidad en los pleitos laborales 153
(Kuray, David Lionel s/ recurso extraordinario)
Fallos: 337:1555
Inexistencia de relacin de dependencia laboral entre mdico y centro asistencial 154
(Cairone, Mirta Griselda y otros c/ Sociedad Italiana de Beneficencia en Buenos Aires Hospital
Italiano s/ despido)
Fallos: 338:53
Reclamo de aporte patronal pactado en una convencin colectiva por parte del sindicato 154
(Federacin nica de Viajantes de la Repblica Argentina y otra c/ Yell Argentina SA s/ cobro
de salarios)
Fallos: 338:221
Principio de libertad sindical - Requisitos de tribunal superior de la causa 155
(Fate S.A.I.C.I. c/ Ottoboni, Vctor Octavio s/ exclusin tutelar sindical (sumarsimo))
25 de agosto de 2015
Fallos Relevantes (2003-2016) 15
Inconstitucionalidad del recurso ordinario de apelacin previsto en el art. 24, inc. 6 del 155
decreto-ley 1285/58
(Anadon, Toms Salvador c/ Comisin Nacional de Comunicaciones s/ despido)
Fallos: 338:724
Norma que veda el acceso al control judicial en funcin de la cuanta de la multa 156
(Giaboo SRL s/ recurso de queja)
10 de noviembre de 2015
Cancelacin de personera gremial - Invocacin de acuerdo intersindical 157
(Sindicato de Obreros Martimos Unidos c/ Sindicato Marplatense de Pesca s/ cancelacin de la
personera gremial)
Fallos: 338:1171
Libertad sindical - Facultades de los sindicatos simplemente inscriptos 157
(Nueva Organizacin de Trabajadores Estatales c/ Instituto Nacional de Servicios Sociales para
Jubilados y Pensionados s/ amparo)
24 de noviembre de 2015
Traspaso del seguro administrado por un ente pblico no estatal 158
(Registro Nacional de Trabajadores Rurales y Empleadores c/ Poder Ejecutivo Nacional y otro s/ accin
de amparo)
Fallos: 338:1347
Polica del trabajo - Jurisdiccin sobre personal de empresas dedicadas al transporte areo 158
(Societ Air France SA c/ Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires Direccin de Proteccin del Trabajo
s/ accin declarativa)
Fallos: 338:1545
Derecho de huelga 159
(Orellano, Francisco Daniel c/ Correo Oficial de la Repblica Argentina S.A. s/ juicio sumarsimo)
Fallos: 339:760
Aplicacin temporal de la actualizacin mediante ndice RIPTE 160
(Espsito, Dardo Luis c/ Provincia ART S.A. s/ accidente ley especial)
Fallos: 339:781
Actualizacin de las remuneraciones a los fines de los clculos de las prestaciones 172
jubilatorias
(Elliff, Alberto Jos c/ ANSeS s/ reajustes varios)
Fallos: 332:1914
Traspaso del rgimen previsional provincial - Visin integral de las clusulas del convenio 173
(Aban, Francisca Amrica c/ ANSeS)
Fallos: 332:1933
Nexo de la prestacin jubilatoria con el nivel salarial alcanzado en actividad - Perjuicio 174
ocasionado por el tope
(Argento, Federico E. c/ ANSeS s/ reajustes varios)
Fallos: 336:277
Tope a los fines de obtener la prestacin compensatoria 175
(Barrios, Idilio Anelio c/ Administracin Nacional de la Seguridad Social s/ reajustes varios)
Fallos: 336:1224
Competencia de las cmaras federales locales 176
(Pedraza, Hctor Hugo c/ ANSeS s/ accin de amparo)
Fallos: 337:530
Exclusin del magistrado destituido del rgimen especial de jubilacin 177
(Marquevich, Roberto Jos c/ ANSeS s/ accin meramente declarativa)
11 de diciembre de 2014
Aportes voluntarios 178
(Villarreal, Mario Jess c/ PEN-PLN Y MAXIMA AFJP s/ amparo)
Fallos: 337:1564
Requisito de participacin en acciones blicas 179
(Arfinetti, Victor Hugo c/ Estado Nacional - Ministerio de Defensa - Ejercito Argentino y otro s/
accin declarativa de certeza)
Fallos: 338:539
Extincin de una jubilacin por invalidez 179
(Jorge, Catalina del Carmen c/ Administracin Nacional de la Seguridad Social s/ jubilacin
por invalidez)
Fallos: 338:716
Imposicin de un lmite al cmputo de las remuneraciones 180
(Lohle, Mara Teresa Ins c/ ANSeS s/ reajustes varios)
Fallos: 338:1017
Naturaleza previsional de la renta vitalicia 180
(Deprati, Adrin Francisco c/ ANSeS s/ amparos y sumarsimos)
Fallos: 339:61
Lmite de transferencia de expedientes entre jurisdicciones 181
(Constantino, Eduardo Francisco c/ ANSeS s/ reajustes varios)
Fallos: 339:740
Derecho de la viuda a la pensin - Reclamo de la ex cnyuge 181
(Monteverde, ngela L. c/ Gendarmera Nacional s/ ordinario)
9 de agosto de 2016
Fallos Relevantes (2003-2016) 17
DERECHO PENAL
Derecho a obtener un pronunciamiento judicial sin dilaciones indebidas 225
(Barra, Roberto Eugenio Toms s/ defraudacin por administracin fraudulenta -causa n 2053-W-31-)
Fallos: 327:327
Establecimientos carcelarios 227
(Verbitsky, Horacio s/ hbeas corpus)
Fallos: 328:1146
Fallos Relevantes (2003-2016) 21
DIVISIN DE PODERES
Es atribucin del Poder Judicial determinar el carcter de la norma, cualquiera que sea la denomi-
nacin dada por el legislador, con el fin de establecer si so pretexto de aclarar, se afectan derechos
legtimamente adquiridos al amparo de la ley anterior.
El carcter aclaratorio que el legislador atribuye a la norma no es suficiente para que el rgano ju-
dicial lo reconozca pues el debido resguardo de la independencia del Poder Judicial y el ejercicio
consecuente del control de constitucionalidad de los actos pblicos, impiden acatar un mandato que
no es ms que una reforma legislativa destinada a invadir la esfera propia de los magistrados.
24 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La independencia del Poder Judicial obliga a concluir que la intangibilidad de los emolumentos
de los magistrados es extensible al haber de los jueces jubilados, desde que la posible disminu-
cin de los derechos previsionales generara intranquilidad en el ejercicio funcional, o presin
para motivar el abandono de sus cargos de quienes, con ese grado de incertidumbre, tuvieran que
administrar justicia.
El principio de la independencia del Poder Judicial de la Nacin es uno de los cimientos en que se
apoya nuestra organizacin institucional y para favorecer la efectividad de dicho principio, la misma
Constitucin y la ley, adems de determinar un especial mecanismo de designacin, reconocen a
quienes acceden a la magistratura determinadas garantas a la par que establecen un especial sistema
de responsabilidad.
La garanta de independencia del Poder Judicial, requisito necesario para el control que deben
ejercer los jueces sobre los restantes poderes del Estado, se vera gravemente afectada si el
sistema de designaciones de subrogantes no ponderara la necesidad y grado de participacin de
los tres rganos de poder en relacin con los fines que se persiguen con la implementacin de
dicho sistema.
El Rgimen de Subrogaciones aprobado por la resolucin N 76/2004 del Consejo de la Magis-
tratura es inconstitucional en la medida en que no se adecua a los parmetros constitucionales, en
particular, en cuanto autoriza un mtodo de nombramiento circunscripto a la intervencin exclusiva
de organismos que operan en el mbito del Poder Judicial.
Fallos Relevantes (2003-2016) 25
Cabe confirmar la sentencia que hizo lugar a la accin de amparo promovida por el Colegio Pblico
de Abogados de la Capital Federal y en consecuencia, declar que quienes ejercen la abogaca en
favor del Estado Nacional en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires estn obligados a cumplir con
la ley 23.187 -que ordena la instalacin y funciones del referido Colegio-, considerando invlidos
los artculos 3 y 5 del decreto 1204/01 en tanto pretenden relevar a los abogados del Estado de la
obligacin de inscribirse en la matrcula que la citada ley pone a cargo de la entidad y de pagar el
derecho fijo establecido por su artculo 51, pues tal decreto constituye una disposicin de carcter
legislativo dictada por el Presidente de la Nacin fuera de las bases de la delegacin de facultades
contenida en el artculo 1, apartado I, inciso f de la ley 25.414, delegacin de atribuciones legis-
lativas y emergencia pblica que viola la prohibicin establecida en el artculo 99, inciso 3, segundo
prrafo de la Constitucin Nacional.
26 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Dado que las normas cuya validez se debate -art. 39 de la ley 24.073, 4 de la ley 25.561 y 5 del
decreto 214/02, como toda otra norma, legal o reglamentaria, que impida aplicar en la declaracin
del impuesto a las ganancias correspondiente al ejercicio fiscal comprendido entre el 1 de enero y
el 31 de diciembre de 2002 el denominado ajuste por inflacin impositivo, previsto en el ttulo VI
Fallos Relevantes (2003-2016) 27
de la ley 20.628-, han sido dictadas por el rgano al que el texto constitucional atribuye el ejercicio
del poder tributario -respetndose, incluso, el procedimiento legislativo que estatuye el art. 52 de la
norma suprema- no puede alegarse una violacin al principio de reserva de ley tributaria, conclusin
que no se modifica por el mero hecho de que haya existido un perodo en el que se observ un sen-
sible proceso inflacionario.
No es competencia del Poder Judicial considerar la bondad de un sistema fiscal para buscar los tri-
butos que necesita el erario pblico y decidir si uno es ms conveniente que otro (Fallos: 223:233;
318:676), as como tampoco le corresponde examinar si un gravamen ha sido o no aplicado en forma
que contradice los principios de la ciencia econmica (Fallos: 249:99), ya que slo le incumbe
declarar si repugna o no a los principios y garantas contenidos en la Constitucin Nacional, siendo
atribucin del Congreso elegir los objetos imponibles, determinar las finalidades de percepcin y
disponer los modos de valuacin de los bienes o cosas sometidos a gravamen, siempre que no se
infrinjan preceptos constitucionales.
El poder estatal de crear impuestos no es omnmodo e ilimitado, pues tiene un natural valladar en los
preceptos constitucionales que requieren que las contribuciones sean razonables en cuanto no han de
menoscabar con exceso el derecho de propiedad del contribuyente que debe soportarlas.
Si bien el mero cotejo entre la liquidacin de la ganancia neta sujeta al tributo efectuada sin el ajus-
te por inflacin, y el importe que resulta de aplicar a tal fin el referido mecanismo no es apto para
acreditar una afectacin al derecho de propiedad, ello no debe entenderse como excluyente de la
posibilidad de que se configure un supuesto de confiscatoriedad si entre una y otra suma se presenta
una desproporcin de magnitud tal que permita extraer razonablemente la conclusin de que la ga-
nancia neta determinada segn las normas vigentes no es adecuadamente representativa de la renta,
enriquecimiento o beneficio que la ley del impuesto a las ganancias pretende gravar.
Cabe revocar la sentencia que declar la inconstitucionalidad del art. 39 de la ley 24.073, 4 de la ley
25.561 y 5 del decreto 214/02, como toda otra norma, legal o reglamentaria, que impida aplicar en
la declaracin del impuesto a las ganancias correspondiente al ejercicio fiscal comprendido entre el
1 de enero y el 31 de diciembre de 2002 el denominado ajuste por inflacin impositivo, previsto
en el ttulo VI de la ley 20.628, y rechazar la accin de amparo deducida a tal fin, pues an en la
hiptesis de que se aceptase el razonamiento propuesto por la actora con el objeto de demostrar la
confiscatoriedad del impuesto, el perito contador omiti pronunciarse sobre ciertos puntos reque-
ridos -omisin que no fue observada en su oportunidad-, y que ha permitido que el juicio llegar a
sentencia con una notoria insuficiencia de prueba (Disidencia del Dr. Enrique S. Petracchi).
JUICIO POLTICO
Galeano, Juan Jos s/ pedido de enjuiciamiento
Fecha: 9 de marzo de 2010
Fallos: 333:181
28 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Cabe confirmar la sentencia que hizo lugar a la accin de amparo promovida con el objeto de que
se declare la inconstitucionalidad del decreto de necesidad y urgencia 558/02 -que introdujo modi-
ficaciones a la ley 20.091- de entidades de seguros y su control-, pues dichas reformas incorporadas
por el Poder Ejecutivo no traducen una decisin de tipo coyuntural destinada a paliar una supuesta
situacin excepcional en el sector, sino que, por el contrario, revisten el carcter de normas perma-
nentes modificatorias de leyes del Congreso Nacional.
Si la Corte, en ejercicio de la facultad de control ante el dictado por el Congreso de leyes de emer-
gencia, ha verificado desde el precedente Ercolano (Fallos:136:161) la concurrencia de una ge-
nuina situacin de emergencia que imponga al Estado el deber de amparar los intereses vitales de la
comunidad -esto es, corroborar que la declaracin del legislador encuentre debido sustento en la rea-
lidad-, con mayor razn debe ejercer idntica evaluacin respecto de la circunstancias de excepcin
cuando ellas son invocadas unilateralmente por el Presidente de la Nacin para ejercer facultades
legisferantes que por regla constitucional no le pertenecen (arts. 44 y 99, inciso 3, prrafo 2, de la
Constitucin Nacional).
Procede la accin de amparo promovida con el objeto de que se declare la inconstitucionalidad del
decreto de necesidad y urgencia 558/02 -que introdujo modificaciones a la ley 20.091 (de entida-
des de seguros y su control)-, pues no es posible concluir en que en el caso se tornaba necesaria la
adopcin de medidas inmediatas, al no haberse demostrado el riesgo existente en el sector, que no
slo afectase a las entidades aseguradoras sino que, en atencin al inters general que la actividad
involucra, pudiera repercutir en el universo de los asegurados y en el resto de la sociedad (Voto de
la jueza Elena I. Higthon de Nolasco).
En nuestro sistema constitucional, el Congreso Nacional es el nico rgano titular de la funcin le-
gislativa, por lo cual los actos emanados del Poder Ejecutivo Nacional en ejercicio de las facultades
conferidas en el artculo 99 inc. 3 de la Constitucin Nacional slo pueden identificarse con una ley
a partir de su ratificacin por aqul, pues desde ese momento, y no antes, existe la voluntad legisla-
tiva plasmada en una norma (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Dado que el texto constitucional no habilita a concluir en que la necesidad y urgencia a la que hace
referencia el inciso 3 del art. 99 de la Constitucin Nacional sea la necesidad y urgencia del Poder
Ejecutivo en imponer su agenda -habitualmente de origen poltico circunstancial- sustituyendo al
Congreso de la Nacin en el ejercicio de la actividad legislativa que le es propia-, cabe confirmar
la sentencia que hizo lugar a la accin de amparo promovida con el objeto de que se declare la
inconstitucionalidad del decreto de necesidad y urgencia 558/02 -que introdujo modificaciones a
la ley 20.091 (de entidades de seguros y su control)-, pues tal norma no supera el test de validez
constitucional fundado en el examen de la concurrencia de dichas razones excepcionales (Voto del
Dr. Juan Carlos Maqueda).
Cualquier disposicin de carcter legislativo emitida por el Poder Ejecutivo debe reputarse prima
facie inconstitucional, presuncin sta que slo puede ser abatida por quien demuestre que se han
reunido las condiciones para aplicar la nica excepcin admitida en la Constitucin a la prohibicin
contenida en el art. 99, inc. 3 de dicho texto (Voto de la Dra. Carmen M. Argibay).
Fallos Relevantes (2003-2016) 29
30 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
A fin de evitar la eventual afectacin de la percepcin de la renta pblica, resulta necesario admitir
la validez de las medidas cautelares que, al amparo de las disposiciones del art. 92 de la ley 11.683,
los funcionarios del Fisco Nacional hayan dispuesto y trabado hasta el presente, sin perjuicio de
que los jueces de la causa revisen en cada caso su regularidad y procedencia en orden a los dems
recaudos exigibles, pero no habra justificacin alguna para dejar subsistentes medidas precautorias
dispuestas por aqullos con posterioridad a la sentencia en que la Corte se pronuncia declarando el
vicio constitucional que afecta el procedimiento citado en aqulla norma, dado que a partir de ella
nada obsta a que las medidas cautelares que el organismo recaudador considere necesario adoptar en
lo sucesivo, sean requeridas al juez competente para entender en el proceso ejecutivo, y que sea tal
magistrado quien adopte la decisin que corresponda.
El art. 92 de la ley 11.683 es inconstitucional pues contiene una inadmisible delegacin en cabeza
del Fisco Nacional, de atribuciones que hacen a la esencia de la funcin judicial, dado que el esque-
ma diseado en el precepto, al permitir que el agente fiscal pueda, por s y sin necesidad de esperar
siquiera la conformidad del juez, disponer embargos, inhibiciones o cualquier otra medidas sobre
bienes y cuentas del deudor, ha introducido una sustancial modificacin del rol del magistrado en el
proceso, quien pasa a ser un mero espectador que simplemente es informado de las medidas que
una de las partes adopta sobe el patrimonio de la contraria.
Cabe confirmar la sentencia que desestim el planteo de inconstitucionalidad del art. 92 de la ley
11.683 -que otorga facultades a la AFIP para decretar y trabar medidas precautorias- pues no se trata
de un supuesto de privacin de la propiedad, sino de una afectacin meramente provisional del de-
recho a disponer de los bienes objeto de cautela, con el propsito de asegurar el cobro de un crdito
expresado en un instrumento al cual la ley confiere el carcter de ejecutivo, y la circunstancia de
que se trate de una afectacin meramente provisional explica que los ordenamientos procesales es-
tablezcan, de ordinario, que tal clase de medidas puedan adoptarse sin necesidad de or previamente
al afectado).(Disidencia de los jueces Petracchi y Argibay).
No es inconstitucional el art. 92 de la ley 11.683 -que otorga facultades a la AFIP para decretar y
trabar medidas precautorias-, pues las modificaciones introducidas por la ley 25.239, obedecieron
al propsito de superar, o al menos atenuar, las demoras en los procesos de ejecucin fiscal -y de la
consiguiente percepcin de las rentas pblicas- derivadas de la extraordinaria cantidad de juicios de
esa clase radicados en los juzgados federales, que impedan que su trmite fuese llevado adelante en
plazos adecuados (Disidencia de los jueces Petracchi, Argibay y Higthon de Nolasco).
Cabe confirmar la sentencia que desestim el planteo de inconstitucionalidad del art. 92 de la ley
11.683 -que otorga facultades a la AFIP para decretar y trabar medidas precautorias- pues no se ad-
vierte lesin al derecho de propiedad, ya que el artculo 17 de la Constitucin Nacional no veda en
forma absoluta toda interferencia en los derechos patrimoniales de los particulares, y cuando est
comprometido el inters pblico -en el caso, por el vnculo entre la ejecucin fiscal y la recaudacin
tributaria-, el legislador puede adoptar soluciones razonables que tutelen la accin de los organismos
administrativos y, por ende, el inters de la comunidad, siempre que se preserve el derecho de los
particulares y se les d la oportunidad de obtener una revisin mediante el control judicial suficiente
de lo actuado por la administracin (Disidencia de la jueza Higthon de Nolasco).
Fallos Relevantes (2003-2016) 31
Cabe revocar la sentencia que hizo lugar a la medida cautelar requerida por el actor -diputado nacio-
nal-, y orden la suspensin de la aplicacin y los actos de ejecucin de la ley 26.522 -regulacin de
los Servicios de Comunicacin Audiovisual- mientras se sustancia la causa, con caucin juratoria, al
mismo tiempo que tuvo por entablada la accin contra el Estado Nacional, pues el a quo debi haber
considerado que una cautelar que suspende la vigencia de toda la norma con efecto erga omnes,
tienen una significativa incidencia sobre el principio constitucional de divisin de poderes, por lo
que su procedencia debe ser evaluada con criterios especialmente estrictos que la cmara no aplic.
Cabe revocar la sentencia que hizo lugar a la medida cautelar requerida por el actor -diputado na-
cional-, y orden la suspensin de la aplicacin y los actos de ejecucin de la ley 26.522 -regulacin
de los Servicios de Comunicacin Audiovisual-, pues un legislador no tendra legitimacin activa
cuando lo que trae a consideracin de un tribunal de justicia es la reedicin de un debate que ha
perdido en el seno del Poder Legislativo por el juego de las mayoras y minoras respectivas, y por
el contrario, dicha legitimacin podra eventualmente resultar admisible cuando se trata de la afec-
tacin de un inters concreto y directo a su respecto.
Si bien los pronunciamientos atinentes a medidas cautelares son regularmente extraos a la instancia
revisora de la Corte, por no tratarse de sentencias definitivas, cabe hacer excepcin cuando tales me-
didas puedan enervar el poder de polica del Estado o excedan el mero inters individual de las partes
y afectan de manera directa el de la comunidad, situacin que se configura en el caso, pues la decisin
recurrida suspensin de la aplicacin de la ley 26.522 que reglamenta los Servicios de Comunicacin
Audiovisual neutraliza por completo la aplicacin por las autoridades competentes de una ley formal
del Poder Legislativo, de modo que la decisin en recurso presenta gravedad institucional en la medida
que trasciende aqul mero inters particular para comprometer el sistema de control de constituciona-
lidad y el principio de divisin de poderes previsto en la Constitucin Nacional.
Cabe revocar la sentencia que hizo lugar a la medida cautelar requerida por el actor- diputado nacio-
nal-, y orden la suspensin de la aplicacin y los actos de ejecucin de la ley 26.522 -regulacin de los
Servicios de Comunicacin Audiovisual- mientras se sustancia la causa, con caucin juratoria, pues no
aparece como un remedio proporcionado a la naturaleza y relevancia de la hipottica ilegitimidad que
se denuncia, no slo por la falta de adecuacin entre la violacin constitucional alegada y la amplitud
de la medida dispuesta, sino tambin porque, en la tarea de ponderacin, el a quo debi haber conside-
32 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
rado que una cautelar que suspende la vigencia de toda la ley con efecto erga omnes, tiene una signi-
ficativa incidencia sobre el principio constitucional de divisin de poderes, por lo que su procedencia
debi ser evaluada con criterios especialmente estrictos (Voto del Dr. Enrique Santiago Petracchi).
Cabe revocar la sentencia que hizo lugar a la medida cautelar requerida por el actor- diputado na-
cional-, y orden la suspensin de la aplicacin y los actos de ejecucin de la ley 26.522 -regulacin
de los Servicios de Comunicacin Audiovisual- mientras se sustancia la causa, pues aqul carece de
legitimacin activa, ya que si bien al promover el amparo aleg un perjuicio personal y particulari-
zado, el remedio solicitado no guarda proporcin con el dao invocado sino que tendra incidencia
sobre los derechos de toda una categora de sujetos que no se encuentran representados en la causa,
particularmente la mayora de legisladores que no han participado del proceso y que, muy plausible-
mente, tengan un inters personal simtrico al del actor, pero contrario a la anulacin de la ley (Voto
de la Dra. Carmen M. Argibay).
No parece irrazonable ni arbitrario que el legislador haya priorizado a los abogados -y excluido a
los secretarios judiciales- en la integracin de las listas de magistrados subrogantes a confeccionar
por el Poder Ejecutivo con el acuerdo del Senado, ya que la designacin de abogados extraos a la
estructura del Poder Judicial es una de las alternativas racionalmente sostenibles para evitar agu-
dizar y extender la situacin excepcional derivada de una vacancia transitoria en el cargo de juez,
ms all de que sea pasible de opiniones diversas y de que existan otros procedimientos o sistemas
por los cuales podra haber optado el Poder Legislativo, sin ofender las garantas consagradas por
la Constitucin Nacional a favor de los justiciables ni la distribucin de competencias que la Ley
Fundamental realiza entre los Departamentos del Gobierno Federal.
Con la conformacin del Consejo de la Magistratura, la Constitucin persigue como principal ob-
jetivo fortalecer la independencia judicial tratando de reducir la gravitacin poltico-partidaria en la
designacin de los jueces, previendo una integracin equilibrada respecto al poder que ostentan, por
un lado, el sector poltico y, por el otro, el estamento tcnico (art. 114 CN).
Fallos Relevantes (2003-2016) 33
La resolucin PGN 30/12 por la cual la Procuradora General de la Nacin procedi a la designacin
directa de una secretaria como Procuradora Fiscal ante la Corte no se compadece con el rgimen
general previsto en el art. 11 de la ley 24.946 ni con la normativa reglamentaria, ya que ninguna de
las disposiciones que componen el rgimen en materia de subrogancias contempla como alternativa
aun como va de excepcin-, la designacin directa de abogados ni de funcionarios o auxiliares del
Ministerio Pblico en dicha cargo vacante.
La ley 25.645 -aprobacin de legislacin delegada- carece de eficacia para convalidar retroactiva-
mente una norma que adolece de nulidad absoluta e insanable -como la resolucin 11/02 del Mi-
nisterio de Economa e Infraestructura-, que estableci derechos de exportacin del 10% y el 5%
sobre las mercaderas que indica comprendidas en la Nomenclatura Comn del Mercosur, pero no
existe razn alguna para privarla de efectos en relacin con los hechos acaecidos despus de su
entrada en vigencia, por lo cual su invalidez se circunscribe al perodo comprendido entre el 5 de
marzo de 2002 (fecha en que entr en vigor) hasta el 24 de agosto de 2002, momento a partir del
cual rige la ley 25.645, disposicin que le otorga a su contenido rango legal. -Voto de los jueces
Lorenzetti, Fayt y Maqueda-
La resolucin 11/02 -Ministerio de Economa- que dispuso un derecho de exportacin del 5% para
todas las mercaderas comprendidas en la Nomenclatura Comn del Mercosur (NCM), que se ele-
vaba al 10% para aqullas expresamente mencionadas en seis planillas anexas, estableciendo que tal
derecho se adicionaba a los que ya estuvieran vigentes, sea con carcter transitorio o permanente, se
trata de un tributo cuya definicin puede comprenderse en el art. 724 del Cdigo Aduanero, en tanto
grava el hecho de la exportacin misma de la mercadera, para consumo, involucrando una carga
34 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
pecuniaria coactiva para el sujeto pasivo que realice la accin gravada prevista por la norma, con
destino a las arcas pblicas. -Voto de los jueces Lorenzetti, Fayt y Maqueda-.
Los derechos de exportacin establecidos en la resolucin 11/02 del Ministerio de Economa
revisten los caracteres de un tributo en los trminos de los arts. 4 y 17 de nuestra Constitucin
Nacional, toda vez que se trata de una suma de dinero que obligatoriamente han de sufragar
algunos sujetos pasivos -determinados por la norma-, en funcin de ciertas consideraciones de
capacidad para contribuir, y que se halla destinada a la cobertura de gastos pblicos, definiendo
la norma un presupuesto de hecho que, al verificarse en la realidad del caso concreto, compele a
ingresar al erario pblico una cantidad de dinero, en las condiciones establecidas por ella, siendo
que tal obligacin tiene por fuente un acto unilateral del Estado y que su cumplimiento se impone
coactivamente a los particulares afectados, cuya voluntad carece, a esos efectos, de toda eficacia.
-Voto del juez Zaffaroni-.
La prohibicin que establece el principio de legalidad tributaria rige tambin para en el caso que se
acte mediante el mecanismo de la delegacin legislativa previsto en el art. 76 de la Constitucin
Nacional, pues ni un decreto del Poder Ejecutivo ni una decisin del Jefe de Gabinete de Ministros
pueden crear vlidamente una carga tributaria ni definir o modificar, sin sustento legal, los elementos
esenciales de un tributo, ya que no caben dudas en cuanto a que los aspectos sustanciales del derecho
tributario no tienen cabida en las materias respecto de las cuales la Constitucin Nacional (art. 76),
autoriza, como excepcin y bajo determinadas condiciones, la delegacin legislativa en el Poder
Ejecutivo. -Voto del juez Zaffaroni-.
La resolucin ministerial n 11/02 -que estableci derechos de exportacin del 10% y el 5% sobre
las mercaderas que indica comprendidas en la Nomenclatura Comn del Mercosur-, es invlida
ya que ninguna de las leyes enunciadas podra ser invocada como una ratificacin o aprobacin
retroactiva, puesto que aqulla es invlida desde sus orgenes y frente a un universo heterogneo de
normas que ni siquiera son identificadas en forma alguna, la mencin del legislador en el sentido
de aprobar la totalidad de la legislacin delegada aparece poco propicia para derivar de ella que se
ha querido avalar el contenido de dicha resolucin, mxime cuando se trata de una materia ajena a
las mencionadas en el art. 76 de la Constitucin Nacional, y la propia ley 26.519 puso en evidencia
que, pese a haber transcurrido ms de diez aos desde el vencimiento del plazo de cinco aos que el
convencional le concedi al Congreso para expedirse, ste ni siquiera ha logrado establecer cules
son las leyes que delegan facultades, cules se encuentran vigentes, modificadas, derogadas o son
de objeto cumplido, ni si las materias se corresponden con lo regulado en aqullas clusula consti-
tucional, razn por la que se decidi crear en el seno del Poder Legislativo una comisin bicameral
especial con el fin de revisar, estudiar, compilar y analizar la totalidad de la legislacin delegante
preexistente. -Disidencia de los jueces Petracchi y Argibay-.
miembros presentes del Senado de la Nacin, como exige el art. 99, inc. 4, primer prrafo, de la
Constitucin Nacional.
Los procedimientos constitucionales que regulan la integracin de los tribunales han sido inspi-
rados en mviles superiores de elevada poltica institucional, con el objeto de impedir el predo-
minio de intereses subalternos sobre el inters supremo de la justicia y de la ley y se sustentan
en la necesidad de afirmar la independencia e imparcialidad de los jueces en beneficio exclusivo
de los justiciables.
Aunque los jueces titulares y los subrogantes son designados de manera diferente y tienen un grado
distinto de estabilidad, el Estado debe garantizar un procedimiento para el nombramiento de estos
ltimos sobre la base de parmetros bsicos de objetividad y razonabilidad que aseguren el ejercicio
independiente de su cargo.
Para resguardar adecuadamente la garanta de independencia del Poder Judicial se deben agotar
todas las posibilidades para que las vacantes sean cubiertas, en primer trmino, por quienes ac-
cedieron a un cargo en la magistratura de acuerdo con el especial mecanismo establecido en la
Constitucin Nacional.
El sistema establecido por el art. 2 de la ley 27.145 para la designacin de jueces subrogantes no
resulta admisible en tanto prev su seleccin sin parmetro objetivo alguno, justificada en la sola
voluntad coincidente de la mayora no agravada de los miembros del Consejo de la Magistratura, sin
cumplir con la transparencia necesaria para garantizar a los justiciables el acceso a jueces indepen-
dientes e imparciales.
u
36 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
FEDERALISMO
AUTONOMA MUNICIPAL
Ponce, Carlos Alberto c/ San Luis, Provincia de s/ accin declarativa de certeza
Fecha: 24 de febrero de 2005
Fallos: 328:175
La utilizacin del procedimiento previsto por el art. 8 de la ley 5324 de San Luis para enmendar la
Constitucin provincial atenta contra las previsiones que sta dispone para su propia modificacin
y vulnera al mismo tiempo la garanta consagrada por los constituyentes nacionales en los arts. 5
y 123 del texto constitucional federal, pues la pretendida enmienda no consiste en modificar, su-
plantar o derogar un artculo de la Constitucin provincial, como autoriza el art. 287 de sta, sino
que directamente incluye una nueva disposicin. -Del dictamen de la Procuracin General, al que
remiti la Corte Suprema-.
El lmite fundamental para determinar el mbito de legitimidad y de legalidad de las autonomas
de los municipios en los rdenes institucional, poltico, administrativo y financiero, se encuentra en
el principio de razonabilidad contenido en el art. 28 de la Ley Fundamental, en virtud del cual las
constituciones provinciales no pueden, bajo la apariencia de reglamentar tal autonoma, transponer
los lmites de lo racional y razonable para la vigencia efectiva de los municipios. -Del dictamen de
la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
Si bien lo atinente a imponer un alcance determinado a la autonoma municipal es atribucin del
constituyente provincial, una vez ejercido ese poder, las autoridades constituidas deben respetar el
grado de autonoma asignado a los diferentes niveles de gobierno. -Del dictamen de la Procuracin
General, al que remiti la Corte Suprema-.
Toda asuncin por parte de la autoridad provincial de atribuciones que han sido asignadas exclusi-
vamente a los titulares de los departamentos ejecutivos municipales -como es convocar a elecciones
dentro de ese mbito-, afecta seriamente la autonoma municipal al introducir una modificacin en
ella de manera incompatible con el diseo constitucional.
Las autoridades constituidas deben respetar el grado de autonoma asignado a los diferentes niveles
de gobierno por el constituyente provincial, cuya preservacin no admite limitaciones acotadas por
el grado o medida en que las autoridades provinciales franqueen el mbito reservado a la libre dispo-
sicin comunal; de no procederse del modo indicado, an por mnima que fuera la afectacin de las
instituciones, se autorizar un paulatino y peligroso cercenamiento de las atribuciones municipales.
Habindose declarado la inconstitucionalidad de las normas provinciales violatorias de los arts. 5 y
123 de la Constitucin Nacional, debe ser descalificado todo acto que afecte de la tutela preventiva
cuyo objeto era la proteccin de la autonoma municipal, incluyendo la decisin del Superior Tribu-
nal de la Provincia de San Luis, que convoc a elecciones municipales.
Fallos Relevantes (2003-2016) 37
Las autoridades de una provincia, entre las que se encuentran los jueces locales, no pueden trabar o
turbar en forma alguna la accin de los jueces que forman parte del Poder Judicial de la Nacin, y el
deber de acatamiento que sobre ellas pesa adquiere mayor significacin cuando se trata de pronun-
ciamientos de la Corte, que es Suprema en el ejercicio de su competencia y cuyas decisiones son de
cumplimiento inexcusable, sin que a ninguna autoridad provincial le est permitido desconocerlas.
La soberana popular es un principio de raigambre constitucional que en el sistema democrtico
se integra con el reconocimiento del pueblo como ltimo titular del poder poltico pero, al mismo
tiempo, y para cumplir con tal objetivo, pone su acento en los procedimientos habilitados para hacer
explcita aquella voluntad, origen del principio de representacin. Por ello, el Estado de Derecho y
el imperio de la ley son esenciales para el logro de una Nacin con instituciones maduras.
Por aplicacin del principio de soberana popular, las cuestiones relativas a la autonoma municipal
y a su efectiva vigencia en la estructura del Estado federal deben ser garantizadas, rechazando actos
y procedimientos que traduzcan el desprecio y el quebranto de las instituciones locales.
La preservacin de la forma republicana de gobierno -cuyo grado preeminente cabe reconocer- re-
sultara privada de la base misma que la sustenta si se ignorasen las atribuciones que la Constitucin
Nacional reconoce a la Corte Suprema para la resolucin de controversias con carcter final, quedando
desquiciadas las funciones estatales con el consiguiente desamparo de las garantas constitucionales.
La Constitucin no admite la validez de una voluntad popular expresada sin respetar los principios
del Estado de Derecho ni permite que las mayoras puedan derogar principios fundamentales sobre
los que se basa la organizacin republicana del poder y la proteccin de los ciudadanos (Voto del Dr.
Ricardo Luis Lorenzetti).
El escrutinio judicial de los procedimientos resulta esencial para robustecer las prcticas democr-
ticas. El cumplimiento de los principios que constituyen el ncleo del Estado de Derecho es lo que
orienta a una sociedad hacia una expresin madura y plural, mientras que su apartamiento condena
al futuro a repetir un pasado que se desea mejorar (Voto del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
Los principios del Estado de Derecho deben ser respetados como garantas para la expresin de las
mayoras y una adecuada proteccin de las minoras (Voto del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
La divisin de poderes fundamenta la autoridad de la Corte Suprema y la obligatoriedad de sus de-
cisiones cuando ejercita la jurisdiccin originaria (Voto del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
La autonoma municipal debe ser interpretada como parte de un sistema institucional orientado hacia
la descentralizacin y fundado en un federalismo cooperativo (Voto del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
En el conflicto entre la Provincia de San Luis y su principal municipio, relativo al llamado a elec-
ciones para elegir el intendente, no puede haber duda alguna que la solucin debe estar guiada por
la primaca de la autonoma municipal, sin que ello signifique lesionar el funcionamiento del Estado
provincial ni cristalizar de un modo definitivo la relacin entre ambos, que debe ser, por el contrario,
fundada en la cooperacin y por lo tanto, dinmica (Voto del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
La proteccin de la autonoma municipal tiene una mxima importancia ya que no slo conlleva
una razonable descentralizacin institucional, sino que permite una relacin ms inmediata entre
gobernantes y gobernados (Voto del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
El ejercicio de la facultad reservada por las provincias de regular sus propias instituciones y regirse
por ellas, a condicin de respetar la autonoma municipal, no importa cristalizar el primigenio con-
tenido asignado a esa autonoma municipal en el original estatuto constitucional local o, en su caso,
en aquel que le haya conferido mayores facultades (Disidencia parcial del Dr. Carlos S. Fayt).
La facultad provincial no delegada de regular las instituciones locales y regirse por ellas -en lo que
al rgano encargado de convocar al acto eleccionario municipal se refiere- no se ha agotado en un
38 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
nico ejercicio que vede su ulterior modificacin o reforma, ms all de que el posterior estatuto en
cuanto a su contenido sea o no compatible con la previsin del art. 5 de la Constitucin Nacional,
sin que en este aspecto, se advierta la existencia de violacin de la autonoma municipal (Disidencia
parcial del Dr. Carlos S. Fayt).
El art. 123 de la Constitucin Nacional no confiere a los municipios el poder de reglar las materias
que le son propias sin sujecin a lmite alguno, les reconoce autonoma en los rdenes institucional,
poltico, administrativo, econmico y financiero e impone a las provincias la obligacin de asegu-
rarla, pero deja librado a la reglamentacin que stas realicen la determinacin de su alcance y con-
tenido, y esa facultad no se agota en un nico ejercicio (Disidencia parcial del Dr. Carlos S. Fayt).
La supremaca de la Corte ha sido reconocida por la ley, desde los albores de la organizacin nacio-
nal, garantizando la intangibilidad de sus decisiones por medio de la facultad acordada al Tribunal
de imponer directamente su cumplimiento a los jueces locales -art. 16, apartado final, ley 48- (Disi-
dencia parcial del Dr. Carlos S. Fayt).
La Corte Suprema es el tribunal en ltimo resorte para todos los asuntos contenciosos en que
se le ha dado jurisdiccin, como pertenecientes al Poder Judicial de la Nacin. Sus decisiones
son finales. Ningn Tribunal las puede revocar. Representa, en la esfera de sus atribuciones, la
soberana nacional, y es tan independiente en su ejercicio, como el Congreso en su potestad de
legislar, y como el Poder Ejecutivo en el desempeo de sus funciones (Disidencia parcial del
Dr. Carlos S. Fayt).
Las autoridades provinciales no pueden trabar o turbar en forma alguna la accin de los jueces que
forman parte del Poder Judicial de la Nacin y la Corte Suprema tiene facultades para disponer las
medidas pertinentes, incluso conminatorias, a los fines del adecuado ejercicio de su competencia
legal (Disidencia parcial del Dr. Carlos S. Fayt).
Tan incuestionable como la libertad de juicio de los jueces en el ejercicio de su funcin propia es
que la interpretacin de la Constitucin Nacional por parte de la Corte Suprema tiene autoridad
definitiva para toda la repblica. Ello impone el reconocimiento de la superior autoridad de que est
institucionalmente investida (Disidencia parcial del Dr. Carlos S. Fayt).
La institucin de un tribunal al que le es encomendada como funcin exclusiva propia de l, el co-
nocimiento de las causas previstas en el art. 117 de la Constitucin Nacional, importa atribuir a la
interpretacin que ese Tribunal haga de ella una autoridad que no slo es moral, sino institucional,
es decir, que el orden de las instituciones de que se trata reposa sobre ella (Disidencia parcial del Dr.
Carlos S. Fayt).
Es sumamente delicado otorgar a las decisiones de la Corte Suprema el alcance de excluir a ciertos
sujetos de la proteccin jurisdiccional de los tribunales competentes, especialmente cuando ello no
es lo que surge de su texto (Disidencia de la Dra. Carmen M. Argibay).
Aunque se entendiera que la ampliacin de la medida cautelar dirigida al Poder Ejecutivo provincial
alcanzaba a los otros poderes de gobierno, extender su objeto a cualquier accin judicial relacionada
con elecciones municipales, an si no fuesen las especficamente mencionadas en la causa, signifi-
cara un virtual despojo de la facultades propias del poder judicial de la provincia (Disidencia de la
Dra. Carmen M. Argibay).
Fallos Relevantes (2003-2016) 39
La Constitucin Federal de la Repblica se adopt para su gobierno como Nacin y no para el go-
bierno particular de las provincias, las cuales segn la declaracin del artculo 105, tienen derecho a
regirse por sus propias instituciones, y elegir por s mismas sus gobernadores, legisladores y dems
empleados; es decir, que conservan su soberana absoluta en todo lo relativo a los poderes no dele-
gados a la Nacin, como lo reconoce el artculo 104.
Una de las misiones ms importantes de la Corte Suprema consiste en interpretar la Constitucin
Nacional de modo que el ejercicio de la autoridad nacional y provincial se desenvuelvan armoniosa-
mente, evitando interferencias o roces susceptibles de acrecentar los poderes del gobierno central en
detrimento de las facultades provinciales y viceversa, ya que del logro de ese equilibrio debe resultar
la adecuada coexistencia de dos rdenes de gobierno cuyos rganos actuarn en dos rbitas distintas,
debiendo encontrarse slo para ayudarse.
Cuando se denuncia que han sido lesionadas expresas disposiciones constitucionales que hacen a la
esencia de la forma republicana de gobierno y del federalismo, en el sentido que da a esos trminos
la Ley Fundamental, y que constituyen los pilares del edificio por ella construido con el fin irrenun-
ciable de afianzar la justicia, no puede verse en la intervencin de la Corte una intromisin ni un
avasallamiento de las autonomas provinciales, sino la procura de la perfeccin de su funcionamien-
to, asegurando el acatamiento de aquellos principios superiores que las provincias han acordado
respetar al concurrir al establecimiento de la Constitucin Nacional, y que la Nacin debe garantizar.
Si bien quedan excluidos de la jurisdiccin originaria de la Corte Suprema los casos que requieren
para su solucin la aplicacin de normas de derecho pblico local y el examen o revisin en sentido
estricto de actos administrativos de las autoridades provinciales, o legislativos de carcter local, ese
principio cede cuando la pretensin se funda exclusivamente en prescripciones constitucionales de
carcter nacional, en leyes del Congreso, o en tratados, de tal suerte que la cuestin federal sea la
predominante en la causa.
La cuestin federal es la predominante en la causa si en la sentencia definitiva no se entrar en la
revisin en sentido estricto de actos administrativos de naturaleza pblica local, sino que deber
examinarse y determinarse si, en el marco de los arts. 5, 6 y 122 de la Constitucin Nacional, y de
acuerdo a la ley 25.881, sancionada por el Congreso de la Nacin -a la que cabe atribuirle un inequ-
voco carcter federal-, el interventor federal en Santiago del Estero tiene facultades para disponer la
reforma parcial de la Constitucin.
Las intervenciones federales no se han instituido para cercenar derechos a los habitantes de las
provincias sino para garantizarlos plenamente en su ejercicio, ni causan cesanta de la personera
jurdica de los estados, que son de existencia necesaria. En ese sentido, el hecho de que no sean
funcionarios legales de las provincias implica que la funcin de dichos funcionarios federales no
puede extenderse ms all de los lmites que les asigna la Constitucin y la ley, pero ello no obsta al
ejercicio de sus funciones de representantes necesarios del Estado intervenido, mientras se organi-
zan los poderes locales.
La cesanta temporaria de los poderes intervenidos no significa la destruccin de su personalidad,
cuya representacin pblica y privada asumen los interventores para cumplir y hacer cumplir las
leyes locales, as como los derechos y las obligaciones de aqul, en virtud de la soberana nacional
40 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La finalidad del instituto cautelar es la conservacin durante el juicio del statu quo erat ante, y se
asegura que cuando recaiga sentencia sta no ser de cumplimiento imposible. Cabe, en el estrecho
marco de conocimiento que ofrece una medida cautelar, preservar adecuadamente la garanta cons-
titucional que se dice vulnerada, enderezando la cuestin con el propsito de evitar situaciones de
muy dificultosa o imposible reparacin ulterior.
Es de la competencia originaria de la Corte Suprema la demanda tendiente a resguardar la garanta
consagrada por los constituyentes en los arts. 5 y 123 de la Constitucin Nacional, que se entiende
vulnerada por las leyes VIII 0561 2007 y XI 0560 2007 de San Luis y dems actos dictados en con-
secuencia, en la medida en que dichas disposiciones habran sido llevadas a cabo con el slo prop-
sito de interferir en el comicio municipal y en el ejercicio de los derechos polticos de los electores
de la ciudad de San Luis (Voto de la Dra. Elena I. Highton de Nolasco).
El reclamo contra la perturbacin, por medio de las leyes provinciales VIII-0561-2007 y XI-0560-
2007, de los comicios municipales convocados por la Municipalidad de San Luis y la posible vio-
lacin de la autonoma municipal, no determina, sin ms, la competencia originaria de la Corte,
pues dicha jurisdiccin procede en razn de la materia tan slo cuando la accin entablada se funda
directa y fundamentalmente en prescripciones de carcter federal y, por el contrario, en la especie
la solucin puede y debe estar contemplada en la Constitucin provincial (Disidencia de la Dra.
Carmen M. Argibay).
Si bien resulta evidente que el reconocimiento de responsabilidad civil sujeta a los jueces a una ins-
tancia de escrutinio de su desempeo profesional, ello por s solo no alcanza para sostener que, en
los trminos en que ha sido cuestionada la constitucionalidad del art. 93, inc. 7 de la Constitucin
de Santa Fe, la ausencia de inmunidad de jurisdiccin de los magistrados afecta la sustancia de su
garanta de independencia judicial y, dada la conexin del planteo respecto del contenido del prin-
cipio constitucional sealado en el art. 5, no se advierte ninguna razn vlida para considerar que
la sustancia de la garanta se ve afectada por el reconocimiento de alguna forma de responsabilidad
civil de los jueces en ejercicio de sus funciones.
El recurso extraordinario fue mal concedido porque se circunscribi a la nica cuestin -tema de
competencia- que se ordena sustanciar en la Corte local y que fue resuelta con fundamento en
disposiciones de derecho pblico local (Disidencia de los Dres. Enrique Santiago Petracchi y E.
Ral Zaffaroni).
42 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Cuando se denuncia que han sido lesionadas expresas disposiciones constitucionales que hacen a la
esencia de la forma republicana de gobierno, en el sentido que da a esos trminos la Ley Fundamental
-ante la postulacin como candidato del actual gobernador pese a la regla de una sola reeleccin conse-
cutiva de la constitucin provincial- no puede verse en la intervencin de la Corte una intromisin ni un
avasallamiento de las autonomas provinciales, sino la procura de la perfeccin de su funcionamiento,
asegurando el acatamiento de aquellos principios superiores que las provincias han acordado respetar
al concurrir al establecimiento de la Constitucin Nacional y que la Nacin debe garantizar.
Corresponde admitir la medida cautelar innovativa requerida ante la postulacin como gober-
nador de quien ya habra agotado la nica reeleccin que autorizaba el art. 152 y la disposicin
transitoria sexta de la Constitucin de la Provincia de Santiago del Estero si, en el estrecho marco
de conocimiento que ofrece su dictado, aparece con suficiente claridad que si no se accediese al
pedido formulado, y finalmente le asistiese razn a la actora, se podran generar afectaciones que
deben ser evitadas.
Procede la suspensin de la convocatoria a eleccin de gobernador y vicegobernador de la Provincia
de Santiago del Estero hasta tanto se dicte un pronunciamiento definitivo en la causa, si del art. 152
y la disposicin transitoria sexta se deriva sin dificultad interpretativa alguna que la constitucin
adoptada por el pueblo de la provincia en 2005 establece la regla de una sola reeleccin consecuti-
va, y aclara especficamente que el perodo 2005-09, en el que el actual gobernador desempe ese
mismo cargo, debe ser contabilizado como el primer perodo, por lo que ante la claridad del texto
constitucional cualquier otra interpretacin que se intente resulta violatoria de la voluntad constitu-
yente provincial.
COPARTICIPACIN MUNICIPAL
Intendente Municipal Capital s/ amparo
Fecha: 11 de noviembre de 2014
Fallos: 337:1263
ejercicio en plenitud de la zona de reserva jurisdiccional de las provincias exige reconocer a sus
magistrados el carcter de irrenunciables custodios de garantas de la Constitucin Nacional.
Los pactos fiscales, como las dems creaciones legales del federalismo de concertacin, configuran
el derecho intrafederal y se incorporan una vez ratificados por las legislaturas al derecho pblico
interno de cada Estado provincial, aunque con la diversa jerarqua que les otorga su condicin de ser
expresin de la voluntad comn de los rganos superiores de nuestra organizacin constitucional:
nacin y provincias, y prueba de su categora singular es que no es posible su derogacin unilateral
por cualquiera de las partes.
La esencia misma del derecho intrafederal impone concluir que las leyes-convenio y los pactos que
lo componen no se encuentran en una esfera de disponibilidad individual de las partes, y solo pueden
ser modificados por otro acuerdo posterior de la misma naturaleza, debidamente ratificado por leyes
emanadas de las jurisdicciones intervinientes.
La Constitucin al adoptar la forma de gobierno establece en su art. 1 el rgimen federal y tanta
importancia tiene esta modalidad poltica de organizacin que la propia Carta Magna la coloca a
la par con los caracteres de gobierno republicano y representativo; esa triloga integra la forma de
gobierno de la Nacin, extremo que exige su mxima adecuacin y respeto, ya que violar cualquiera
de ellas es afectar las bases mismas del sistema poltico que nos rige.
Las asignaciones especficas de recursos coparticipables solo pueden ser establecidas por el Con-
greso Nacional sobre una parte o el total de la recaudacin de impuestos indirectos o directos en
particular, por tiempo determinado y mediante la sancin de una ley especial con las referidas ma-
yoras agravadas de ambas Cmaras, y esta es la nica y excepcional facultad con la que cuenta la
Nacin para afectar los impuestos que integran la masa coparticipable, sin necesidad de contar con
un Pacto o la previa conformidad de las provincias y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Las
conformidades dadas por los diputados y senadores de la provincia en el momento en que se vot
la ley 26.078 no tienen la relevancia que el Estado pretende asignarle porque no son ellos quienes
revisten la condicin de rganos superiores de nuestra organizacin constitucional, ni sus votos
pueden traducirse en la expresin de voluntad del estado provincial, pues en el marco del federalis-
mo de concertacin el representante natural de la provincia es su gobernador y no le corresponde
al Congreso legislar en nombre de una provincia, suplantando la representacin de esa soberana.
Corresponde declarar la inconstitucionalidad del art. 76 de la ley 26.078 en lo atinente a la detrac-
cin del 15% de la masa de impuestos coparticipables pactada en la clusula primera del Acuerdo
entre el Gobierno Nacional y los Gobiernos Provinciales del 12 de agosto de 1992 ratificado por la
ley nacional 24.130 si, a pesar de una conducta institucional prolongada que se extendi durante ca-
torce aos, con la sancin y promulgacin de la norma cuestionada se prorrog de manera unilateral
la vigencia de dicha detraccin y se pretendi mutar su naturaleza jurdica.
La obligacin del Estado Nacional de restituir los recursos coparticipables detrados ilegtimamente
tiene su fundamento en un deber previo, especfico y determinado, establecido en el Rgimen de Co-
44 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
participacin Federal, que surge tanto de la ley-convenio 23.548 como de la Constitucin Nacional
y ello excluye la aplicacin del rgimen de responsabilidad extracontractual.
Dada la trascendencia institucional del pronunciamiento y las particulares caractersticas de la ju-
risdiccin que se insta a ejercer a la Corte Suprema, en las que no puede ceirse a las previsiones
legales aplicables a los comunes reclamos por el cobro de una suma de dinero, la naturaleza de la
cuestin, que concierne a las relaciones polticas entre los Estados y en particular al complejo rgi-
men de la Coparticipacin Federal de Impuestos, requiere para su solucin que el Tribunal ejerza
las facultades que supone la trascendente misin de resolver los conflictos interestatales, mxime
cuando en el mbito del derecho intrafederal, la Nacin no es sino uno de los Estados parte.
Al haber transcurrido casi diecinueve aos desde la fecha fijada en la disposicin transitoria sexta de
la Constitucin Nacional para establecer un rgimen de coparticipacin conforme lo dispuesto en el
inc. 2 del art. 75 y la reglamentacin del organismo fiscal federal, corresponde poner de manifiesto
la imperiosa necesidad de la sancin de la ley-convenio en los trminos del artculo citado, sobre la
base de acuerdos entre la Nacin y las provincias, que instituya regmenes de coparticipacin de las
contribuciones directas e indirectas, garantizando la automaticidad en la remisin de los fondos y
una distribucin que contemple criterios objetivos de reparto, que sea equitativa, solidaria y que de
prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades
en todo el territorio nacional.
Sin que ello implique relevar de responsabilidades a las jurisdicciones locales, corresponde que los
poderes federales (Poder Ejecutivo Nacional y Congreso Nacional) asuman el rol institucional que
les compete como coordinadores del sistema federal de concertacin implementado con rango cons-
titucional en 1994 y formulen las convocatorias pertinentes a los efectos de elaborar las propuestas
normativas necesarias para implementar el tan demorado sistema de coparticipacin.
La Constitucin Nacional establece que debe dictarse una ley-convenio sobre la base de acuerdos
entre la Nacin y las provincias a los efectos de instituir regmenes de coparticipacin de impuestos,
garantizando la automaticidad en la remisin de fondos y que esa ley convenio tenga como Cmara
de origen al Senado, deba ser sancionada con una mayora calificada, no pueda ser modificada uni-
lateralmente y deba ser aprobada por las provincias (inc. 2, prrafos segundo y cuarto).
El decreto 1399/01 establece una detraccin de recursos coparticipables, previa a la distribucin
primaria de la masa de fondos coparticipables, que ha sido dispuesta por el Poder Ejecutivo Nacional
para financiar la operatoria de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, sin que haya mediado
ninguna manifestacin de acuerdo o adhesin por parte de la provincia actora, ni norma dictada por
el Congreso que rena los recaudos exigidos por el art. 75, inc. 3 de la Constitucin Nacional.
La Constitucin Nacional admite, como excepcin, la posibilidad de detraer de los recursos coparti-
cipables a las contribuciones cuya recaudacin, en todo o en parte, tengan una asignacin especfica
dispuesta por el Congreso, estableciendo requisitos especiales para su validez (art. 75, inc. 3), y el
Fallos Relevantes (2003-2016) 45
46 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Es arbitraria la decisin que dispuso no innovar la situacin jurdica y fctica de las actividades
principales y accesorias de buques y bienes afectados a salas de casino y en consecuencia, limit el
poder de polica de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires si el ejercicio de los poderes locales de
control haba sido establecido en el convenio celebrado entre la Lotera Nacional S E y el Instituto
de Juegos de Apuestas de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires por lo que no se suscita un conflicto
de poderes entre las autoridades del gobierno nacional y local sino una hiptesis de coordinacin de
competencias referente al funcionamiento, explotacin de las salas de juego existentes en los buques
y actividades accesorias en los predios adyacentes que no vulnera clusula alguna de la Constitucin
Nacional, mxime si no se ha demostrado la existencia de actos o conductas que contraren o desco-
nozcan el citado acuerdo.
Fallos Relevantes (2003-2016) 47
Dado que la sentencia del Superior Tribunal local recurrida por el Estado provincial reconoci le-
gitimacin a la institucin actora y admiti la impugnacin constitucional respecto de algunas dis-
posiciones incorporadas a la Constitucin provincial por la convencin reformadora de 2006, no
se est frente a un problema de legitimacin corriente, pues lo que se invoca es la afectacin de la
fuente misma de toda legitimidad, y en consecuencia, la configuracin del caso resulta diferente
a la delineada por el Tribunal en precedentes que involucraban otro tipo de derechos. -(En la misma
fecha la Corte se pronunci en la causa CSJ 55/2009 (45-C), mismos autos, desestimando la queja
remitiendo al presente, en lo pertinente)-
En situaciones excepcionalsimas en las que se denuncia que han sido lesionadas expresas dispo-
siciones constitucionales que hacen a la esencia de la forma republicana de gobierno, poniendo en
jaque los pilares de la arquitectura de la organizacin del poder diagramada en la Ley Fundamen-
tal, la simple condicin de ciudadano resultara suficiente para tener por demostrada la existencia
de un inters especial o directo pues, cuando estn en juego las propias reglas constituciona-
les, no cabe hablar de dilucin de un derecho con relacin al ciudadano, cuando lo que el ciuda-
dano pretende es la preservacin de la fuente de todo derecho. -(En la misma fecha la Corte se
pronunci en la causa CSJ 55/2009 (45-C), mismos autos, desestimando la queja remitiendo al
presente, en lo pertinente)-
As como todos los ciudadanos estn a la misma distancia de la Constitucin para acatarla, estn
tambin igualmente habilitados para defenderla cuando entienden que ella es desnaturalizada, colo-
cndola bajo la amenaza cierta de ser alterada por maneras diferentes de las que ella prev. -(En la
misma fecha la Corte se pronunci en la causa CSJ 55/2009 (45-C), mismos autos, desestimando la
queja remitiendo al presente, en lo pertinente)-
La Constitucin Nacional no admite la validez de una voluntad popular expresada sin respetar los
principios del Estado de Derecho ni permite que las mayoras puedan derogar los principios funda-
mentales sobre los que se basa la organizacin republicana del poder y la proteccin de los ciuda-
danos, resultando esencial el escrutinio judicial de los procedimientos para robustecer las prcticas
democrticas, interpretacin que no debe equipararse a la admisin de la accin popular que legiti-
ma a cualquier persona, aunque no titularice un derecho, ni sea afectada, ni sufra perjuicio. -(En la
misma fecha la Corte se pronunci en la causa CSJ 55/2009 (45-C), mismos autos, desestimando la
queja remitiendo al presente, en lo pertinente)-
No procede la impugnacin del pronunciamiento que reconoci legitimacin a la institucin ac-
tora y admiti la impugnacin constitucional respecto de algunas disposiciones incorporadas a la
constitucin tucumana por la convencin reformadora de 2006, ya que si bastara con invocar la
afectacin del principio republicano de separacin de poderes, o como en todo conflicto intersubje-
tivo el compromiso de un derecho que tiene su matriz, an remota, en la Constitucin Nacional, la
jurisdiccin de la Corte distara de ser excepcional y pasara a ser ordinaria e ilimitada pues debera
conocer en todos los procesos tramitados ante un tribunal argentino, con grave desconocimiento de
las competencias limitadas que le atribuyen el art. 116 de la Constitucin Nacional y las disposicio-
nes reglamentarias dictadas por el Congreso de la Nacin, una de las cuales exige imperativamente
48 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
que la inteligencia o alcance que quepa atribuir a las disposiciones que conforman la cuestin federal
sea decisiva para definir la suerte del proceso. -Voto de la jueza Elena I. Highton de Nolasco- -(En
la misma fecha la Corte se pronunci en la causa CSJ 55/2009 (45-C), mismos autos, desestimando
la queja remitiendo al presente, en lo pertinente)-
Si el demandante sostiene que la asamblea constituyente viol los principios de la organizacin
republicana del poder al modificar las reglas que enmarcaban el alcance de sus tareas, y si efectiva-
mente se incumplieron las normas que constituan el presupuesto para que la decisin mayoritaria
fuese vlida, entonces no se encuentra en juego la pretensin de utilizar el texto constitucional para
fundamento de alguno de los derechos que de l se derivan, sino que peligra el mismo derecho fun-
damental a que la Constitucin se mantenga (Fallos: 313:594 y 317:335, disidencias del juez Fayt),
doctrina cuya vigencia se mantiene an despus de la reforma de 1994, atento a que la insercin en
el texto constitucional de las formas de participacin ciudadana, previstas en los arts. 39 y 40 de la
Constitucin Nacional y las limitaciones a ellas referidas, incorporadas por la convencin reforma-
dora, no pueden modificar los derechos y garantas contenidos por la Primera Parte de la Constitu-
cin Nacional -art. 7 de la ley 24.309- y vigentes con anterioridad a dicha reforma. -Voto del juez
Carlos S. Fayt- -(En la misma fecha la Corte se pronunci en la causa CSJ 55/2009 (45-C), mismos
autos, desestimando la queja remitiendo al presente, en lo pertinente)-
u
50 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
DERECHOS FUNDAMENTALES:
DERECHOS CIVILES
Las distinciones establecidas por el legislador en supuestos que estime distintos son valederas en
tanto no obedezcan a propsitos de injusta persecucin o un indebido privilegio. -Del dictamen de
la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
El art. 177 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires, que exige para ser juez de cmara
haber nacido en territorio argentino o ser hijo de ciudadano nativo si hubiese nacido en pas ex-
tranjero es manifiestamente contraria a la Ley Fundamental, toda vez que lesiona el principio de
igualdad consagrado en ella, y excede las limitaciones que prescribe para ejercer idnticos cargos
en el orden nacional, a los que aspira el recurrente. -Del dictamen de la Procuracin General, al que
remiti la Corte Suprema-.
El art. 177 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires excede el marco del derecho pblico
local y se proyecta al mbito de la vigencia de la Constitucin Nacional, razn por la cual la de-
claracin de su inconstitucionalidad no implica destruir las bases del orden interno preestablecido
sino, por el contrario, defender a la Constitucin en el plano superior que abarca su perdurabilidad
y la propia perdurabilidad del Estado argentino para cuyo pacfico gobierno ha sido instituida. -Del
dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
La Constitucin Nacional garantiza a las provincias el establecimiento y el ejercicio de sus institu-
ciones, la eleccin de sus funcionarios, sin intervencin del Gobierno Federal (arts. 5 y 122), ms
las sujeta al sistema representativo y republicano de gobierno y les impone el deber de asegurar la
administracin de justicia (arts. 1, 5 y 123), proclama su supremaca (art. 31) y confa a la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin el asegurarla (art. 116). -Del dictamen de la Procuracin General,
al que remiti la Corte Suprema-.
Ante situaciones en las que se comprueba que han sido lesionadas expresas disposiciones constitu-
cionales que hacen a la esencia de la forma republicana de gobierno, en el sentido que da al trmino
la Ley Fundamental y que constituye uno de los pilares del edificio por ella construido con el fin irre-
nunciable de afianzar la justicia, la intervencin de la Corte no avasalla las autonomas provinciales
sino que procura la perfeccin de su funcionamiento y asegura el cumplimiento de la voluntad del
constituyente y de aquellos principios superiores que las provincias han acordado respetar al concu-
rrir a su establecimiento. -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
El recaudo de idoneidad para acceder a los cargos pblicos consiste en el conjunto de requisitos de
distinta naturaleza que pueden ser estatuidos por la ley o por reglamentos. La aptitud tcnica, fsica
y en particular la moral configuran exigencias de carcter genrico en tanto otras, como la ciudada-
na, lo son para determinadas funciones. -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la
Corte Suprema-.
Carece de razonabilidad, por ser contrario al principio de igualdad ante la ley, el art. 177 de la Cons-
titucin de la Provincia de Buenos Aires, si no se demostr que slo puede ser juez de cmara quien
naci en el territorio argentino o naci fuera de l pero de padres nativos y que, en cambio, debe ser
excluido aquel que por un acto voluntario y de libre albedro adopta la nacionalidad argentina, ni
se acredit la razonabilidad de imponer tal discriminacin a los jueces de cmara, cuando no est
contemplada para acceder a la magistratura de primera instancia. -Del dictamen de la Procuracin
General, al que remiti la Corte Suprema-.
No es razonable ni comprensible que el requisito -establecido por el art. 177 de la Constitucin de
Buenos Aires- de ser nativo se exija para ser juez de apelaciones, cuando no existe dicha limitacin
para ser magistrado de primera instancia, mxime cuando en ambas se juzga sobre la vida, la liber-
tad y la propiedad de las personas y se ejerce el control de constitucionalidad confiado por la Carta
Magna al Poder Judicial. -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
Debe rechazarse la defensa en torno al voluntario sometimiento del actor al rgimen jurdico exis-
tente al momento de iniciar la carrera judicial si era imposible demandar la inconstitucionalidad del
52 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
art. 177 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires, hasta tanto el actor acreditara reunir los
presupuestos de caso o causa como exige la ley 27. -Del dictamen de la Procuracin General,
al que remiti la Corte Suprema-.
La renuncia a las garantas constitucionales slo es admisible cuando estn en juego derechos de
contenido patrimonial y no aqullos vinculados directamente con el estatuto personal de la libertad.
-Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
Ante preceptos tan explcitos como el art. 23 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
y el art. 25 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos -equiparados jerrquicamente a la
Constitucin Nacional (art. 75, inc. 22)-, una norma como el art. 177 de la Constitucin bonaerense,
que establece, respecto del acceso a determinados cargos, que existen argentinos (ciudadanos, en los
pactos) de primera clase (los nativos y los por opcin), y otros de segunda clase (los naturaliza-
dos, como el actor), se presenta afectada por una presuncin de inconstitucionalidad que slo podra
ser remontada por la prueba concluyente de que existe un sustancial inters provincial que la justifique.
Corresponde declarar la inconstitucionalidad del art. 177 de la Constitucin de la Provincia de Bue-
nos Aires si la demandada no ha logrado cumplir con la exigencia de una cuidadosa prueba sobre
los fines que haba intentado resguardar -que deben ser sustanciales y no meramente convenientes- y
sobre los medios que haba utilizado al efecto -pues ser insuficiente una genrica adecuacin a
los fines, sino que deber juzgarse si los promueven efectivamente y, adems, si no existen otras
alternativas menos restrictivas para los derechos en juego-.
Lo atinente al establecimiento de los requisitos que deben cumplir los funcionarios provinciales es
de competencia provincial, no delegada al gobierno federal (arts. 121, 122 y 123 de la Constitucin
Nacional) y, en consecuencia, aqul se encuentra excluido de regular sobre la materia (art. 122 de
la norma citada). Por ello, en principio, la Corte Suprema carece de atribuciones para revisar regu-
laciones relativas a la organizacin y el funcionamiento de los poderes pblicos provinciales, las
cuales se hallan reservadas al mbito del derecho pblico provincial (Disidencia del Dr. Augusto
Csar Belluscio).
La igualdad ante la ley que la Constitucin ampara comporta la consecuencia de que todas las
personas sujetas a una legislacin determinada dentro del territorio de la Nacin, sean tratadas del
mismo modo, siempre que se encuentren en idnticas circunstancias y condiciones, lo que implica,
sin duda, el reconocimiento de un mbito posible de discriminaciones razonables por el legislador
y, en este caso, por el constituyente provincial, que es el habilitado para evaluar discrecionalmente
las exigencias que impone para acceder a determinados cargos pblicos locales (Disidencia del Dr.
Augusto Csar Belluscio).
La Constitucin Nacional no establece derechos absolutos y todos los derechos en ella consagrados
se gozan conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio, las que, si son razonables, no admiten
impugnacin constitucional (Disidencia del Dr. Augusto Csar Belluscio).
La garanta de la igualdad impone la consecuencia de que todas las personas sujetas a una legislacin
determinada dentro del territorio de la Repblica sean tratadas del mismo modo y que las distincio-
nes que efectan el legislador o el constituyente en supuestos que estimen distintos obedezcan a una
objetiva razn de diferenciacin y no a propsitos de persecucin o indebido privilegio de personas
o grupos de personas (Disidencia del Dr. Augusto Csar Belluscio).
El art. 177 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires no viola la garanta de igualdad por-
que no discrimina, para acceder a los cargos de juez de cmara y de casacin, entre la categora de
argentinos naturalizados, es decir, los extranjeros mayores de 18 aos que residan en la Repblica
dos aos continuos y manifiesten su voluntad de adquirir la ciudadana y, adems, la distincin se
realiza entre jueces de distintas instancias, y las exigencias mayores se plantean respecto de los de
las instancias superiores (Disidencia del Dr. Augusto Csar Belluscio).
Fallos Relevantes (2003-2016) 53
Para que se configure denegacin de la igualdad ante la ley, no slo ha de existir discriminacin, sino
que, adems, ella deber ser arbitraria. No sucede as cuando el distingo se basa en la consideracin
de una diversidad de circunstancias que fundan el distinto tratamiento legislativo (Disidencia del Dr.
Augusto Csar Belluscio).
La aptitud tcnica, fsica y en particular la moral configuran exigencias de carcter genrico, en tanto
otras, como la ciudadana, lo son para determinadas funciones. Por ello, no aparece irrazonable que
la Provincia de Buenos Aires haya decidido que, para el ejercicio de las funciones de juez de cma-
ra, de casacin o de la Suprema Corte local, sea preciso contar con el recaudo de la ciudadana por
nacimiento o por opcin, excluyendo la especie de la ciudadana por naturalizacin (Disidencia del
Dr. Augusto Csar Belluscio).
Cada provincia puede determinar, en ejercicio de potestades discrecionales, no delegadas a la Na-
cin, los recaudos para el acceso a los cargos pblicos, los cuales, en tanto no se muestren como
arbitrarios o violen, de manera indudable, derechos o garantas constitucionales, deben ser respeta-
dos por los rganos del gobierno central, aun cuando se considere que su fundamento sea opinable
(Disidencia del Dr. Augusto Csar Belluscio).
La racionalidad de la reglamentacin de los derechos que la Constitucin consagra no es pasible de
tacha constitucional en tanto no se sustente en una iniquidad manifiesta (Disidencia del Dr. Augusto
Csar Belluscio).
El acierto o error, el mrito o la conveniencia de las soluciones legislativas, no son puntos sobre
los que al Poder Judicial quepa pronunciarse, salvo en aquellos casos que trascienden ese mbito
de aplicacin, para internarse en el campo de lo irrazonable, inicuo o arbitrario (Disidencia del Dr.
Augusto Csar Belluscio).
As como incumbe a la Corte la elevada misin de ser custodio de la Constitucin en cuanto a la ade-
cuacin de las constituciones provinciales a los derechos y garantas enunciados en aqulla, tambin
le corresponde garantizar el federalismo como uno de sus principios cardinales (Disidencia del Dr.
Augusto Csar Belluscio).
Si se descalificara una norma provincial tachndola de discriminatoria por establecer diferencias en-
tre los argentinos nativos o por opcin y los naturalizados, ello implicara el absurdo de descalificar
a la vez a la propia Constitucin Nacional, ya que es esta misma la que establece distingos al excluir
a los ltimos de la posibilidad de acceder a los cargos de presidente y vicepresidente de la Nacin
(art. 89) o fijar un requisito de antigedad en la ciudadana para ser electos diputados o senadores
(arts. 48 y 55). (Disidencia del Dr. Augusto Csar Belluscio).
Es admisible el recurso extraordinario si se impugn una norma local -que exige el requisito de
nacionalidad argentina para concursar al cargo de secretario de primera instancia en el mbito de la
54 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Ciudad de Buenos Aires- por ser contraria a la Constitucin Nacional y la decisin ha sido en favor
de su validez (art. 14, inc. 2, ley 48).
El art. 20 de la Constitucin Nacional y su equiparacin absoluta entre nacionales y extranjeros -en
lo que hace al goce de los derechos que la norma enumera- no est en juego cuando se trata del de-
recho a acceder a un empleo pblico.
El art. 16 de la Constitucin Nacional no establece una equiparacin rgida, como su art. 20, sino
que impone un principio genrico (igualdad ante la ley de todos los habitantes) que no impide la
existencia de diferencias legtimas.
La igualdad establecida por el art. 16 de la Constitucin Nacional no es otra cosa que el derecho a
que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a unos de lo que en iguales circuns-
tancias se concede a otros.
El mbito del art. 16 de la Constitucin Nacional admite las gradaciones, las apreciaciones de ms
o de menos, el balance y la ponderacin. Todo ello en tanto no se altere lo central del principio que
consagra: la igualdad entre nacionales y extranjeros, todos ellos habitantes de la Nacin.
Cuando se impugna una categora infraconstitucional basada en el origen nacional corresponde
considerarla sospechosa de discriminacin y portadora de una presuncin de inconstitucionalidad
que corresponde a la demandada levantar.
Corresponde declarar la inconstitucionalidad de la norma local que impone el requisito de la nacio-
nalidad argentina para concursar al cargo de secretario de primera instancia en los juzgados de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires si el desempeo de la tarea no puede poner en juego los fines
sustanciales que hacen al ejercicio de funciones bsicas del Estado, como la jurisdiccin, que queda
reservada a los magistrados o a su control, y tampoco se ha respetado la necesidad de elegir las al-
ternativas menos restrictivas para los derechos del postulante.
Los tratados internacionales slo pueden mejorar la tutela de los derechos, no empeorarla. Es decir,
que no pueden entenderse como restrictivos de los derechos constitucionales existentes, en el orde-
namiento interno, al momento de su sancin.
Si los extranjeros, en su carcter de habitantes de la Nacin, estn, en principio, habilitados para el
empleo pblico -conforme la clusula genrica del art. 16 de la Constitucin Nacional- no puede
acudirse a los tratados para limitar ese derecho. Para usar los trminos del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, no puede pretextarse que el tratado no reconoce al derecho o lo hace
en menor medida (conf. art. 5.2).
Con respecto al planteo de inconstitucionalidad, corresponde dirimir si la condicin de argentino
-ciudadana que no estn obligados a admitir los extranjeros, conforme al art. 20 de la Ley Funda-
mental- supone un requisito de idoneidad en relacin directa con las funciones del cargo al que se
pretende acceder -secretario de juzgado de la Ciudad de Buenos Aires-, con justificacin suficiente
entre el medio elegido y el fin perseguido por la norma, que debe representar algn inters estatal
razonable (Voto de los jueces Highton de Nolasco y Maqueda).
La idoneidad supone un conjunto de requisitos de distinta naturaleza que pueden ser estatuidos
por la ley o el reglamento, no se trata de una cualidad abstracta sino concreta, que ha de ser juz-
gada con relacin a la diversidad de las funciones y empleos, pauta cuya aplicacin se impone
bajo el principio rector del art. 16 de la Constitucin Nacional en favor del reconocimiento pleno
de los derechos de todos los habitantes, incluido el ejercicio de su profesin (Voto de los jueces
Highton de Nolasco y Maqueda).
No es suficiente la alegacin de que la exigencia de nacionalidad argentina para ejercer el cargo de
secretario de primera instancia es razonable o aun conveniente para la Ciudad de Buenos Aires y
Fallos Relevantes (2003-2016) 55
que, por esa nica apreciacin, resulta adecuada al fin perseguido y evidencia una justificacin sufi-
ciente en el marco del art. 16 de la Constitucin Nacional, sino que se debieron acreditar las razones
por las cuales era conveniente que el cargo en cuestin fuera desempeado por argentinos (Voto de
los jueces Highton de Nolasco y Maqueda).
La mera existencia de normas de jerarqua internacional que exigen la nacionalidad para ac-
ceder a distintos empleos pblicos nada demuestra sobre su compatibilidad con los preceptos
de la Carta Magna, compatibilidad que slo puede ser juzgada en concreto cuando se plantea
un caso judicial de impugnacin de algunas de esas normativas (Voto de los jueces Highton de
Nolasco y Maqueda).
constitucional vigente en la Repblica, al igual de lo que ocurre con el derecho de reunin, con la
libertad de expresin o de prensa.
La proteccin de un valor rector como la dignidad humana implica que la ley reconozca, en tanto no
ofenda el orden y la moral pblica, ni perjudique a un tercero, un mbito ntimo e infranqueable de
libertad, de modo tal que pueda conducir a la realizacin personal, posibilidad que es requisito de
una sociedad sana. La proteccin del mbito de privacidad resulta uno de los mayores valores del
respeto a la dignidad del ser humano y un rasgo de esencial diferenciacin entre el estado de derecho
y las formas autoritarias de gobierno.
A fin de definir cul es el contorno mnimo de la utilidad constitucionalmente exigible para tutelar
el derecho de asociarse no parece discutible, en un estado de derecho, la posibilidad que tienen los
ciudadanos de fundar una persona jurdica con plena personera para actuar colectivamente en un
mbito de su inters. El modo en que esta libertad de asociacin es consagrada por la legislacin
nacional y, sobremanera, aplicada en la prctica por las autoridades, es uno de los indicadores ms
seguros de la salud institucional de la democracia.
Slo la ilicitud de promover la asociacin un objeto comn que desconozca o violente las exigencias
que para la proteccin a la dignidad de las personas establece el art. 19 de la Constitucin Nacional
o que, elptica o derechamente, persiga la destruccin de las clusulas inmutables del pacto funda-
cional de la Repblica vigente desde 1853 (arts. 1 y 33 de la Ley Suprema), podra justificar una
restriccin al derecho de asociacin.
Todos los preceptos del ordenamiento jurdico deben integrarse respetando los principios fundamen-
tales del derecho en el grado y jerarqua en que stos son valorados por el todo normativo.
El bien comn, en el marco del art. 33, segunda parte, ap. 1, del Cdigo Civil, no es una abstrac-
cin independiente de las personas o un espritu colectivo diferente de stas y menos aun lo que la
mayora considere comn excluyendo a las minoras, sino que simple y sencillamente es el bien
de todas las personas, las que suelen agruparse segn intereses dispares, contando con que toda so-
ciedad contempornea es necesariamente plural.
Resulta prcticamente imposible negar propsitos de bien comn a una asociacin que procura res-
catar de la marginalidad social a un grupo de personas y fomentar la elevacin de su calidad de vida
pues, en tanto el bien colectivo tiene una esencia pluralista, ideales como el acceso a la salud, edu-
cacin, trabajo, vivienda y beneficios sociales de determinados grupos, as como propender a la no
discriminacin, hacen al inters del conjunto social como objetivo esencial y razn de ser del Estado
de cimentar una sociedad democrtica, al amparo de los arts. 14 y 16 de la Constitucin Nacional y
de los tratados internacionales incorporados en su art. 75, inc. 22.
El sentido de la igualdad democrtica y liberal es el del derecho a ser diferente, pero no puede
confundirse nunca con la igualacin, que es un ideal totalitario y por ello es, precisamente, la
negacin ms completa del anterior, pues carece de todo sentido hablar del derecho a un trato igua-
litario si previamente se nos forz a todos a ser iguales.
El art. 19 de la Constitucin Nacional, en combinacin con el resto de las garantas y los derechos
reconocidos, no permite dudar del cuidado que los constituyentes pusieron en respetar la autonoma
de la conciencia como esencia de la persona -y, por consiguiente, la diversidad de pensamientos y
valores- y no obligar a los ciudadanos a una uniformidad que no condice con la filosofa poltica
liberal que orienta a nuestra Norma Fundamental.
El Estado no puede negar arbitrariamente la personera jurdica a una asociacin, sino slo en base
a pautas objetivas claras y acordes con la Ley Suprema, y es deber de todos los jueces competentes
velar por su observancia, pues el arbitrio de la administracin no implica arbitrariedad y, por ende,
debe ser controlado judicialmente.
Fallos Relevantes (2003-2016) 57
Corresponde revocar la sentencia que -al denegar la autorizacin para funcionar como persona ju-
rdica- estrech el concepto de bien comn en perjuicio de la requirente - Asociacin Lucha por la
Identidad Travesti-Transexual en el marco del art. 33, segunda parte, ap. 1 del Cdigo Civil-, pues
realiz una interpretacin de los textos infraconstitucionales que afecta en forma directa e inmediata
las garantas superiores invocadas por la peticionaria no por el hecho de que sus metas se dirigieran
a mejorar la situacin de un determinado grupo necesitado de auxilio (propsito que comparte con
numerosas personas jurdicas), sino en virtud de la orientacin sexual del grupo social al que perte-
necen sus integrantes.
La diferencia de trato hacia un determinado grupo (arts. 16 y 75, incs. 22 y 23 de la Constitucin
Nacional y 24 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos) no puede justificarse sola-
mente por deferencia hacia el juicio de conveniencia de los funcionarios administrativos, sino que
ello exige al menos una conexin racional entre un fin estatal determinado y la medida de que se
trate (art. 30 de la citada convencin).
El objetivo que debe orientar la hermenutica constitucional en todos los campos es el de reconstruir
el orden jurdico, sobre la base de establecer y afianzar para el futuro -en su totalidad- las formas
democrticas y republicanas de convivencia de los argentinos (Voto del Dr. Carlos S. Fayt).
Es errneo plantear el problema de la persona y el del bien comn en trminos de oposicin, cuando
en realidad se trata ms bien de recproca subordinacin (Voto del Dr. Carlos S. Fayt).
Las garantas constitucionales no son absolutas, sino que se desenvuelven dentro de un marco que
est dado por la finalidad con que son instituidas, y en el caso de la libertad de expresin, consiste
en asegurar a los habitantes la posibilidad de estar suficientemente informados para opinar y ejercer
sus derechos respecto de todas las cuestiones que suceden en la repblica en un momento dado, tu-
telando la libre difusin de las ideas como concepto esencial del bien jurdicamente protegido. -Del
dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
Los medios de comunicacin son el vehculo por el cual se transmiten las ideas o informaciones,
pero no necesariamente todo lo que ellos dan a conocer se identifica con los actos protegidos por la
tutela constitucional. -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
Los derechos reconocidos en la Constitucin y, por ende, en los tratados que cuentan con jerarqua
constitucional por el art. 75, inc. 22 de la Carta Magna- deben ser interpretados armnicamente,
para hallar un mbito de correspondencia recproca dentro del cual obtengan su mayor amplitud
los derechos y garantas individuales. En ese marco, corresponde armonizar la debida proteccin
a la libertad de prensa y la consecuente prohibicin de censura previa, con la tutela del derecho de
los menores a no ser objeto de intrusiones ilegtimas y arbitrarias de su intimidad, ya que el art. 16,
inc. 1, de la Convencin sobre los Derechos del Nio es suficientemente explcito al respecto. -Del
dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
El art. 18, del decreto-ley 10.067, cuando dispone evitar la publicidad del hecho en cuanto concierna
a la persona del menor que resulte vinculado a una situacin susceptible de determinar la interven-
58 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Es el Estado quien tiene la carga de probar la existencia de motivos suficientes que justifiquen la
interrupcin abrupta de la contratacin de publicidad oficial.
Si bien no existe un derecho subjetivo por parte de los medios a obtener publicidad oficial, el Estado
no puede asignar los recursos por publicidad de manera arbitraria, en base a criterios irrazonables.
No slo debe evitar el gobierno acciones intencional o exclusivamente orientadas a limitar el ejerci-
cio de la libertad de prensa, sino tambin aquellas que llegan a idntico resultado de manera indirec-
ta. Los actos indirectos son, en particular, aquellos que se valen de medios econmicos para limitar
la expresin de las ideas.
Fallos Relevantes (2003-2016) 59
Los medios materiales y tcnicos, las redes de informacin, la ampliacin de la tirada, la di-
fusin nacional y hasta internacional de algunos medios, la publicidad y propaganda, etc., han
insertado a la prensa en el tejido de las complejas relaciones econmicas en el que se encuentran
las empresas contemporneas.
La distribucin de publicidad estatal puede ser utilizada como un fuerte disuasivo de la libertad de
expresin, obstruyendo este derecho de manera indirecta.
La reduccin sustancial y supresin de la publicidad oficial otorgada a un medio por parte de la Pro-
vincia del Neuqun configura un supuesto de presin que lejos de preservar la integridad del debate
pblico lo puso en riesgo, afectando injustificadamente, de un modo indirecto, la libertad de prensa
y el legtimo inters que el diario y sus lectores tienen en el comportamiento de los funcionarios
polticos de dicha provincia en el ejercicio de sus funciones.
No resulta necesario la asfixia econmica o quiebre del diario, supuesto que, por otro lado, se con-
figurara en casos de excepcin, sino que la afectacin econmica debe examinarse no slo en re-
lacin a la prdida por no recibir publicidad oficial, sino tambin por la disminucin en la venta
de diarios en tanto muchos lectores se vern obligados a informarse por otros medios acerca de la
gestin pblica.
Es deber de los tribunales proteger los medios para que exista un debate plural sobre los asuntos
pblicos, lo que constituye un presupuesto esencial para el gobierno democrtico.
Corresponde condenar a la Provincia del Neuqun a que las futuras publicaciones sean adjudicadas
con un criterio compatible con la libertad de prensa si se prob la existencia de supresin y reduc-
cin sustancial de la publicidad oficial, sin motivos razonables cuya existencia debe ser probada por
el Estado - que actu ejerciendo de modo irrazonable sus facultades discrecionales-, pues si bien
no existe un derecho a recibir una determinada cantidad de publicidad oficial, s a que no se asigne
arbitrariamente o viole indirectamente la libertad de prensa por medios econmicos.
Si bien las sentencias de la Corte Suprema deben atender a la situacin de hecho existente en el
momento de su dictado, las caractersticas singulares de la causa requieren de una decisin judicial
que -pese a haberse reanudado la publicacin de publicidad oficial en el medio- se pronuncie en
orden a la existencia de una verdadera obligacin estatal de distribuir publicidad oficial conforme a
pautas generales respetuosas de la libertad de expresin o, dicho en otros trminos, a la inexistencia
de facultades discrecionales al respecto (Voto del Dr. Carlos S. Fayt).
Entre las libertades que la Constitucin Nacional consagra, la de prensa es una de las que poseen
mayor entidad, al extremo de que sin su debido resguardo existira tan slo una democracia desme-
drada o puramente nominal. Incluso no sera aventurado afirmar que, aun cuando el art. 14 enuncie
derechos meramente individuales, est claro que la Constitucin al legislar sobre la libertad de pren-
sa, protege fundamentalmente su propia esencia democrtica contra toda posible desviacin tirnica
(Voto del Dr. Carlos S. Fayt).
La libertad constitucional de prensa tiene sentido ms amplio que la mera exclusin de la censura
previa en los trminos del art. 14. Basta para ello referirse a lo establecido con amplitud en los arts.
32 y 33 de la Constitucin Nacional y a una razonable interpretacin del propio art. 14 (Voto del Dr.
Carlos S. Fayt).
La proteccin constitucional debe imponer un manejo especialmente cuidadoso de las normas y
circunstancias relevantes para impedir la obstruccin o entorpecimiento de la prensa libre y sus
funciones esenciales (Voto del Dr. Carlos S. Fayt).
Es clara la importancia que cabe asignar a la estructura econmica de la informacin, ya que la ca-
pacidad financiera se corresponde con el grado de independencia y eficacia de la prensa (Voto del
Dr. Carlos S. Fayt).
60 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Mal puede afirmarse que el silencio del legislador en punto a establecer pautas para la eleccin de
los peridicos destinatarios de la propaganda oficial, derive en una suerte de facultad ilimitada del
Estado local (Voto del Dr. Carlos S. Fayt).
Frente a la existencia de dos diarios de circulacin en la provincia, la demandada no ha podido entre-
garla exclusivamente a uno de ellos invocando un supuesto principio de eficacia o economa, mucho
ms si se tiene en cuenta la diferencia que resulta de la documentacin agregada. La preferencia del
Estado provincial -llamada a tener decisiva influencia en un mercado bipartito- le impona acreditar
la existencia de motivos suficientes que la justificasen (Voto del Dr. Carlos S. Fayt).
En tanto lo atinente a la libertad de prensa posee un contenido de igualdad propio es indiferente
que la actora haya fundado su pretensin ms en la violacin a los arts. 14 y 32 de la Constitucin
Nacional que en el 16 o, que no haya acreditado, debidamente, que la demandada al obrar como lo
hace obedezca a algn propsito persecutorio (Voto del Dr. Carlos S. Fayt).
Los perjuicios y atentados a la libertad de prensa pueden desprenderse no slo de violaciones gro-
seras al derecho de expresar las ideas por ese medio, sino tambin de perturbaciones ms delicadas
pero no menos efectivas, como la manipulacin de las materias primas para las publicaciones, la
limitacin del acceso a las fuentes de informacin, la creacin de monopolios estatales o privados en
el rea, el acorralamiento impositivo o el manejo discrecional en la entrega de la publicidad oficial
(Voto del Dr. Carlos S. Fayt).
La incertidumbre sobre la realidad y trascendencia del perjuicio econmico sufrido por la empresa
quita todo poder de conviccin al argumento de que la merma en las compras de publicidad oficial
decidida por la Provincia del Neuqun puso en peligro la independencia del peridico o condicion
su accionar. Por el contrario, los responsables del diario subrayaron la independencia de ese medio
de prensa, destacando que -a diferencia de otros- no dependa del Estado provincial (Disidencia de
los Dres. Enrique Santiago Petracchi y Carmen M. Argibay).
Si la actora es una editorial con sede en otra provincia, existen normativas neuquinas orientadas a la
promocin de las empresas con domicilio real en la provincia y las tarifas del medio al que se otorg
la publicidad oficial son ms econmicas que las de la actora, ello resulta suficiente para justificar
la conducta de la demandada -en materia de orientacin de la publicidad oficial contratada- en un
proceso como el amparo, pues no se ha acreditado la lesin constitucional que de modo manifiesto
(conf. art. 43 de la Constitucin Nacional) debe aparecer en estos juicios (Disidencia de los Dres.
Enrique Santiago Petracchi y Carmen M. Argibay).
La verdadera esencia del derecho a la libertad de imprenta radica fundamentalmente en el reconoci-
miento de que todos los hombres gozan de la facultad de publicar sus ideas por medio de la prensa
sin censura previa, esto es, sin previo control de la autoridad sobre lo que se va a decir (Disidencia
del Dr. Juan Carlos Maqueda).
La libertad de prensa tiene un sentido ms amplio que la mera exclusin de la censura previa y la
proteccin constitucional debe imponer un manejo especialmente cuidadoso de las normas y cir-
cunstancias relevantes para impedir la obstruccin o entorpecimiento de la prensa libre y de sus
funciones esenciales (Disidencia del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Es esencial para la concepcin republicana que inspira a nuestra Constitucin Nacional que se per-
mita el libre despliegue de un debate robusto y amplio que autorice la libre participacin de aque-
llos interesados en recibir y dar informacin. Una concepcin moderna de la libertad de prensa se
asienta tambin en la apertura de los canales de informacin de modo que todos los habitantes de la
Nacin -ciudadanos y extranjeros- puedan alcanzar el necesario acceso a las fuentes de informacin
imprescindibles para el desarrollo de todo Estado realmente democrtico (Disidencia del Dr. Juan
Carlos Maqueda).
Fallos Relevantes (2003-2016) 61
El art. 32 slo dispone un deber de abstencin por parte del Congreso de dictar leyes que restrinjan
la libertad de imprenta, mas no establece un derecho explcito o implcito de los medios de prensa
a recibir fondos del gobierno provincial, ni se impone actividad concreta al Poder Legislativo para
promover su desarrollo, a diferencia de lo que ocurre, por ejemplo, con las disposiciones que resul-
tan del art. 75, incs. 11 y 16 de la Constitucin Nacional (Disidencia del Dr. Juan Carlos Maqueda).
No es posible imputar a la Provincia del Neuqun omisin alguna que hubiese afectado o restringido
con ilegalidad manifiesta los derechos y garantas constitucionales (art. 43 Constitucin Nacional),
toda vez que resultaba presupuesto necesario para aplicar dicha norma la demostracin de la exis-
tencia de una regla que impusiera al gobierno provincial el deber de ampliar el marco de la libertad
de prensa mediante la distribucin de la publicidad oficial a favor de la actora (Disidencia del Dr.
Juan Carlos Maqueda).
La restriccin estatal o privada al normal despliegue de la actividad de los rganos periodsticos, que
debe ser evitada mediante una eficaz intervencin jurisdiccional, consiste en una conducta distinta
a la supuesta negativa a brindar propaganda por un precio en dinero (Disidencia del Dr. Juan Carlos
Maqueda).
La intervencin jurisdiccional es necesaria para proteger y neutralizar los agravios a una garanta su-
perior especialmente protegida, mientras que dichas habilidades del empresario de prensa son parte
de una ocupacin privada -con fines de lucro de acuerdo al encuadramiento societario en el derecho
mercantil (conf. art. 1 de la ley 19.550)- y destinada a la satisfaccin de las necesidades propias y
ajenas de expresin de las ideas en el marco de una sociedad abierta y en un mercado competitivo
(Disidencia del Dr. Juan Carlos Maqueda).
La admisin del derecho a recibir publicidad del Estado -no reconocida como derivada del derecho
de la libertad de expresin por los tratados incorporados por el art. 75, inc. 22 de la Constitucin
Nacional convertira a la empresa periodstica -por el solo hecho de serlo y sin consideracin a otras
posibles justificaciones alternativas- en una categora privilegiada respecto de otras industrias, con
violacin a lo dispuesto por el art. 16 de la Constitucin Nacional, pues la relevante posicin en que
se encuentra la libertad de prensa dentro del sistema constitucional argentino no se traduce en una
garanta absoluta, por sobre las que resguardan todos los otros derechos tutelados, y exenta de todo
control jurisdiccional (Disidencia del Dr. Juan Carlos Maqueda).
La existencia de fondos pblicos disponibles para la propaganda oficial requiere, en principio, de
reglas legales que establezcan con carcter previo la forma en que se asignarn tales recursos. Estas
pautas deben ser establecidas necesariamente por el rgano legislativo de acuerdo a las considera-
ciones de mrito, oportunidad y conveniencia de orden poltico que establezcan los representantes
de la voluntad popular para el cumplimiento de los fines especficos que se consideren admisibles en
cada caso por la autoridad administrativa (Disidencia del Dr. Juan Carlos Maqueda).
En el sistema argentino no existe en la norma fundamental texto alguno que permita inferir un de-
recho constitucional a la distribucin de publicidad oficial. Tampoco existe actualmente una norma
de jerarqua infraconstitucional que regule la prctica de la distribucin de publicidad oficial -como
bien escaso- sobre la base de principios, criterios, mecanismos y procedimientos que incluyan eva-
luaciones discrecionales y no discrecionales (Disidencia del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Mientras que la ponderacin acerca de las pautas posibles para la atribucin positiva de recursos
requiere de la sancin de las normas generales previas a la distribucin de publicidad, ya que no
existe norma constitucional que reconozca tal derecho, distinto es el supuesto cuando se advierte que
el rgano gubernamental pudo haber dispuesto como represalia la arbitraria cesacin de publicidad
mediante criterios negativos de exclusin de un medio, en especial como eventual beneficiario de
la respectiva pauta publicitaria que se vena cumpliendo con anterioridad (Disidencia del Dr. Juan
Carlos Maqueda).
62 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Para la procedencia del amparo los actores deben demostrar la cesacin o reduccin de publicidad
del medio respectivo de manera discriminatoria y con impacto econmico, que exista una relacin
de causalidad adecuada entre tal acto gubernamental y la medida de represalia supuestamente adop-
tada, que exista una motivacin clara por parte de la demandada en la cesacin del flujo de publici-
dad sustentada en ese acto y, finalmente, que no pueda hallarse una razn independiente y suficiente
en el acto u omisin de la autoridad gubernamental que permita concluir que se halla debidamente
fundamentada su actitud (Disidencia del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Corresponde al Estado por intermedio de su Poder Judicial determinar si el ejercicio del derecho
a informar libremente ha sido irregular y si de ello ha devenido la violacin de los de un tercero,
en tanto la libertad de prensa, como cualquier otro derecho no es absoluto y su ejercicio debe ser
regular, lo cual implica una inevitable limitacin en el marco de razonabilidad que no genere su al-
teracin. -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
Si bien en lo que hace a la libertad de prensa el constituyente se ha cuidado especialmente de evitar
la intervencin del Estado en la regulacin del derecho, por la particular funcin que cumple para la
vigencia del Estado de Derecho y la forma republicana de gobierno, ello no implica en modo alguno
que su ejercicio no requiera el actuar prudente de quien lo ejerce para evitar la vulneracin de otros
derechos que tambin se hallan protegidos en la Ley Fundamental. -Del dictamen de la Procuracin
General, al que remiti la Corte Suprema-.
El derecho a la privacidad se halla especialmente protegido conforme se desprende con meridiana
claridad del art. 19 primera parte de la Constitucin Nacional, ya que no se puede interferir en el m-
bito de las acciones privadas salvo que ofendan el orden y la moral pblica o perjudiquen a terceros,
pues dichos actos privados no slo son ajenos a la autoridad de los magistrados, sino protegidos de
la intromisin de terceros, especialmente cuando no se hallan implicados asuntos institucionales o
de inters pblico ni son atinentes a funcionarios o figuras pblicas. -Del dictamen de la Procuracin
General, al que remiti la Corte Suprema-.
El derecho a la privacidad comprende no slo a la esfera domstica, al crculo familiar y de amistad
sino otros aspectos de la personalidad espiritual o fsica de las personas tales como la integridad
corporal o la imagen; nadie puede inmiscuirse en la vida privada de una persona, sin violar reas de
su actividad no destinadas a ser difundidas, sin su consentimiento o el de sus familiares autorizados
para ello, y salvo que medie un inters superior en resguardo de la libertad de los otros, la defensa de
la sociedad, las buenas costumbres o la persecucin de un crimen. -Del dictamen de la Procuracin
General, al que remiti la Corte Suprema-.
No puede predicarse que resultaba necesario a los fines de informar sobre la muerte de una persona
exhibir la imagen fotogrfica de un cadver tendido sobre el piso como lo hizo la publicacin cues-
tionada, ni puede invocarse la existencia de inters pblico en este ltimo aspecto que no se viera ya
satisfecho con la publicacin de la noticia. -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti
la Corte Suprema-.
Fallos Relevantes (2003-2016) 63
El derecho a informar proviene del derecho del pblico a ser informado y el medio no puede invocar
vlidamente que sea del inters pblico conocer el estado fsico del cuerpo del fallecido, mxime
cuando se trata de un aspecto que claramente pertenece al mbito de la intimidad personal y familiar,
que se difunde sin razn superior que lo justifique y se deja expuesto a la vista de los extraos des-
truyendo tal condicin de lo ntimo, es decir de aqullo que slo algunos tienen derecho a conocer.
-Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
La prensa libre es una actividad no slo lcita, sino ms an, indispensable para el pleno desarrollo
de una sociedad abierta y democrtica; este mismo carcter lcito es el que asegura a la prensa las
condiciones para desplegarse con plenitud y pluralidad, puesto que a la prohibicin constitucional
de censura previa, aade una presuncin de legitimidad que incrementa la carga de la prueba por
parte de quien pretenda establecer la responsabilidad civil o criminal por el ejercicio de la actividad
periodstica (Disidencia de la Dra. Carmen M. Argibay).
La prensa debe tener espacio para mostrar o decir incluso aquello que no queremos ver u or (Disi-
dencia de la Dra. Carmen M. Argibay).
Si bien las personas cuentan con proteccin contra la afectacin de sus sentimientos y de su tran-
quilidad por parte de la prensa, deben distinguirse los casos en que dicha perturbacin proviene de
la publicacin de una imagen obtenida mediante una invasin ilegal de un espacio exclusivo, de los
casos en que ello no ha sucedido (Disidencia de la Dra. Carmen M. Argibay).
Es prcticamente imposible el ejercicio de la prensa y la comunicacin sin afectar en mayor o menor
medida los sentimientos de las personas relacionadas con el mensaje, sea ste un texto o una imagen,
de ah que reconocer una proteccin de los sentimientos tan intensa que la publicacin de cualquier
imagen deba ser autorizada por las personas cuyos sentimientos podran verse afectados, colocara
prcticamente a toda la actividad periodstica y en particular al fotoperiodismo bajo sospecha y, por
ende, bajo el deber de justificar en todos los casos que el inters de la publicacin es superior al
inters de las personas afectadas en sus sentimientos (Disidencia de la Dra. Carmen M. Argibay).
Las intrusiones en los espacios privados, sea que respondan a un ingreso fsico o a la utilizacin de
tecnologa audiovisual que posibilite la captacin de sonidos o imgenes a distancia, hacen prima
facie ilegtima la publicacin de los registros obtenidos de ese modo, por otro lado, la publicacin
de imgenes tomadas en espacios de libre acceso, es decir, sin violar protecciones dispuestas por las
personas para mantenerse fuera de la mirada pblica, no constituye, como regla, una violacin de la
intimidad de las personas (Disidencia de la Dra. Carmen M. Argibay).
Las publicaciones que inciden en los sentimientos de las personas, pero no estn directamente orien-
tadas a divulgar aspectos de su vida privada, no pueden ser tomadas como un ataque; llevar tan
lejos el sentido de esta expresin no slo sera un uso forzado del texto; tambin sera inconsistente
con la relevancia del derecho a la libertad de prensa que es la moneda en que se pagara el costo de
esta ampliacin interpretativa del derecho a la intimidad (Disidencia de la Dra. Carmen M. Argibay).
Un estndar que fuera de lo arbitrario slo conciba lo necesario, operara como una red dema-
siado fina que barrera gran parte de la informacin incluida en los peridicos y otros medios de co-
municacin que, si bien est relacionada con temas de inters general, no es estrictamente necesaria,
ni indispensable (Disidencia de la Dra. Carmen M. Argibay).
Es inconsistente con la libertad de prensa (artculo 14 de la Constitucin Nacional) condenar a
la demandada por la publicacin de una fotografa, sin que ella haya sido el fruto de una inva-
sin o intromisin en un lugar privado o exclusivo y sin que tampoco la demandante haya de-
mostrado que, cualquiera fuese el lugar en que se tom la foto, la publicacin estuviese dirigida
64 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
En el caso se encuentra en discusin la aplicacin del principio de real malicia vinculado con
expresiones publicadas en la editorial del diario demandado referidas al funcionamiento de un orga-
nismo pblico- Cuerpo Mdico Forense-, mediante un lenguaje que incluye opiniones crticas sobre
ciertas circunstancias que fueron mencionadas asertivamente y que pone en conflicto el derecho a la
libertad de expresin, informacin y prensa y el derecho a la honra y reputacin.
El principio de real malicia, a diferencia del test de veracidad, no opera en funcin de la verdad o
falsedad objetiva de las expresiones, pues entra en accin cuando ya est aceptado que se trata de
manifestaciones cuya verdad no ha podido ser acreditada, son errneas o incluso falsas, y lo que es
materia de discusin y prueba para la aplicacin de la real malicia es el conocimiento que el perio-
dista o medio periodstico tuvo (o debi tener) de esa falsedad o posible falsedad.
Se aplica el estndar de la real malicia para juzgar las difamaciones ocasionadas mediante puras
opiniones, pues una conclusin diversa debe ser prevenida recordando que en el marco del debate
pblico sobre temas de inters general, y en especial sobre el gobierno, toda expresin que admita
ser clasificada como una opinin, por s sola, no da lugar a responsabilidad civil o penal a favor de
las personas que ocupan cargos en el Estado, no dandose la reputacin de stas mediante opinio-
nes o evaluaciones, sino exclusivamente a travs de la difusin maliciosa de informacin falsa.
La jurisprudencia de la Corte ha incorporado el principio de real malicia y no el test de la verdad
como adecuada proteccin de la libertad de expresin, debindose constatar si la parte actora demos-
tr que el medio periodstico supo o debi saber que los hechos, a los cuales se califica como es-
tructura ilegal, y que sirvieron de apoyo para solicitar una depuracin del Cuerpo Mdico Forense,
podan ser falsos, pues si se elude dicho anlisis se restringe el espacio necesario para el desarrollo
de un amplio debate pblico sobre temas de inters general que ha sido garantizado por el art. 14 de
la Constitucin Nacional.
No puede haber responsabilidad alguna por la crtica o la disidencia, aun cuando sean expresadas ar-
dorosamente, ya que toda sociedad plural y diversa necesita del debate democrtico, el que se nutre
de las opiniones teniendo como meta la paz social.
Dado que el editorial del diario demandado tuvo por finalidad expresarse acerca de un tema de in-
ters pblico -funcionamiento del Cuerpo Mdico Forense-, la distincin entre hechos y opiniones
es jurdicamente relevante para establecer qu tipo de regla debe aplicarse para juzgar la respon-
sabilidad civil, pues en el primer supuesto se utilizarn las doctrinas de Campillay y de la real
malicia, en cambio en el caso de opiniones crticas- en tanto no es posible predicar de ellas verdad
o falsedad- no se aplicarn dichas doctrinas, sino un criterio de ponderacin con fundamento en el
estndar del inters pblico imperativo (Voto de la Dra. Elena I. Highton de Nolasco).
Fallos Relevantes (2003-2016) 65
Con relacin a los hechos afirmados en la pieza editorial -referentes a la conducta profesional de
funcionarios pblicos- y teniendo en cuenta que si bien no se hizo expresa referencia a los actores es
evidente que se trat de ellos en particular, pues las afirmaciones deben ser analizadas en el contexto
formado por las diversas notas previas, no se cumpli con el tercer supuesto de la doctrina Cam-
pillay que tiene por objeto proteger la honra o la reputacin del afectado mediante la reserva de su
identidad y si sta puede ser fcilmente descubierta resulta claro que el medio ser responsable (Voto
de la Dra. Elena I. Highton de Nolasco).
Descartada la aplicacin de la doctrina Campillay corresponde examinar la procedencia de la doc-
trina de la real malicia, segn la cual tratndose de informaciones referidas a funcionarios pbli-
cos, figuras pblicas o particulares que hubieran intervenido en cuestiones de esa ndole, cuando la
noticia tuviera expresiones falsas e inexactas, los que se consideran afectados deben demostrar que
quien emiti la expresin o imputacin conoca la falsedad de la noticia y obr con conocimiento
de que eran falsas o con notoria despreocupacin por su veracidad (Voto de la Dra. Elena I. Highton
de Nolasco).
Si los actores no han aportado elementos que permitan concluir que el diario conoca la invocada
falsedad de los hechos afirmados en el editorial o que obr con notoria despreocupacin acerca de
su verdad o falsedad, y los hechos reproducidos por el demandado se basan en indicios razonables
existentes al momento de su redaccin, corresponde revocar la sentencia y rechazar la demanda de
daos y perjuicio deducida por los actores (Voto de la Dra. Elena I. Highton de Nolasco).
Las opiniones, las ideas, los juicios de valor, los juicios hipotticos o conjeturas, a diferencia de los
hechos, dada su condicin abstracta, no permiten predicar verdad o falsedad, no siendo adecuado
aplicar un estndar de responsabilidad que las considera presupuesto, y slo un inters pblico im-
perativo puede justificar la imposicin de sanciones para el autor de ese juicio de valor cuando el
afectado es un funcionario o una personalidad pblica (Voto de la Dra. Elena I. Highton de Nolasco).
Con relacin a las opiniones, ideas o juicios de valor agresivos respecto de la reputacin y el honor
de terceros slo corresponde tomar como objeto de posible reproche jurdico la utilizacin de pala-
bras inadecuadas, esto es, la forma de la expresin y no su contenido pues ste, considerado en s,
en cuanto de opinin se trate, es absolutamente libre, siendo insuficiente indagar los significados
literales de los trminos usados, considerando la terminologa usual en el contexto en el que han
sido vertidos, y el criterio de ponderacin deber estar dado por la ausencia de expresiones estricta
e indudablemente injuriantes y que manifiestamente carezcan de relacin con las ideas u opiniones
que se expongan (Voto del Dr. Enrique Santiago Petracchi).
Si el editorial publicado por el diario demandado tuvo por finalidad manifestarse sobre el funcio-
namiento del Cuerpo Mdico Forense y para ello se ha valido de un lenguaje que incluye opinio-
nes crticas sobre ciertas circunstancias que han sido mencionadas asertivamente, cabe examinar la
cuestin a la luz del criterio de la real malicia (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
La tutela constitucional de la libertad de expresin no puede limitarse a las afirmaciones que -con
posterioridad al hecho- son declaradas verdaderas por un rgano jurisdiccional, sino que resulta
imperativo determinar -ante la existencia de una noticia inexacta- el grado de diligencia desplegado
por el informador en la tarea de determinar su veracidad (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Cuando las opiniones versan sobre materias de inters pblico o sobre la gestin de quienes desem-
pean funciones pblicas, la tensin entre los distintos derechos en juego -el de buscar, dar, recibir
y difundir informaciones u opiniones y el derecho al honor, a la dignidad y a la intimidad de las
personas- debe resolverse en el sentido de asignar un mayor sacrificio a quienes tienen en sus manos
el manejo de la cosa pblica, pues las personalidades pblicas tiene un mayor acceso a los medios
periodsticos para replicar las falsas imputaciones y se han expuesto a un mayor riesgo de sufrir
perjuicio por noticias difamatorias (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
66 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
El carcter difamatorio de los trminos del editorial cuestionado no superan el nivel de tolerancia
que es dable esperar de un funcionario pblico que se desempea en el Cuerpo Mdico Forense
cuando se lo critica en su esfera de actuacin pblica, mxime cuando los hechos tuvieron una am-
plia cobertura periodstica en otros medios nacionales, por lo que la decisin que responsabiliz al
diario constituye una restriccin indebida a la libertad de expresin que desalienta el debate pblico
de los temas de inters general y debe ser revocada (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Cabe declarar la inconstitucionalidad del artculo 14, segundo prrafo, de la ley 23.737, en cuanto
incrimina la tenencia de estupefacientes para uso personal que se realice en condiciones tales que no
traigan aparejado un peligro concreto o un dao a derechos o bienes de terceros, pues en tales con-
diciones, conculca el artculo 19 de la Constitucin Nacional, en la medida en que invade la esfera
de la libertad personal excluida de la autoridad de los rganos estatales.
Si bien como principio lo referente al mejor modo de perseguir el delito y cules son los bienes
jurdicos que requieren mayor proteccin, constituyen cuestiones de poltica criminal propias de las
otras esferas del Estado, tratndose de la impugnacin de un sistema normativo - art. 14, segundo
prrafo, de la ley 23.737- que criminaliza conductas que realizadas bajo determinadas circunstancias
no afectan a un tercero y estn a resguardo del artculo 19 de la Constitucin Nacional, cabe afirmar
que el Congreso ha sobrepasado las facultades que le otorga la Carta Magna.
En el precedente Montalvo (Fallos: 313:1333 -consid. 26-) se haba sostenido que la incrimina-
cin del tenedor de estupefacientes permitira combatir ms fcilmente a las actividades vinculadas
con el comercio de estupefacientes y arribar a resultados promisorios, lo que no se ha producido,
pues tal actividad criminal lejos de haber disminuido se ha acrecentado notablemente, y ello a costa
de una interpretacin restrictiva de los derechos individuales (Voto del Dr. Lorenzetti).
El consumo que traiga aparejado una lesin a un bien jurdico o derecho de terceros o los ponga
en concreto peligro, y la distribucin de estupefacientes deben ser combatidos, y tal como desde
hace aos la Corte ha sealado, es necesario y no se ha advertido una poltica pblica consis-
tente y efectiva, con lo cual el problema no slo no ha disminuido, sino que ha aumentado(Voto
del Dr. Lorenzetti).
En la medida que la conducta bajo examen -tenencia de estupefacientes- involucra un claro compo-
nente de autonoma personal en la medida en que el comportamiento no resulte ostensible, merece
otro tipo de ponderacin a la hora de examinar la razonabilidad de una ley a la luz de la mayor o
menor utilidad real que la pena puede proporcionar, valoracin que otorga carcter preeminente al
seoro de la persona -siempre que se descarte un peligro cierto para terceros-, sin desentender la de-
licada y compleja situacin por la que transita quien consume estupefacientes -especialmente quien
abusa en su utilizacin (Voto del Dr. Fayt).
Teniendo en cuenta que el poder punitivo emanado del art. 14, segundo prrafo, de la ley 23.737
(tenencia de estupefacientes), no se manifiesta slo mediante la imposicin de una pena, sino tam-
Fallos Relevantes (2003-2016) 67
bin con la manera en que es ejecutada y la existencia de condiciones carcelarias adecuadas, cabe
advertir que quien padece una adiccin e ingresa por tal motivo a una unidad penitenciaria buscar
el reemplazo del objeto adictivo de cualquier modo, situacin que produce un empeoramiento en la
adiccin porque el condenado consigue dicho objeto -o su reemplazo- con las anomalas propias que
implica acceder a ellos en un lugar de encierro, por lo que antes que mitigarse, el proceso adictivo
se agrava (Voto del Dr. Fayt).
Como clara aplicacin del principio de reserva y de la garanta de autonoma moral de la persona,
consagrados en el artculo 19 de la Constitucin Nacional, no puede imponerse pena a ningn indi-
viduo en razn de lo que la persona es, sino nicamente en razn de lo que la persona haya hecho, y
slo puede penarse la conducta lesiva, no la personalidad, pues lo contrario permitira suponer que
los delitos imputados en causas penales son slo el fruto de la forma de vida o del carcter de las
personas (Voto del Dr. Fayt).
Dado que la escasa cantidad de droga incautada en la causa estaba destinada al consumo personal y
el hallazgo no fue producto de la realizacin de cualquier otro acto con la droga que excediese una
tenencia reservada, vedada al conocimiento de terceros, y que los imputados mantuvieron as hasta
ser requisados por el personal policial, en tales condiciones la tenencia de droga para el propio con-
sumo, por s sola, no ofrece ningn elemento de juicio para afirmar que los acusados realizaron algo
ms que una accin privada, es decir, que ofendieron a la moral pblica o a los derechos de terceros
(Voto del Dr. Zaffaroni).
En el marco del debate pblico sobre temas de inters general, y en especial sobre el gobierno, toda
expresin que admita ser clasificada como una opinin, por s sola, no da lugar a responsabilidad
civil o penal a favor de las personas que ocupan cargos en el Estado; no se daa la reputacin de
stas mediante opiniones o evaluaciones, sino exclusivamente a travs de la difusin maliciosa de
informacin falsa.
En la medida que la jurisprudencia de la Corte incorpor el principio de real malicia y no el test
de la verdad como adecuada proteccin de la libertad de expresin, la cmara, despus de constatar
que se trataba de un artculo crtico del comportamiento de un juez nacional en el desempeo de sus
funciones, debi limitarse a verificar si el actor haba demostrado que el medio periodstico conoca
o debi conocer -al obrar sin notoria despreocupacin- la falsedad de la informacin referida tanto a
su desempeo como tal, cuanto a su situacin personal patrimonial.
La sentencia que admiti la demanda de daos y perjuicios derivados de la publicacin de una nota
que sindicaba a un juez de la Nacin como sospechoso del delito de enriquecimiento ilcito y su-
gera su falta de apego al trabajo constituye una restriccin indebida a la libertad de expresin si el
demandante no aport elementos que permitan aseverar que el diario conoca la falsedad de dicha
informacin o que obr con notoria despreocupacin acerca de su verdad o falsedad y, ms an, la
misma era veraz.
68 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Tratndose de una indemnizacin en concepto de dao moral derivado de la publicacin de una nota
que sindicaba a un juez de la Nacin como sospechoso del delito de enriquecimiento ilcito y sugera
su falta de apego al trabajo, corresponde tener en cuenta que en lo que respecta a las opiniones, en
supuestos de inters pblico cuando el afectado por un juicio de valor es un funcionario o una per-
sonalidad pblica slo un inters pblico imperativo puede justificar la imposicin de sanciones
para el autor de ese juicio de valor (Voto de la jueza Highton de Nolasco).
La decisin que responsabiliz al medio demandado constituye una restriccin indebida a la libertad
de expresin que desalienta el debate pblico si las expresiones referidas a un juez de la Nacin se
encuentran enmarcadas en una nota crtica sobre el funcionamiento del Poder Judicial de la Nacin,
lo cual debe ser entendido como acto derivado del legtimo ejercicio de control de los actos de
gobierno, sin que se adviertan expresiones que puedan considerarse eptetos denigrantes, insultos
o locuciones que no guarden relacin con el sentido crtico del discurso (Voto del juez Maqueda).
Fallos Relevantes (2003-2016) 69
La decisin del Estado de dar o no publicidad permanece dentro del mbito de la discrecionalidad
estatal pero si decide darla, debe hacerlo cumpliendo dos criterios constitucionales: 1) no puede
manipular la publicidad, dndola y retirndola a algunos medios en base a criterios discriminatorios
y 2) no puede utilizar la publicidad como un modo indirecto de afectar la libertad de expresin, por
lo que tiene a su disposicin muchos criterios distributivos, pero cualquiera sea el que utilice debe
mantener siempre una pauta mnima general para evitar desnaturalizaciones. -Del precedente Edi-
torial Ro Negro S.A. (Fallos: 330: 3908) al cual remiti la Corte-.
El gobierno debe evitar las acciones que intencional o exclusivamente estn orientadas a limitar
el ejercicio de la libertad de prensa y tambin aquellas que llegan indirectamente a ese resultado,
es decir, que basta con que la accin gubernamental tenga ese objetivo para que se configure un
supuesto de afectacin a dicha libertad, no resultando necesario la asfixia econmica o quiebre del
diario, supuesto que, por otro lado, se configurara en casos de excepcin, y la afectacin econmica
debe examinarse no slo en relacin a la prdida por no recibir publicidad oficial, sino tambin por
la disminucin en la venta de diarios en tanto muchos lectores se vern obligados a informarse por
otros medios acerca de la gestin pblica. - Del precedente Editorial Ro Negro S.A. (Fallos: 330:
3908) al cual remiti la Corte-.
Si el otorgamiento de la propaganda oficial es un arbitrio discrecional de la autoridad competente,
que se concede o retira a modo de recompensa o de castigo y si ello gravita sobre la fuente preferente
de financiamiento del medio, no es aventurado sostener que unos sern proclives a endulzar sus cr-
ticas al gobierno de turno para mantener la que les fue asignada y otros, para alcanzarla; la intencin
ilcita no es condicin sine qua non para que se configure una violacin a la libertad de prensa por lo
que es irrelevante que se haya actuado o no con nimo de discriminar al medio en razn de sus ideas
y que ste haya probado o no tal intencin, ya que, a los efectos de brindar la proteccin que deriva
de los arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional, es suficiente con que resulte un tratamiento despare-
jo y que ste no se encuentre debidamente justificado (Voto de los Dres. Enrique Santiago Petracchi
y Carmen M. Argibay). -De la disidencia de los Dres. Carlos S. Fayt, Enrique Santiago Petracchi
y Gustavo A. Bossert en el fallo Emisiones Platenses (Fallos: 320:1191), al que el voto remiti.
Teniendo en cuenta que si un medio de prensa demuestra una restriccin en la distribucin de la
publicidad oficial que lo afecta podra llegar a considerarse una afectacin legtima al ejercicio de
la libertad de expresin, en tanto esa conducta podra tener por objetivo una voluntad de silencia-
miento de un medio opositor, el Estado Nacional deba cumplir con la carga de aportar algn tipo
de justificacin independiente y suficiente de la conducta discriminatoria en la que ha incurrido y, al
no haber aportado ningn elemento en ese sentido, corresponde concluir que se han configurado los
requisitos que habilitan la procedencia de la accin y confirmar la sentencia apelada (Voto del Dr.
Juan Carlos Maqueda).
70 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Cabe revocar la sentencia que hizo lugar a la demanda interpuesta por los hijos y la madre de uno
de los socios fundadores de un diario contra un periodista por los daos y perjuicios que dicen haber
sufrido con motivo de un libro de su autora, en el que se aludi al suicidio de aqul, pues la alzada
se limit a afirmar de un modo dogmtico que la doctrina de la real malicia se aplicaba a la prensa
escrita, oral, televisiva, etc. pero no a los libros, porque en estos el autor cuenta con tiempo y ele-
mentos suficientes para meditar y revisar lo que escribe, interpretacin sta que no condice con la
amplitud de la teora receptada por el Tribunal, que al aludir a la real malicia se refiere a datos no
veraces propalados por la prensa escrita, oral o televisa, sin establecer salvedad alguna.
Corresponde revocar la sentencia que hizo lugar a la demanda interpuesta por los hijos y la madre de
uno de los socios fundadores de un diario contra un periodista por los daos y perjuicios que dicen
haber sufrido con motivo de un libro de su autora, en el que se aludi al suicidio de aqul, dado que
asiste razn al demandado en cuanto sostiene que la informacin publicada sobre el fallecimiento
tuvo relacin con la investigacin acerca de la creacin, fundacin y crecimiento del diario como
un medio grfico de comunicacin social de reconocida circulacin, tiraje y alcance nacional, cir-
cunstancia que basta para concluir que lo informado por el periodista en su libro presenta un inters
pblico o general y que el relato de la forma en que falleciera aqul resulta conducente para describir
la forma cmo se habra originado uno de los diarios de mayor difusin nacional (Voto de la jueza
Highton de Nolasco).
No es el factor tiempo con que cuenta el periodista al publicar un libro la premisa a considerar para
determinar si se aplica la doctrina de la real malicia, sino si quien difundi la informacin conoci
la falsedad de sta al momento de publicarla o si obr con notorio desinters acerca de si lo que
publicaba era veraz o no (Voto de la jueza Highton de Nolasco).
Cabe confirmar la sentencia que hizo lugar a la demanda interpuesta por los hijos y la madre de uno
de los socios fundadores de un diario contra un periodista por los daos y perjuicios que dicen haber
sufrido con motivo de un libro de su autora, en el que se aludi al suicidio de aqul, pues aun cuando
se admitiera que el contexto informativo presentaba un inters pblico o general- el demandado sos-
tuvo que la informacin sobre el fallecimiento tena relacin con la investigacin acerca de la crea-
cin, fundacin y crecimiento de un diario de reconocida circulacin, tiraje y alcance nacional- no
se advierte cul es la conexin que el supuesto suicidio pudo tener con dicho escenario, tornndose
innecesario determinar si la doctrina de la real malicia es aplicable o no, cuando la informacin falsa
aparece publicada en un libro (Disidencia de los jueces Lorenzetti, Maqueda y Zaffaroni).
Cabe confirmar la sentencia que hizo lugar a la demanda interpuesta por los hijos y la madre de uno
de los socios fundadores de un diario contra un periodista por los daos y perjuicios que dicen haber
sufrido con motivo de un libro de su autora, en el que se aludi al suicidio de aqul, pues se exami-
nan los efectos que sobre la vida privada y los sentimientos de los actores tuvo la falsa noticia acerca
del fallecimiento, claramente desvinculada de un asunto de inters pblico o general, para cuya
reparacin es suficiente la prueba de que el periodista demandado ha obrado con simple culpa, lo
cual ha quedado demostrado, sin que el recurrente haya logrado refutar los slidos fundamentos de-
sarrollados por la alzada en dicho punto (Disidencia de los jueces Lorenzetti, Maqueda y Zaffaroni).
Fallos Relevantes (2003-2016) 71
Si de las normas constitucionales y convencionales no se deriva mandato alguno que imponga in-
terpretar en forma restrictiva el art. 86, inc. 2, del Cdigo Penal, en cuanto regula los supuestos de
abortos no punibles practicados respecto de los embarazos que son consecuencia de una violacin,
se considera necesario remarcar que existen otras clusulas de igual jerarqua as como principios
bsicos de hermenutica establecidos en la jurisprudencia del Tribunal que obligan a interpretar
dicha norma con alcance amplio, ya que reducir la autorizacin de la interrupcin de los embarazos
slo a los supuestos que sean consecuencia de una violacin cometida contra una incapaz mental
implicara establecer una distincin razonable de trato respecto de toda otra vctima de anlogo
delito que se encuentre en igual situacin y que, por no responder a ningn criterio vlido de dife-
renciacin, no puede ser admitida.
Teniendo a la luz el art. 19 in fine de la Constitucin Nacional es que debe interpretarse la letra del
art. 86, inc. 2 del Cdigo Penal y concluir que quien se encuentre en las condiciones all descriptas
no puede ni debe ser obligada a solicitar una autorizacin judicial para interrumpir su embarazo,
toda vez que la ley no lo manda, como tampoco puede ni debe ser privada del derecho que le asiste
a la interrupcin del mismo ya que ello, lejos de estar prohibido, est permitido y no resulta punible,
por lo que corresponde advertir a los profesionales de la salud la imposibilidad de eludir sus res-
ponsabilidades profesionales ante la situacin fctica contemplada en la norma referida y recordar a
los diferentes operadores de los distintos poderes judiciales del pas que lo que previ el legislador
es que, si concurren las circunstancias que permiten la interrupcin del embarazo, es la embarazada
que solicita la prctica, junto con el profesional de la salud, quien debe decidir llevarla a cabo y no
un magistrado a pedido del mdico.
Dentro del lmite de la regla del art. 15 de la ley 48 que veda a la Corte pronunciarse con respecto
a cuestiones de derecho comn, la interpretacin efectuada por el a quo de la excepcin del art.
86.2 del Cdigo Penal cumple suficientemente con el estndar de validez constitucional, pues en la
ponderacin de los intereses en conflicto, el legislador justifica concretamente la sustancial prepon-
derancia del inters beneficiado a travs de la indicacin legal de que el embarazo haya sido causado
por una violacin, exigiendo adems el consentimiento de la propia afectada, o de su representante
legal (Voto de la Dra. Carmen M. Argibay).
El marco de ejercicio del permiso jurdico que surge del art. 86.2 del Cdigo Penal demanda nica-
mente que los mdicos a quienes es requerida la intervencin verifiquen que el embarazo es produc-
to de una violacin y la vctima preste su consentimiento ante esos profesionales para que se lleve a
cabo la intervencin, por lo que las exigencias legales que legitiman la injerencia no pueden erigirse
en un obstculo sustancial al efectivo ejercicio del derecho concedido a la mujer, obligndola a tran-
sitar un arduo y traumtico proceso judicial que acrecienta innecesariamente el considerable estigma
y sufrimiento derivados de la violacin de la que fue vctima y que, en razn del tiempo transcurrido,
puede poner en riesgo la posibilidad de practicar una intervencin sin peligro alguno para su salud
(Voto de la Dra. Carmen M. Argibay).
Resulta inadmisible el recurso extraordinario que no logra expresar argumentos constitucionales
suficientes que sustenten la interpretacin que deja fuera del mbito de aplicacin de la norma con-
tenida en el art. 86.2 del Cdigo Penal -aborto no punible- a la mujeres que no tengan deficiencias
psquicas pues, ms all de las diferentes capacidades que puedan presentar, la caracterstica comn
72 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
que tienen unas y otras es que en todos los casos se trata de mujeres que han quedado embarazadas
como consecuencia de un ataque a su integridad sexual (Voto del Dr. Enrique Santiago Petracchi).
Corresponde confirmar el pronunciamiento que deneg la medida cautelar tendiente a que se autori-
ce a los mdicos tratantes a efectuar una transfusin de sangre si no existen constancias que indiquen
que la negativa del hijo mayor de edad del presentante a recibir un tratamiento mdico contrario
a sus creencias religiosas -culto Testigos de Jehov- ofenda al orden, a la moral pblica o a los
derechos ajenos, por lo que cabe concluir que no existi inters pblico relevante que justificara la
restriccin en su libertad personal.
No resultara constitucionalmente justificada una resolucin judicial que autorizara a someter a
una persona adulta a un tratamiento sanitario en contra de su voluntad, cuando la decisin del
individuo hubiera sido dada con pleno discernimiento, ya que mientras una persona no ofenda
al orden, a la moral pblica, o a los derechos ajenos, sus comportamientos incluso pblicos per-
tenecen a su privacidad, y hay que respetarlos aunque a lo mejor resulten molestos para terceros
o desentonen con pautas del obrar colectivo; una conclusin contraria significara convertir al
art. 19 de la Carga Magna en una mera frmula vaca, que slo protegera el fuero ntimo de la
conciencia o aquellas conductas de tan escasa importancia que no tuvieran repercusin alguna
en el mundo exterior.
Con sustento en el art. 19 de la Constitucin Nacional, que concede a todos los hombres una prerro-
gativa segn la cual pueden disponer de sus actos, de su obrar, de su propio cuerpo, de su vida y de
cuanto les es propio, es posible afirmar que la posibilidad de aceptar o rechazar un tratamiento hace
a la autodeterminacin y autonoma personal, que los pacientes tienen derecho a hacer opciones de
acuerdo a sus propios valores o puntos de vista, aun cuando parezcan irracionales o imprudentes,
y que esa libre eleccin debe ser respetada, idea que ha sido receptada por el legislador en la ley
26.529 al otorgar al paciente el derecho a aceptar o rechazar determinadas terapias o procedimientos
mdicos con o sin expresin de causa (art. 2 inc. e).
Los jueces Fayt y Petracchi se remitieron a sus respectivos votos en el precedente Bahamondez
(Fallos: 316:479)-.
Fallos Relevantes (2003-2016) 73
Cabe revocar la sentencia que desestim los recursos de apelacin interpuestos contra la resolucin
del B.C.R.A. -que impuso multas por aplicacin de lo establecido por el inc. 3, del art. 41 de la
ley 21.526, por diversas infracciones al rgimen financiero cometidas por quienes actuaron como
directores o sndicos de una sociedad annima-, pues los prolongados lapsos de inactividad pro-
cesal, puestos de manifiesto por la propia autoridad administrativa, atribuibles inequvocamente
a dicha entidad financiera, se presentan como el principal motivo de la dilacin del sumario que
tuvo resolucin solo despus de haber transcurrido dieciocho aos desde el acaecimiento de los
hechos supuestamente infraccionales y tras quince aos de haberse dispuesto su apertura, por lo
que la irrazonable dilacin del procedimiento administrativo resulta incompatible con el derecho al
debido proceso amparado por el art. 18 de la Constitucin Nacional y por el art. 8 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos. (En igual sentido: M 513 46 Martnez, Julio Jorge y otro c/
BCRA, del 18/9/2012.
Cabe revocar la sentencia que admiti la indemnizacin requerida por el actor -ex fiscal de Cmara-
por haberse difundido en distintos medios periodsticos, unas grabaciones de conversaciones telef-
nicas que habra sostenido y haber sido acusado -sin fundamento- de nazi y antisemita, dentro de una
campaa que segn l fuera orquestada en su contra, pues las expresiones del periodista demandado
sobre la ideologa poltica del fiscal han sido expresiones muy generales, que no le imputan ningn
hecho ilcito concreto y, por lo tanto, no deben someterse al test de veracidad, por cuanto se limitan
a adjudicarle determinada ideologa, y no obstante haber sido muy dolorosas para el accionante debe
advertirse que la libertad periodstica comprende el posible recurso a una cierta dosis de exageracin
hasta la provocacin.
En la arena del debate sobre temas de alto inters pblico, no solo se protege la emisin de expresio-
nes inofensivas o bien recibidas por la opinin pblica, sino tambin aqullas que chocan, irritan o
inquietan a los funcionarios pblicos o a un sector cualquiera de la poblacin. -En igual sentido: Q
12 XLIV, sentencia de la fecha, en el cual tramit la queja interpuesta por el codemandado-.
74 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Cabe rechazar la demanda de daos y perjuicios que dijo haber sufrido el actor -quien debi actuar
como Fiscal en el denominado Caso Carrasco- como consecuencia de la publicacin de un artculo
periodstico -que trataba sobre el curso del citado proceso judicial- como la fotografa -que ilustraba
cuando ingresaba a dependencias del Poder Judicial- publicados en un diario en tanto ellos slo di-
vulgaban datos sobre la actuacin pblica de aqul en oportunidad en que se encontraba ejerciendo
su rol de funcionario pblico, actividad que le confera prestigio o notoriedad, por lo que no cabe
entender que mediante tal publicacin -que adems se encontraba justificada por el inters general
que suscitaba el caso judicial al que se haca referencia- la editorial demandada se hubiese inmis-
cuido en su esfera privada protegida de toda intromisin por el art. 19 de la Constitucin Nacional.
No puede considerarse violatoria del derecho a la propia imagen, la publicacin de una fotografa del
actor -quien se desempe como fiscal en el denominado Caso Carrasco- que reproduce la imagen
de un funcionario pblico en el ejercicio de su cargo, en el marco de un caso de indudable relevancia
e inters pblico y que fue captada con motivo de un acto masivo pblico, en un lugar pblico.
Si bien el legislador, por ley 11.723, ha prohibido como regla la reproduccin de la imagen en res-
guardo del correlativo derecho a ella, ello cede en los casos en los que exista un inters pblico en
la captacin o difusin de aqulla y dicho inters se considere constitucionalmente prevalente al de
la persona en evitar la captacin o difusin de su imagen.
Si la fotografa del actor -fiscal interviniente en el denominado Caso Carrasco- fue tomada en el
marco de un caso de indudable relevancia e inters pblico y fue captada con motivo de un acto
masivo pblico, en un lugar pblico, dichas circunstancias hicieron que el retrato fuese de libre
publicacin en los trminos del art. 31, tercer prrafo de la ley 11.723, sin que obste a ello el hecho
de que la fotografa hubiese sido tomada en un contexto temporal diferente al de la poca de su di-
vulgacin, pues haba sido obtenida en el contexto de expresiones pblicas ligadas al proceso al que
se haca alusin en el artculo (homicidio y encubrimiento del homicidio de un soldado) en los que
el actor haba ejercido su funcin de fiscal.
Cabe confirmar la sentencia que modific la suma concedida en concepto de dao moral, en el mar-
co de la demanda de daos y perjuicios promovida por particulares en virtud de la difusin de un
informe periodstico, pues no han aceptado un cargo pblico ni asumido un rol influyente en el orde-
Fallos Relevantes (2003-2016) 75
namiento de la sociedad, ni tampoco han adoptado acto voluntario alguno ni pretendido influenciar
en la resolucin de asuntos pblicos de un modo incompatible con los mecanismos naturalmente
democrticos, por lo cual no han renunciado a su inters en la proteccin de su buen nombre y cuen-
tan con argumentos para acudir ante los tribunales a fin de obtener la reparacin de los perjuicios
producidos por falsedades difamatorias, lo que no implica desconocer el inters general que puede
suscitar la discusin pblica de cuestiones de relevancia social como la de la temtica que inform
la investigacin cuestionada en las actuaciones.
El punto de partida de la doctrina de la real malicia est en el valor absoluto que tiene que tener la
noticia en si, en su relacin directa con un inters pblico y su trascendencia para la vida social,
poltica o institucional, a lo que se suma la misin de la prensa, su deber de informar a la opinin p-
blica proporcionando el conocimiento de qu y cmo actan sus representantes y administradores,
si han cometido hechos que deben ser investigados o incurren en abusos, desviaciones o excesos,
revelando as el prioritario valor constitucional segn el cual debe resguardarse el ms amplio debate
respecto de las cuestiones que involucran la discusin sobre asuntos pblicos como garanta esencial
del sistema republicano democrtico.
Para obtener la reparacin pecuniaria por las publicaciones concernientes a la discusin sobre asun-
tos de inters pblico, los funcionarios (o figuras pblicas) deben probar que la informacin fue
efectuada a sabiendas de su falsedad o con total despreocupacin acerca de tal circunstancia; en
cambio, basta la negligencia precipitada o simple culpa en la propalacin de una noticia de
carcter difamatorio de un particular para generar la condigna responsabilidad de los medios de co-
municacin pertinentes. (Doctrina del precedente Ramos (Fallos: 319:3428), ratificada en Costa
(Fallos: 310:508).
Cabe confirmar la sentencia que modific la suma concedida en concepto de dao moral, en el
marco de la demanda de daos y perjuicios promovida por particulares en virtud de la difusin
de un informe periodstico, pues no corresponde aplicar a los actores -que no son funcionarios
pblicos ni figuras pblicas- un estndar de proteccin atenuada del honor, concebido slo
para los casos en que esos funcionarios (o esas figuras) estn comprometidos en temas de inte-
rs general. -Voto del juez Petracchi-
Cabe revocar la sentencia que modific la suma concedida en concepto de dao moral, en el mar-
co de la demanda de daos y perjuicios promovida por particulares en virtud de la difusin de un
informe periodstico, pues las opiniones, las ideas, los juicios de valor, los juicios hipotticos o
conjeturas, a diferencia de los hechos, dada su condicin abstracta, no permiten predicar verdad o
falsedad, no siendo adecuado aplicar un estndar de responsabilidad que las considera presupuesto,
y slo un inters pblico imperativo puede justificar la imposicin de sanciones para el autor de ese
juicio de valor cuando el afectado es un funcionario o una personalidad pblica. -Disidencia parcial
de la jueza Highton de Nolasco, la que remiti al dictamen de la Procuracin General y al precedente
Patit (Fallos: 331:1530) respecto a la doctrina de la real malicia-.
-La jueza Argibay, en disidencia parcial, respecto a los agravios atinentes a que los montos conce-
didos en concepto de indemnizacin eran excesivos y constituan una censura encubierta, declar
inadmisible el recurso (art. 280 del CPCC)-.
76 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Cabe confirmar la sentencia que hizo lugar a la accin de amparo y conden al Estado Nacional
a que disponga la elaboracin y presentacin de un esquema de distribucin de publicidad oficial
que comprenda a las emisoras de anlogas caractersticas a la actora que se ajuste fielmente a
las pautas de proporcionalidad y equidad fijadas, pues existen precedentes claros en la materia
Editorial Ro Negro (Fallos: 330:3908) y Editorial Perfil (Fallos: 334:109), y la interpretacin
llevada a cabo en la sentencia del superior tribunal de la causa se ha ajustado a ellos siendo invo-
cados y reproducidos en dicho fallo, no obstante lo cual el Estado recurrente -quien pretende del
Tribunal un nuevo examen sobre la cuestin constitucional de que se trata- no ha cumplido con
la carga de exponer con la mayor rigurosidad los fundamentos crticos que sostienen su postura
Fallos Relevantes (2003-2016) 77
y demostrar en forma ntida, inequvoca y concluyente la existencia de causas graves que hagan
ineludible el cambio de la regla del derecho aplicable.
El valor de los precedentes y el cumplimiento obligatorio de las sentencias judiciales tienen una
relevancia fundamental en el mbito de la libertad de expresin, importante en el rgimen demo-
crtico, tanto en lo referente a la libertad que tienen los ciudadanos de expresar sus ideas, como
en la proteccin de la actividad crtica de los periodistas, y en el rechazo de todo tipo de censura,
por lo que tales precedentes y la aplicacin de la legislacin vigente obligan al Estado no solo a
la abstencin sino tambin a la promocin activa de los valores de la libertad de expresin, y en
consecuencia, toda conducta que se aparte de estos valores esenciales del sistema democrtico,
sea en el proceso de aplicacin de la ley o en cumplimiento de sentencias, viola la funcin de
garante que tiene el Estado en dicha materia.
Es inadmisible el recurso extraordinario deducido contra la sentencia que hizo lugar a la accin de
amparo y conden al Estado Nacional a que disponga la elaboracin y presentacin de un esquema
de distribucin de publicidad oficial que comprenda a las emisoras de anlogas caractersticas a la
actora, que se ajuste fielmente a las pautas de proporcionalidad y equidad fijadas, en tanto no con-
tiene una crtica concreta y razonada de la decisin apelada, dado que la recurrente no se hace cargo
del argumento central de aqulla, segn la cual la distribucin de la pauta oficial fue discriminatoria,
insistiendo en la invocacin genrica de sus potestades discrecionales para asignar la publicidad
oficial, sin dar razones concretas que justifiquen la interrupcin y reduccin sufrida por la actora,
mxime cuando las dems emisoras de similares caractersticas no han registrado restricciones equi-
valentes. -Disidencia de los jueces Enrique S. Petracchi y Carmen M. Argibay-.
Corresponde dejar sin efecto la sentencia que al revocar la admisin de la accin de amparo que
orden el cese de la discriminacin por razones de gnero, dispuso que las empresas de transporte
pblico demandadas contraten personal femenino hasta alcanzar un treinta por ciento de la planta
de choferes, concluy que no se haba acreditado un acto discriminatorio toda vez que el tribunal
no valor adecuadamente la prueba obrante en el expediente ni respet los criterios del Tribunal en
materia de cargas probatorias, de modo que las dogmticas explicaciones esbozadas por las empre-
sas no pueden ser calificados como un motivo objetivo y razonable para destruir la presuncin de
que se incurri en conductas y prcticas discriminatorias contra las mujeres en general y contra la
actora en particular.
Para la parte que invoca un acto discriminatorio, es suficiente con la acreditacin de los hechos que,
prima facie evaluados, resulten idneos para inducir su existencia, caso en el cual corresponder al
demandado, a quien se reprocha la comisin del trato impugnado, la prueba de que ste tuvo como
causa un motivo objetivo y razonable ajeno a toda discriminacin, y si el reclamante puede acreditar
78 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Cabe revocar la sentencia que confirm la condena por dao moral impuesta a una fundacin que,
segn invocara el actor, habra sostenido que su abuelo -ex diplomtico- sera responsable de dejar
morir en las cmaras de gas a alrededor de 100 judos argentinos, y rechazar la demanda, pues la
doctrina Campillay (Fallos: 308:789) -que el a quo omiti aplicar-, reviste un carcter fuertemente
tutelar, dado que permite al que suministra la informacin desinteresarse de la verdad o falsedad
de ella y eximirse de responsabilidad con la sola cita de la fuente, por lo que es justo, a efectos de
garantizar un razonable equilibrio entre la libertad de expresin y la proteccin del honor personal,
exigir que el que propale la noticia acredite judicialmente que ha invocado la fuente y que sus dichos
coinciden sustancialmente con aqulla.
El dao moral debe presumirse cuando el vnculo familiar es de primer grado o entre hermanos,
pero en los restantes casos debe probarse, no slo en cuanto al honor, sino incluso -y muchas veces
antes que otra consideracin-, en cuanto al vnculo afectivo del deudo con el difunto (Voto del juez
Zaffaroni).
y que son provedos por los responsables de cada una de las pginas web sino que son, en principio,
irresponsables por esos contenidos que no han creado.
La libertad de expresin sera mellada de admitirse una responsabilidad objetiva que -por defini-
cin- prescinde de toda idea de culpa y, consiguientemente, de juicio de reproche a aqul a quien se
endilga responsabilidad, sin embargo, hay casos en que el buscador puede llegar a responder por
un contenido que le es ajeno: eso suceder cuando haya tomado efectivo conocimiento de la ilicitud
de ese contenido, si tal conocimiento no fue seguido de un actuar diligente y en dicho supuesto co-
rrespondera aplicar el art. 1109 del Cdigo Civil.
A los efectos del efectivo conocimiento requerido para la responsabilidad subjetiva de los buscado-
res de Internet, en ausencia de una regulacin legal especfica, conviene sentar una regla que distinga
ntidamente los casos en que la naturaleza ilcita -civil o penal- de los contenidos sea palmaria y re-
sulte directamente de consultar la pgina sealada en una comunicacin fehaciente del damnificado
o, segn el caso, de cualquier personal, sin requerir ninguna otra valoracin ni esclarecimiento de
aquellos casos en que el contenido daoso que importe eventuales lesiones al honor o de otra natu-
raleza pero que exijan un esclarecimiento que deba debatirse o precisarse en sede judicial o admi-
nistrativa y en que no puede exigirse al buscador que supla la funcin de la autoridad competente ni
menos an la de los jueces, por lo que corresponder exigir la notificacin judicial o administrativa
competente.
El thumbnail tiene, respecto de la imagen original subida a una pgina de Internet, una funcin de
mero enlace, ya que da idea al usuario del contenido de la pgina y le permiten decidir si acceder o
no a aqulla, siendo obviamente la imagen original y el texto original responsabilidad exclusiva del
titular de la pgina, nico creador del contenido, por lo cual no corresponde aplicar al buscador de
imgenes y al de textos normas distintas y torna infundada la aplicacin de la prohibicin contenida
en el art. 31 de la ley 11.723, ya que no se juzga la responsabilidad que podra atribuirse a una pgina
de Internet -por la indebida publicacin o reproduccin de imgenes- sino a un mero intermediario
cuya nica funcin es servir de enlace con aqulla.
La mera actividad de indexar los contenidos publicados por terceros para ser ofrecidos a los usuarios
del servicio del buscador, se encuentra dentro del ejercicio del derecho a la libertad de expresin y la
difusin de informacin, conformando una actividad lcita que excluye, a priori, un comportamiento
antijurdico base de un eventual deber de responder (Disidencia parcial de los Dres. Ricardo Luis
Lorenzetti y Juan Carlos Maqueda).
Corresponde confirmar la sentencia en lo referido al resarcimiento econmico por el uso de la ima-
gen de la actora sin su consentimiento a travs de los thumbnails -por medio de los cuales los bus-
cadores utilizan, almacenan y reproducen, mediante una copia reducida, imgenes publicadas por
terceros-, ya que en el derecho argentino vigente es ineludible acudir al art. 31 de la ley 11.723, que
establece claramente la exigencia del consentimiento del titular del derecho personalsimo para la
publicacin de su imagen (Disidencia parcial de los Dres. Ricardo Luis Lorenzetti y Juan Carlos
Maqueda).
80 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Al tratarse de un reclamo de daos y perjuicios derivados del atentado terrorista contra la AMIA,
si bien el trmino para interponer la demanda originada en la responsabilidad extracontractual del
Estado es de dos aos, el Estado Nacional renunci, en forma tcita pero inequvoca, a la prescrip-
cin ocurrida en el ao 1996 al suscribir -el 4 de marzo de 2005- un acta con organizaciones no
gubernamentales que haban presentado una denuncia ante la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos en la cual decidieron iniciar un proceso de solucin amistosa y en la que reconoci su
responsabilidad porque existi encubrimiento de los hechos, al mediar un grave y deliberado incum-
plimiento de la funcin de investigacin.
Ante el reclamo de vctimas del atentado a la AMIA que continan sin reparacin, la invocacin de
la prescripcin por parte del Estado Nacional resulta incoherente con las expectativas que l mismo
gener con sus actos anteriores -acta suscripta con organizaciones no gubernamentales que denun-
ciaron ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y posterior decreto 812/2005- y
contraria al principio de buena fe que debe regir muy especialmente el obrar estatal, y una de cuyas
derivaciones es la doctrina de los actos propios, segn la cual no es lcito hacer valer un derecho en
contradiccin con la anterior conducta.
La renuncia a la prescripcin no necesariamente debe ser expresa; puede ser tcita, es decir, resultar
de actos o manifestaciones del deudor que revelen su propsito inequvoco de no aprovechar los
beneficios de la inaccin del acreedor (artculo 3963 del Cdigo Civil).
Si bien la regla es que la intencin de renunciar a la prescripcin no se presume (artculo 874 del
Cdigo Civil), este principio debe balancearse con otro de similar jerarqua cual es que la aplicacin
del instituto de la prescripcin es de aplicacin restrictiva y, en caso de duda, debe preferirse la in-
terpretacin que mantenga vivo el derecho.
El reconocimiento por parte del deudor de la existencia del derecho y de la correlativa obligacin de
indemnizar implica una clara renuncia a la prescripcin ya ganada de modo que la invocacin de tal
defensa resulta incompatible si ha habido una admisin de tal obligacin y de la oferta consiguiente
de arribar a una solucin equitativa.
Del principio cardinal de la buena fe, que informa y fundamenta todo nuestro ordenamiento jurdico,
tanto pblico como privado, y que condiciona, especialmente, la validez del actuar estatal, deriva
la doctrina de los actos propios segn la cual no es lcito hacer valer un derecho en contradiccin
con la anterior conducta pues la buena fe impone un deber de coherencia del comportamiento, que
consiste en la necesidad de observar en el futuro la conducta que los actos anteriores hacan prever.
Fallos Relevantes (2003-2016) 81
de aqul con el objeto de hacerla efectiva y garantizar la autodeterminacin de aqul en plena co-
rrespondencia con los principios del artculo 12 de la Convencin Internacional sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad, aprobada por la ley 26.378, que integra el bloque de constitucio-
nalidad en virtud de lo dispuesto en la ley 27.044
El ser humano goza del derecho a la autodeterminacin de decidir cesar un tratamiento mdico
como tambin, en sentido opuesto, a recibir las necesarias prestaciones de salud y a que se respete
su vida, siendo ste el primer derecho de la persona humana que resulta reconocido y garantizado
por la Constitucin Nacional.
No cabe exigir autorizacin judicial para convalidar las decisiones tomadas por los pacientes res-
pecto de la abstencin o continuidad de los tratamientos mdicos, en la medida en que se ajusten
a los supuestos y requisitos establecidos en la ley 26.529, se satisfagan las garantas y resguardos
consagrados en las leyes 26.061, 26.378 y 26.657 y no surjan controversias respecto de la expresin
de voluntad en el proceso de toma de decisin.
En el marco de las situaciones de pacientes contempladas en los arts. 2, inciso e) y 5, inciso g), de
la ley 26.529, deber contemplarse -mediante un protocolo- las vas por las que el personal sanitario
pueda ejercer su derecho de objecin de conciencia, sin que ello se traduzca en derivaciones o demo-
ras que comprometan la atencin del paciente y, a tal fin, deber exigirse que aqulla se manifieste en
el momento de la implementacin del protocolo o al inicio de las actividades en el establecimiento
de salud correspondiente de modo tal que cada institucin contemple recursos humanos suficientes
para garantizar en forma permanente, el ejercicio del derecho que la ley confiere a los pacientes en
la citada ley.
La ley 26.529 (art. 6) no autoriza a las personas designadas a decidir por s y a partir de sus propias
valoraciones subjetivas y personales, con relacin al tratamiento mdico de quien se encuentra im-
pedido de expresarse en forma absoluta y permanente a su respecto sino que les permite exclusiva-
mente a intervenir dando testimonio juramentado de la voluntad del paciente con el objeto de hacerla
efectiva y garantizar la autodeterminacin de este.
Sin perjuicio de las diferencias que pudieran observarse, no corresponde apartarse del estndar
Campillay (Fallos: 308:789) -segn el cual, en determinadas condiciones, la reproduccin de los
dichos de otro no trae aparejada responsabilidad civil ni penal cuando se haya atribuido el contenido
de la informacin a la fuente pertinente- en el supuesto de una publicacin de un aviso comercial que
el actor consider lesivo de su honor e imagen.
No corresponde formular juicio de reproche al medio periodstico que se limit a publicar el aviso
comercial que fue creado y encargado por un tercero perfectamente individualizado, pues no condi-
ce con el ejercicio de la libertad de expresin imponer al editor de un medio periodstico la obliga-
cin de tener que realizar complejas investigaciones para determinar el carcter daoso de los avisos
que terceros le requieran publicar.
u
Fallos Relevantes (2003-2016) 83
VIOLACIN DE DERECHOS
FUNDAMENTALES: CRMENES DE
LESA HUMANIDAD
La prohibicin de la doble persecucin penal no veda nicamente la aplicacin de una nueva sancin
por el mismo hecho anteriormente perseguido, sino tambin la exposicin al riesgo de que ello ocu-
rra mediante un nuevo sometimiento a juicio de quien ya lo ha sufrido por el mismo hecho.
La excepcin de cosa juzgada tiene el efecto de declarar definitivamente agotada una accin penal
ya ejercida, en tanto todo nuevo proceso in eadem re del que pueda resultar un nuevo castigo sera
inadmisible.
El principio non bis in idem naci como garanta de seguridad individual propio de un Estado de
Derecho.
Si bien la Constitucin no previ originariamente en forma expresa la prohibicin de la doble per-
secucin penal, se la ha reconocido tradicionalmente como una de las garantas no enumeradas: art.
33 de la Constitucin Nacional.
En el mbito nacional la garanta del non bis in idem puede ser entendida como aquella que impide
la mltiple persecucin penal, simultnea o sucesiva, por un mismo hecho.
Debe entenderse configurada la violacin a la prohibicin de la doble persecucin penal cuando
concurren las tres identidades clsicas: identidad de la persona perseguida, identidad del objeto de
la persecucin e identidad de la causa de la persecucin.
La identidad del objeto de la persecucin penal se configura si la idea bsica permanece en ambos
procesos, aunque en el segundo aparezcan ms elementos o circunstancias que rodeen a ese com-
portamiento esencial; debe tratarse del mismo hecho, sin importar si en el primer procedimiento se
agot la investigacin posible de ese hecho.
El objeto de la persecucin penal es idntico cuando se refiere al mismo comportamiento, atribuido
a la misma persona, cualquiera que sea el significado jurdico que se le ha otorgado en una y otra
ocasin, es decir el nomen juris empleado para calificar la imputacin o designar el hecho.
No existe identidad de objeto, si los comportamientos atribuidos en la nueva causa, son los relativos
a la apropiacin de los menores concretos que se individualiza y no fueron imputados anteriormente.
84 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Una imputacin respetuosa de las garantas del procesado no puede consistir en una abstraccin,
sino que debe tratarse de una afirmacin clara, precisa y circunstanciada de un hecho concreto y
singular de la vida de una persona, atribuido como existente.
Debe entenderse como una persecucin anterior por los mismos hechos cualquier acto procesal
dirigido contra una persona por considerrsela comprometida frente a un posible hecho delictuoso.
La conducta sobre la que debe hacerse el anlisis acerca de la existencia de doble persecucin penal
no es la del plan sistemtico para la comisin de delitos, sino la de la sustraccin de cada uno de los
menores.
No puede existir renovacin de la persecucin penal por hechos que no fueron antes perseguidos.
No existe norma legal alguna de la cual pueda inferirse que el juzgamiento de hechos delictuosos
cometidos en el ejercicio del comando de las fuerzas armadas deba ser global y comprensivo de toda
la conducta, ya que no es sta la que se juzga sino actos concretamente determinados (Votos del Dr.
Augusto Csar Belluscio y del Dr. Antonio Boggiano).
Resulta inaceptable una suerte de absolucin a futuro respecto de hechos an no conocidos, con
respecto a los cuales el imputado no fue indagado ni expuesto a riesgo procesal alguno (Voto del Dr.
Augusto Csar Belluscio).
No es posible inferir de las normas de procesamiento militar una consecuencia de clausura respecto
de futuras persecuciones penales por hechos independientes que no le fueron atribuidos al imputado,
con fundamento en que la investigacin debe abarcar todos los delitos y faltas cometidos durante
el desempeo del comando (Votos del Dr. Enrique Santiago Petracchi y del Dr. Antonio Boggiano).
Si los hechos objeto de la causa han configurado hechos delictivos distintos, consumados mediante
conductas temporalmente diferenciadas, de manera de que no se produzca la hiptesis de concurso
ideal, es posible su juzgamiento autnomo sin que se viole el principio non bis in idem (Voto del Dr.
Enrique Santiago Petracchi).
Dos objetos procesales son idnticos, y no permiten persecuciones penales distintas, simultneas o
sucesivas, slo cuando la imputacin consiste en la misma accin u omisin concreta (Voto del Dr.
Enrique Santiago Petracchi).
Slo una acusacin que contiene la descripcin de los hechos en forma clara, concreta, circunstan-
ciada y especfica permite considerar que un hecho est incluido dentro del objeto propio del juicio
y slo en esa medida opera la cosa juzgada (Votos del Dr. Enrique Santiago Petracchi y del Dr.
Antonio Boggiano).
Permitir absoluciones genricas, por todo delito que se hubiera podido cometer durante el ejerci-
cio de una funcin militar, sobre la base de que ese sera el modo en que opera la jurisdiccin cas-
trense, significara establecer un verdadero fuero personal, al considerar un privilegio injustificado e
incompatible con la prohibicin consagrada por el art. 16 de la Constitucin Nacional (Voto del Dr.
Enrique Santiago Petracchi).
En la formulacin de los arts. 1 y 2 del decreto 158/83 no existen referencias a hechos concretos,
tal como ellos deben ser expresados para constituir una imputacin vlida, y por lo tanto mal podran
servir de parmetros para fijar los lmites de la proteccin frente al doble juzgamiento (Voto del Dr.
Enrique Santiago Petracchi).
La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derecho Humanos y las directivas de la Comisin
Interamericana, constituyen una imprescindible pauta de interpretacin (Voto del Dr. Enrique San-
tiago Petracchi).
Fallos Relevantes (2003-2016) 85
Corresponde rechazar toda interpretacin extensiva del alcance de la cosa juzgada que impidiera
la persecucin penal del imputado por hechos que constituyen violaciones graves a los derechos
humanos (Voto del Dr. Enrique Santiago Petracchi).
La aplicacin de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, segn la
cual los responsables de los hechos constitutivos del delito slo podrn ser juzgados por las jurisdic-
ciones de derecho comn competentes de cada Estado, con exclusin de toda jurisdiccin especial,
en particular la militar, no configura un supuesto de vulneracin al principio constitucional del juez
natural (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
No existe derecho adquirido a ser juzgado por un determinado rgimen procesal, pues las leyes so-
bre procedimiento y jurisdiccin son de orden pblico, especialmente cuando estatuyen acerca de la
manera de descubrir y perseguir delitos (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
Es de suma gravedad institucional la eventual responsabilidad internacional en que pudiere incurrir
la Nacin por el incumplimiento de sus obligaciones internacionales (Voto del Dr. Antonio Boggia-
no).
Las obligaciones internacionales frente a una multitud de estados son, por definicin, vinculantes
frente a la comunidad internacional y no slo respecto de determinados estados, sino de todas las
partes de un tratado multilateral, particularmente tratados sobre derechos humanos; tales obliga-
ciones generan el derecho de todos los estados contratantes a demandar el cese de la violacin no
incumplimiento y a hacer valer la responsabilidad emergente para tutelar a los individuos o grupos
vctimas de violaciones de derechos humanos (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
La prohibicin de la doble persecucin penal tiene reconocimiento explcito en la Constitucin Na-
cional por va de referencia a los tratados de derechos humanos que gozan, en virtud del art. 75, inc.
22, de jerarqua constitucional (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
No obstante que la ausencia de cosa juzgada respecto de los delitos de sustraccin de menores no
est exenta de cierta vacilacin, la gravedad de que hubiere habido un sistema operativo ordenado a
la sustraccin y supresin del estado civil de menores es tanta, por lo que moral e institucionalmente
an pesa al respecto sobre las fuerzas armadas, que resulta misin inexcusable de la justicia disipar
esa lacerante incertidumbre (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
Frente al mal intrnseco de un plan llevado adelante por el Estado para cualquier manipulacin con
nios recin nacidos no pueden oponerse privilegios ni excepciones (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
Todos los hombres, desde el ms fuerte hasta el ms dbil, son iguales ante la fuerza irresistible de
la ley moral (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
Ms all de las intenciones, a veces buenas, y de las circunstancias, a veces difciles, las autoridades
civiles y los individuos particulares jams estn autorizados a violar los derechos fundamentales e
inalienables de la persona humana (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
Slo una moral que reconoce normas vlidas siempre y para todos, sin ninguna excepcin, puede
garantizar el fundamento tico de la convivencia social, tanto nacional como internacional (Voto del
Dr. Antonio Boggiano).
Ninguna alianza entre democracia y relativismo tico o teortico puede justificar excepciones, privi-
legios o la negacin implcita de la ley natural (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
Los derechos y los valores no valen en virtud del consenso social que, segn la experiencia, puede
cambiar en poco tiempo (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
Si se interpretase que una sentencia hubiera resuelto una absolucin en blanco, para todos los delitos
de similares caractersticas que se hubiesen cometido en anlogas circunstancias, podra concluirse
86 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
que la misma habra otorgado, en rigor, una amnista o mltiples indultos, concesiones obviamente
ajenas a la potestad jurisdiccional (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
La circunstancia de que se haya modificado por ley la jurisdiccin de los tribunales que deben enten-
der en los hechos motivo de investigacin no lesiona la garanta del juez natural (Voto del Dr. Juan
Carlos Maqueda).
No existe derecho adquirido a ser juzgado por un determinado rgimen procesal (Voto del Dr. Juan
Carlos Maqueda).
Las garantas indispensables para la seguridad individual no sufren menoscabo por la aplicacin
retroactiva de las leyes sobre jurisdiccin y competencia (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Siendo los delitos investigados una consecuencia directa de la desaparicin forzada de personas,
deben ser exceptuados de ser juzgados bajo cualquier jurisdiccin especial: art. IX de la Convencin
Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Los pactos internacionales deben interpretarse conforme al sentido corriente que haya de atribuirse
a los trminos del tratado en el contexto de stos, teniendo en cuenta su objeto y fin, por cuanto la
buena fe debe regir la actuacin del Estado Nacional en el ordenamiento internacional para que el
fiel cumplimiento de las obligaciones emanadas de los tratados y otras fuentes del derecho interna-
cional no se vean afectadas a causa de actos u omisiones de sus rganos internos (Voto del Dr. Juan
Carlos Maqueda).
Cuando la Nacin ratifica un tratado que firm con otro Estado, se obliga internacionalmente a que
sus rganos administrativos y jurisdiccionales lo apliquen a los supuestos de hecho que hagan posi-
ble su aplicacin inmediata (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Una norma es operativa cuando est dirigida a una situacin de la realidad en la que puede operar
inmediatamente, sin necesidad de instituciones que deba establecer el Congreso (Voto del Dr. Juan
Carlos Maqueda).
Debe estarse a la directa aplicacin del art. IX de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin
Forzada de Personas, como norma superior, no sujeta o supeditada a la implementacin de normas
de carcter interno, pues, no se requiere para ello de nuevos elementos en la organizacin institucio-
nal o en los poderes del Estado (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Que en una causa se haya investigado determinado nmero de casos, no puede lgicamente implicar
la imposibilidad de promover acciones persecutorias respecto de aquellos otros hechos que eran
independientes, no conocidos al momento en que se instruy la causa, o que se estaban cometiendo
y respecto de los cuales los rganos responsables de la persecucin del delito ni siquiera tenan la
notitia criminis (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
La cosa juzgada tiene jerarqua constitucional (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
La cosa juzgada se encuentra ntimamente ligada a aquella otra garanta que impide la doble perse-
cucin penal (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
El fundamento material de la regla non bis in idem es que no es posible permitir al Estado, con todos
sus recursos y poder, llevar a cabo esfuerzos repetidos para condenar a un individuo por un supuesto
delito, sometindolo as a molestias, gastos y sufrimientos, y obligndolo a vivir en un continuo
estado de ansiedad e inseguridad, y a aumentar, tambin, la posibilidad de que, aun siendo inocente,
sea hallado culpable (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
No se conculca ni la cosa juzgada ni la garanta contra la mltiple persecucin, si los actos delictivos
objeto del proceso jams fueron investigados por el Estado, ni los imputados fueron indagados ni
molestados al respecto (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Fallos Relevantes (2003-2016) 87
La garanta contra la doble persecucin penal no es aplicable cuando las conductas imputadas en
ambos procesos no son idnticas por versar sobre un acontecimiento histrico distinto al que origin
el otro proceso concluido o en trmite, aun si los encausados hubiesen realizado los hechos de un
modo simultneo (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
La idea de justicia impone que el derecho de la sociedad de defenderse contra el delito sea conjugado
con el derecho del individuo sometido a proceso, en forma que ninguno de ellos sea sacrificado en
aras del otro, procurndose as conciliar el derecho del individuo a no sufrir persecucin injusta con
el inters general de no facilitar la impunidad del delincuente (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
As como la posible condena del inocente conmueve a la comunidad entera en sus valores ms sustan-
ciales y profundos, ello ocurre tambin con la absolucin tcnica de los partcipes de hechos notorios
y graves, en los supuestos en que la absolucin alcanzada pueda adolecer de deficiencias, susceptibles
de afectar una irreprochable administracin de justicia (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
La interpretacin del Pacto de San Jos de Costa Rica debe guiarse por la jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, pronunciada en las causas en
que son parte otros estados miembros del Pacto de San Jos de Costa Rica, constituye una insoslaya-
ble pauta de interpretacin para los poderes constituidos argentinos en el mbito de su competencia
y en consecuencia, tambin para la Corte, a los efectos de resguardar las obligaciones asumidas por
el Estado argentino en el sistema interamericano de proteccin a los derechos humanos (Voto del Dr.
Juan Carlos Maqueda).
Al momento de juzgar la proporcionalidad de las restricciones de derechos que todo proceso penal
conlleva ya no basta contraponer el inters legtimo estatal con el de la persona que soporta la res-
triccin sino que deben ponderarse los derechos de las vctimas de los actos cuestionados motivos de
la persecucin penal, aspecto ste que podra ampliar la intensidad de la restriccin y, por supuesto,
condicionar los alcances de los criterios de interpretacin (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Se debe rechazar una interpretacin extensiva del alcance de la cosa juzgada que impida la inves-
tigacin, persecucin penal y la eventual sancin de los responsables por hechos que configuran
graves violaciones a los derechos humanos y que afectara directamente la garanta de proteccin
judicial efectiva (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Teniendo en cuenta que el particular damnificado, en los trminos del art. 100 bis del Cdigo de Jus-
ticia Militar (texto de la ley 23.049), no puede ejercer la accin penal -no es un acusador en delitos
de accin privada, ni querellante en delitos de accin pblica- no resulta aplicable lo dispuesto en el
art. 1097 in fine del Cdigo Civil que, justamente, tiene a tal actividad como presupuesto fctico-le-
gal. -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
Debe revocarse la sentencia que estableci que el recurrente -padre de una persona desaparecida que
suscribi con el Estado un acuerdo de solucin amistosa- carece de inters directo en los trminos
88 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
del art. 432 del Cdigo Procesal Penal, pues tal postura frustra el control judicial de las resoluciones
del tribunal militar. -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
Suscita cuestin federal suficiente lo atinente a la interpretacin de los alcances del Acuerdo de
Solucin Amistosa -celebrado entre el Estado argentino y el padre de una persona desaparecida- y
el decreto 345/2000 del Poder Ejecutivo Nacional (Voto de los Dres. Enrique Santiago Petracchi y
Guillermo A. F. Lpez).
A la luz de las reglas de proteccin de los derechos humanos vigentes en el mbito interamericano,
el derecho a la reparacin aparece separado del derecho de reclamar al Estado el cumplimiento de
sus deberes de investigacin y sancin de los responsables, y si bien es cierto que tales deberes in-
cumben al Estado como una carga propia y no como una mera gestin de intereses particulares, no es
posible desconocer que, excluidas las vctimas de intervenir e impulsar la investigacin, se corre un
serio riesgo de que, finalmente, su pretensin quede insatisfecha (Voto de los Dres. Enrique Santiago
Petracchi y Guillermo A. F. Lpez).
Resulta difcil invocar razones que permitan justificar que un Estado verdaderamente interesado en
la persecucin de las violaciones a los derechos humanos no le permita a las vctimas impulsar y
controlar en el proceso mismo el cumplimiento de las obligaciones asumidas frente a la comunidad
internacional (Voto de los Dres. Enrique Santiago Petracchi y Guillermo A. F. Lpez).
Corresponde revocar la sentencia que otorg a la indemnizacin recibida por el recurrente los efec-
tos de cerrarle el acceso a la causa en la que se investiga la desaparicin de su hija, pues realiz una
interpretacin del art. 1097 del Cdigo Civil contraria a los derechos que la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos le reconoce para reclamar la sancin de los culpables (Voto de los Dres.
Enrique Santiago Petracchi y Guillermo A. F. Lpez).
La negativa de tener al recurrente como particular ofendido -ms all del desacierto de la postura- no
puede equipararse sin ms a la indefensin de las vctimas y a la perpetuacin de la impunidad de
que da cuenta el precedente citado de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, ya que no es
adecuado trasladar las conclusiones pensadas para un supuesto de hecho totalmente diferente (Voto
del Dr. Carlos S. Fayt).
El monopolio estatal de la accin penal para la mayora de los delitos es un principio largamente
establecido que conviene retener, sin perjuicio del inters de la vctima que en su caso puede con-
tribuir a la profundidad de las investigaciones y a la eficacia del sistema en general. En cambio para
el eventual procedimiento ante la Corte Interamericana la participacin de la vctima se reserva -y
con limitaciones- a los casos de desistimiento o solucin amistosa y a la etapa de la compensacin de
daos y perjuicios, en un proceso que es de responsabilidad estatal por violaciones de los derechos
humanos (Voto del Dr. Carlos S. Fayt).
Segn la Corte Interamericana de Derechos Humanos, la misma Corte tiene jurisdiccin para deter-
minar el alcance de un acuerdo homologado ante sus estrados y dilucidar cualquier controversia o
diferencia que se suscite a su respecto (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
La obligacin de reparar establecida por los tribunales internacionales se regula, en todos sus as-
pectos, alcance, modalidades y determinacin de los beneficiarios, por el derecho internacional, no
puede ser modificada o incumplida por el Estado obligado, invocando para ello una disposicin de
su derecho interno (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
Si se encuentra en juego el derecho a la vida y no es posible la restitutio in integrum, la obligacin
de reparar del Estado no se agota en el pago de una indemnizacin como compensacin de los daos
ocasionados, sino que tambin comprende la reparacin de las consecuencias que las infracciones
produjeron mediante la efectiva investigacin y la correspondiente sancin de los responsables de
Fallos Relevantes (2003-2016) 89
las violaciones de los derechos humanos y la garanta de no repeticin del acto lesivo (Voto del Dr.
Antonio Boggiano).
La intencin de renunciar no se presume y la hermenutica de su prueba ha de ser restrictiva segn
un principio general del derecho que puede considerarse propio del derecho internacional y recibido
en el ordenamiento jurdico argentino (art. 874 del Cdigo Civil) (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
Cuando la Nacin ratifica un tratado que firm con otro Estado, se obliga internacionalmente a que
sus rganos administrativos, jurisdiccionales y legislativos lo apliquen a los supuestos que ese trata-
do contemple, siempre que contenga descripciones lo suficientemente concretas de tales supuestos
de hecho que hagan posible su aplicacin inmediata (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
La desaparicin forzada de personas constituye no slo un atentado contra el derecho a la vida sino
tambin un crimen contra la humanidad. Tales conductas tienen como presupuesto bsico la carac-
terstica de dirigirse contra la persona o su dignidad, en las que el individuo ya no cuenta, sino en la
medida en que sea miembro de una vctima colectiva a la que va dirigida el delito. Es justamente por
esta circunstancia que la comunidad mundial se ha comprometido a erradicar crmenes de esa laya,
pues merecen una reprobacin tal de la conciencia universal al atentar contra los valores humanos
fundamentales, que ninguna convencin, pacto o norma positiva puede derogar, enervar o disimular
con distraccin alguna (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
Es deber de todo Estado, en orden a los crmenes contra la humanidad, ejercer su jurisdiccin penal
removiendo los obstculos o, en su caso, ajustando los criterios de interpretacin del derecho interno
que lo impidan (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
La exgesis de la renuncia efectuada en el acuerdo amistoso debe efectuarse en relacin estricta con
la pretensin que constituy el objeto de la denuncia efectuada ante la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos, que slo persegua obligar al Estado argentino a pagar el monto de la indem-
nizacin fijada en sentencia firme. Con tal alcance se desarrollaron las negociaciones entre ambas
partes y de ningn modo puede inferirse que son extensivas al debate vinculado a la persecucin
penal, a la averiguacin de la verdad y a la eventual sancin de los responsables (Voto del Dr. Juan
Carlos Maqueda).
La interpretacin del Pacto de San Jos de Costa Rica debe guiarse por la jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
La jurisprudencia de la Corte Interamericana pronunciada en causas en las que son parte otros Esta-
dos miembros de la convencin constituye una insoslayable pauta de interpretacin para los poderes
constituidos argentinos en el mbito de su competencia y, en consecuencia, tambin para la Corte
Suprema, a los efectos de resguardar las obligaciones asumidas por el Estado argentino en el sistema
interamericano de proteccin a los derechos humanos (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Los informes y las opiniones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos constituyen cri-
terios jurdicos valiosos de interpretacin y de ordenacin valorativa de las clusulas de la Conven-
cin Americana sobre Derechos Humanos, que deben ser tomados en cuenta para adoptar decisiones
en el derecho interno armonizadas con aqullas (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
En virtud de la clara distincin que debe establecerse entre el derecho a una reparacin patrimonial
y la persecucin penal de los responsables por los actos de desaparicin de personas, la eventual
renuncia sobre derechos patrimoniales no se traslada a la investigacin que corresponde al Estado en
crmenes de lesa humanidad ni a los particulares damnificados directos o indirectos, cuyo derecho
al conocimiento de la verdad y a la persecucin penal no puede verse limitado por el cobro de la
indemnizacin, cuyo objeto slo integra parcialmente el alcance de la garanta de la tutela judicial
efectiva de los derechos humanos (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
90 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Independientemente de la actividad penal que le incumbe al Estado para continuar las investigacio-
nes acerca del destino de las personas desaparecidas, cabe reconocer el derecho de las personas uni-
das por lazos familiares a conocer la suerte corrida por aqullas (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
La intencin de renunciar no se presume y la interpretacin de los actos que induzca a probarla debe
ser restrictiva, mxime si de ninguna de las constancias acompaadas resulta que el recurrente hu-
biera abdicado de ese derecho a la persecucin penal y a la investigacin sobre la verdad (Voto del
Dr. Juan Carlos Maqueda).
Restringir el acceso de la vctima o de sus familiares a la causa misma donde se va a dilucidar la
existencia del delito y la responsabilidad eventual de sus autores supone pasar por alto el desarrollo
internacional en la proteccin de los derechos humanos que ha seguido una evolucin que ha am-
pliado la participacin de aqullos en el mbito de los procesos penales de derecho interno como as
tambin en un especial proceso de participacin ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos
(Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Corresponde revocar la sentencia que, al efectuar una interpretacin de los alcances del acuerdo de la
solucin amistosa restringida al marco normativo del derecho interno, aislada de la ponderacin de los
diversos planteos realizados en la causa y de los crmenes que se pretenden investigar, ha negado al
recurrente -sin sustento normativo suficiente- el derecho a la necesaria participacin que deben tener
los familiares en la punicin de estos delitos de lesa humanidad (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Cuando se encuentra en juego el derecho a la vida y no es posible la restitutio in integrum, la obli-
gacin de reparar del Estado no se agota en el pago de una indemnizacin como compensacin de
los daos ocasionados, sino que tambin comprende otras medidas como la reparacin de las con-
secuencias que las infracciones produjeron y la garanta de no repeticin del acto lesivo (Disidencia
del Dr. Adolfo Roberto Vzquez).
Corresponde confirmar la sentencia que, sobre la base del derecho interno (art. 1097 del Cdigo
Civil), deneg participacin en el proceso penal al padre de una desaparecida, pues lo resuelto es
consecuente con las obligaciones asumidas por el Estado Nacional en el marco del derecho interna-
cional de los derechos humanos de jerarqua superior (art. 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional) y
en particular del Acuerdo de Solucin Amistosa suscripto por el recurrente con el Estado (Disidencia
del Dr. Adolfo Roberto Vzquez).
La negativa de una persona mayor de edad y presunto hijo de desaparecidos de someterse a la ex-
traccin de sangre para efectuar un examen a los fines de determinar su verdadera identidad, resulta
justificada si ello puede ser utilizado para obtener elementos de prueba que posibiliten la condena de
aquellos a quienes considera sus verdaderos padres y la ley procesal autoriza a proteger.
Cabe dejar sin efecto la decisin judicial de retener los documentos destinados a acreditar la iden-
tidad de la presunta vctima de los delitos de sustraccin de menores y supresin de estado civil
-ocurridos durante el denominado Proceso de Reorganizacin Nacional-, pues por ms que tal me-
dida fuese transitoria y durase slo el tiempo que insumiera la tramitacin del proceso implicara
Fallos Relevantes (2003-2016) 91
condenarla a una suerte de muerte civil, ya que quedara privada, entre otros, del derecho de trnsito,
de trabajar, a la seguridad social, a la posibilidad de adquirir la propiedad de bienes registrales, del
derecho al nombre y al ejercicio de los derechos polticos.
El Estado no puede obligar a una persona mayor de edad a investigar ni a promover las acciones
judiciales destinadas a establecer su verdadera identidad -en el caso, se orden a la presunta vctima
de los delitos de sustraccin de menores y ocultacin de estado civil a realizarse una prueba hem-
tica- si ella no quiere hacerlo.
Sin perjuicio de la improcedencia de las medidas ordenadas en la sentencia apelada con relacin a la
retencin de la documentacin identificatoria de la presunta vctima de los delito de sustraccin de
menores y ocultacin de estado civil, y a la extraccin compulsiva de sangre, por resultar contrarias
a derecho, dada la trascendencia de los hechos investigados, el Tribunal se encuentra facultado para
exhortar a aqulla a ir integrndose a su familia de origen y al Estado a asegurar la eficiente ayuda
psicolgica, si ella lo requiriera (del voto del juez Fayt).
Sin perjuicio que la extraccin de sangre a la presunta vctima -mayor de edad- de los delitos de
sustraccin de menores y supresin de estado civil confirmara a la querellante -que cree ser abuela
de aqulla- si su penosa bsqueda ha finalizado, su inters debe ceder, pues slo podra ser satisfecho
mediante un intenso ejercicio de violencia estatal sobre el cuerpo de la recurrente, que lesionara el
derecho a la intimidad que el art. 19 de la Constitucin Nacional le reconoce (del voto de los jueces
Petracchi y Molin OConnor).
Corresponde dejar sin efecto el pronunciamiento que dispuso la extraccin compulsiva de sangre a
la presunta vctima de los delitos de sustraccin de menores y ocultacin de estado civil -ocurridos
durante el Proceso de Reorganizacin Nacional- a los fines de establecer su verdadera identidad, si
aquella es innecesaria, pues excede el objeto del propio proceso en que fue dispuesta, ya que no es
absoluta la potestad de los jueces penales de recabar toda la informacin que estimen pertinente para
constatar la existencia de conductas delictivas, debiendo ceder su cometido cuando la investigacin
pueda vulnerar el mbito de la intimidad de las personas y la averiguacin slo traera un conoci-
miento que sera meramente complementario (del voto del Dr. Antonio Boggiano).
Resulta improcedente la extraccin compulsiva de sangre a la presunta vctima de los delitos de sus-
traccin de menores y ocultacin de estado civil, si el resultado de esa prctica podra ser utilizado
en perjuicio de quienes estn eximidos de aportar declaraciones y otras pruebas en su contra, por ser
aquellos a los que considera su familia de crianza y respecto de los cuales se encuentra en un estado
de intensa subordinacin afectiva, a resguardo del derecho a la intimidad (del voto del doctor Adolfo
Roberto Vzquez).
La extraccin de una muestra de sangre en forma compulsiva a la presunta vctima de los delitos de
sustraccin de menores y ocultacin de estado civil no atenta contra la garanta que veda la autoin-
criminacin -art. 18, Constitucin Nacional-, ya que adems de no tratarse de la persona imputada,
constituye meramente un procedimiento para obtener una prueba y no puede asimilarse en medida
alguna a la declaracin testifical ni importa una comunicacin autoincriminatoria (del voto en disi-
dencia parcial del Dr. Juan Carlos Maqueda).
No cabe retener la documentacin de la presunta vctima de los delitos de sustraccin de menores y
ocultacin de estado civil, pues, dicha medida, no mediando sentencia firme, aparece como prematu-
ra, no resulta necesaria, indispensable y ni siquiera idnea para satisfacer el inters pblico tendiente
a evitar que el supuesto delito contine produciendo sus efectos daosos y le ocasiona un perjuicio
innecesario a la vctima, impidindole acreditar su identidad frente a terceros (del voto en disidencia
parcial del Dr. Juan Carlos Maqueda).
92 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La ley 24.043 tiene una finalidad reparadora de situaciones injustas, propias de la concepcin absolu-
tista y excluyente de todo disenso que imper en esa etapa no lejana de la historia nacional, donde la
persecucin se extendi no slo a la persona que se alzaba contra el rgimen, sino a su familia, a sus
bienes y hasta su memoria. -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
La finalidad de la ley 24.043 fue otorgar una compensacin econmica a las personas privadas del
derecho constitucional a la libertad, no en virtud de una orden de autoridad judicial competente,
sino en razn de actos -cualquiera que hubiese sido su expresin formal- ilegtimos, emanados en
ciertas circunstancias de tribunales militares o de quienes ejercan el Poder Ejecutivo de la Nacin
durante el ltimo gobierno de facto y lo esencial no es la forma que revisti el acto de autoridad sino
la demostracin del menoscabo efectivo a la libertad, en los diversos grados contemplados en dicha
norma. -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
Encuentra cabida en la ley 24.043 y sus complementarias la situacin de la recurrente en tanto las
condiciones en las que tuvo que permanecer y luego abandonar el pas demuestran que su decisin
de ampararse primero bajo la bandera de una nacin amiga y emigrar despus, lejos de ser conside-
rada como voluntaria o libremente adoptada, fue la nica y desesperada alternativa que tuvo para
salvar su vida ante la amenaza del propio Estado o de organizaciones paralelas o, cuanto menos, de
recuperar su libertad pues al momento de su decisin de extraarse, ya sufra la mengua de tal dere-
cho bsico. -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
Detencin no solo en la ley 24.043 sino tambin para el sentido comn, significa distintas formas
de menoscabo a la libertad ambulatoria por lo que no cabe duda que tambin se encuentra nsito en
dicho concepto el confinamiento obligado de toda una familia -abuelos, hijos, cnyuges y nietos- en
el recinto de una embajada extranjera, y su posterior exilio inexorable como nico medio de torcer
el destino de muerte que ya haban sufrido dos de sus integrantes. -Del dictamen de la Procuracin
General, al que remiti la Corte Suprema-.
De acuerdo con el texto del Estatuto de Roma corresponde calificar la conducta del imputado como
un delito de lesa humanidad, pues la agrupacin de la que formaba parte estaba destinada a perseguir
Fallos Relevantes (2003-2016) 93
a los opositores polticos, por medio de homicidios, desaparicin forzada de personas y tormentos
con la aquiescencia de funcionarios estatales.
No podra sostenerse que si los homicidios, la tortura y los tormentos, la desaparicin forzada de
personas, son delitos contra la humanidad, el formar parte de una asociacin destinada a cometerlos
no lo sea, pues constituira un contrasentido tal afirmacin, toda vez que este ltimo sera un acto
preparatorio punible de los otros.
La desaparicin forzada de personas constituye una violacin mltiple y continuada de numerosos
derechos reconocidos en la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas
que los estados partes estn obligados a respetar y garantizar, sin perjuicio de la ley positiva del
Estado de que se trate, pues si bien no exista al tiempo de los hechos ningn texto convencional en
vigencia, aplicable a los estados partes en la convencin, que emplee esta calificacin, la doctrina y
la prctica internacionales han calificado muchas veces las desapariciones como un delito contra la
humanidad.
De lo dispuesto por la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, la Carta
de las Naciones Unidas, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, la Declaracin Americana
de los Derechos y Deberes del Hombre, el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional y la
Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmines de Lesa Hu-
manidad se desprende que dentro de la clasificacin de los crmenes contra la humanidad, tambin
se incluye el formar parte de una organizacin destinada a cometerlos, con conocimiento de ello.
Los delitos como el genocidio, la tortura, la desaparicin forzada de personas, el homicidio y cual-
quier otro tipo de actos dirigidos a perseguir y exterminar opositores polticos -entre los que debe-
mos contar el formar parte de un grupo destinado a llevar adelante esta persecucin-, pueden ser
considerados crmenes contra la humanidad, porque atentan contra el derecho de gentes tal como
lo prescribe el art. 118 de la Constitucin Nacional. En consecuencia, el formar parte de un grupo
dedicado a perpetrar estos hechos, independientemente del rol funcional que se ocupe, tambin es
un crimen contra la humanidad.
La excepcin a la regla de la prescripcin, est configurada por aquellos actos que constituyen cr-
menes contra la humanidad, ya que se trata de supuestos que no han dejado de ser vivenciados por la
sociedad entera dada la magnitud y la significacin que los atae. Ello hace que no slo permanez-
can vigentes para las sociedades nacionales sino tambin para la comunidad internacional misma.
La Convencin sobre Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa
Humanidad slo afirma la imprescriptibilidad, lo que importa el reconocimiento de una norma ya
vigente (ius cogens) en funcin del derecho internacional pblico de origen consuetudinario. De
esta manera, no se fuerza la prohibicin de irretroactividad de la ley penal, sino que se reafirma un
principio instalado por la costumbre internacional, que ya tena vigencia al tiempo de comisin de
los hechos.
No se da una aplicacin retroactiva de la Convencin de Imprescriptibilidad de Crmenes de Guerra
y Lesa Humanidad, si los hechos por los cuales se conden al encartado, ya eran imprescriptibles
para el derecho internacional al momento de cometerse, pues en el marco de la evolucin del de-
recho internacional de los derechos humanos, la citada convencin ha representado nicamente la
cristalizacin de principios ya vigentes para nuestro Estado Nacional como parte de la Comunidad
Internacional.
La redaccin de la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los
Crmenes de Lesa Humanidad es lo suficientemente amplia como para que quede abarcada la con-
ducta de quien presta su colaboracin en forma permanente a una agrupacin destinada a perseguir
opositores polticos por los medios que utilizaba la DINA, facilitando y apoyando los delitos del
grupo por medio de una red de informantes y contactos con funcionarios policiales y militares
94 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
destinados a obtener datos sobre los posibles perseguidos y, en su caso, a garantizar la impunidad de
los autores materiales de tales crmenes (Voto del Dr. Enrique Santiago Petracchi).
Dejando a un lado la discusin acerca de si el instituto de la prescripcin de la accin tiene natu-
raleza eminentemente procesal o material, lo decisivo es que el Estado, al prorrogar los plazos de
prescripcin ampla su competencia para punir con posterioridad a la comisin de los hechos (Voto
del Dr. Enrique Santiago Petracchi).
Los tratados deben ser aplicados en la Argentina tal como funcionan en el ordenamiento internacio-
nal incluyendo la jurisprudencia internacional y las normas de derecho internacional consuetudina-
rio reconocidas como complementarias por la prctica internacional pertinente. La referencia a los
Tratados - Constitucin incluye su efectiva vigencia en el derecho internacional como un todo siste-
mtico. Los estados y entre ellos la Argentina han reducido grandemente el mbito de su respectiva
jurisdiccin interna por va de acuerdo con muchos tratados y declaraciones sobre derechos huma-
nos y participando en la formacin de un delineado cuerpo de derecho consuetudinario internacional
sobre derechos humanos (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
De la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y los Crmenes de Lesa
Humanidad se desprende la conexidad entre el homicidio -y otros delitos o actos inhumanosy la
persecucin poltica y la conspiracin para cometerlos en la formulacin y ejecucin de un plan
comn. Tambin se incluye, dentro de la calificacin de los crmenes de lesa humanidad, el formar
parte de una organizacin destinada a cometerlos, y adquiere particular relevancia la participacin
de los representantes de la autoridad del Estado y los particulares como autores o cmplices que
inciten o que conspiren para cometer cualquiera de los crmenes que all se mencionan (Voto del Dr.
Antonio Boggiano).
Los delitos de lesa humanidad nunca han sido prescriptibles en el derecho internacional ni en el
derecho argentino, en consecuencia, la Convencin no fue celebrada para crear la imprescriptibili-
dad de delitos que por su naturaleza no eran susceptibles de prescribir, sino para proveer un sistema
internacional bajo el cual el delincuente no pueda encontrar un refugio ni en el espacio ni en el tiem-
po. El derecho internacional consuetudinario ha sido juzgado como integrante del derecho interno
argentino (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
La necesaria proteccin de los derechos humanos a la que se han comprometido los estados de la
comunidad universal no se sustenta en ninguna teora jurdica excluyente. Sus postulados sostienen
que hay principios que determinan la justicia de las instituciones sociales y establecen parmetros de
virtud personal que son universalmente vlidos independientemente de su reconocimiento efectivo
por ciertos rganos o individuos, lo cual no implica optar por excluyentes visiones iusnaturalistas o
positivistas. La universalidad de tales derechos no depende de un sistema positivo o de su sustento
en un derecho natural fuera del derecho positivo (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
El castigo a los crmenes de lesa humanidad proviene directamente de los principios surgidos del
orden imperativo internacional y se incorporan con jerarqua constitucional como un derecho penal
protector de los derechos humanos que no se ve restringido por algunas de las limitaciones de la
Constitucin Nacional para el castigo del resto de los delitos. La consideracin de aspectos tales
como la tipicidad y la prescriptibilidad de los delitos comunes debe ser efectuada desde esta perspec-
tiva que asegura tanto el deber de punicin que le corresponde al Estado Nacional por su incorpora-
cin a un sistema internacional que considera imprescindible el castigo de esas conductas, como as
tambin la proteccin de las vctimas frente a disposiciones de orden interno que eviten la condigna
persecucin de sus autores (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
El derecho penal internacional de proteccin de los derechos humanos contra los crmenes de lesa
humanidad se afirma sobre el concepto de ius cogens o de orden pblico internacional en cuanto
todos los estados se encuentran obligados a su aceptacin independientemente de la existencia de
Fallos Relevantes (2003-2016) 95
un consenso previo. Ningn Estado poda -al ingresar al concierto de las nacionesencontrarse ajeno
al derecho de gentes al momento de la sancin de nuestra Constitucin (Voto del Dr. Juan Carlos
Maqueda).
La interpretacin de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos debe guiarse por la ju-
risprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Se trata de una insoslayable pauta
de interpretacin para los poderes constituidos argentinos en el mbito de su competencia y, en
consecuencia, tambin para la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, a los efectos de resguardar
las obligaciones asumidas por el Estado argentino en el sistema interamericano de proteccin de los
derechos humanos (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
La imprescriptibilidad de los delitos aberrantes opera como una clusula de seguridad para evitar
que todos los restantes mecanismos adoptados por el derecho internacional y por el derecho nacio-
nal se vean burlados mediante el mero transcurso del tiempo. El castigo de estos delitos requiere
de medidas excepcionales tanto para reprimir tal conducta como para evitar su repeticin futura en
cualquier mbito de la comunidad internacional (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
El principio de imprescriptibilidad que actualmente ostenta rango constitucional no suscita conflicto
alguno que deba resolverse, toda vez que no existe ninguna norma constitucional en el derecho ar-
gentino que establezca que los delitos deban siempre prescribir, pues la garanta de defensa en juicio
no requiere que se asegure a quien la ejercita la exencin de responsabilidad por el solo transcurso
del tiempo (Disidencias de los Dres. Augusto Csar Belluscio y Carlos S. Fayt).
Si la aprobacin e incorporacin con jerarqua constitucional de la Convencin sobre la Impres-
criptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad se produjo con pos-
terioridad a la comisin de los hechos de la causa, su aplicacin resulta contraria a la prescripcin de
aplicacin retroactiva de la ley penal, como corolario del principio de legalidad (Disidencias de los
Dres. Augusto Csar Belluscio y Carlos S. Fayt).
El principio de legalidad comprende la exclusin de disposiciones penales posteriores al hecho in-
fractor -leyes ex post facto- que impliquen empeorar las condiciones de los encausados, y el instituto
de la prescripcin cabe sin duda alguna en el concepto de ley penal desde que sta comprende no
slo el precepto, la sancin, la nocin del delito y la culpabilidad, sino todo el complejo de las dis-
posiciones ordenadoras del rgimen de extincin de la pretensin punitiva (Disidencias de los Dres.
Augusto Csar Belluscio y Carlos S. Fayt).
No resulta aceptable que la gravedad o aun el carcter aberrante de los hechos que se pretende in-
criminar justifique dejar a un lado el principio de irretroactividad de la ley penal, preciada conquista
de la civilizacin jurdica y poltica que fue ya consagrada e incorporada en reglas jurdicas de
universal aceptacin hace ms de doscientos aos en el art. 8 de la Declaracin de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano, derivacin de la Revolucin Francesa adoptada el 26 de agosto de 1789
(Disidencia del Dr. Augusto Csar Belluscio).
Aun cuando pudiera entenderse que el propio texto de una convencin con jerarqua constitucional
prev su aplicacin retroactiva -arts. I y IV de la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los
Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad-, esa previsin contraria al art. 18 de la
Constitucin Nacional, resultara inaplicable para el derecho argentino, en virtud de lo dispuesto en
su art. 27, en cuanto determina que los tratados deben ajustarse y guardar conformidad con los prin-
cipios de derecho pblico establecidos en la Ley Fundamental (Disidencia del Dr. Carlos S. Fayt).
El art. 27 de la Constitucin Nacional constituye una norma de inestimable valor para la soberana
de un pas, en particular, frente al estado de las relaciones actuales entre los integrantes de la comuni-
dad internacional. Esta interpretacin preserva -ante las marcadas asimetras econmicas y sociales
que pueden presentar los estados signatarios de un mismo tratado- el avance de los ms poderosos
sobre los asuntos internos de los ms dbiles; en suma, aventa la desnaturalizacin de las bases
96 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
mismas del Derecho Internacional contemporneo, pues procura evitar que detrs de un aparente
humanismo jurdico se permitan ejercicios coloniales de extensin de soberana (Disidencia del Dr.
Carlos S. Fayt).
Resultara de un contrasentido intolerable que la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los
Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad, uno de los tratados a los que se refiere
el prrafo tercero del art. 75, inc. 22, cuya jerarqua constitucional ni siquiera ha sido otorgada por
el poder constituyente, sino por un poder constituido (ambas cmaras del Congreso con mayora
especial) desconociera principios infranqueables de nuestra Ley Fundamental, reformndola a ex-
tramuros de la tcnica constitucional establecida en su art. 30 (Disidencia del Dr. Carlos S. Fayt).
No cabe autorizar la aplicacin retroactiva de la ley penal con sustento en lo dispuesto por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos para casos distintos al planteado, pues parece un contrasen-
tido concluir que los arts. 1.1., 8 y 25 de la Convencin Americana -que segn la jurisprudencia de
dicho tribunal establecen el deber de garanta de perseguir y sancionar a los responsables de las vio-
laciones de derechos humanos- pueda condecirse con la supresin del principio de legalidad como
derecho de la persona sometida a enjuiciamiento penal (Disidencia del Dr. Carlos S. Fayt).
Resultara una conclusin dogmtica inadmisible que desconocera adems de su sentido literal el
verdadero alcance que la Corte le ha otorgado, afirmar que el texto del art. 118 de la Constitucin
Nacional otorga preeminencia al derecho de gentes sobre las propias normas constitucionales o bien
las desplaza, lo cual, como es obvio, no se ha dado ni en su texto original ni en sus reformas (Disi-
dencia del Dr. Adolfo Roberto Vzquez).
El instituto de la prescripcin de la accin penal no puede ser considerado como un principio general
del derecho internacional y menos an del derecho internacional de los derechos humanos, pero s
lo es el principio de nulla poena sine lege consagrado en el art. 18 de la Constitucin Nacional (Di-
sidencia del Dr. Adolfo Roberto Vzquez).
deberes, de jerarqua constitucional, que se han ido consolidando y precisando en cuanto a sus al-
cances y contenido en una evolucin claramente limitativa de las potestades del derecho interno de
condonar u omitir la persecucin de hechos como los que determinaron el dictado de las leyes de
punto final y obediencia debida.
Si bien el art. 75, inc. 20 de la Constitucin Nacional mantiene la potestad del Poder Legislativo para
dictar amnistas generales, tal facultad ha sufrido importantes limitaciones en cuanto a sus alcances.
Las leyes 23.492 y 23.521 que, como toda amnista, se orientan al olvido de graves violaciones a
los derechos humanos, se oponen a las disposiciones de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y resultan constitucionalmente
intolerables (arg. art. 75, inc. 22, Constitucin Nacional).
La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, as como las directivas de la
Comisin Interamericana, constituyen una imprescindible pauta de interpretacin de los deberes y
obligaciones derivados de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
El vicio fundamental de las leyes de punto final y obediencia debida no deriva tanto del hecho de
que se trate de un perdn dictado por el propio ofensor o del carcter de facto o no del gobierno que
las dicta, sino que son razones materiales las que imponen su anulacin, y resulta claro que tambin
deben quedar alcanzadas aquellas leyes dictadas por regmenes ulteriores que otorgan impunidad a
aquellos autores que pertenecan al rgimen anterior, e infringen, de este modo, el propio deber de
perseguir penalmente las violaciones a los derechos humanos.
A fin de dar cumplimiento a los tratados internacionales en materia de derechos humanos, la supre-
sin de las leyes de punto final y de obediencia debida resulta impostergable y ha de producirse de tal
forma que no pueda derivarse de ellas obstculo normativo alguno para la persecucin de crmenes
contra la humanidad.
La declaracin de nulidad de las leyes de punto final y obediencia debida, efectuada por la ley
25.779, se reduce a adelantar cul es la solucin que el Congreso considera que corresponde dar al
caso, pero en modo alguno priva a los jueces de la decisin final sobre el punto.
Corresponde declarar la inconstitucionalidad de las leyes 23.492 y 23.521, la validez de la ley 25.779
y, a todo evento, de ningn efecto dichas leyes de punto final y obediencia debida y cualquier acto
fundado en ellas que pueda oponerse al avance de los procesos que se instruyan, o al juzgamiento y
eventual condena de los responsables, u obstaculizar en forma alguna las investigaciones llevadas
a cabo por los canales procedentes y en el mbito de sus respectivas competencias, por crmenes de
lesa humanidad cometidos en el territorio de la Nacin Argentina.
La Repblica Argentina, al conferir jerarqua constitucional a los tratados internacionales sobre
derechos humanos (art. 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional) presenta un fenmeno jurdico que
puede considerarse como referencia al derecho internacional de los derechos humanos, la cual impli-
ca que el tratado se aplica tal como rige en el derecho internacional y no porque se haya incorporado
hacindolo interno (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
La armona o concordancia entre los tratados y la Constitucin es un juicio del constituyente. En
efecto, as lo han juzgado al hacer referencia a los tratados que fueron dotados de jerarqua cons-
titucional y por consiguiente no pueden ni han podido derogar la Constitucin pues esto sera un
contrasentido insusceptible de ser atribuido al constituyente, cuya imprevisin no cabe presumir
(Voto del Dr. Antonio Boggiano).
Los delitos contra el derecho internacional pueden fundar la jurisdiccin universal de cualquier
Estado segn la costumbre internacional por violar una norma de ius cogens en modo sistemtico
lesionando el derecho internacional (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
98 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Las leyes 23.492 y 23.521 son inaplicables a los delitos de lesa humanidad o son inconstitucionales
si fuesen aplicables a los delitos de esa laya (Voto del Dr. Antonio Boggiano).
En el mbito del Poder Legislativo, las directrices del Prembulo, y la disposicin del art. 75, inc.
32, de la Constitucin Nacional, otorgan un marco adecuado de habilitacin para que el Congreso
de la Nacin se sienta obligado a dar una respuesta legislativa excepcional -declaracin de nulidad
de las leyes 23.492 y 23.521- para satisfacer desde lo institucional las consecuencias que nacen de
lo dispuesto en el art. 75, inc. 22, y con el fin preciso de proteger al Estado argentino de eventuales
responsabilidades en el orden internacional (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
En su condicin de poder constituido alcanzado por las obligaciones nacidas a la luz de los trata-
dos y jurisprudencia internacional en la materia, estando en juego la eventual responsabilidad del
Estado argentino y con el fin ltimo de dar vigencia efectiva a la Constitucin Nacional, el Poder
Legislativo -al declarar la nulidad de las leyes de punto final y obediencia debida- ha considerado
oportuno asumir la responsabilidad institucional de remover los obstculos para hacer posible la
justiciabilidad plena en materia de delitos de lesa humanidad, preservando para el Poder Judicial el
conocimiento de los casos concretos y los eventuales efectos de la ley sancionada (Voto del Dr. Juan
Carlos Maqueda).
La sancin de la ley de obediencia debida implic dejar sin proteccin bienes jurdicos elementales
de determinados habitantes, como la vida y la libertad, a diferencia de los bienes jurdicos del resto
de la poblacin, quedando sin castigo la muerte y otros delitos contra miles de individuos en un
perodo de tiempo cierto -desde 1976 a 1983- construyendo as una especial categora de personas
que no tenan derecho a la proteccin del ms sagrado de los bienes como la vida humana (Voto del
Dr. Juan Carlos Maqueda).
Las leyes 23.492 y 23.521 desconocieron todo rol a las vctimas y a sus familiares de acudir a los
tribunales a solicitar el esclarecimiento y sancin penal de los responsables, lo que los oblig a
conformarse con caminos alternativos, pese a ser los afectados directos (Voto del Dr. Juan Carlos
Maqueda).
El castigo a los crmenes contra la humanidad proviene directamente de los principios surgidos del
orden imperativo internacional y se incorpora con jerarqua constitucional como un derecho penal
protector de los derechos humanos que no se ve restringido por alguna de las limitaciones de la
Constitucin Nacional para el castigo del resto de los delitos (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
La negativa a la prosecucin de las acciones penales contra los crmenes de lesa humanidad implica
salir del marco normativo en el que se han insertado las naciones civilizadas desde la creacin de la
Organizacin de las Naciones Unidas, pues la incorporacin de estos derechos al derecho positivo
universal mediante las convenciones de proteccin de diversos derechos humanos, ha supuesto el
reconocimiento del carcter esencial de proteccin de la dignidad humana (Voto del Dr. Juan Carlos
Maqueda).
Las leyes 23.492 y 23.521 fueron posteriores a la ratificacin argentina de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos y conforme a las obligaciones asumidas por la Repblica en ese acto, el
Congreso Nacional estaba impedido de sancionar leyes que las violasen (Votos de los Dres. E. Ral
Zaffaroni y Ricardo Luis Lorenzetti).
Las leyes de punto final y obediencia debida no slo desconocen las obligaciones internacio-
nales asumidas en el mbito regional americano sino incluso las de carcter mundial, por lo cual se
impone restarles todo valor en cuanto a cualquier obstculo que de stas pudiera surgir para la inves-
tigacin y avance regular de los procesos por crmenes de lesa humanidad cometidos en territorio de
la Nacin Argentina (Voto del Dr. E. Ral Zaffaroni).
Fallos Relevantes (2003-2016) 99
Sin perjuicio de que la Corte Suprema, en funcin de mandatos de derecho interno y de derecho
internacional, declare la inconstitucionalidad de las leyes 23.492 y 23.521 y, ms an, declare ex-
presamente que carecen de todo efecto que de ellas o de los actos practicados en su funcin, puedan
emerger obstculos procesales que impidan el cumplimiento de los mandatos del derecho interna-
cional, no puede obviar que el propio Congreso Nacional sancion la ley 25.779 que las declara
insanablemente nulas, aplicando a su respecto las palabras que el texto constitucional reserva para
los actos previstos en su art. 29, ley que forma parte del derecho positivo vigente (Voto del Dr. E.
Ral Zaffaroni).
La sancin de las leyes 23.492 y 23.521 es claramente posterior a la ratificacin de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos y, por ende, cualquiera sea el juicio que stas merezcan, son
actos prohibidos por la Convencin. El ilcito internacional -del que slo puede ser responsable el
Estado argentino- lo constituyen las leyes sancionadas con posterioridad a esa ratificacin (Votos de
los Dres. E. Ral Zaffaroni y Ricardo Luis Lorenzetti).
La Convencin sobre Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa
Humanidad, no hace imprescriptibles crmenes que antes eran prescriptibles, sino que se limita a
codificar como tratado lo que antes era ius cogens en funcin del derecho internacional pblico con-
suetudinario, siendo materia pacfica que en esta rama jurdica, la costumbre internacional es una
de sus fuentes. En consecuencia, la prescripcin establecida en la ley interna no extingua la accin
penal con anterioridad a esa ley y, por tanto, su ejercicio en funcin de la misma no importa una
aplicacin retroactiva de la ley penal (Voto del Dr. E. Ral Zaffaroni).
La jurisdiccin es un atributo de la soberana y sta, en nuestro sistema, emana del pueblo. En con-
secuencia, el principio universal deviene operativo cuando un Estado no ha ejercido su soberana
y, por ello, los restantes estados de la comunidad internacional quedan habilitados para hacerlo. Un
Estado que no ejerce la jurisdiccin en estos delitos queda en falta frente a toda la comunidad inter-
nacional (Votos de los Dres. E. Ral Zaffaroni y Ricardo Luis Lorenzetti).
Al dictar la ley 25.779, el Congreso de la Nacin no ha excedido el marco de sus atribuciones le-
gislativas, como lo hubiese hecho si indiscriminadamente se atribuyese la potestad de anular sus
propias leyes, sino que se ha limitado a sancionar una ley cuyos efectos se imponen por mandato
internacional y que pone en juego la esencia misma de la Constitucin Nacional y la dignidad de la
Nacin Argentina (Votos de los Dres. E. Ral Zaffaroni y Ricardo Luis Lorenzetti).
La ley 23.492 introduce una clusula excepcional de extincin de la accin penal, pues slo se
incluyeron en la ley delitos presuntamente cometidos por determinados individuos dentro de un
preciso perodo histrico; se estableca a su respecto un por dems exiguo lapso extintivo, que apa-
rece alejado de cualquier trmino de proporcionalidad respecto de la escala penal aplicable al hecho
establecida con criterio general en el art. 62 del Cdigo Penal; y se fijaban adems para esos supues-
tos precisas y particulares reglas interruptivas del plazo extintivo, tambin alejadas de la normativa
especfica establecida en el art. 67 del Cdigo Penal (Voto de la Dra. Elena I. Highton de Nolasco).
Las leyes 23.492 y 23.521 aparecen en pugna tanto con el derecho internacional de los derechos
humanos que forma parte de nuestra Constitucin Nacional cuanto de las normas de nuestro orden
interno, por lo tanto, el Congreso Nacional no se encontraba habilitado para dictarlas y al hacerlo ha
originado un sistema de impunidad con relacin a delitos considerados como crmenes de lesa hu-
manidad, del que se deriva la posibilidad cierta y concreta de generar responsabilidad internacional
para el Estado argentino (Voto de la Dra. Elena I. Highton de Nolasco).
Del debate parlamentario de la ley 25.779 se advierte que los legisladores han tenido principalmente
en mira subsanar la infraccin al derecho internacional de los derechos humanos que consagraban
las leyes de punto final y obediencia debida, y cumplir de manera debida las obligaciones asumidas
a travs de los tratados internacionales de derechos humanos, eliminando todo aquello que pudiera
100 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
sociedad no tiene un futuro promisorio porque sus bases morales estarn contaminadas (Voto del Dr.
Ricardo Luis Lorenzetti).
La sancin de la ley 25.779, en cuanto declara insanablemente nulas las leyes 23.492 y 23.521, es
una clara demostracin de los esfuerzos de la Nacin Argentina para cumplir con las normas inter-
nacionales a las que se haba obligado; y en definitiva, se ha cumplido con la obligacin que tiene el
Estado de introducir en el derecho interno las modificaciones necesarias para asegurar el fiel cum-
plimiento de las obligaciones asumidas (Voto del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
La sancin de la ley 25.779 elimina toda duda respecto de la constitucionalidad de las leyes 23.492
y 23.521 y permite resolver las dificultades que podra generar la diferencia de criterios en el sistema
de control difuso de constitucionalidad que nos rige. Adems, brinda al Poder Judicial la seguridad
de que un acto de tanta trascendencia, resulte del funcionamiento armnico de los tres poderes del
Estado y no dependa nicamente de la decisin judicial (Voto del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
El derecho internacional impone la imprescriptibilidad de los crmenes de lesa humanidad, consa-
grada primeramente por el derecho internacional consuetudinario y codificada en convenciones con
posterioridad, como la Convencin sobre la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y de los
crmenes de lesa humanidad y la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Perso-
nas, as como la interpretacin de tribunales internacionales (Voto del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
El criterio ms ajustado al desarrollo y estado actual del derecho internacional es el que caracteriza a
un delito como de lesa humanidad cuando las acciones correspondientes han sido cometidas por un
agente estatal en ejecucin de una accin o programa gubernamental. La nica posibilidad de exten-
der la imputacin de delitos de lesa humanidad a personas que no son agentes estatales es que ellas
pertenezcan a un grupo que ejerce el dominio sobre un cierto territorio con poder suficiente para
aplicar un programa, anlogo al gubernamental, que supone la ejecucin de las acciones criminales
(Voto de la Dra. Carmen M. Argibay).
El principio de legalidad en cuanto protege la competencia del Congreso para legislar en materia
penal, se ha visto cumplido con la doble intervencin del poder legislativo, tanto al ratificar la Con-
vencin sobre Imprescriptibilidad (ley 24.584), cuanto al conferirle jerarqua constitucional (ley
25.778) (Voto de la Dra. Carmen M. Argibay).
En el caso de crmenes contra la humanidad, el Estado argentino ha declinado la exclusividad del
inters en la persecucin penal para constituirse en el representante del inters de la comunidad
mundial, inters que sta misma ha declarado inextinguible (Voto de la Dra. Carmen M. Argibay).
Al ser indiferente el momento de la ratificacin de la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los
Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad, no puede alegarse manipulacin alguna
por el hecho de habrsela llevado a cabo con posterioridad a la comisin de los hechos de la causa
(Voto de la Dra. Carmen M. Argibay).
La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal no constituye en los tr-
minos del art. 14 de la ley 48 el superior tribunal de la causa, pues la naturaleza de las cuestiones que
se debaten revela una clara especificidad cuyo abordaje por la Cmara Nacional de Casacin Penal
garantizara seguramente un producto ms elaborado. Por otra parte, ante ella podra encontrarse la
reparacin de los perjuicios irrogados en instancias anteriores, sin necesidad de recurrir ante la Corte
Suprema (Disidencia del Dr. Carlos S. Fayt).
La Repblica Argentina fue uno de los pocos pases del mundo que, sin recurrir a tribunales interna-
cionales implantados ad hoc, juzg y conden a los mximos responsables del terrorismo de Estado,
mediante una decisin cuyo valor preventivo respecto de la repeticin de violaciones a los derechos
humanos no debe ser subestimada (Disidencia del Dr. Carlos S. Fayt).
102 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La ley 23.521 no supone en modo alguno sustraer de los jueces las causas en las que intervienen ni
afecta la tarea de juzgar acerca de la eximente de obediencia debida, pues en cada caso deba con-
siderarse si los imputados participaron en la elaboracin de rdenes o tuvieron el poder de decisin
como para enervarlas, a los efectos de determinar si les alcanzaban los beneficios de la ley (Disiden-
cia del Dr. Carlos S. Fayt).
Tanto la aplicacin retroactiva de la Convencin sobre Imprescriptibilidad (arts. I y IV) como la de
la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas (en virtud del art. 15, ap.
segundo, del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos), resultan inaplicables en el derecho
argentino, de conformidad con lo dispuesto en el art. 27 de la Constitucin Nacional, que en el sistema
constitucional argentino determina que los tratados deben ajustarse y guardar conformidad con los
principios de derecho pblico establecidos en la Constitucin (Disidencia del Dr. Carlos S. Fayt).
La intervencin de la justicia civil para los procesos seguidos por la desaparicin forzada de per-
sonas responde al compromiso asumido por el Estado argentino al incorporar la Convencin In-
teramericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, cuyo art. 9 establece que para tales delitos
slo podrn ser juzgados por las jurisdicciones de derecho comn competentes en cada Estado, con
exclusin de toda jurisdiccin especial, en particular militar.
El derecho internacional humanitario y de los derechos humanos, en diversos tratados y documentos
prescribe la obligacin por parte de toda la comunidad internacional de perseguir, investigar y
sancionar adecuadamente a los responsables de cometer delitos que constituyen graves violacio-
nes a los derechos humanos.
Tratndose de la investigacin de delitos de lesa humanidad, cualquiera sea la amplitud que tenga
el instituto del indulto, l resulta una potestad inoponible para este tipo de proceso, pues para el su-
puesto que se indultara a procesados partcipes de cometer delitos de lesa humanidad, ello implicara
contravenir el deber internacional que tiene el Estado de investigar, y de establecer las responsabili-
dades y sancin; del mismo modo, si se trata de indultos a condenados, igualmente se contraviene el
deber que tiene el Estado de aplicar sanciones adecuadas a la naturaleza de tales crmenes.
En tanto al momento de la promulgacin del decreto 1002/89 exista un doble orden de prohibicio-
nes de alto contenido institucional que rechazaba toda idea de impunidad respecto de los Estados
Nacionales -un sistema internacional imperativo que era reconocido por todas las naciones civili-
zadas y un sistema internacional de proteccin de los derechos humanos-, la decisin de cerrar los
procesos criminales cercen las obligaciones internacionales destinadas a comprobar los delitos de-
nunciados, de identificar a sus autores, cmplices y encubridores, y de imposicin de las sanciones
correspondientes, as como el derecho de las vctimas a un recurso eficaz para lograr tal cometido.
Ms all de cules son los contornos precisos de la garanta que prohbe el doble juzgamiento res-
pecto de delitos comunes, en el derecho humanitario internacional los principios de interpretacin
axiolgicos adquieren plena preeminencia, tanto al definir la garanta del ne bis in idem como la
Fallos Relevantes (2003-2016) 103
cosa jugada. Ello as en la medida en que tanto los estatutos de los tribunales penales internacionales
como los principios que inspiran la jurisdiccin universal, tienden a asegurar que no queden impu-
nes hechos aberrantes ya que, sin perjuicio de dar prioridad a las autoridades nacionales para llevar
a cabo los procesos, si stos se transforman en subterfugios inspirados en impunidad, entra a jugar
la jurisdiccin subsidiaria del derecho penal internacional con un nuevo proceso.
La vigencia del art. 27 impide claramente la aplicacin de un tratado internacional que prevea la
posibilidad de aplicacin retroactiva de la ley penal, en tanto el principio de legalidad que consagra
el nullum crimen nulla poena sine lege praevia es innegablemente un principio de derecho pblico
establecido en esta Constitucin (art. 18 de la Constitucin Nacional), quiz uno de sus ms valiosos
(Disidencia del Dr. Carlos S. Fayt).
La prohibicin de persecucin penal mltiple es susceptible de tutela inmediata porque la garanta
no veda nicamente la aplicacin de una sancin por el mismo hecho anteriormente perseguido,
sino tambin la exposicin al riesgo de que ello ocurra mediante un nuevo sometimiento a juicio de
quien ya lo ha sufrido por el mismo hecho. De este modo, el solo desarrollo del proceso desvirtuara
el derecho invocado, dado que el gravamen que es materia de agravio no se disipara ni an con el
dictado de una posterior sentencia absolutoria (Disidencia del Dr. Carlos S. Fayt).
El derecho de las vctimas a la verdad -previsto en la Convencin Americana sobre Derechos Hu-
manos- puede asegurarse sin necesidad de violentar las garantas del imputado sometido a proceso
(Disidencia del Dr. Carlos S. Fayt).
Mediante la aplicacin de la Convencin sobre Imprescriptibilidad de 1968 no se viola el principio
de culpabilidad, en la medida que las normas sobre prescripcin no forman parte de la regla de
derecho en que se apoya el reproche penal, es decir, su modificacin no implica cambio alguno en
el marco de ilicitud que el autor pudo tener en cuenta al momento de realizar las conductas que se
investigan. En otros trminos, no se condena por acciones lcitas al momento de la comisin, ni se
aplican penas ms graves (Voto de la Dra. Carmen M. Argibay). -Del voto emitido en el precedente
Simn (Fallos: 328:2056), al que remiti el voto-.
Los indultos a personas procesadas son inconstitucionales porque implican una injerencia del Poder
Ejecutivo en la jurisdiccin exclusiva del Poder Judicial, lo cual atenta contra la divisin de poderes
que sustenta nuestro sistema republicano de gobierno (Disidencia de la Dra. Carmen M. Argibay).
La excepcin a la regla que asigna efectos irrevocables a un fallo judicial, conocida como cosa juz-
gada rrita, no tiene absolutamente nada que ver con el acierto de los jueces que lo dictaron, sino,
principalmente con su decencia y su libertad de conciencia. Es la desviacin en el cumplimiento de
sus deberes, por dolo o coaccin, lo que les quita el carcter de jueces y, por ende, la importantsima
atribucin de resolver con carcter definitivo las causas sometidas a su decisin (Disidencia de la
Dra. Carmen M. Argibay).
Guerrieri, Pascual Oscar s/ legajo de prrroga de prisin preventiva (art. 1 - ley 25.430)
Fecha: 11 de diciembre de 2007
Fallos: 330:5082
El derecho a ser juzgado en un plazo razonable o a ser puesto en libertad, slo resulta aplicable du-
rante el trmite del proceso, es decir, antes de que la sentencia definitiva disponga la liberacin del
104 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Cabe declarar improcedente el recurso extraordinario deducido contra la sentencia que rechaz los
planteos de nulidad, incompetencia y prescripcin y conden al demandado a la pena de diez aos
de prisin por considerarlo partcipe necesario de la sustraccin de un menor de diez aos (art. 146
del Cdigo Penal), pues el carcter permanente del delito imputado y la conclusin de que el pla-
zo de prescripcin an no se ha cumplido, tornara irrelevantes los argumentos vinculados con la
aplicacin del principio de imprescriptibilidad, por lo que la apelacin extraordinaria concedida no
tendra fin prctico alguno.
Cabe declarar improcedente el recurso extraordinario deducido contra la sentencia que rechaz los
planteos de nulidad, incompetencia y prescripcin y conden al demandado a la pena de diez aos de
prisin por considerarlo partcipe necesario de la sustraccin de un menor de diez aos (art. 146 del
Cdigo Penal), pues -frente a la no prescripcin de la accin penal en funcin de la imprescriptibilidad
de los delitos de lesa humanidad-, la materia decidida en el juicio quedara inalterada aun cuando se
decidiera revocar la parte cuestionada al respecto sobre la base de considerar que el delito aqu impu-
tado no integra el universo de casos abarcado por aquel concepto (Voto del Dr. Ricardo L. Lorenzetti).
En los casos de sustraccin de menores relacionados con desapariciones forzadas de personas apare-
cen enfrentados principios y derechos constitucionales de similar jerarqua, circunstancia que obliga
a los jueces a ponderar con extrema prudencia los valores e intereses que coexisten con el fin de arri-
bar a una solucin que conjugue de manera armoniosa aspectos propios de la esfera de la intimidad
de las personas, protegidos por el art. 19 de la Constitucin Nacional, con otros que la trascienden y
acaban por interesar a la sociedad toda.
Fallos Relevantes (2003-2016) 105
106 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Cabe revocar la sentencia que orden la extraccin compulsiva de sangre -respecto de un mayor
de edad y presunto hijo de personas detenidas ilegalmente, secuestradas y desaparecidas durante
la ltima dictadura militar-, si no se han agotado las posibilidades de obtener material gentico por
medios menos lesivos que la intervencin fsica sobre la vctima.
El respeto al derecho a la verdad de la presunta familia biolgica no requiere necesariamente que la
otra vctima (secuestrada) cargue con todas las consecuencias emocionales y jurdicas del estable-
cimiento de una nueva identidad formal o jurdica, sino que bastar con que la familia biolgica sea
informada de la identidad y de ese modo se ponga fin a la bsqueda de dcadas y termine la comi-
sin del delito, pues en caso que la prueba resultase indicadora del vnculo, la verdadera identidad
se hallar materialmente establecida y la supresin habr cesado, sin que para ello tenga relevancia
alguna que la otra vctima la haga o no valer en derecho.
Cuando un principio colisiona con otro de igual rango -en el caso, la autonoma de voluntad de la
vctima presuntamente secuestrada y el derecho a la verdad de los supuestos familiares biolgicos-,
la solucin no es excluir uno desplazando al otro, sino ponderar el peso de cada uno en el caso con-
creto, buscando una solucin armnica.
La garanta protegida en el caso de quien, siendo adulto, se niega a una extraccin de sangre, es la
autonoma en la esfera de la individualidad personal protegida por el artculo 19 de la Constitucin
Nacional, y no se trata slo del respeto de las acciones realizadas en privado, sino del reconocimien-
to de un mbito en el que cada individuo es soberano para tomar decisiones libres sobre el estilo de
vida que desea.
Corresponde dejar sin efecto el pronunciamiento que dispuso la extraccin compulsiva de sangre
si el sacrificio que implica respetar los derechos de la recurrente es relativo, pues se trata de una
medida de prueba meramente complementaria, que podra colaborar con la confirmacin de la im-
putacin y con un ms amplio esclarecimiento del hecho, pero cuya prescindencia, en principio, no
tendra por qu conducir a que los imputados resultaran absueltos. (Votos de los Dres. Carlos S. Fayt
y Enrique Santiago Petracchi. Del precedente Vzquez Ferr -Fallos: 326:3758- al que remiten).
El derecho de cada persona a excluir interferencias o invasiones de terceros en su cuerpo es un com-
ponente necesario de la vida privada en la que rige el principio de autonoma personal, por lo que
este mbito debe entenderse incluido dentro del concepto de vida privada contenido en el artculo
12 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, artculo 11.2 de la Convencin America-
na sobre Derechos Humanos y artculo 17 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
y compartir, como mnimo, la misma expectativa de reserva que los lugares expresamente mencio-
nados en el texto del artculo 18 de la Constitucin Nacional (Voto de la Dra. Carmen M. Argibay).
La decisin de encuadrar constitucionalmente el derecho del recurrente a oponerse a la extraccin
compulsiva de sangre dentro de la proteccin del artculo 18 de la Constitucin Nacional tiene una
importante consecuencia que debe ser ponderada, pues dicha garanta admite que en ciertos supues-
tos el Estado pueda interferir en distintos aspectos de la vida privada de una persona, posibilidad que
est dada por la necesaria intervencin de un juez que deber estimar si la medida es razonable, es
decir, si tan grave interferencia en los derechos individuales est justificada en orden a obtener los
elementos de juicio imprescindibles para fallar el caso (Voto de la Dra. Carmen M. Argibay).
S se trata de determinar si es constitucionalmente vlido obligar a quien resulta mayor de edad y
presunto hijo de personas detenidas ilegalmente, secuestradas y desaparecidas durante la ltima
Fallos Relevantes (2003-2016) 107
dictadura militar, a ser objeto de una extraccin de sangre para determinar su patrn gentico, es
necesario encontrar un punto de equilibrio determinando de qu modo puede materializarse el dere-
cho a la verdad sin lesionar los derechos de persona alguna o bien, a costa de una mnima lesin de
las garantas de quienes son vctimas involuntarias de los hechos, no observndose que la medida
en cuestin ocasione la afectacin de derechos fundamentales como la vida, la salud, o la integridad
corporal, pues la extraccin de unos pocos centmetros cbicos de sangre, realizada por medios
ordinarios adoptados por la ciencia mdica, ocasiona una perturbacin nfima en comparacin con
los intereses superiores de resguardo de la libertad de los dems, de la defensa de la sociedad y la
persecucin del crimen (Disidencia de la Dra. Elena I. Highton de Nolasco).
Cabe confirmar la sentencia que orden la extraccin compulsiva de sangre del recurrente, pues la
medida cuestionada resulta adecuada a los fines indicados en la resolucin apelada, puesto que favo-
rece de un modo decisivo a la obtencin del resultado pretendido, por cuanto aparece como el medio
dotado de mayor idoneidad para arribar a la verdad material, habida cuenta del elevadsimo grado de
certeza que brinda, y dicha prctica permitir arribar a la verdad objetiva de los hechos investigados
(Disidencia de la Dra. Elena I. Highton de Nolasco).
La extraccin de una muestra de sangre del recurrente es meramente un procedimiento de obtencin
de una prueba en este tipo de procesos y no puede asimilarse a una declaracin testifical ni importa una
comunicacin autoincriminatoria cuando el recurrente es precisamente la supuesta vctima del delito
de sustraccin de menores. (artculo 146 del Cdigo Penal) (Disidencia del Dr. Juan Carlos Maqueda).
El balance entre los intereses de toda persona a no sufrir invasiones a su privacidad y el inters es-
tatal en la persecucin penal debe incluir una necesaria ponderacin de los instrumentos escogidos
y los fines hacia los que se dirige la especfica medida de coercin dispuesta en la causa, a cuyo fin
corresponde tamizar la medida por los filtros de necesidad, adecuacin y proporcionalidad, y las
normas que confieren atribuciones a los jueces para disponer medidas de prueba deben entenderse
razonablemente dirigidas a la averiguacin de los hechos presuntamente delictivos que constituyen
el objeto sumarial y no otros cualesquiera, por lo que la extraccin compulsiva de sangre guarda
relacin directa con el objeto procesal de la causa si es conducente para el esclarecimiento de los
hechos y no excede los lmites propios del proceso en que fue dispuesta. (Disidencia del Dr. Juan
Carlos Maqueda).
Cabe confirmar la sentencia que orden al recurrente someterse a la extraccin de sangre, pues
si bien en el precedente Vzquez Ferr (Fallos: 326:3758) se entendi que la medida resultaba
idnea en relacin con el xito que eventualmente puede obtenerse a raz de la realizacin de los
anlisis respectivos, en ste caso- a diferencia del precedente citado- la medida cuestionada, hasta
este estadio procesal, es la nica alternativa capaz de dar respuesta a la cuestin debatida, otorgando
mayor fundamento a la necesidad de su produccin. (Disidencia del Dr. Juan Carlos Maqueda).
La ley 24.390 en su redaccin actual y a partir de las modificaciones introducidas por la ley 25.430,
restringe -en relacin al caso- la aplicacin del precedente de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos Bayarri vs. Argentina, sentencia del 30/10/2008, en tanto introduce excepciones para
108 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
oponerse al otorgamiento de la libertad una vez cumplido el plazo estipulado en el art. 1 que la vieja
redaccin no contena, dado que la Corte Interamericana de Derechos Humanos decidi tomando
primordialmente el texto de la ley 24.390 sin la modificacin de la ley 25.430, y conforme a este
ltimo texto, parecera que en los supuestos de peligros procesales, de gravedad del delito atribuido
o de maniobras dilatorias defensivas, se admiten excepciones al plazo legal estipulado en unidades
de tiempo fijas para la determinacin de la razonabilidad del plazo de prisin preventiva, dejando
librada a la decisin del juzgador su correspondiente fijacin.
Cabe revocar la sentencia que consider inadecuada la prolongacin de la prisin preventiva y dis-
puso la libertad de los enjuiciados -por delitos de lesa humanidad- bajo caucin personal suficiente
para asegurar sus comparecencias en juicio, y disponer se analice nuevamente la prrroga de la
prisin preventiva cuestionada en orden a los parmetros fijados por el Tribunal a los efectos de
establecer su razonabilidad, pues conforme surge del voto mayoritario en la sentencia recurrida, la
fijacin de fecha de debate y la conclusin de instrucciones suplementarias, seran causal objetiva
suficiente para extender las prrrogas de las prisiones preventivas, postura que descarta la aplica-
cin de un plazo legal fatal, por lo que corresponde analizar nuevamente el conjunto de las pautas
sealadas para estos supuestos y estos delitos que presentan como caracterstica excepcional, la
multiplicidad de resultados graves y en concursos reales plurales.
Descartada la interpretacin que considera la existencia de un plazo legal fatal, pues ello implicara
desconocer la letra de la ley, y descartada una interpretacin literal de la ley 24.390 -plazo de la
prisin preventiva- modificada por ley 25.430, que dejara librado al arbitrio del juez en cada caso
la fijacin del plazo sin ningn tipo de condicionamiento -consagracin de un no plazo-, corres-
ponde hallar otra que, a la vez de reconocer la existencia de una remisin a la valoracin judicial de
cada caso, haga que sta sea razonable en razn de la compatibilidad con otras normas tambin de
mxima jerarqua.
El principio republicano de gobierno impone entender que la voluntad de la ley 24.390 modifi-
cada por ley 25.430 -plazo de prisin preventiva-, cuando permite exceder el plazo ordinario, no
es la de abarcar cualquier delito, sino los delitos ms graves y complejos de investigar, o sea, en
particular aquellos contra la vida y la integridad fsica de las personas, cuya proteccin penal debe
privilegiarse y cuya impunidad acarrea gran alarma social y desprestigia en mxima medida la
funcin tutelar del Estado.
Independientemente de los hechos concretos que motiven la prrroga de la prisin preventiva, si
en la sentencia recurrida -a los efectos de estimar el tiempo desde el cual los imputados se en-
cuentran detenidos- se relacionaron estos hechos con otros hechos y procesos que se siguen contra
los imputados, dicho criterio parece confundir conceptos procesales -como el de conexidad- con
motivos de fondo, que hacen a la unidad y pluralidad de hechos, pues la conexidad procesal no
anula las consecuencias del concurso real y, por ende, el clculo de la prisin preventiva corres-
pondiente a cada uno de los hechos concurrentes, so pena de incurrir en consecuencias contrarias
a la lgica jurdica.
Cabe revocar la sentencia que consider inadecuada la prolongacin de la prisin preventiva y dis-
puso la libertad de los enjuiciados -por delitos de lesa humanidad- bajo caucin personal suficiente
para asegurar sus comparecencias en juicio-, pues en la sentencia impugnada se ha interpretado,
incorrectamente, que la ley 25.430 -reglamentaria del art. 7.5 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos-, estableciendo un plazo legal mximo y cierto a la duracin de la prisin pre-
ventiva cuando, en realidad, la reforma introducida por esa ley no hizo ms que consagrar legis-
lativamente la doctrina del plazo judicial, y como consecuencia de esa incorrecta interpretacin,
los magistrados han fundado su decisin en un precedente de la Corte Interamericana no atinente
al caso, pues la doctrina de la sentencia Bayarri (30/10/2008) no es aplicable al texto de la ley
Fallos Relevantes (2003-2016) 109
25.430, que es, en definitiva, el que rige en el sub lite. -Del dictamen de la Procuracin General, al
que remiti la Corte Suprema-.
Los jueces Petracchi y Argibay -en disidencia- declararon inadmisible el recurso extraordinario (art.
280 del CPCCN).
Corresponde dejar sin efecto el pronunciamiento que declar inadmisible el recurso de casacin
interpuesto por el representante del Ministerio Pblico contra la confirmacin de la exencin de
prisin ya que no poda dejar de analizar los fundamentos desarrollados para sostener la existencia
de riesgo procesal relacionadas con las condiciones personales del imputado y las caractersticas
de los hechos, en tanto no se puede desconocer que quienes ejercieron funciones estratgicas y de
mando en las fuerzas de seguridad civil durante la ltima dictadura pueden conservar un ascendiente
sobre la organizacin criminal formada a su amparo y que sus estructuras de accin dieron sobradas
pruebas de poder aun en tiempos recientes. -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti
la mayora de la Corte Suprema-.
Los jueces Enrique Santiago Petracchi y Carmen M. Argibay, en disidencia, consideraron que el
recurso no haba dado cumplimiento a los recaudos establecidos por el art. 7, inc. c, del Regla-
mento aprobado por la acordada 4/2007-.
preponderante, del deber que tiene el Estado Argentino de investigar los crmenes de lesa humanidad
cometidos en su territorio.
Corresponde revocar la sentencia que convalid la resolucin que haba denegado el beneficio pre-
visto en la ley 24.043 ya que, de acuerdo con la vocacin reparatoria de esta ley y de todas las que la
complementaron y el espritu que gui al Congreso Nacional al dictarlas, habindose aceptado am-
pliamente el derecho de quienes se vieron en la necesidad de exiliarse para poder preservar su vida e
integridad, carecera de justificativo vlido desconocer idntico derecho a los hijos de esos exiliados,
que estuvieron impedidos de nacer en la patria de sus padres por razones completamente ajenas a
ellos y desvinculadas con el libre ejercicio del derecho a elegir su propio plan de vida, afectndose
arbitrariamente su derecho a la identidad y a la permanencia cultural.
Fallos Relevantes (2003-2016) 111
No se observa afectacin a la garanta constitucional del ne bis in dem si debido a una decisin del
juez de instruccin -convalidada por la cmara de apelaciones- se desdobl el proceso por motivos
de celeridad y dispuso la remisin a juicio slo por los hechos constitutivos de privacin ilegtima
de la libertad y tormentos por lo que el tribunal oral en lo criminal federal no pudo expedirse
respecto de la participacin que los imputados habran tenido en el homicidio y la tentativa de
homicidio en la medida en que no fueron acusados y en consecuencia, tampoco fueron juzgados
acerca de tales hechos. -Del dictamen de la Procuracin General al que la Corte remite-
u
112 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
DERECHOS FUNDAMENTALES:
DERECHOS POLTICOS
El inters subjetivo del demandante configurado por su pretensin de que se declare la nulidad de
las resoluciones dictadas por la Cmara de Diputados de la Nacin que negaron su incorporacin
como miembro de dicho cuerpo es abstracta, no slo porque resulta de cumplimiento imposible, sino
porque no ha habido ninguna declaracin expresa de nulidad del acto en las instancias inferiores ni
ha sido materia recursiva ante la Corte, por lo que resulta inoficioso todo pronunciamiento sobre el
tema quedando firme la resolucin dictada en el caso.
En la pretensin de que se declare la nulidad de las resoluciones dictadas por la Cmara de Diputa-
dos de la Nacin que negaron la incorporacin del peticionario como miembro de dicho cuerpo, el
inters institucional subsiste en dos aspectos: el resguardo de la soberana del pueblo y la expresin
de su voluntad y en la posibilidad de repeticin del acto, lo que justifica una decisin esclarecedora.
Una interpretacin que llevara al extremo la no justiciabilidad de las decisiones del Congreso por un
lado anulara el dilogo de poderes que la propia Constitucin sustenta, mediante el cual cada uno de
ellos encuentra, en su interrelacin con los otros, la fuente de sus propios lmites y una buena orien-
tacin general en las polticas de Estado y por otro lado, podra producir el desamparo de los ciuda-
danos que pertenecen a minoras, al quedar sujetos a lo que decidieran mayoras circunstanciales.
Los jueces no pueden opinar sobre el modo en que se ejercitan las facultades de otro poderes, pero
deben establecer sus lmites, porque la esencia de nuestro sistema de gobierno radica en la limitacin
de los poderes de los distintos rganos y en la supremaca de la Constitucin y ningn departamento
del Gobierno puede ejercer lcitamente otras facultades que las que le han sido acordadas.
Los conflictos vinculados a la etapa previa a la eleccin, as como los que tienen relacin con el acto
eleccionario en s mismo, son materias sometidas a la Justicia; por ello, el control de los requisitos
Fallos Relevantes (2003-2016) 113
constitucionales de los candidatos para diputados de la Nacin se efecta de modo previo y ante el
Poder Judicial de la Nacin.
Cuando el elector informado toma una decisin, sta debe ser respetada, salvo la ocurrencia de
hechos posteriores; la Constitucin no reconoce el derecho de algunos ciudadanos a corregir las
decisiones de otros porque, presuntamente, estaran mejor capacitados o informados, ya que todos
son iguales ante la ley.
Cuando la Constitucin, en su art. 48, regula los requisitos necesarios para ser diputado de la Nacin
no requiere la idoneidad ni calidades morales por lo que la Cmara, como juez, no puede agregar
nuevos requerimientos que la Constitucin no contempla; pero aun cuando se sostuviera que la ido-
neidad es un requisito para los cargos electivos, no sera la Cmara sino el Pueblo de la Nacin el
juez de esa calidad.
En los supuestos de acceso a la administracin pblica se ha declarado constitucionalmente admi-
sible el establecimiento de jurados que determinen si el postulante es idneo, pero no es igual para
quien accede al cargo por la va electoral: en este caso es el pueblo que elige a sus representantes
quien valora la idoneidad y no la Cmara de Diputados de la Nacin, porque el rgimen electoral
establece justamente el procedimiento adecuado para impugnaciones que permitan a los electores
valorar la idoneidad.
Los graves hechos que se imputan al diputado electo deben ser motivo de un proceso judicial, por-
que todos los ciudadanos tiene la garanta del debido proceso, no hay una incapacidad de derecho
para las personas que hayan tenido una actuacin histrica determinada, ya que el impedimento
deviene, necesariamente, de una condena judicial por un delito.
La Constitucin no admite la validez de una voluntad mayoritaria expresada sin respetar los princi-
pios del estado de derecho ni les permite derogar principios fundamentales sobre los que se basa la
organizacin republicana del poder y la proteccin de los ciudadanos.
La inhabilidad moral que menciona el art. 66 de la Constitucin Nacional es alternativa a in-
habilidad fsica y, por ende, conforme a la terminologa de la poca, est referida a lo que hoy
se denomina inhabilidad mental o psquica, se trata de las viejas facultades del alma o del
espritu, es decir, facultades morales con las que la psiquiatra precientfica haca referencia al
correcto ejercicio del juicio crtico como sntesis adecuada de la actividad consciente (Voto del
Dr. E. Ral Zaffaroni).
Debe descartarse que inhabilidad moral se refiera a la moral pblica en general, pues si bien sta
queda excluida del art. 19, depende en buena medida de juicios subjetivos de valor, lo que se exclui-
ra slo cuando un comportamiento escandaloso del diputado est directamente dirigido a ofender
o denigrar la dignidad de la Cmara, siempre que ste asuma formas por dems groseras, sin que
incluso en este aspecto quepa incurrir en excesos de sensibilidad (Voto del Dr. E. Ral Zaffaroni).
En los asuntos que resultan susceptibles de repeticin y que no pueden ser resueltos por la Corte
en tiempo apropiado, el hecho de que los agravios carezcan de actualidad no impide un pronuncia-
miento judicial pues, de lo contrario, se frustrara el rol que posee como intrprete mximo de la
Constitucin (Disidencia de los Dres. Elena I. Highton de Nolasco y Enrique Santiago Petracchi).
-Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la disidencia-.
Afirmar que la evaluacin de la idoneidad se encuentra excluida del juicio que est llamado a rea-
lizar el Congreso por imperio del art. 64 de la Constitucin Nacional, por no encontrarse expre-
samente prevista esa condicin en el art. 48, resulta una interpretacin parcial, restrictiva y hasta
abrogante de la Constitucin, en tanto desconoce la existencia y vigencia de su art. 16, que recoge
explcitamente esta exigencia como pauta de evaluacin a los efectos de acceder a la funcin pblica
114 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
(Disidencia de los Dres. Elena I. Highton de Nolasco y Enrique Santiago Petracchi). -Del dictamen
de la Procuracin General, al que remiti la disidencia-.
Cuando la Constitucin Nacional otorga a las cmaras legislativas la facultad de ser juez de las
elecciones, ttulos y derechos de sus miembros, las apodera para efectuar un proceso al cabo del
cual se expidan sobre ciertas circunstancias, es, pues, la atribucin de emitir una opinin, una valo-
racin, una decisin, un juicio no limitado sobre aquellos extremos objeto de juzgamiento: las elec-
ciones, ttulos y derechos de sus miembros (Disidencia de los Dres. Elena I. Highton de Nolasco y
Enrique Santiago Petracchi). -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la disidencia-.
Si bien el art. 66 regula una atribucin que es aplicable en un momento diferente a la concedida por
el art. 64, de todas formas corrobora que la Constitucin Nacional le otorga al Congreso competen-
cia especfica para juzgar acerca de la idoneidad de sus miembros y opera como gua para realizar
una interpretacin hermenutica que integre las disposiciones constitucionales en un todo de lgica
y coherencia normativa (Disidencia de los Dres. Elena I.Highton de Nolasco y Enrique Santiago
Petracchi). -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la disidencia-.
El control de la justicia electoral no obsta a que la Cmara de Diputados, en ejercicio de las atribu-
ciones que le confiere el art. 64 de la Constitucin Nacional, emita un juicio sobre la idoneidad de
aquellos que pretendan su incorporacin a ese cuerpo legislativo (Disidencia de los Dres. Elena I.
Highton de Nolasco y Enrique Santiago Petracchi). -Del dictamen de la Procuracin General, al que
remiti la disidencia-.
La idoneidad es condicin necesaria para el acceso a la funcin pblica incluso en aquellos supues-
tos en los que el arribo al cargo sea por va electoral; a la legitimacin de origen popular debe adi-
cionarse entonces la legitimidad legal o institucional establecida por la Constitucin Nacional como
una pauta rgida (Disidencia de los Dres. Elena I. Highton de Nolasco y Enrique Santiago Petracchi).
-Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la disidencia-.
Para ocupar empleos o cargos pblicos la Constitucin Nacional impone la condicin de idoneidad
(art. 16, primer prrafo), es decir, exige que la persona que pretenda ingresar a la administracin
tenga las aptitudes fsicas y tcnicas necesarias para desempear las tareas que se le asignen, y tal
concepto no excluye la imposicin de requisitos ticos, como son los atinentes a la integridad de la
conducta (Disidencia de los Dres. Elena I. Highton de Nolasco y Enrique Santiago Petracchi). -Del
dictamen de la Procuracin General, al que remiti la disidencia-.
La idoneidad requerida constitucionalmente para ocupar un cargo pblico, aun en las hiptesis en
que su legitimacin provenga del voto, de la soberana popular, abarca al concepto de idoneidad
moral o tica (Disidencia de los Dres. Elena I. Highton de Nolasco y Enrique Santiago Petracchi).
-Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la disidencia-.
Es principio asentando que la Constitucin debe analizarse como un conjunto armnico dentro del
cual cada parte ha de interpretarse a la luz de las dems disposiciones, sin enfrentarse unas con otras
para que se destruyan recprocamente, sino armonizndolas dentro del espritu que les dio vida (Di-
sidencia de los Dres. Elena I. Highton de Nolasco y Enrique Santiago Petracchi). -Del dictamen de
la Procuracin General, al que remiti la disidencia-.
Dotar de contenido al concepto tico de idoneidad del art. 16 del texto constitucional no implica un
juicio subjetivo, sino histrico y jurdico objetivo, que intenta evitar la incoherencia del sistema,
apoyado en el ordenamiento positivo ms elaborado y de mxima jerarqua (Disidencia de los Dres.
Elena I. Highton de Nolasco y Enrique Santiago Petracchi). -Del dictamen de la Procuracin Gene-
ral, al que remiti la disidencia-.
De la Ley Fundamental se deriva un reproche tico para toda persona que infrinja la tica republi-
cana, pues se entiende que las conductas prohibidas por el art. 29 de la Constitucin Nacional no
Fallos Relevantes (2003-2016) 115
resultan valiosas para el programa constitucional, ese reproche abarca no slo al autor del delito
previsto por dicha clusula, sino tambin para aqul que oper con un alto grado de responsabilidad
en el marco de esa organizacin de poder estatal que se origin en la asuncin de la suma del poder
pblico, dado que los actos realizados por estas personas en ese contexto institucional de poder de
facto, tambin implican el ejercicio de esas facultades extraordinarias vedadas constitucionalmente
(Disidencia de los Dres. Elena I. Highton de Nolasco y Enrique Santiago Petracchi). -Del dictamen
de la Procuracin General, al que remiti la disidencia-.
La interpretacin autntica de la Constitucin Nacional no puede olvidar los antecedentes que hicie-
ron de ella una creacin viva, impregnada de realidad argentina, a fin de que dentro de la elasticidad
y generalidad que le impide envejecer con el cambio de ideas, crecimiento o redistribucin de inte-
reses, siga siendo el instrumento de la ordenacin poltica y moral de la Nacin (Disidencia de los
Dres. Elena I. Highton de Nolasco y Enrique Santiago Petracchi). -Del dictamen de la Procuracin
General, al que remiti la disidencia-.
De los lmites conceptuales del art. 36 de la Constitucin Nacional y de la voluntad de los constitu-
yentes, se deriva que la Ley Fundamental, como mecanismo de defensa y promocin de su imperio,
prohbe que entre los funcionarios pblicos encargados de realizarla y llevar adelante su programa
de gobierno, existan sujetos que hayan demostrado un profundo desinters por el sistema demo-
crtico, al haber protagonizado la supresin del orden constitucional, el principio republicano de la
divisin de poderes y la vigencia de los derechos humanos (Disidencia de los Dres. Elena I. Highton
de Nolasco y Enrique Santiago Petracchi). -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti
la disidencia-.
Los valores republicanos y democrticos se encuentran expresamente incorporados al ordenamiento
jurdico argentino a nivel constitucional (arts 29 y 36) y esos principios iluminan todo el sistema
jurdico, de all se deriva que es una pauta tica valiosa y necesaria que los funcionarios pblicos
posean dichos valores democrticos y republicanos y que no hayan participado en hechos que impli-
quen alzarse contra los poderes constitucionalmente constituidos y ejercer la suma del poder pbli-
co, por ello, quien pueda ser encuadrado en esa situacin objetiva no posee los requisitos ticos que
integran el concepto de idoneidad del art. 16 de la Constitucin Nacional, como recaudo excluyente
para el acceso a la funcin pblica (Disidencia de los Dres. Elene I. Highton de Nolasco y Enrique
Santiago Petracchi). -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la disidencia-.
Teniendo en cuenta la gravedad de la situacin objetiva valorada por los legisladores en el dictamen
que fund el rechazo del diploma del diputado electo, situacin de la que se desprende un despre-
cio por las instituciones constitucionales y las pautas ticas derivadas del principio republicano
de gobierno, puede concluirse que la evaluacin de esas circunstancias por parte de la Cmara de
Diputados como juez de las elecciones, derechos y ttulos de sus miembros y la exclusin de dicho
diputado, concreta un ejercicio razonable de la facultad que le otorga el art. 64 de la Constitucin
Nacional (Disidencia de los Dres. Elena I. Highton de Nolasco y Enrique Santiago Petracchi). -Del
dictamen de la Procuracin General, al que remiti la disidencia-.
El reproche tico que se le formula al diputado electo con relacin a su participacin en un rgimen
de facto que usurp ilegalmente las funciones de gobierno destituyendo a las autoridades democrti-
cas es autnomo del reproche de culpabilidad penal que se ventila en las distintas causas citadas en
la decisin de la Cmara de Diputados, en las cuales se encuentra procesado por su responsabilidad
como autor mediato en distintas violaciones a los derechos humanos, e incluso en algunos supuestos
tambin imputado por su intervencin personal en casos de tortura y muertes (Disidencia de los
Dres. Elena I. Highton de Nolasco y Enrique Santiago Petracchi). -Del dictamen de la Procuracin
General, al que remiti la disidencia-.
116 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
118 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Teniendo en cuenta que el entendimiento de una ley debe atenerse a los fines que la inspiran y
debe preferirse siempre la interpretacin que los favorezca y no la que los dificulte, una adecuada
interpretacin de la norma electoral exige privilegiar, entre las posibles, la que respete con mayor
fidelidad la eficacia de la libre manifestacin de la voluntad poltica antes que priorizar una solucin
que pueda evitar conocer la expresin genuina del cuerpo electoral.
El fin perseguido por la normativa electoral es mantener la pureza del sufragio como base de la for-
ma representativa de gobierno sancionada por la Constitucin Nacional, y reprimir todo lo que de
cualquier manera pueda contribuir a alterarla, dando al pueblo representantes que no sean los que ha
tenido la voluntad de elegir.
El sufragio es un derecho pblico de naturaleza poltica que tiene por funcin la seleccin y nomi-
nacin de las personas que han de ejercer el poder y cuya voluntad se considera voluntad del Estado
en la medida en que su actividad se realiza dentro del ordenamiento jurdico, ya que los que mandan
lo hacen en tanto obedecen al orden legal en que fundan sus decisiones y los que obedecen lo hacen
en tanto mandan a travs de ese mismo orden legal en cuya formacin participaron.
El derecho a votar libremente por un candidato de su propia eleccin es de la esencia de una so-
ciedad democrtica y toda restriccin irrazonable de ese derecho golpea al corazn del gobierno
representativo ya que el sistema republicano exige por definicin la participacin del pueblo en la
formacin del gobierno y, a su vez, el sistema representativo implica que esa participacin se logra
a travs del sufragio, por lo que de este modo ste constituye la base de la organizacin del poder
(arts. 1, 22, 37 y 38 de la Constitucin Nacional).
El art. 32, prrafo 2 de la ley 26.571 debe ser interpretado en el sentido de que habilita a las agru-
paciones polticas a percibir el importe correspondiente a una boleta por elector para cada lista de
precandidatos que oficialicen para participar en las elecciones primarias, ya que esta interpretacin
resguarda el derecho del elector y es coherente con el fin de garantizar la efectiva vigencia del prin-
cipio democrtico de la representatividad popular y, especficamente, con los propsitos perseguidos
por la ley 26.571.
u
Fallos Relevantes (2003-2016) 119
Existe cuestin federal si el pronunciamiento que -al declarar la inconstitucionalidad del art. 46, inc.
1, de la ley 24.557 de riesgos del trabajo- rechaz la excepcin de incompetencia de la justicia pro-
vincial deducida por la aseguradora, impidiendo, sin suministrar razones para ello, la intervencin
de organismos de orden federal, como son las comisiones mdicas prevista en los arts. 21 y 22 de
la citada ley.
No es constitucionalmente aceptable que la Nacin pueda, al reglamentar materias que son como
principio propias del derecho comn, ejercer una potestad distinta de la que especficamente le con-
fiere el art. 75, inc. 12 de la Ley Fundamental. Lo contrario implicara tanto como reconocer que las
pautas limitativas que fija la Constitucin Nacional cuando se trata de derecho comn, referentes a
la no alteracin de las jurisdicciones locales y a la aplicacin de esas leyes por los tribunales de pro-
vincias si las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones, pueden ser obviadas
por la sola voluntad del legislador.
La ley de Riesgos del Trabajo no contiene disposicin expresa alguna que declare federal el rgi-
men de reparaciones y regula sustancialmente slo relaciones entre particulares -las aseguradoras
de riesgos del trabajo son entidades de derecho privado-, por lo que de sus preceptos no aparece
manifiesta la existencia de una especfica finalidad federal.
La circunstancia de que la ley haya adoptado formas o bases nuevas para reglar relaciones de dere-
cho privado nacidas de accidentes del trabajo por ser insuficientes las adoptadas por el Cdigo Civil
a las modernas necesidades creadas por el progreso industrial, no le quita ni puede quitarle su ca-
rcter de ley comn destinada a reglar derechos particulares, cualquiera que fuese la denominacin
que se les d.
No se advierte ningn motivo para pensar, o siquiera sospechar, que la proteccin de los intereses
que la ley 24.557 pone en juego, dejara de ser eficaz a travs de la interpretacin y aplicacin por
la justicia que las provincias organizaran dentro del molde constitucional. Por lo contrario, un buen
nmero de motivos militan en apoyo de la tesis opuesta.
Corresponde confirmar la sentencia que mantuvo la resolucin que haba declarado la inconstitu-
cionalidad del art. 46, inc. 1, de la ley 24.557, pues la Ley de Riesgos del Trabajo ha producido
120 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
dos consecuencias incompatibles con la Constitucin Nacional: impedir que la justicia provincial
cumpla la misin que le es propia, y desnaturalizar la del juez federal al convertirlo en magistrado
de fuero comn.
El art. 19 de la Constitucin Nacional establece el principio general que prohbe a los hombres per-
judicar los derechos de un tercero: alterum non laedere, que se encuentra entraablemente vinculado
a la idea de reparacin. A ello se yuxtapone la reglamentacin que hace el Cdigo Civil (arts. 1109
y 1113) que, en cuanto a las personas y las responsabilidades consecuentes no las arraiga con carc-
ter exclusivo y excluyente en el derecho privado, sino que expresa un principio general que regula
cualquier disciplina jurdica.
El valor de la vida humana no resulta apreciable con criterios exclusivamente econmicos. Tal con-
cepcin materialista debe ceder frente a una comprensin integral de los valores materiales y es-
pirituales, unidos inescindiblemente en la vida humana y a cuya reparacin debe, al menos, tender
la justicia. No se trata de medir en trminos monetarios la exclusiva capacidad econmica de las
vctimas, lo que vendra a instaurar una suerte de justicia distributiva de las indemnizaciones segn
el capital de aqullas o segn su capacidad de producir bienes econmicos con el trabajo. Resulta
incuestionable que en tales aspectos no se agota la significacin de la vida de las personas, pues las
manifestaciones del espritu insusceptibles de medida econmica integran tambin aquel valor vital
de los hombres.
La incapacidad debe ser objeto de reparacin, al margen de lo que pueda corresponder por el me-
noscabo de la actividad productiva y por el dao moral, pues la integridad fsica en s misma tiene
un valor indemnizable.
El hombre es eje y centro de todo el sistema jurdico y en tanto fin en s mismo -ms all de su na-
turaleza trascendente- su persona es inviolable y constituye valor fundamental con respecto al cual
los restantes valores tienen siempre carcter instrumental.
El trabajo humano tiene caractersticas que imponen su consideracin con criterios propios que
obviamente exceden el marco del mero mercado econmico y que se apoyan en principios de coo-
peracin, solidaridad y justicia, normativamente comprendidos en la Constitucin Nacional. Y ello
sustenta la obligacin de los que utilizan los servicios, en los trminos de las leyes respectivas, a la
preservacin de quienes los prestan.
La Ley de Riesgos del Trabajo, mediante la prestacin del art. 15, inc. 2, segundo prrafo, y la con-
siguiente eximicin de responsabilidad del empleador de su art. 39, inc. 1, slo indemniza daos
materiales y, dentro de stos, nicamente el lucro cesante: prdida de ganancias, que, asimismo,
evala menguadamente.
La Ley de Riesgos del Trabajo ha negado, a la hora de proteger la integridad psquica, fsica y mo-
ral del trabajador, frente a supuestos regidos por el principio alterum non laedere, la consideracin
Fallos Relevantes (2003-2016) 121
plena de la persona humana y los imperativos de justicia de la reparacin, seguidos por nuestra
Constitucin Nacional, que no deben cubrirse slo en apariencia.
El art. 14 bis de la Constitucin Nacional no ha tenido otra finalidad que hacer de todo hombre y
mujer trabajadores, sujetos de preferente tutela constitucional.
La manda constitucional del art. 14 bis se ha visto fortalecida y agigantada por la singular proteccin
reconocida a toda persona trabajadora en textos internacionales de derechos humanos que, desde
1994, tienen jerarqua constitucional (Constitucin Nacional, art. 75, inc. 22).
Las llamadas obligaciones positivas de los estados, ponen en cabeza de stos el deber de garan-
tizar el ejercicio y disfrute de los derechos de los individuos en relacin con el poder, y tambin en
relacin con actuaciones de terceros particulares.
Si se trata de establecer reglamentaciones legales en el mbito de proteccin de los trabajadores
daados por un infortunio laboral, el deber del Congreso es hacerlo en el sentido de conferir al prin-
cipio alterum non laedere toda la amplitud que ste amerita, y evitar la fijacin de limitaciones que,
en definitiva, implican alterar los derechos reconocidos por la Constitucin Nacional (art. 28).
La Ley de Riesgos del Trabajo, al excluir la va reparadora del Cdigo Civil elimin, para los acci-
dentes y enfermedades laborales, un instituto tan antiguo como este ltimo, que los cuerpos legales
especficos no haban hecho ms que mantener, como fue el caso de la ley 9688 de accidentes del
trabajo, sancionada en 1915 (art. 17). Este retroceso legislativo en el marco de proteccin, pone a
la ley 24.557 en grave conflicto con un principio arquitectnico del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos en general, y del PIDESC en particular.
La dignidad del ser humano no deriva de un reconocimiento ni de una gracia de las autoridades o
poderes, toda vez que resulta intrnseca o inherente a todas y cada una de las personas humanas
y por el solo hecho de serlo (Declaracin Universal de Derechos Humanos, Prembulo, primer p-
rrafo, y art. 1; asimismo, PIDESC, Prembulo, primer prrafo; Pacto Internacional de Derechos Ci-
viles y Polticos, dem y art. 10.1, y Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Prembulo,
prrafo segundo y arts. 5.2 y 11.1, entre otros instrumentos de jerarqua constitucional).
El hecho de que los menoscabos a la integridad psquica, fsica y moral del trabajador prohibi-
dos por el principio alterum non laedere deban ser indemnizados slo en cuanto a la prdida de
la capacidad de ganancias del trabajador -y de manera restringida-, vuelve al art. 39, inc. 1, de
la Ley de Riesgos del Trabajo contrario a la dignidad humana, ya que ello entraa una suerte de
pretensin de reificar a la persona, por va de considerarla no ms que un factor de la produccin,
un objeto del mercado de trabajo.
La dignidad de la persona humana constituye el centro sobre el que gira la organizacin de los dere-
chos fundamentales del orden constitucional.
La justicia social, que es la justicia en su ms alta expresin, consiste en ordenar la actividad inter-
subjetiva de los miembros de la comunidad y los recursos con que sta cuenta con vistas a lograr
que todos y cada uno de sus miembros participen de los bienes materiales y espirituales de la civili-
zacin; es la justicia por medio de la cual se consigue o se tiende a alcanzar el bienestar, esto es,
las condiciones de vida mediante las cuales es posible a la persona humana desarrollarse conforme
con su excelsa dignidad.
Mediante la eximicin de la responsabilidad civil del empleador frente al dao sufrido por el tra-
bajador, la Ley de Riesgos del Trabajo no ha tendido a la realizacin de la justicia social, sino que
ha marchado en sentido opuesto al agravar la desigualdad de las partes que regularmente supone la
relacin de trabajo y, en consecuencia, formular una preferencia legal invlida por contraria a la
justicia social.
122 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
El art. 39, inc. 1, de la Ley de Riesgos del Trabajo es inconstitucional al eximir al empleador de res-
ponsabilidad civil mediante la prestacin del art. 15, inc. 2, segundo prrafo, de aqulla pues, siendo
de aplicacin el principio contenido en el art. 19 de la Constitucin Nacional: alterum non laedere,
no debe resultar precisamente el trabajador, sujeto de preferente tutela constitucional, quien pueda
verse privado, en tanto que tal, de reclamar a su empleador la justa indemnizacin por los daos
derivados de un accidente o enfermedad laborales.
El valor de la vida humana no resulta apreciable tan slo sobre la base de criterios exclusivamente
materiales ni se trata de medir en trminos monetarios la exclusiva capacidad econmica de la vcti-
ma, pues ello importara instaurar una suerte de justicia compensatoria de las indemnizaciones segn
el capital de aqullas o segn su capacidad de producir bienes econmicos con el trabajo, puesto que
las manifestaciones del espritu tambin integran el valor vital de los hombres (Voto de los jueces
Belluscio y Maqueda).
Corresponde declarar la inconstitucionalidad del art. 38, inc. 1, de la ley 24.557 -en cuanto exime
al empleador de responsabilidad civil -si, habindose probado la diversidad de daos irrogados a la
vctima en relacin causal adecuada con el accidente por el que reclam- ellos resultan insuficiente-
mente reparados por el rgimen de la Ley de Riesgos del Trabajo en medida tal que importa la frus-
tracin de la finalidad esencial del resarcimiento por daos a la integridad psicofsica del trabajador
(Votos de los jueces Belluscio y Maqueda y del juez Antonio Boggiano).
No es posible predicar en abstracto que el art. 39, inc. 1, de la Ley 24.557 de Riesgos del Trabajo
(LRT) conduzca inevitablemente a la concesin de reparaciones menguadas con menoscabo de de-
rechos de raigambre constitucional (Voto del juez Boggiano).
El principio del alterum non laedere configura una regla constitucional de vasto alcance, entraa-
blemente ligada a la idea de reparacin de los daos causados y que, si bien constituye la base de
la reglamentacin que hace el Cdigo Civil en cuanto a las personas y las responsabilidades conse-
cuentes, no las arraiga con carcter exclusivo y excluyente en el derecho privado, sino que expresa
un principio general que regula cualquier disciplina jurdica (Voto de la jueza Highton de Nolasco).
En tanto los derechos y garantas consagrados por la Constitucin Nacional no son absolutos y su
ejercicio est sometido a las leyes que los reglamenten, siempre que stas sean razonables, se ade-
cuen al fin que requiri su establecimiento y no incurran en arbitrariedad, la reglamentacin legal
del alterum non laedere debe hacerse de conformidad con lo establecido en el art. 28 de la Ley Fun-
damental (Voto de la jueza Highton de Nolasco).
La Ley de Riesgos del Trabajo, al vedar la promocin de toda accin judicial tendiente a poder de-
mostrar la real existencia y dimensin de los daos sufridos por el trabajador y disponer, adems,
la exencin de responsabilidad civil para el empleador, cercena de manera inconciliable con los
principios constitucionales, el derecho a obtener una reparacin ntegra. Esa restriccin conceptual
importa la frustracin de la finalidad esencial del resarcimiento por daos sufridos a la integridad
psicofsica del trabajador, pues la ley cuestionada no admite indemnizacin por otro dao que no sea
la prdida de la capacidad de ganancias del trabajador, la cual, a su vez, resulta mensurada de manera
restringida (Voto de la jueza Highton de Nolasco).
La igualdad de tratamiento ante la ley -no exenta de razonables distinciones-, no admite que se dis-
tinga negativamente a quienes ven lesionada su capacidad laborativa por un infortunio, privndoles
de aquello que se concede a los restantes habitantes en circunstancias similares. Ello, debido a la
ausencia de toda relacin lgica y normativa entre la condicin de trabajador y la denegacin del
acceso a la justicia para solicitar la aplicacin del rgimen general previsto en el Cdigo Civil, que
no encuentra compensacin adecuada en un rgimen sustitutivo, de indemnizaciones tarifadas, cuya
adopcin -y la ponderacin de sus eventuales ventajas comparativas-, no es producto de la libre
eleccin de la vctima (Voto de la jueza Highton de Nolasco).
Fallos Relevantes (2003-2016) 123
La exencin de responsabilidad del empleador que consagra la Ley de Riesgos del Trabajo, cons-
tituye en s misma un elemento distorsionante de la relacin laboral, en claro apartamiento de los
lineamientos constitucionales que se orientan en direccin a la proteccin del trabajador y no de su
desamparo (Voto de la jueza Highton de Nolasco).
Es condicin inexcusable del empleo que ste se preste en condiciones dignas y que se garantice el
estricto cumplimiento de las normas de seguridad, tanto en general, como en lo que concierne a las
propias de cada actividad. La prevencin en la proteccin de la salud y de la integridad fsica del
trabajador es el presupuesto legtimo de la prestacin de servicios, que no puede ya concebirse sin
la adecuada preservacin de la dignidad inherente a la persona humana (Voto de la jueza Highton
de Nolasco).
Es contrario a los arts. 14 bis, 16, 17, 19 y 28 de la Constitucin Nacional, a los tratados incorpo-
rados por el art. 75, inc. 22, y a los principios generales del derecho, que el causante de un dao se
exima de las consecuencias de su accionar ilcito, defecto que no se ve superado por la automtica
asignacin de una prestacin dineraria a la vctima, desvinculada, adems, de la realidad del per-
juicio. Y as, al excluir al empleador de las consecuencias de su accionar, el sistema legal que lo
establece -art. 39, inc. 1, de la ley 24.557- desatiende fines ms amplios y objetivos ms elevados
que una mera contraprestacin econmica (Voto de la jueza Highton de Nolasco).
El medio elegido para satisfacer la nica reparacin dineraria a travs del original art. 14.2.b de la
ley 24.557, o sea, el rgimen indemnizatorio de renta peridica, dado su carcter absoluto, puede
conducir a resultados opuestos a los objetivos legales a los que debe servir y a un apartamiento de
la tendencia a aproximarse a las efectivas necesidades que experimentan los damnificados.
Tanto la historia legislativa nacional cuanto la fuente internacional -Convenio 17 de la Organizacin
Internacional del Trabajo, de 1925-, atestiguan la inconsistencia de las reglamentaciones que se ago-
tan inflexiblemente en indemnizaciones de pago peridico, cuando lo que aqullas deben consagrar
es una reparacin equitativa, o sea, que resguarde el sentido reparador in concreto.
Los principios elaborados a partir de lo dispuesto en el art. 14 bis se integran a las disposiciones
incorporadas por la reforma de 1994, en el art. 75, incs. 22 y 23, del texto constitucional y, en tal
sentido, el Prembulo del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales con-
sidera de manera explcita la interdependencia e indivisibilidad que existe entre la vigencia de los
derechos econmicos, sociales y culturales y la de los derechos civiles y polticos, por cuanto todos
stos se desprenden de la dignidad inherente a la persona humana, por lo que el mencionado conjun-
to de derechos exige una tutela y promocin permanentes con el objeto de lograr su plena vigencia.
Un trance de tamaa gravedad como una discapacidad, sobre todo de las comprendidas por el art.
14.2.b de la ley 24.557, llevar seguramente al trabajador -y, en su caso, a la familia de ste a una
profunda reformulacin de su proyecto de vida, para lo cual la indemnizacin a la que tenga derecho
se presentar como un dato de importancia inocultable por maysculo y es precisamente por ello que
124 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
el medio reparador, de ser inadecuado, puede aadir a la mentada frustracin, una nueva, tal como
sucede con el sistema originariamente previsto por la ley mencionada.
El sistema de pura renta peridica regulado por el original art. 14.2.b de la ley 24.557, importa un
tratamiento discriminatorio para los damnificados vctimas de las incapacidades ms severas (supe-
riores al 20 % e inferiores al 66 %) en tanto a quienes sufren una minusvala de rango inferior les
reconoce una indemnizacin de pago nico (art. 14.2.a, ley citada), distincin que no se compadece
con la atencin de las necesidades impostergables de las vctimas ms afectadas por la incapacidad,
desnaturalizndose por esta va la finalidad protectora de la ley (Constitucin Nacional, arts. 16 y
75, inc. 23).
Aun cuando la Ley de Riesgos del Trabajo (art. 14.2.b) no resulta censurable desde el plano cons-
titucional por establecer como regla, para determinadas incapacidades, que la reparacin dineraria
sea satisfecha mediante una renta peridica, s es merecedora del aludido reproche, por no establecer
excepcin alguna para supuestos en que el criterio legal no se adecua al objetivo reparador cuya
realizacin se procura.
La norma contenida en el art. 14.2.b de la ley 24.557 consagra una solucin incompatible con el
principio protectorio y los requerimientos de condiciones equitativas de labor (art. 14 bis de la Cons-
titucin Nacional) al paso que mortifica el mbito de libertad resultante de la autonoma del sujeto
para elaborar su proyecto de vida, e introduce un trato discriminatorio.
La declaracin de inconstitucionalidad de una norma es un acto de suma gravedad institucional
que debe ser considerado como ltima ratio del orden jurdico, y procedente en tanto el interesado
demuestre claramente de qu forma aqulla contrara la Norma Fundamental, causndole un grava-
men, y para ello es menester que precise y acredite fehacientemente en el supuesto concreto el per-
juicio que le genera la aplicacin del dispositivo, resultando insuficiente la invocacin de agravios
meramente conjeturales (Disidencia de los Dres. Augusto Csar Belluscio y Carlos S. Fayt). -Del
dictamen de la Procuracin General, al que remiti la disidencia-.
La sentencia que se pronuncia a favor de la invalidez constitucional del art. 14.2.b de la ley
24.557 prescinde no slo de que la modificacin introducida al precepto invalidado por el decreto
1278/00 ratifica, para el supuesto de incapacidades laborales permanentes, parciales y definitivas
el pago bajo la modalidad de una renta peridica. lo que conlleva extremar el rigor argumentativo
exigible para su invalidacin sino tambin de la necesidad de apreciar que el capital de condena
ha visto menguar gravemente su aptitud para constituirse en el capital financiero al que se refiere
la sentencia (Disidencia de los jueces Belluscio y Fayt). -Del dictamen de la Procuracin General,
al que remiti la disidencia-.
nizaciones por despido sin justa causa, y la decisin apelada ha sido contraria a la pretensin del
recurrente fundada en el art. 14 bis de la Constitucin Nacional (art. 14.3 de la ley 48).
Si bien no hay dudas en cuanto a la validez constitucional de un rgimen tarifado de indemniza-
ciones por despido sin justa causa, esto es, un sistema que resigne la puntual estimacin del dao
en pos de determinados objetivos, entre otros, la celeridad, certeza y previsibilidad en la cuanta
de aqullas, si el propsito del instituto es reparar, la modalidad que se adopte debe guardar una
razonable vinculacin y proporcin con los elementos fcticos que el propio legislador eligi como
significativos para calcular la prestacin.
La Constitucin Nacional asume el carcter de una norma jurdica que, en cuanto reconoce dere-
chos, lo hace para que stos resulten efectivos y no ilusorios, sobre todo cuando se encuentra en
debate un derecho humano.
Los derechos constitucionales tienen un contenido que proporciona la propia Constitucin.
Al reglamentar un derecho constitucional, el llamado a hacerlo no puede obrar con otra finalidad que
no sea la de dar a aqul toda la plenitud que le reconozca la Constitucin Nacional.
En la relacin y contrato de trabajo se ponen en juego, en lo que atae a intereses particulares,
tanto los del trabajador como los del empleador, y ninguno de ellos debe ser descuidado por las
leyes. Sin embargo, lo determinante es que, desde el ngulo constitucional, el primero es sujeto
de preferente tutela.
Sostener que el trabajador es sujeto de preferente atencin constitucional no es conclusin slo im-
puesta por el art. 14 bis de la Constitucin Nacional, sino por el renovado ritmo universal que repre-
senta el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, que cuenta con jerarqua constitucional a
partir de la reforma constitucional de 1994.
No resulta razonable, justo ni equitativo, que la base salarial prevista en el primer prrafo del art.
245 de la Ley de Contrato de Trabajo, vale decir, la mejor remuneracin mensual normal y habitual
percibida durante el ltimo ao o durante el tiempo de prestacin de servicios si ste fuera menor,
pueda verse reducida en ms de un 33%, por imperio de su segundo y tercer prrafos. De acuerdo
con ellos, dicha remuneracin no podr exceder el equivalente de tres veces el importe mensual de
la suma que resulta del promedio de todas las remuneraciones previstas en el convenio colectivo de
trabajo aplicable.
Permitir que el importe del salario devengado regularmente por el trabajador resulte disminuido en
ms de un tercio, a los fines de determinar la indemnizacin por despido sin justa causa, significara
consentir un instituto jurdico que termina incumpliendo con el deber inexcusable enunciado en el
art. 14 bis de la Constitucin Nacional, acerca de que el trabajo gozar de la proteccin de las leyes,
y que stas asegurarn al trabajador proteccin contra el despido arbitrario y condiciones equitativas
de labor. Significara, asimismo, un olvido del art. 28 de la Constitucin Nacional.
El trabajo humano no constituye una mercanca.
La razonable relacin que debe guardar la base salarial de la indemnizacin por despido sin justa
causa con la mejor remuneracin mensual normal y habitual computable, toma en cuenta que esta
ltima, por resultar la contraprestacin del empleador por los servicios del trabajador, pone de ma-
nifiesto, a su vez, la medida en que aqul, en trminos econmicos, reconoci y evalu los frutos
o beneficios que ste le proporcion con su labor subordinada. Dicho salario, para el empleador,
justipreci el esfuerzo y la importancia de las tareas desarrolladas por el dependiente, y se adecu a
las posibilidades econmicas y al rendimiento que estim al contratarlo o promoverlo.
126 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La reinstalacin prevista en el art. 14 bis de la Constitucin Nacional respecto del empleado despe-
dido sin causa en virtud de una norma de menor jerarqua que slo prev el pago de una indemniza-
cin, guarda singular coherencia con los principios que rigen a las instancias jurisdiccionales inter-
nacionales en materia de derechos humanos, tendientes a la plena reparacin (restitutio in integrum)
de los daos irrogados por violaciones de aqullos reprochables a los Estados.
La Constitucin Nacional debe ser entendida como un todo coherente, a fin de que sus clusulas no
se excluyan o anulen recprocamente.
La estabilidad propia, no pone de manera alguna en conflicto el art. 14 bis con los incs. 1 y 7 del
art. 99 de la Constitucin Nacional, en tanto la remocin de un agente pblico no queda fuera del
resorte del presidente de la Nacin por el hecho que, al no hallarse justificadas las causas de la
medida o al no haberse invocado ninguna, sea la propia Constitucin Nacional la que prevea la
reinstalacin del primero.
La bsqueda de armonizacin entre los preceptos constitucionales, debe realizarse ya sean stos los
llamados individuales o atribuciones estatales.
Considerar el derecho a la estabilidad de relativo, tal como ocurre con otros derechos constituciona-
les, tiene como finalidad esclarecer su contenido en trminos generales, a fin de advertir que ste no
comprende, sin ms, todo supuesto de separacin del agente de su cargo. De no ser esto as, debera
entenderse, vgr., que el art. 14 bis protege incluso a los agentes que fueran objeto de dicha medida
por causas razonables y justificadas de incumplimiento de sus deberes, conclusin sin duda insoste-
nible. A ello se suma, por el otro, que tampoco resulta dudoso que del carcter antes sealado no se
sigue, necesariamente, que el art. 14 bis excluya la estabilidad propia.
La estabilidad del empleado pblico expresada por el art. 14 bis de la Constitucin Nacional es
clusula operativa, pues en su recto sentido proscribe la ruptura discrecional del vnculo de empleo
pblico y es, as, susceptible de autnomo acatamiento por las autoridades administrativas.
Al reglamentar un derecho constitucional, el llamado a hacerlo no puede obrar con otra finalidad
que no sea la de dar a aqul toda la plenitud que le reconozca la Constitucin Nacional, pues es tan
cierto que los derechos constitucionales son susceptibles de reglamentacin, como lo es que esta
ltima est destinada a no alterarlos (Constitucin Nacional, art. 28), lo cual significa conferirles
la extensin y comprensin previstas en el texto cimero que los enunci y que manda asegurarlos.
La Constitucin Nacional es ley suprema, y todo acto que se le oponga resulta invlido cualquiera
sea la fuente jurdica de la que provenga, lo cual incluye, por ende, a la autonoma colectiva.
La estabilidad del empleado pblico (art. 14 bis de la Constitucin Nacional) significa que la actora
no pudo vlidamente ser segregada de su empleo sin invocacin de una causa justificada y razona-
ble, de manera que su reclamo de reinstalacin resulta procedente, y debe ser confirmada la sen-
tencia que declar nulo e inconstitucional el art. 7 del convenio colectivo 56/92 E segn el texto
dispuesto por el laudo 16/92 del Ministerio de Trabajo y Seguridad de la Nacin, por impedir que el
art. 14 bis produzca los mencionados efectos, y condena a la Administracin Nacional de Aduanas a
reincorporar a la actora, dando as operatividad a esta ltima norma.
Los principios, garantas y derechos reconocidos por nuestra Constitucin Nacional no son absolu-
tos y estn sujetos a las leyes que reglamentan su ejercicio (arts. 14 y 28) (Voto de los Dres. Elena I.
Higthon de Nolasco y Juan Carlos Maqueda).
Nuestra Ley Fundamental es una norma jurdica y que, en cuanto reconoce derechos, lo hace para
que stos resulten efectivos y no ilusorios, sobre todo cuando est en discusin un derecho humano.
Luego, es tan cierto que los derechos constitucionales son susceptibles de reglamentacin, como lo
es que esta ltima est destinada a no alterarlos (art. 28), lo cual significa conferirles la extensin
128 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
y comprensin previstas en el texto cimero que los enunci y que manda asegurarlos (Voto de los
Dres. Elena I. Higthon de Nolasco y Juan Carlos Maqueda).
El art. 7, inc. c, del CCT, al consagrar la estabilidad impropia, altera en el caso concreto la sustancia
del rgimen del estabilidad propia del empleado pblico y, de este modo, lo desnaturaliza (Voto de
los Dres. Elena I. Higthon de Nolasco y Juan Carlos Maqueda).
El derecho a la estabilidad no es absoluto, puede ser limitado por las leyes que lo reglamentan y debe
compaginarse con las dems clusulas constitucionales, entre ellas las atribuciones constitucionales
del Poder Ejecutivo. Pues esas reglamentaciones, que pueden atender al origen y regularidad de las
designaciones, perodos razonables de prueba, causas justificadas de cesanta y otras disposiciones
que sistematicen la carrera administrativa, no pueden desnaturalizar la efectiva aplicacin de la es-
tabilidad transformando el derecho a ser reincorporado en caso de cesanta injustificada, que es de
principio y posibilita retomar el curso de aqulla, en un mero derecho indemnizatorio que, por ser
de carcter sustitutivo, debe estar reservado para casos excepcionales de justicia objetiva (Voto de
la Dra. Carmen M. Argibay).
Si los derechos y garantas deben ser ejercidos conforme a las leyes que los reglamentan tam-
poco son absolutas las potestades que se consagran en el texto constitucional (Voto de la Dra.
Carmen M. Argibay).
No existe interdependencia o solidaridad entre los preceptos de los que se vali el actor para obtener
de la aseguradora lo que le era debido por sta, y el art. 39.1 de la Ley de Riesgos del Trabajo que
exime de responsabilidad civil al empleador.
Nada impide que el actor obtenga la indemnizacin de la aseguradora -de acuerdo con lo establecido
por la Ley de Riesgos del Trabajo- y plantee la invalidez constitucional de las normas que eximen
de responsabilidad civil al empleador -art. 39.1- ya que el sometimiento a las normas que rigen un
supuesto, no importa hacer lo propio de las que regulan el otro.
Aun cuando recayera la declaracin de invalidez del art. 39, inc. 1, de la Ley de Riesgos del Traba-
jo, ello no acarreara la frustracin de los elevados propsitos de automaticidad y celeridad de las
prestaciones perseguidos por la Ley de Riesgos del Trabajo, por cuanto esa circunstancia no obsta
a que las aseguradoras de riesgos del trabajo deban cumplir con las obligaciones que han contrado
en el marco de aqulla.
No media voluntario acatamiento a un rgimen jurdico, que obste a su ulterior impugnacin consti-
tucional, cuando no existen opciones legales para no realizar los actos en cuestin, o cuando la rea-
lizacin de actos dentro de ese marco normativo es el nico medio posible para acceder al ejercicio
de la actividad profesional del impugnante o para que un ente pueda ejercer los actos designados en
su objeto social (Voto de la jueza Highton de Nolasco).
Es descalificable el pronunciamiento que omiti toda ponderacin de las razones por las que la
percepcin de la reparacin tarifada prevista en la Ley de Riesgos del Trabajo, abonada por la res-
Fallos Relevantes (2003-2016) 129
ponsable legal de esa prestacin, le impide reclamar por el reconocimiento de sus derechos constitu-
cionales respecto del empleador y por las sumas que, a su juicio, resultan insatisfechas, omisin que
adquiere mayor gravedad cuando se trata de prestaciones de carcter alimentario, que son adeudadas
para asegurar la subsistencia del trabajador y de su familia cuando ste ha perdido, total o parcial-
mente, la capacidad para continuar procurndosela por sus propios medios, como consecuencia de
un infortunio laboral (Voto de la jueza Highton de Nolasco).
La exigencia de no contrariar los propios actos debe ser valorada en consonancia con la situacin
real del trabajador incapacitado y su posibilidad de abstenerse de percibir una indemnizacin que
considera insuficiente, en aras de preservar intacta su accin para demandar la intensa proteccin
que la Constitucin Nacional otorga a sus derechos (Voto de la jueza Highton de Nolasco).
Si bien el rgimen de la Ley de Riesgos del Trabajo fue concebido sobre la base de la sustitucin
del responsable civil por una entidad aseguradora, corresponde dejar sin efecto el pronunciamiento
que, mediante el empleo de frmulas generales, omiti efectuar un examen de los motivos por los
que la aceptacin de la prestacin adeudada por la aseguradora, resultara incompatible con la des-
calificacin del sistema legal por ser contrario a la Constitucin Nacional (Voto de la jueza Highton
de Nolasco).
Corresponde dejar sin efecto la sentencia que omiti evaluar los hechos que pudieron justificar
que el trabajador no se apartara apresuradamente del rgimen de la Ley de Riesgos del Trabajo y
se soslayaron circunstancias particulares del caso que autorizaran a considerar que actu en forma
incompatible con la posterior promocin de un reclamo judicial basado en la inconstitucionalidad
del art. 39.1 de dicha norma (Voto del juez Maqueda).
Corresponde dejar sin efecto el pronunciamiento que -al rechazar el planteo de inconstitucionalidad
del art. 39.1 de la LCT- no trat el agravio de ndole federal que oportunamente introdujo la actora
y tampoco dio razones vlidas para ello (Disidencia parcial de la jueza Argibay).
Es arbitraria la sentencia que rechaz la demanda por aplicacin de la Ley de Riesgos del Trabajo
sin advertir que la accin se fund en el derecho civil, y en virtud de esa falsa premisa resolvi que
deba aplicarse el sistema de numerus clausus en cuanto a las enfermedades resarcibles, en el que no
estaba contemplada la situacin del actor.
Dado que para la procedencia de la accin de derecho comn debe probarse la existencia de los
presupuestos de la responsabilidad civil, si se demuestra que una enfermedad est vinculada causal-
mente a un hecho antijurdico, la accin procede con independencia del listado que prevea la ley de
riesgos del trabajo, que obedece a un rgimen especial, diferente del derecho comn.
Resulta inoficioso ingresar al examen de la constitucionalidad del art. 6 inc. 2 de la ley 24.557, si
se persigue la reparacin de una enfermedad que no est comprendida en el listado que debe elaborar
y revisar el Poder Ejecutivo, dentro del sistema especial.
130 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La Ley de Riesgos del Trabajo de 1995 es incompatible con el orden constitucional, pues ha negado
todo tipo de reparacin al trabajador vctima de una enfermedad que guarda relacin de causalidad
adecuada con el trabajo, por el slo hecho de que aqulla no resulta calificada de enfermedad profe-
sional en los trminos de dicha norma (Voto de los jueces Fayt y Petracchi).
Es condicin inexcusable del empleo que ste se preste en condiciones dignas y que se garantice el
estricto cumplimiento de las normas de seguridad, siendo la prevencin en la proteccin de la salud
y de la integridad fsica del trabajador, el presupuesto legtimo de la prestacin de servicios, que
no puede ya concebirse sin la adecuada preservacin de la dignidad inherente a la persona humana
(Voto de los jueces Fayt y Petracchi).
Cabe dejar sin efecto la sentencia que, al decidir que la ley 24.557 era constitucionalmente vlida
in totum y agotaba las posibilidades de resarcimiento por daos sufridos en el mbito laboral, con-
valid su artculo 39.1 y prescindi de todo examen de la demanda instaurada en los trminos del
artculo 1113 del Cdigo Civil (Voto de la jueza Argibay).
Cuando la Nacin ratifica un convenio se obliga a que sus rganos internos lo apliquen a los su-
puestos que contempla, a fin de no comprometer su responsabilidad internacional, resultando apta
la va del artculo 14 de la ley n 48, de haberse omitido la valoracin de una garanta del derecho
internacional -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
El hecho de la inclusin de los padres del trabajador, y en defecto de stos, a los familiares a cargo
del mismo, mediante la modificacin de la Ley de Riesgos del Trabajo instrumentada por el decreto
n 1278/00, en ausencia de los establecidos por el artculo 53 de la ley n 24.241, ha importado la
restauracin de derechos que haban sido consagrados en otras disposiciones de la seguridad social
que regulaban respecto a los llamados derecho-habientes. -Del dictamen de la Procuracin General,
al que remiti la Corte Suprema-.
Compete la declaracin de inconstitucionalidad del artculo 18, tem 2, de la ley n 24.557, en cuanto
soslaya a los progenitores del trabajador siniestrado, por resultar lesivo del derecho a la proteccin
integral de la familia -artculo 14 bis de la CN-, como los pactos internacionales de igual jerarqua
conforme el artculo 75, inciso 22, de la Carta Magna, pues no se aprecia razonable una regla que
excluye a los padres del trabajador soltero de las prestaciones reclamadas sobrevinientes a un acci-
dente fatal de trabajo, mxime cuando se acept el pago de una cobertura bajo el supuesto de que en
caso de producirse un infortunio habra algn beneficiario con derecho al cobro. -Del dictamen de la
Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
El artculo 18, tem 2, de la ley n 24.557, en su redaccin original, en cuanto soslaya a los proge-
nitores del trabajador siniestrado, afecta su derecho de propiedad, pues no resulta razonable, en un
marco de congruencia y ecuanimidad legal, que se prive a aqullos de reparacin, colocndolos en
peores condiciones a las que se hallaban antes de acaecer el evento, pues se trata de familiares con-
Fallos Relevantes (2003-2016) 131
sanguneos a quienes la ley reconoce derecho a los alimentos (art. 367, C.C). -Del dictamen de la
Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
Al excluir a los progenitores como legitimados ante el supuesto de muerte de su hijo soltero, para
percibir la indemnizacin contemplada en los artculo 11, apartado 4, y 15, apartado 2, de la ley
n 24.557 -modificada por el decreto n 1278/2000-, el artculo 18.2 de la ley 24.557 en su versin
original produce una discriminacin intolerable, ya que de no mediar la ley n 24.557, en el contexto
del derecho comn, tendran legitimidad en su condicin de progenitores para reclamar, pues ingre-
san en posesin de la herencia en el mismo da de la muerte del causante, sin ninguna formalidad
o intervencin de los jueces, (art. 3410, C.C), pudiendo incluso presentarse a estar a derecho si la
muerte se hubiese producido durante la tramitacin del reclamo laboral. -Del dictamen de la Procu-
racin General, al que remiti la Corte Suprema-
El artculo 75, inciso 23, de la Constitucin Nacional fortalece la vigencia del principio de progre-
sividad en materia previsional, descalificando todo accionar gubernamental que en la prctica de un
resultado regresivo en el goce efectivo de los derechos. -Del dictamen de la Procuracin General, al
que remiti la Corte Suprema-.
Es inconstitucional el artculo 18.2 de la ley 24.557 en su versin original, en tanto excluye a los
progenitores como legitimados ante el supuesto de muerte de su hijo soltero, para percibir la indem-
nizacin en tanto se aparta de precedentes legales pacficos en la materia y de convicciones jurdicas
arraigadas en la comunidad, como lo pone de manifiesto la reforma del decreto n 1278/00, devi-
niendo incongruente e inequitativo a la luz de la legislacin civil y de la seguridad social, afectando
los derechos a la proteccin integral de la familia, no discriminacin, propiedad, razonabilidad,
integralidad de cobertura, progresividad. -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la
Corte Suprema-.
Es arbitraria la sentencia que al referirse a valores constantes de las rentas que percibe el
actor de la ART no se encuentra acompaada de explicacin alguna que la precise y justifique,
mxime cuando ello tampoco surge de las constancias del proceso vinculadas con las rentas
percibidas por el actor.
El valor de la vida humana no resulta apreciable tan slo sobre la base de criterios exclusivamente
materiales, ya que no se trata de medir en trminos monetarios la exclusiva capacidad econmica de
las vctimas, lo que vendra a instaurar una suerte de justicia compensatoria de las indemnizaciones
segn el capital de aqullas o segn su capacidad de producir bienes econmicos con el trabajo,
puesto que las manifestaciones del espritu tambin integran el valor vital de los hombres.
La incapacidad del trabajador, por un lado, suele producir a ste un serio perjuicio en su vida de
relacin, lo que repercute en sus relaciones sociales, deportivas, artsticas, etc., y debe ser objeto de
132 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
El art. 41, inc. a de la ley 23.551 -al exigir que los delegados del personal y los integrantes de
las comisiones internas y organismos similares previstos en su art. 40, deban estar afiliados a la
respectiva asociacin sindical con personera gremial y ser elegidos en comicios convocados por
sta- viola el derecho a la libertad de asociacin sindical amparado tanto por el art. 14 bis de la
Constitucin Nacional como numerosas normas de raigambre internacional, afectando injustifica-
damente la libertad de los trabajadores individualmente considerados que deseen postularse como
candidatos, no obstante la existencia, en el mbito, de otra simplemente inscripta, como asi tambin
la libertad de stas al impedirles desplegar la actividad para la que fueron creadas.
Corresponde revocar la sentencia apelada en cuanto desconoci el derecho de ATE a intervenir en
la celebracin de los comicios de delegados del personal en el mbito del Estado Mayor General del
Ejrcito y el Estado Mayor Conjunto de las Fuerzas Armadas, con base en que, pese a comprender
dicho mbito de actividad, no gozaba en ste de personera gremial, pues no se ha invocado, ni la
Corte advierte, la existencia de razn alguna que haga que la limitacin impugnada resulte nece-
saria a una sociedad democrtica en inters de la seguridad nacional o del orden pblico, o para la
proteccin de los derechos y libertades ajenos, sino que parece marchar en sentido opuesto a dichos
Fallos Relevantes (2003-2016) 133
intereses y a las necesidades de una sociedad del tipo indicado, la cual, si algo exige, es que el mo-
delo que adopt permee los vnculos asociativos, sobre todo aquellos que, como los sindicales, estn
llamados a coadyuvar en la promocin del bienestar general.
Al consagrar la democracia gremial, el art. 14 bis de la Constitucin Nacional manda que el rgimen
jurdico que se establezca en la materia, antes que impedir o entorpecer, debe dejar en libertad las
mentadas actividades y fuerzas asociativas, en aras de que puedan desarrollarse en plenitud, vale
decir, sin mengua de la participacin, y del eventual pluralismo de sindicatos, que el propio universo
laboral quiera darse, y los trminos libre y democrtica mencionados en aqul, no por su especifi-
cidad y autonoma, dejan de ser recprocamente complementarios.
La libertad de asociacin sindical remite al Convenio N 87 -ratificado por la Argentina en 1960 y
comprendido en la Declaracin de la OIT relativa a los Principios y Derechos Fundamentales del
Trabajo-, el cual hace hincapi en que los trabajadores, sin ninguna distincin y sin autorizacin
previa, tienen el derecho de constituir las organizaciones que estimen convenientes, as como el de
afiliarse a stas, con la sola condicin de observar los estatutos de las mismas, as como, aqullas
tienen el derecho de redactar sus estatutos y reglamentos administrativos, elegir libremente sus re-
presentantes, organizar su administracin y sus actividades y formular su programa de accin.
No procede el amparo promovido por la empresa de transporte automotor que persigue la inconsti-
tucionalidad de la Resolucin Conjunta 443/2004 y 179/2004 de la Secretara de Transporte y de la
Secretara de Trabajo de la Nacin -que dispuso la creacin de una comisin que coordinara las fun-
ciones de control de stas, interviniendo preventivamente a las empresas permisionarias del servicio
pblico de transporte automotor de pasajeros a fin de verificar el cumplimiento de los asientos en las
libretas de los chferes y el rgimen legal de jornada de trabajo y descansos inter-jornada-, pues tal
sistema de control preventivo no supuso el ejercicio de nuevas competencias o la delegacin de las
existentes en organismos distintos de aquellos que venan ejercindolas, sino que tendi a coordinar
la actuacin conjunta de funcionarios de los organismos que tenan a su cargo vigilar el cumplimien-
to del rgimen de jornada y descanso de los choferes ocupados en la prestacin de los servicios de
transporte de pasajeros por va terrestre bajo jurisdiccin nacional.
La Resolucin Conjunta 443/2004 y 179/2004 de la Secretara de Transporte y de la Secretara de
Trabajo de la Nacin -en cuanto dispuso la creacin de una comisin que coordinara las funciones de
control de stas, interviniendo preventivamente a las empresas permisionarias del servicio pblico
de transporte automotor de pasajeros a fin de verificar el cumplimiento de los asientos en las libretas
de los chferes y el rgimen legal de jornada de trabajo y descansos inter-jornada- no produjo super-
posicin, sobreabundancia o sobreaadido de controles, sino que tendi a coordinar y simplificar,
con provecho para el permisionario, las funciones de contralor, que las secretaras firmantes tenan
134 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
legalmente asignadas, lo que descarta la irrazonabilidad del medio elegido, as como la falta de pro-
porcionalidad entre este ltimo y el fin perseguido.
Cabe revocar la sentencia que dej sin efecto la resolucin del Director de Inspeccin Federal
del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social de la Nacin que -ejerciendo las atribu-
ciones conferidas por las leyes 18.695 y 25.212 en materia de polica laboral- le impuso una
multa a la empresa actora por supuesto incumplimiento de lo dispuesto por el art. 1 del decre-
to 392/03 ya que al liquidar el incremento salarial fijado por dicha norma, no lo incorpor al
sueldo bsico de convenio, sino que lo sum como adicional, sustrayendo del aumento a los
adicionales que se calculaban en porcentajes sobre el sueldo bsico toda vez que de aceptarse
tal criterio se consagrara una suerte de excepcin que conducira a una atenuacin de esta au-
toridad, cuando no a su paralizacin, porque le bastara al empleador inspeccionado aducir que
la inteligencia de la norma en la que se sustenta el reproche es distinta de la sostenida por el
rgano administrativo de aplicacin, para que ste deba inhibirse de ejercer sus facultades puni-
tivas. Tal criterio contrara los compromisos internacionales asumidos por el Estado Argentino
mediante la ratificacin de los Convenios nros. 81 y 129 de la Organizacin Internacional del
Trabajo que tienen jerarqua superior a las leyes, los cuales reclaman el fortalecimiento de la
polica del trabajo.
La atribucin de comprobar y sancionar infracciones laborales implica el ejercicio de facultades
jurisdiccionales por parte del organismo administrativo que acta como autoridad de aplicacin,
cuyas decisiones se encuentran sujetas al control posterior del tribunal de justicia, quien decidir, en
definitiva, sobre la legalidad o razonabilidad de lo resuelto.
Los estados deben velar tanto por el estricto cumplimiento de la normativa de carcter laboral que
mejor proteja a los trabajadores, cuanto para que dentro de su territorio se reconozcan y apliquen to-
dos los derechos laborales que su ordenamiento jurdico estipula, derechos originados en instrumen-
tos internacionales o en normativa interna, para lo cual les corresponde adoptar todas las medidas
necesarias, sean de orden legislativo y judicial, as como administrativo.
Corresponde revocar la sentencia que dej sin efecto la resolucin del Director de Inspeccin
Federal del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social de la Nacin que- ejerciendo las
atribuciones conferidas por las leyes 18.695 y 25.212 en materia de polica laboral- le impuso
una multa a la empresa actora por supuesto incumplimiento de lo dispuesto por el art. 1 del
decreto 392/03 ya que al liquidar el incremento salarial fijado por dicha norma, no lo incorpor
al sueldo bsico de convenio, sino que lo sum como adicional, sustrayendo del aumento a los
adicionales que se calculaban en porcentajes sobre el sueldo bsico, pues no se encuentra debi-
damente fundada al no ponderarse los planteos conducentes para resolver la contienda -a saber,
la autoridad de aplicacin actu en virtud de una norma de orden pblico dictada por el Poder
Ejecutivo y en ejercicio de las atribuciones basadas en preceptos de rango superior- y mediante
aserciones dogmticas, deja sin efecto una multa aplicada por el Ministerio de Trabajo sin pro-
Fallos Relevantes (2003-2016) 135
nunciarse sobre el fondo del tema (Voto de la jueza Highton de Nolasco). -Del dictamen de la
Procuracin General, al que remiti el voto-.
La jueza Argibay, en disidencia, desestim el recurso extraordinario con arreglo al art. 280 del C-
digo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
Cabe confirmar la sentencia que hizo lugar al reclamo por daos y perjuicios basado en el Cdigo
Civil, formulado por los padres de un trabajador fallecido en un incendio producido en las oficinas
en las que prestaba servicios, y conden a la empleadora del causante y a la aseguradora de riesgos
del trabajo, con fundamento en que sta haba incumplido con los deberes a su cargo en materia
de seguridad en el trabajo, pues no existe razn alguna para poner a una ART al margen del rgi-
men de responsabilidad previsto por el Cdigo Civil, por los daos a la persona de un trabajador
derivados de un accidente o enfermedad laboral, cuando se demuestren los presupuestos de aqul,
que incluyen tanto el acto ilcito y la imputacin, cuanto el nexo causal adecuado -excluyente o
no- entre dichos daos y la omisin o el cumplimiento deficiente por parte de la primera de sus
deberes legales.
En materia de riesgos del trabajo, no se trata de que las aseguradoras sancionen incumplimientos o
impongan cumplimientos a las empresas aseguradas, sino de algo que antecede a ello, esto es, pre-
venir los incumplimientos para que stos y los riesgos que le son ajenos, puedan evitarse, y no es
propio de aqullas permanecer indiferentes a dichos incumplimientos, puesto que la obligacin de
denunciar resulta de sus funciones preventivas.
Es condicin inexcusable del empleo que ste se preste en condiciones dignas y que se garantice el
estricto cumplimiento de las normas de seguridad, tanto en general, como en lo que concierne a las
propias de cada actividad, y la prevencin en la proteccin de la salud y de la integridad fsica del
trabajador es el presupuesto legtimo de la prestacin de servicios, que no puede ya concebirse sin
la adecuada preservacin de la dignidad inherente a la persona humana.
La proteccin de la integridad psicofsica del trabajador, cuando no de la vida misma de ste, me-
diante la prevencin en materia de riesgos laborales resulta, sin dudas, una cuestin en la que alcanza
su mayor significacin y gravedad la doctrina de la Corte, segn la cual, aqul es un sujeto de pre-
ferente tutela constitucional.
El recurso extraordinario deducido contra la sentencia que hizo lugar al reclamo por daos y perjui-
cios basado en el Cdigo Civil, formulado por los padres de un trabajador fallecido en un incendio
producido en las oficinas en las que prestaba servicios, condenando a la empleadora del causante y a
la aseguradora de riesgos, con fundamento en que sta haba incumplido con los deberes a su cargo
en materia de seguridad en el trabajo, es inadmisible (art. 280 del Cdigo Procesal Civil y Comercial
de la Nacin) (Voto de las juezas Higthon de Nolasco y Argibay).
Corresponde dejar sin efecto la sentencia que hizo lugar al reclamo por daos y perjuicios basado en
el Cdigo Civil, formulado por los padres de un trabajador fallecido en un incendio producido en las
136 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
oficinas en las que prestaba servicios, condenando a la empleadora del causante y a la aseguradora
de riesgos, con fundamento en que sta haba incumplido con los deberes a su cargo en materia de
seguridad en el trabajo, pues aun cuando se afirme que el Estado ha delegado en dichas aseguradoras
el control de polica, no puede derivarse de ello la responsabilidad, ya que el Estado no responde por
los accidentes de este tipo y no hay en el derecho vigente una responsabilidad civil del mismo por
todos los accidentes en los cuales se verifique una omisin de control abstracta, sin que se acredite
el nexo causal, y el Estado Nacional no puede delegar un poder de polica estatal que recae en las
provincias (art. 126 de la Constitucin Nacional).
El rechazo del reclamo por daos y perjuicios que con sustento en el Cdigo Civil, formularon los
padres de un trabajador fallecido en un incendio producido en las oficinas en las que prestaba ser-
vicios del que deriv la condena a la empleadora causante y a la aseguradora de riesgos de trabajo
por entender que se haba incumplido con los deberes a su cargo en materia de seguridad laboral no
importa colocar a una ART al margen del rgimen de responsabilidad del Cdigo Civil, sino slo
precisar que no cabe responsabilizar a las mismas si no concurren los presupuestos del deber de
reparar -entre los que se encuentra el nexo causal adecuado-, y que las omisiones de los deberes de
control y prevencin, por s solos no autorizan a establecer una regla general y abstracta que los erija
automtica e inexorablemente en condicin apta para producir el resultado daoso con prescinden-
cia del curso normal de los acontecimientos. (Disidencia del juez Lorenzetti).
Por ms intensa que sea la proteccin del trabajador, una vez que se opta por la accin de derecho
comn, debe aplicarse el rgimen indemnizatorio del Cdigo Civil y no es admisible la acumulacin
de un sistema basado en la seguridad social con uno civil, en distintos aspectos y segn convenga
en el caso, pues el derecho vigente no permite esa va y la misma tampoco es razonable al fracturar
todo esquema de previsibilidad (Disidencia del juez Lorenzetti).
La indemnizacin por despido de la mujer trabajadora que obedece a razones de maternidad o em-
barazo, como lo establece el artculo 178 de la Ley de Contrato de Trabajo, carece de la periodicidad
y la permanencia de la fuente necesaria para quedar sujeta al gravamen que exige el impuesto a las
ganancias pues su percepcin involucra un nico concepto que es directa consecuencia del cese de
la relacin laboral. (Del dictamen de la Procuracin General al que la Corte remite).
Fallos Relevantes (2003-2016) 137
caractersticas precisadas, la emisin de los bonos de participacin en las ganancias resultaba una
consecuencia necesaria por as disponerlo el texto expreso del art. 29 de la ley 23.696.
Si bien ni el decreto 2423/91 -implementacin del programa de propiedad participada- ni sus ante-
cedentes contienen referencias precisas a los bonos de participacin en las ganancias, dado que la
decisin de establecer el programa de propiedad participada tena como correlato ineludible la obli-
gacin de emitir aquellos ttulos, no puede atribuirse al silencio del decreto ningn efecto anulador
o eximente de tal obligacin.
El art. 4 del decreto 395/92, al establecer que las licenciatarias no estaban obligadas a emitir los
bonos de participacin en las ganancias, desatendi la finalidad de proveer al mejor cumplimiento
del mandato legal contenido en el art. 29 de la ley 23.696 -rgimen de propiedad participada-, en la
medida en que no slo no se subordin a la voluntad del legislador all expresada en forma inequ-
voca ni se ajust al espritu de la norma para constituirse en un medio que evitase su violacin, sino
que se erigi en un obstculo al derecho reconocido a los trabajadores, frustratorio de las legtimas
expectativas que posean como acreedores, hallndose viciado de inconstitucionalidad.
Cabe revocar la sentencia que rechaz la demanda interpuesta contra el Estado Nacional y Telefni-
ca de Argentina S.A con el objeto de que se declare la inconstitucionalidad del decreto 395/92 -por el
cual se haba eximido a las licenciatarias del servicio telefnico de emitir los bonos de participacin
en las ganancias previstos en el art. 29 de la ley 23.696- y se le indemnizaran los daos y perjuicios
derivados de la privacin de dicha participacin, pues el propsito perseguido por la ley 23.696 de
tornar operativo en el mbito del personal de las empresas privatizadas el derecho a participar en las
ganancias, ha quedado frustrado a raz de una reglamentacin -decreto 395/92- que debe declararse
inconstitucional.
Cuando el art. 4 decreto 395/02 prev que el ente a privatizar deber emitir bonos de participacin
en las ganancias para el personal y, a tal efecto, el Poder Ejecutivo Nacional podr hacer uso de las
facultades que le otorga la ley 23.696, solo puede concluirse que el conector a tal efecto circuns-
cribe de manera estricta la labor de la administracin a la materializacin de la emisin de los bonos,
como una forma de determinar o precisar detalles por medio de la reglamentacin, pero no puede
entenderse como una atribucin de competencia para alterar lo establecido ntidamente en la primera
frase del artculo en cuestin.
La remisin de la ley 23.696 -Programa de Propiedad Participada- a la regulacin contenida en la ley
19.550, solo puede concebirse circunscripta a las disposiciones en materia de bonos de participa-
cin contenidas en el rgimen del capital de las sociedades annimas (arts. 229 y sgtes.), en virtud
de que los entes privatizados deberan revestir esa figura societaria, pero no puede considerarse que
implic la sujecin al derecho privado de todos los operadores e institutos involucrados en el pro-
ceso de privatizacin.
En el marco del artculo 16 de la ley 23.696 -Programa de Propiedad Participada- el Poder Ejecutivo
tena facultades discrecionales para decidir si otorgara preferencia a los empleados en la adquisi-
cin de acciones y, de hacerlo, cul sera la modalidad para implementarla, pero de ello no puede
concluirse que el derecho que se reclama a obtener bonos de participacin en las ganancias de la
empresa surja automticamente de las previsiones de la ley 23.696, ni de las normas reglamentarias
dictadas para la privatizacin de la ex ENTel (Disidencia de los jueces Petracchi y Argibay).
Cabe rechazar la pretensin deducida contra el Estado Nacional y Telefnica de Argentina S.A con
el objeto de que se declarara la inconstitucionalidad del decreto 395/92- por el cual se haba eximi-
do a las licenciatarias del servicio telefnico de emitir los bonos de participacin en las ganancias
previstos en el art. 29 de la ley 23.696- y se le indemnizaran los daos y perjuicios derivados de
haberse visto privada de la participacin mencionada, pues el Poder Ejecutivo slo estaba facultado
para disear un programa que respetara el plexo normativo que defina la situacin jurdica de todos
Fallos Relevantes (2003-2016) 139
los sujetos comprendidos, normas que impedan establecer la emisin de bonos de participacin en
las ganancias para el personal porque ello hubiera implicado alterar las condiciones del concurso
pblico (Disidencia de los jueces Petracchi y Argibay).
El art. 103 bis inc. c) de la Ley de Contrato de Trabajo (texto segn ley 24.700), relativo a los vales
alimentarios, en cuanto niega a stos naturaleza salarial, es inconstitucional, pues su texto no propor-
ciona elemento alguno que, desde el ngulo conceptual, autorice a diferenciar a la concesin de los
vales alimentarios asumida por el empleador de un mero aumento de salarios adoptado a iniciativa
de ste, ni tampoco surge de las alegaciones de la demandada ni de las circunstancias del proceso.
Corresponde declarar la inconstitucionalidad del art. 103 bis, inciso c de la Ley de Contrato de
Trabajo y por ende, asignar naturaleza remuneratoria a los ticket canasta que eran entregados
mensualmente al trabajador, ello en virtud de lo previsto en el Convenio 9 OIT, que tiene jerarqua
legal de acuerdo a lo establecido en el art. 75 de la Constitucin Nacional y dado que no puede con-
siderarse a la alimentacin como un beneficio social sino que esta debe ser asegurada dignamente
por el salario.
Si bien los incisos b y c del art. 103 bis de la ley 20.744 (texto segn ley 24.700) -norma cuya in-
constitucionalidad se solicita-, fueron derogados por la ley 26.341, dado que el recurrente mantiene
inters en la definicin legal de su situacin en razn de que, durante todo el perodo por el que for-
mula el reclamo indemnizatorio, su derecho se encontraba regido por la normativa derogada, pues
cabe admitr la virtualidad de dictar pronunciamiento en circunstancias en que el cambio del marco
fctico o jurdico determina la ausencia de utilidad del fallo hacia el futuro, siempre que subsista
el inters de las partes por los efectos jurdicos producidos durante el lapso anterior a esa variacin
(Voto de los jueces Higthon de Nolasco, Fayt y Argibay).
Llamar a los vales alimentarios como beneficios sociales lleva a mutar al trabajador en benefi-
ciario y al empleador en beneficiador, suplantar como causa del crdito o ganancia al contrato de
empleo por un acto del empleador ajeno a este ltimo e introducir en un nexo oneroso para ambos
celebrantes una suerte de prestacin gratuita por parte del empleador, todo lo cual traduce una ca-
lificacin poco afortunada, carente de contenido y un evidente contrasentido (Voto de los jueces
Higthon de Nolasco, Fayt y Argibay).
La base de clculo de la indemnizacin salarial debe guardar razonable proporcin con los elemen-
tos que componen la remuneracin, es decir con la contraprestacin que el trabajador percibe como
consecuencia del contrato de trabajo y la indebida exclusin del vale alimentario dentro de la nocin
de salario que brindan tanto las normas internacionales ratificadas por la Repblica Argentina, como
la propia legislacin nacional, afecta el principio constitucional de retribucin justa, que se encuen-
tra en correlacin con la base remuneratoria que compone el derecho, tambin constitucional, a la
proteccin contra el despido arbitrario. (Voto de los jueces Higthon de Nolasco, Fayt y Argibay).
140 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Corresponde dejar sin efecto la sentencia que consider que el actor debi ser ponderado trabajador
dependiente de la sociedad cooperativa en los trminos del art. 27 de la Ley de Contrato de Trabajo
si surge con nitidez que tales asertos no pudieron ser sostenidos vlidamente con prescindencia de
todo examen concerniente al sentido y esencia del tipo societario al que se adecuan las cooperativas
de trabajo y al rgimen legal establecido por la ley 20.337 y adems, no debi pasar por alto las nor-
mas que expidi el INAC, como el art. 1 de la resolucin 183/92, que tuvo como objeto reafirmar
que el vnculo jurdico entre el asociado y la cooperativa de trabajo es de naturaleza asociativa y est
exento, por lo tanto, de toda connotacin de dependencia y la resolucin 360/75, que determin las
excepciones al principio de mutualidad rigurosa en las cooperativas de trabajo.
Cabe revocar la sentencia que ponder al actor como trabajador dependiente de una sociedad coo-
perativa en los trminos del art. 27 de la Ley de Contrato de Trabajo, condenando a la demandada
al pago de rubros salariales y reparatorios derivados de la extincin del contrato, si con respecto a
las notas de subordinacin tcnica, econmica y jurdica propias del vnculo dependiente que el a
quo entendi necesario verificar para la procedencia del reclamo, soslay dar los fundamentos por
los que entendi acreditadas las primeras dos notas mencionadas y respecto de la tercera, se limit a
escoger un solo elemento de prueba que, asimismo, no evalu dentro del preciso contexto litigioso.
Al limitar a los representantes gremiales de los sindicatos con personera gremial los alcances de
la proteccin prevista en su art. 52, la ley 23.551 -reglamentaria de la libertad sindical constitucio-
nalmente reconocida-, ha violentado, de manera tan patente como injustificada, la esfera en que el
legislador puede vlidamente dispensar determinados privilegios a las asociaciones ms representa-
tivas, en primer lugar, porque el distingo constrie, siquiera indirectamente, a los trabajadores indi-
vidualmente considerados que se dispongan a actuar como representantes gremiales, a adherirse a la
entidad con personera gremial, no obstante la existencia, en el mismo mbito, de otra simplemente
inscripta, y en segundo trmino, porque ataca la libertad de los sindicatos simplemente inscriptos y
la de sus representantes, al protegerlos de manera menor que si se tratara de asociaciones con perso-
nera gremial, en un terreno de la actividad sindical que tambin es propio de aqullos y en el cual,
de consiguiente, no se admiten privilegios.
Corresponde declarar la inconstitucionalidad del art. 52 de la ley 23.551, en la medida en que exclu-
ye a la actora del goce de la tutela otorgada por este ltimo a los representantes de asociaciones con
personera gremial, por ser representante (presidenta) de una asociacin sindical, la cual, no obstante
Fallos Relevantes (2003-2016) 141
142 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Corresponde confirmar la sentencia que rechaz la demanda contra el Estado Nacional -Hospital
Militar Central- como responsable solidario, en los trminos del art. 30 de la Ley de Contrato de
Trabajo, por indemnizaciones derivadas de la situacin de despido indirecto, si la Administracin
Pblica Municipal no es empleadora segn el Rgimen de Contrato de Trabajo -salvo que por acto
expreso se incluya a sus dependientes dentro de su mbito- por lo que mal puede ser alcanzada,
entonces, por una responsabilidad solidaria que slo es inherente a esta clase de sujetos del contrato
de trabajo (arts. 2, inc. a, y 26). -De los precedentes de Fallos: 308:1591; 312:146; 314:1679 y
321:2345, a los que la Corte remiti-.
Si los agravios planteados ante la sentencia que rechaz la demanda contra el Estado Nacional
-Hospital Militar Central- como responsable solidario por indemnizaciones derivadas de despido
son inadmisibles, ya que remiten a la exgesis de normas de derecho no federal, ello implica una
aplicacin del criterio enunciado en el precedente Bentez (Fallos: 332:2815), en el cual la Corte
abandon, por ser materia de derecho comn, la doctrina referida a la interpretacin de determinados
aspectos del art. 30 de la Ley de Contrato de Trabajo, en la inteligencia de que este tipo de cuestio-
nes ataen a los jueces de la causa, los cuales debern resolverlas en la plenitud jurisdiccional que
le es propia y, por consiguiente, no resultan susceptibles de revisin en la instancia federal, salvo el
supuesto de arbitrariedad (Disidencia del Dr. Carlos S. Fayt).
-La jueza Carmen M. Argibay, en disidencia, consider que el recurso extraordinario era inadmisible
(art. 280 CPCCN)-.
Corresponde dejar sin efecto la sentencia que responsabiliz en los trminos del art. 30 de la Ley
de Contrato de Trabajo al Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires por crditos indemni-
zatorios, ya que desconoci que ste no es empleador segn el rgimen mencionado -salvo que por
acto expreso se incluya a sus dependientes dentro de su mbito- por lo que mal puede ser alcanzado,
entonces, por una responsabilidad solidaria que solo es inherente a esta clase de sujetos del contrato
de trabajo (arts. 2, inc. a y 26) y porque, adems, dicha regulacin es incompatible con el rgimen
de derecho pblico (art. 2, prrafo 1) a que se halla sujeta la apelante.
-El juez Carlos S. Fayt, en disidencia, consider que el recurso extraordinario era inadmisible (art.
280 CPCCN)-.
Fallos Relevantes (2003-2016) 143
Cabe dejar sin efecto la sentencia que resolvi que en virtud de lo previsto por el art. 30 Ley de Con-
trato de Trabajo, que la Obra Social era solidariamente responsable del pago de los crditos laborales
adeudados a la actora por su ex empleadora -empresa que la obra social haba contratado para que
prestara servicios de atencin odontolgica a sus afiliados-, pues el a quo incurri en un inaceptable
dogmatismo al afirmar que la prestacin de tales servicios era una actividad propia de la obra social
recurrente que fue delegada en la codemandada y que, por tal motivo, se verificaban en el caso los
presupuestos fcticos que -segn la interpretacin que la cmara hizo de la norma en cuestin- dan
lugar a la imputacin de responsabilidad solidaria.
La prioritaria aplicacin de los recursos econmicos de las obras sociales a garantizar la prestacin
de servicios de asistencia mdica es una condicin indispensable para que stas puedan cumplir ade-
cuadamente con su funcin de agentes naturales de un sistema de seguro cuyo objetivo fundamental
es proveer el otorgamiento de prestaciones tendientes a la promocin, proteccin, recuperacin y
rehabilitacin de la salud, que respondan al mejor nivel de calidad posible (cfr. art. 2 de la ley
23.661), y el logro del tal objetivo puede ser puesto en jaque si aquellos recursos resultan afectados
por decisiones judiciales que incurren en una arbitraria atribucin de responsabilidad solidaria por
obligaciones laborales ajenas.
La regulacin legal no implica que todo empresario deba responder por las relaciones laborales que
tengan todos aquellos otros empresarios con quienes establece contratos que hacen a la cadena de
comercializacin -ya se trate de bienes o servicios-, mxime frente a la gran variedad de contratos
que se generan actualmente en el seno de las relaciones interempresariales y el vasto campo comer-
cial de las relaciones que as se manifiestan. -Voto del juez Ricardo L. Lorenzetti-. -Del precedente
de Fallos: 330:2452, al que remite-.
Corresponde revocar la sentencia que rechaz la demanda interpuesta por el actor contra el Estado
Nacional -Ministerio de Defensa- a fin de que se le abone la indemnizacin prevista por el art. 245
de la ley de contrato de trabajo, salarios cados y preaviso, en razn de que la Armada Argentina
rescindi el contrato de locacin de servicios celebrado bajo el rgimen del decreto 4381/73, con
fundamento en las restricciones presupuestarias impuestas por la ley 24.938, pues el comporta-
miento del Estado que le renov el contrato durante veintin aos, tuvo aptitud para generar en
aqul una legtima expectativa de permanencia laboral que merece la proteccin que el artculo
144 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
14 bis de la Constitucin Nacional otorga al trabajador contra el despido arbitrario, siendo proce-
dente el reclamo indemnizatorio.
Si el actor ingres como tcnico para desempearse en la Armada Argentina y su relacin fue en-
cuadrada en el Rgimen para el Personal de investigacin y Desarrollo de las Fuerzas Armadas,
aprobado por decreto 4381/73- que si bien autoriza a contratar personal sin que ello genere derecho
a indemnizacin por rescisin, limita la posibilidad de renovacin de dichos contratos a un mximo
de cinco aos (artculos 26 del decreto y 17, inciso a, de la reglamentacin), al renovarle dicho con-
trato durante veintin aos, la demandada viol el plazo mximo previsto en dicha norma y utiliz
figuras jurdicas autorizadas legalmente para casos excepcionales, con una evidente desviacin de
poder que tuvo por objetivo encubrir una designacin permanente bajo la apariencia de un contrato
por tiempo determinado.
Si el actor ingres como tcnico para desempearse en la Armada Argentina y su relacin fue en-
cuadrada en el Rgimen para el Personal de investigacin y Desarrollo de las Fuerzas Armadas
-aprobado por decreto 4381/73- que si bien autoriza a contratar personal sin que ello genere derecho
a indemnizacin por rescisin, limita la posibilidad de renovacin de dichos contratos a un mximo
de cinco aos (artculos 26 del decreto y 17, inciso a, de la reglamentacin), y la demandada le re-
nov dicho contrato durante veintin aos, no resulta aplicable lo sostenido en el precedente Gil
(Fallos: 312:245), conforme el cual el voluntario sometimiento a un rgimen, sin reservas expresas,
comporta un inequvoco acatamiento que determina la improcedencia de su impugnacin ulterior,
pues en el caso no se cuestiona el rgimen aprobado por dicho decreto, sino el incumplimiento de
los lmites temporales en l establecidos y la consiguiente responsabilidad de responder que le cabe
al trasgresor- Estado Nacional.
Si durante veintin aos se prorrog el contrato de locacin de servicios que vinculaba al actor con
el Estado Nacional, ingresando como tcnico y encuadrndose su relacin en el Rgimen para el
Personal de investigacin y Desarrollo de las Fuerzas Armadas, aprobado por decreto 4381/73 -que
si bien autoriza a contratar personal sin que ello genere derecho a indemnizacin por rescisin,
limita la posibilidad de renovacin de dichos contratos a un mximo de cinco aos-, y luego fue
rescindido, aqul no tiene derecho a ser reicorporado en el cargo -lo que vulnerarra el rgimen legal
de la funcin pblica, y el principio constitucional que prev que corresponde al Congreso autorizar
anualmente el presupuesto general de gastos de la Administracin Pblica Nacional, y que toda
erogacin que se aparte de estos lmites resulta ilegtima-, debindo repararse los perjuicios sufridos
para lo cual la aplicacin de la indemnizacin prevista por el artculo 11 de la Ley Marco de Regu-
lacin de Empleo Pblico Nacional (25.164), resulta una medida equitativa.
Si bien la Constitucin Nacional no impide al Estado celebrar los contratos de empleo ante cir-
cunstancias -necesidades- transitorias o eventuales que no puedan verse superadas o satisfechas
por el personal de planta permanente, siempre y cuando los requisitos y condiciones a las que sean
sometidos resulten, por su objetividad y razonabilidad, una excepcin admisible a las reglas del art-
culo 14 bis, resultan invlidas las clusulas contractuales y eventuales disposiciones legales que las
sustenten que nieguen la configuracin de una relacin de empleo, cuando sus trminos muestren la
presencia de los elementos constitutivos de dicha relacin, ms all del contenido y alcances de los
derechos, deberes y obligaciones que de ello deban seguirse (Voto de los Dres. Carlos E. Fayt, Juan
Carlos Maqueda y E.Ral Zaffaroni).
Frente a la amplitud de la proteccin constitucionalmente reconocida a toda forma de trabajo de-
pendiente, la acreditacin de los extremos que habiliten la contratacin de agentes sin permanencia,
habr de ser examinada con criterio restrictivo, atendindose en cada caso en particular a la transi-
toriedad y especificidad del requerimiento (Voto de los Dres. Carlos S. Fayt, Juan Carlos Maqueda
y E. Ral Zaffaroni).
Fallos Relevantes (2003-2016) 145
Si durante veintin aos se prorrog el contrato de locacin de servicios que vinculaba al actor con
el Estado Nacional, ingresando como tcnico y encuadrndose su relacin en el Rgimen para el
Personal de Investigacin y Desarrollo de las Fuerzas Armadas, aprobado por decreto 4381/73 -que
limita la posibilidad de renovacin de dichos contratos a un mximo de cinco aos-, y luego fue res-
cindido, aqul debe ser resarcido, a cuyo fin resulta una solucin razonable y equitativa el rgimen
indemnizatorio previsto en la Ley Marco de Regulacin de Empleo pblico Nacional -25.164-art.
11, prrafo 5, que prev una indemnizacin de un mes de sueldo por cada ao de servicio o frac-
cin mayor de tres meses, tomando como base la mejor remuneracin mensual, normal y habitual
percibida durante el ltimo ao o durante el tiempo de prestacin de servicios si ste fuera menor,
debiendo adicionrsele -dado el carcter intempestivo de la ruptura contractual-, una suma equiva-
lente a la que se seguira del perodo previsto en el prrafo tercero de dicha norma (antigedad)
(Voto de los Dres. Carlos S. Fayt, Juan Carlos Maqueda y E. Ral Zaffaroni).
Los decretos 1273/02, 2641/02 y 905/03 -que establecieron que los trabajadores del sector privado
comprendidos en convenciones colectivas de trabajo, con excepcin de los agrarios y los del ser-
vicio domstico, deban percibir de su empleador una asignacin mensual no remunerativa de
carcter alimentario-, son inconstitucionales en cuanto desconocen la naturaleza salarial de las
prestaciones que establecen.
Cabe revocar la sentencia que desestim el planteo de inconstitucionalidad de los decretos 1273/02,
2641/02 y 905/03 -que establecieron que los trabajadores del sector privado comprendidos en con-
venciones colectivas de trabajo, con excepcin de los agrarios y los del servicio domstico, deban
percibir de su empleador una asignacin mensual no remunerativa de carcter alimentario-,
pues el a quo ha reconocido al Ejecutivo atribuciones para dictar disposiciones de carcter legisla-
tivo, en manifiesto apartamiento de lo dispuesto por el art. 99.3, segundo prrafo de la Constitucin
Nacional (Voto de la jueza Argibay).
Un decreto de necesidad y urgencia no adquiere tal condicin por la mera decisin del Presidente
de adjudicarle ese rtulo, sino cuando se han seguido para su dictado los procedimientos esta-
blecidos en la Constitucin Nacional, especialmente, en sus arts. 99.3 y 100.13, por lo que los
decretos 1273/02, 2641/02 y 905/03 -en cuanto calificaron como asignaciones no remunerativas
de carcter alimentario a las prestaciones dinerarias que establecan en favor de los trabajadores-,
son inconstitucionales, pues no se ha demostrado que hayan sido sometidos a consideracin de la
Comisin Bicameral Permanente, por cuanto a la fecha en que fueron dictados no estaba consti-
tuida y por lo tanto, no hubo pronunciamiento oportuno por parte las Cmaras del Congreso (Voto
de la jueza Argibay).
146 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
El tope legal de reparacin previsto en el art. 8, inc. a, segundo prrafo, de la ley 9688, segn ley
23.643 -vigente al momento de los hechos-, para el caso de incapacidad parcial y permanente de-
rivada de un accidente laboral -rgimen de carcter tarifado que consideraba como dao reparable
dinerariamente la prdida de ganancias del trabajador y que supona tomar en cuenta su salario y
considerarlo reducido en medida igual al grado de su incapacidad-, resulta inconstitucional e inapli-
cable al caso, en cuanto a que la discapacidad de carcter permanente de la que se trata repercutir
no slo en la esfera econmica de la vctima, sino tambin en diversos aspectos de su personalidad
que hacen al mbito domstico, cultural y social, con la frustracin del desarrollo pleno de la vida
que implicar la reformulacin de su proyecto de vida, siendo inadecuada e insuficiente la repara-
cin prevista en dicho rgimen dado que, circunscripto legalmente el objeto de la indemnizacin
dineraria a la sola prdida de la capacidad de ganancia, ni siquiera posibilita que sa sea evaluada
satisfactoriamente por imponerle un tope a su cuanta.
Si bien el art. 8 de la ley 9688 (segn ley 23.643) -rgimen de carcter tarifado que fijaba un tope
indemnizatorio para el caso de incapacidad parcial y permanente derivada de un accidente de traba-
jo-, atendi, como principio, a la prdida de ingresos o de capacidad de ganancia de la vctima, por
medio del cmputo de la reduccin de su salario, impidi que dicha finalidad fuese lograda en los
supuestos en los cuales -como en el caso- result aplicable el importe indemnizatorio mximo que
prevea.
La modalidad indemnizatoria que escoja el legislador para cumplir con la proteccin constitucional
del empleado frente a daos derivados de accidentes o enfermedades laborales bajo un rgimen
tarifado, no puede vlidamente dejar de satisfacer, al menos, la prdida de ingresos o de capacidad
de ganancia de la vctima.
Si se trata de establecer reglamentaciones legales en el mbito de proteccin de los trabajadores
daados por un infortunio laboral, el deber del Congreso es hacerlo en el sentido de conferir al
principio alterum non laedere toda la amplitud que ste amerita, y evitar la fijacin de limitaciones
que, en definitiva, implican alterar los derechos reconocidos por la Constitucin Nacional (art. 28)
(Voto de la jueza Higthon de Nolasco. Del precedente Aquino -Fallos: 327:3753-, al que remite).
La Ley de Riesgos del Trabajo, mediante la prestacin del art. 15, inc. 2, segundo prrafo, y la con-
siguiente eximicin de responsabilidad del empleador de su art. 39, inc. 1, slo indemniza daos
materiales y, dentro de stos, nicamente el lucro cesante: prdida de ganancias, que, asimismo,
evala menguadamente. -Del dictamen de la Procuracin General al que la Corte remite-.
Fallos Relevantes (2003-2016) 147
El principio general que sienta el art. 19 de la Carta Magna, segn el cual se prohibe a los hombres
perjudicar los derechos de un tercero, se encuentra entraablemente vinculado a la idea de repara-
cin y la reglamentacin que hace el Cdigo Civil en cuanto a las personas y las responsabilidades
consecuentes no las arraiga con carcter exclusivo y excluyente en el derecho privado, sino que ex-
presa un principio general que regula cualquier disciplina jurdica. -Del dictamen de la Procuracin
General al que la Corte remite-.
Cabe revocar la sentencia que rechaz la demanda en cuanto persegua la repeticin del impuesto
a las ganancias que le haba sido retenido a la actora al momento de percibir la indemnizacin pre-
vista en el art. 52 de la ley 23.551, a la vez que orden a la AFIP que devolviera la suma fijada en
concepto de exceso de retencin por haberse constatado que se aplic incorrectamente lo normado
en la resolucin general (DGI) 4139 y sus modificatorias, pues el resarcimiento en trato carece de
la periodicidad y de la permanencia de la fuente necesarias para quedar sujeto al gravamen, en los
trminos del art. 2 de la ley de impuesto a las ganancias, ya que es directa consecuencia del cese
de la relacin laboral. -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
Cabe revocar la sentencia que rechaz la demanda en cuanto persegua la repeticin del impuesto
a las ganancias que le haba sido retenido a la actora al momento de percibir la indemnizacin pre-
vista en el art. 52 de la ley 23.551, a la vez que orden a la AFIP que devolviera la suma fijada en
concepto de exceso de retencin por haberse constatado que se aplic incorrectamente lo normado
en la resolucin general (DGI) 4.139 y sus modificatorias, pues el resarcimiento en trato carece de
la periodicidad y de la permanencia de la fuente necesarias para quedar sujeto al gravamen, en los
trminos del art. 2 de la ley de impuesto a las ganancias, ya que es directa consecuencia del cese
de la relacin laboral. -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
Corresponde descartar la pretendida inaplicabilidad de la ley 23.592 al mbito del derecho indivi-
dual del trabajo -ya que nada hay en el texto de la ley ni en la finalidad que persigue que indique lo
contrario- la proscripcin de la discriminacin no admite salvedades o mbitos de tolerancia, que
se reprueban en todos los casos, y porque la prestacin de uno de los celebrantes, el trabajador, est
148 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
constituida nada menos que por la actividad humana, la cual resulta, per se, inseparable de la persona
humana y, por lo tanto, de su dignidad.
La reinstalacin guarda singular coherencia con los principios que rigen a las instancias jurisdiccio-
nales internacionales en materia de derechos humanos, tendientes a la plena reparacin de los daos
irrogados por un despido, ya que el objetivo primario de las reparaciones (remedies) en esta mate-
ria debera ser la rectificacin o restitucin en lugar de la compensacin, en tanto esta ltima slo
proporciona a la vctima algo equivalente a lo que fue perdido, mientras que las primeras reponen
precisamente lo que le fue sacado o quitado.
Slo un entendimiento superficial del art. 14 bis llevara a que la proteccin contra el despido arbi-
trario implicara una suerte de prohibicin absoluta y permanente a toda medida de reinstalacin, ya
que a la interpretacin evolutiva y el principio pro homine, conviene agregar que las leyes no pueden
ser interpretadas slo histricamente, sin consideracin a las nuevas condiciones y necesidades de la
comunidad, porque toda ley, por naturaleza, tiene una visin de futuro, est predestinada a recoger
y regir hechos posteriores a su sancin y esta conclusin se impone con mayor fundamento respec-
to de la Constitucin Nacional que tiene la virtualidad necesaria de poder gobernar las relaciones
jurdicas nacidas en circunstancias sociales diferentes a las que existan en tiempos de su sancin.
Cuando el legislador ha sancionado despidos discriminatorios con la reinstalacin del trabajador lo
ha dispuesto de manera expresa y siempre que el despido sin causa tenga lugar dentro de un plazo
cuyo inicio y culminacin se encuentra determinado por la ley respectiva, conciliando as los dere-
chos de una y otra parte del contrato de trabajo, pero nada sucede con la ley 23.592 que, en razn de
su carcter general y transversal a todas las ramas del derecho, requiere de una aplicacin apropiada
que no distorsione el equilibrio de derechos al que responde cada sector del ordenamiento jurdico,
sea pblico o privado (Disidencia parcial de los Dres. Ricardo Luis Lorenzetti, Elena I. Highton de
Nolasco y Carmen M. Argibay).
Ante la negativa del empleador de reinstalar al trabajador discriminado en su puesto de trabajo,
corresponde reconocer a este ltimo el derecho a una compensacin adicional que atienda a esta
legtima expectativa, de tal forma, que sin perjuicio del resarcimiento previsto en el art. 1 de la ley
23.592, el trabajador tendr derecho a percibir una suma adicional igual a la prevista en la LCT para
otros supuestos de discriminacin, es decir, la contemplada en el art. 245 con ms de un ao de re-
muneraciones segn dispone en su art. 182 (Disidencia parcial de los Dres. Ricardo Luis Lorenzetti,
Elena I. Highton de Nolasco y Carmen M. Argibay).
conclusiones que se extrajeron en el fallo con arreglo a ese rgimen legal e impide que se proyecte
la doctrina establecida por la Corte en la causa lvarez.
En los procesos civiles relativos a la ley 23.592, en los que se controvierte la existencia de un motivo
discriminatorio en el acto en juego, resultar suficiente, para la parte que afirma dicho motivo, con
la acreditacin de hechos que, prima facie evaluados, resulten idneos para inducir su existencia,
caso en el cual corresponder al demandado a quien se reprocha la comisin del trato impugnado, la
prueba de que ste tuvo como causa un motivo objetivo y razonable ajeno a toda discriminacin, y
la evaluacin de uno y otro extremo, es cometido propio de los jueces de la causa, a ser cumplido de
conformidad con las reglas de la sana crtica.
Corresponde pronunciarse sobre la inconstitucionalidad del art. 103 bis inc. c) de la Ley de Con-
trato de Trabajo (texto segn ley 24.700) relativo a los vales alimentarios, en cuanto niega a stos
naturaleza salarial, remitiendo al precedente Prez, Anbal (Fallos: 332:2043) si pese a que dicha
norma se encuentra actualmente derogada el recurrente mantiene inters en la definicin legal de
su situacin en razn de que, durante el perodo por el que formula el reclamo indemnizatorio, su
derecho se encontraba regido por ella.
Hallndose ratificado por la Repblica Argentina el Convenio N 95 de la OIT, resulta claro que
el concepto Anticipo Acta Acuerdo Nov. 2005, previsto en el Convenio Colectivo aplicable a la
actividad de la demandada reviste naturaleza salarial a la luz de lo dispuesto en el art. 1 de aquel
convenio, que establece que el trmino salario significa la remuneracin o ganancia, sea cual fuere
su denominacin o mtodo de clculo, siempre que pueda evaluarse en efectivo, fijada por acuerdo
o por la legislacin nacional, y debida por un empleador a un trabajador en virtud de un contrato de
trabajo, escrito o verbal, por el trabajo que este ltimo haya efectuado o deba efectuar o por servicios
que haya prestado o deba prestar.
La afirmacin de la cmara en el sentido de que la incorporacin de los convenios de la OIT al de-
recho interno argentino no la produce la ratificacin de los convenios sino la recepcin legislativa
interna de stos, tom como causa lo que es consecuencia, ya que la ratificacin de un convenio,
con arreglo al art. 19.5.d de la Constitucin de la OIT implica la obligacin de hacer efectivas las
disposiciones de aqul y por ende, solo en caso de ser necesarias para ese fin, el Estado ratificante
150 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
deber adoptar medidas internas, siendo indudable que la existencia o inexistencia de dicha necesi-
dad no puede ser establecida a la luz de la norma citada sino a la de ordenamiento interno (Voto de
los jueces Maqueda y Zaffaroni).
El derecho invocado por la coactora A.T.E. de representar los intereses colectivos de los trabajadores
municipales a los efectos de promover el reclamo judicial tendiente a la declaracin de invalidez del
decreto 5/2003 de la Provincia de Salta mediante el cual se haba dispuesto una rebaja de las remune-
raciones de aqullos, est inequvocamente reconocido por el art. 14 bis de la Constitucin Nacional,
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art. 16), el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
y el Convenio N 87 de la OIT, normas con las cuales es incompatible el precepto legal aplicado por
el a quo (art. 31.a de la ley 23.551), en la medida en que los privilegios que en esta materia otorga
a las asociaciones con personera gremial, en desmedro de las simplemente inscriptas, exceden el
margen autorizado por las primeras.
Es inconstitucional el decreto 5/2003 de la Municipalidad de la Ciudad de Salta, respecto de las qui-
tas salariales que impuso ya que, si bien no es posible negar que el Estado, para conjurar en aras del
bien comn, las llamadas situaciones de emergencia econmica, pueda disminuir temporariamente
las remuneraciones de sus empleados, esos remedios -a la luz del bloque de constitucionalidad y de
los tratados de derechos humanos- tienen un ntido sentido y destino, y ciertas condiciones y lmites
inquebrantables, que el mencionado decreto ha traspasado abierta y, sobre todo, largamente.
Corresponde declarar la inconstitucionalidad del decreto 5/2003 de la Municipalidad de la Ciudad
de Salta, respecto de la quita salarial dispuesta con base en una invocada situacin de emergencia
econmica, si la norma parece haber olvidado cuatro principios de jerarqua constitucional: el tra-
bajador como sujeto de preferente tutela constitucional, la justicia social, el principio de progresi-
vidad y el derecho a perseguir su bienestar material as como tambin, tres principios del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos constitucionalizado: el deber de adoptar medidas positivas,
concretas y orientadas a la satisfaccin del derecho a una vida digna, el compromiso de abstenerse
de tomar medidas que interfieran directa o indirectamente en el disfrute del derecho al trabajo que
hubiese alcanzado un empleado y el principio pro homine, y tambin que el art. 14 bis de la Cons-
titucin Nacional es clusula operativa y, por ende, susceptible de autnomo acatamiento por las
autoridades administrativas.
Fallos Relevantes (2003-2016) 151
Cabe dejar sin efecto la sentencia que desestim el pedido del acreedor laboral, tendiente a la per-
cepcin sin limitaciones y de manera preferente de su crdito indemnizatorio por accidente de tra-
bajo, porque juzg que las disposiciones del Convenio N 173 de la OIT, en las que se haba basado
el reclamo, no han tenido recepcin en la legislacin local, pues tal argumentacin resulta clara-
mente contraria al criterio que emana, entre otros, de los precedentes de la Corte Prez (Fallos:
332:2043), Fermn (Fallos: 331:1664) y Milone (Fallos: 327:4607) en los cuales las normas
contenidas en diversos convenios de la OIT, ratificados por el legislador nacional, fueron decisivas
para la resolucin de las controversias planteadas, y en el ltimo de los casos mencionados, el Tri-
bunal puso especialmente de relieve que los referidos instrumentos internacionales, en tanto hayan
obtenido la ratificacin legislativa, se inscriben en la categora de los tratados a los que el art. 75, inc.
22 de la Constitucin Nacional confiere un rango superior al de las leyes.
Toda vez que las disposiciones del Convenio N 173 de la OIT no han tenido recepcin en la legis-
lacin local, corresponde dejar sin efecto la sentencia que rechaz el pedido del acreedor laboral
basado en esas disposiciones, respecto de la percepcin sin limitaciones y de manera preferente de
su crdito indemnizatorio por accidente de trabajo, en tanto incumba al a quo explicar con precisin
por qu los preceptos internacionales invocados no resultaban directamente aplicables en el mbito
local y cules hubieran sido las medidas necesarias que el Estado debi adoptar para conferirles
operatividad, cosa que no ha hecho y que muy difcilmente hubiera podido hacer de manera fundada
y convincente.
Corresponde revocar la sentencia que desestim el pedido del acreedor laboral, tendiente a la per-
cepcin sin limitaciones y de manera preferente de su crdito indemnizatorio por accidente de tra-
bajo, porque juzg que las disposiciones del Convenio N 173 de la OIT, en las que se haba basado
el reclamo, no han tenido recepcin en la legislacin local, pues de conformidad a dicho convenio
-ratificado por ley 24.285, siendo sus normas incorporadas al sistema jurdico argentino, con un
rango superior al de la leyes (art. 75, inc. 22CN)-, el crdito del trabajador debe estar resguardado
por un privilegio que lo coloque en un plano superior al de los dems crditos privilegiados y, en
especial, a los del Estado y a los de la Seguridad Social.
La existencia o no de la necesidad de adoptar medidas para que las normas de los convenios de la
OIT se apliquen en el Estado ratificante no puede ser establecida a la luz del art 19.5.d de la Cons-
titucin de la OIT, sino bajo la ptica del ordenamiento interno pues la incorporacin de ese tipo de
instrumentos depende bsicamente de cada rgimen nacional.
El proyecto de distribucin que mediante la aplicacin del sistema de prorrateo, condena al trabaja-
dor a percibir slo un 7,41 % de su crdito verificado con privilegio general y especial, y adjudica
al organismo recaudador el 95% del saldo disponible, importa un apartamiento de lo establecido por
normas federales de jerarqua supra legal -de acuerdo a lo establecido en el art. 75, inc. 22, C.N.-,
afectando el principio constitucional de supremaca del artculo 31 de la Ley Fundamental (Voto del
juez Petracchi). -Del dictamen de la Procuracin General, al cual remite-.
152 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Los jueces Lorenzetti, Highton de Nolasco y Argibay, en disidencia, declararon inadmisible el re-
curso (art. 280 CPCCN).
Cabe dejar sin efecto por arbitraria la sentencia que confirm el embargo decretado sobre un inmue-
ble de propiedad del actor -en la ejecucin de honorarios regulados a favor del letrado de uno de los
codemandados cuya demanda de verificacin de crditos laborales fue rechazada- pues la decisin
de excluir al bien de la tutela legal, en razn de que la condena en costas al actor se bas en la falta de
prueba sobre la relacin laboral con uno de los codemandados, aparece desprovista de fundamento
legal ya que introduce una hiptesis de inaplicabilidad de la norma que sta no prev lo cual violenta
la pauta interpretativa que desaconseja distinguir donde la ley no distingue.
Atendiendo al criterio de interpretacin de la ley y sin necesidad de hacer un mayor esfuerzo intelec-
tivo, con solo atenerse a la literalidad del art. 20 de la ley de contrato de trabajo -cuando determina
que la vivienda del trabajador no podr ser afectada al pago de costas en caso alguno-, es posible
concluir que la intencin del legislador ha sido resguardar la vivienda de cualquier intento de eje-
cucin de honorarios o gastos causdicos que aqul deba soportar como consecuencia del rechazo
total o parcial de las pretensiones reclamadas con base en el derecho laboral, siendo la expresin
en caso alguno terminante y no deja resquicios por los que puedan introducirse excepciones al
rgimen protector.
Cabe dejar sin efecto la sentencia que haba rechazado la indemnizacin establecida en el art. 52 de
la ley 23.551 para los supuestos de violacin de la garanta de estabilidad que ampara a los dirigentes
gremiales, pues el a quo se abstuvo de examinar la constitucionalidad del precepto impugnado so
pretexto de infringir los trminos en que qued trabada la litis.
El ejercicio del control de constitucionalidad de oficio, en el marco de las competencias y regulacio-
nes procesales correspondientes, presupone que el contralor normativo a cargo del juez se realiza en
un proceso judicial ajustado a las reglas adjetivas y la descalificacin constitucional se encuentra su-
peditada a que en el pleito quede palmariamente demostrado que irroga a alguno de los contendien-
Fallos Relevantes (2003-2016) 153
tes un perjuicio concreto que entraa un desconocimiento o una restriccin manifiestos de alguna
garanta, derecho, ttulo o prerrogativa fundados en la Constitucin, siendo la actividad probatoria
de las partes as como sus planteos argumentales los que deben poner de manifiesto tal situacin.
-Del precedente Rodrguez Pereyra (Fallos: 335:2333), al que la Corte remite-.
Si bien los tribunales judiciales no pueden efectuar declaraciones de inconstitucionalidad de las
leyes en abstracto, es decir, fuera de una causa concreta en la cual deba o pueda efectuarse la apli-
cacin de las normas supuestamente en pugna con la Constitucin, no se sigue de ello la necesidad
de peticin expresa de la parte interesada, pues como el control de constitucionalidad versa sobre
una cuestin de derecho y no de hecho, la potestad de los jueces de suplir el derecho que las partes
no invocan o invocan erradamente -iura novit curia- incluye el deber de mantener la supremaca de
la Constitucin (art. 31 de la Constitucin Nacional) aplicando, en caso de colisin de normas, la de
mayor rango, la constitucional, desechando la de rango inferior (Voto del juez Carlos S. Fayt). -Del
precedente Rodrguez Pereyra (Fallos: 335:2333), al que se remite-.
Cabe descalificar la sentencia del Superior Tribunal provincial que declar inadmisible el recurso
extraordinario de inaplicabilidad de ley interpuesto por el actor por no haberse efectuado el depsito
que exige el art. 286 del cdigo procesal civil y comercial local, dado que la conjuncin de las reglas
constitucionales en materia de defensa en juicio y de las que tutelan la persona del trabajador, arroja
como resultado que el beneficio de gratuidad abarque todas las etapas e instancias administrativas
y judiciales establecidas en los ordenamientos adjetivos pertinentes, comprendiendo la promocin
de acciones y la utilizacin de los canales recursivos aptos para obtener una decisin del organismo
que, de conformidad con las normas organizativas del sistema judicial de que se trate, est en con-
diciones de emitir la ltima palabra sobre los puntos discutidos para, eventualmente, si existiesen
planteos de carcter federal, suscitar la intervencin final de la Corte.
La efectiva vigencia del principio constitucional que otorga una tutela preferencial a quienes tra-
bajan en relacin de dependencia requiere que la proteccin legal que la Constitucin Nacional
encomienda al Congreso no quede circunscripta solo al reconocimiento de ciertos derechos y garan-
tas sino que, adems, asegure a los trabajadores la posibilidad de obtener su eficaz defensa en las
diversas instancias administrativas o judiciales establecidas con tal fin, por lo que el acceso a dichas
vas no puede quedar condicionado al pago de tasas, depsitos u otras cargas de ndole pecuniaria.
La gratuidad de los procedimientos administrativos y judiciales configura una prerrogativa re-
conocida al trabajador dada su condicin de tal, con el objeto de facilitar su defensa cuando se
trate de reclamos originados en la relacin de trabajo con prescindencia de la naturaleza -laboral
o no- de las normas en que funde su pretensin o del carril procesal mediante el cual se tramiten
las actuaciones pertinentes.
154 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Cabe dejar sin efecto por arbitraria, la sentencia que admiti la demanda entablada por los herederos
de un mdico anestesilogo, contra la accionada en tanto entendi que existi un contrato de trabajo
entre ambos, elevando el monto de condena, al considerar que la prestacin personal de servicios
por parte de aqul tornaba operativa la presuncin prevista en el artculo 23 de la Ley de Contrato de
Trabajo (LCT), pues el a quo no ha dado adecuado tratamiento a la controversia de acuerdo con las
constancias del caso y la normativa aplicable, exigencia que debi imponerse con mayor estrictez
en el sub lite, en atencin a la trascendencia del resultado econmico del fallo. -Voto de los jueces
Highton de Nolasco y Maqueda. Del dictamen de la Procuracin General al que remiten-.
Corresponde dejar sin efecto la sentencia que admiti la demanda entablada por los herederos de
un mdico anestesilogo, contra la accionada en tanto entendi que existi un contrato de trabajo
entre ambos, pues incurre en una equivocada valoracin de la prueba, aplica la legislacin laboral
a supuestos de hecho para los que no ha sido prevista y omite analizarlo a la luz de la normativa
relativa a la locacin de servicios regulada por el Cdigo Civil, causando consecuencias jurdicas,
econmicas y sociales que exceden el caso, y que los magistrados no pueden ignorar, ya que reper-
cuten sobre todo el sistema de contrataciones. -Voto del juez Lorenzetti-.
No resulta decisivo para determinar un genuino ejercicio del poder de direccin patronal, las restric-
ciones impuestas a la actividad profesional del mdico como producto de la fijacin de honorarios
para la atencin de pacientes, del sometimiento a un cierto contralor y de la exigencia de cumplir
con diversas reglas propias del ejercicio de la profesin pues, por las circunstancias del caso, dichas
medidas pudieron haber sido consecuencia necesaria de la organizacin y funcionamiento del sis-
tema mdicoasistencial en que el reclamante se haba incorporado sin que por ello precisamente se
altere la naturaleza autnoma de los servicios comprometidos (doctrina de Fallos: 323:2314). -Voto
del juez Lorenzetti-.
Cabe dejar sin efecto por arbitraria la sentencia que rechaz la demanda promovida por las entida-
des sindicales actoras con el objeto de que se condene a la empresa demandada a pagar el aporte
correspondiente al Fondo de Investigacin y Perfeccionamiento Gremial y Profesional, previsto en
el artculo 30 del CCT 308/75, pues la cmara careca de facultades para expedirse respecto a la
falta de legitimacin de aqullas entidades para articular el reclamo dado que ello no form parte de
Fallos Relevantes (2003-2016) 155
la discusin, ya que al integrarse la litis la demandada no opuso defensa alguna vinculada con los
alcances de la representacin invocada por las actoras ni solicit que los empleados involucrados
fuesen citados a juicio.
La decisin del superior tribunal provincial que omiti tener en cuenta el inters jurdico fundado
en el principio de libertad sindical establecido en el art. 14 bis de la Constitucin Nacional y en las
normas internacionales de derechos humanos incluidas en el art. 75, inc. 22 y declar inadmisibles
los recursos por causas formales import un obstculo para el correcto ejercicio de la competencia
apelada de la Corte ya que la decisin de la cuestin federal no emana del superior tribunal de la
causa. -Del dictamen de la Procuracin General al que la Corte remite-.
Segn el art. 117 de la Constitucin Nacional, primera parte, corresponde al Congreso de la Nacin
disear las reglas y excepciones mediante las cuales la Corte Suprema de Justicia ejercer su juris-
diccin por apelacin y tal atribucin, como toda competencia reglamentaria del Congreso, debe ser
ejercida conforme al estndar de razonabilidad establecido en el art. 28.
El haber acatado la jurisdiccin reglada que el Poder Legislativo estableci mediante el recurso or-
dinario ante la Corte no inhabilita a sta para declarar que el art. 24 inc. 6 del decreto-ley 1285/58
ha devenido indefendible con el tiempo y que su aplicacin prctica compromete el rol institucional
que emana de su primera y ms importante funcin, concerniente a la interpretacin de cuestiones
federales, en particular las referidas a la vigencia de los derechos fundamentales y el sistema repre-
sentativo, republicano y federal.
La efectividad del principio de supremaca constitucional -consagrado en el art. 31 de la Constitucin-
demanda un rgimen de control de la constitucionalidad de las leyes, normas y actos de los gobernan-
tes, que en nuestro sistema es judicial y difuso, y que est depositado en todos y cada uno de los jueces.
La eficacia y uniformidad del control de constitucionalidad requiere la existencia de un tribunal
especialmente encargado de revisar las decisiones dictadas al respecto, rgano que, en el rgimen de
la Constitucin, no es otro que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, que es entonces intrprete
y salvaguarda final de las declaraciones, derechos y garantas de la Constitucin Nacional.
156 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La Corte Suprema debe fallar todos los asuntos en que pueda estar comprometido algn principio
constitucional, sin que estas cuestiones se midan por la cantidad de dinero que puedan importar,
porque un caso en el que est en juego una suma muy elevada puede depender de una norma de
derecho comn, mientras que una cuestin de unos pocos centavos puede afectar todo el sistema de
la propiedad y quizs todo el sistema constitucional, por lo que el recurso ordinario de apelacin,
que considera el requisito econmico, se apoya en un criterio que no tiene hoy cabida dentro del rol
constitucional del Tribunal.
La distincin que el art. 24, inc. 6, ap. a), del decreto-ley 1285/58 establece para el acceso a la re-
visin ordinaria entre los procesos patrimoniales de cierto monto en los que una de las partes es la
Nacin y los litigios en los que no se dan esos extremos ha devenido irrazonable, en tanto se trata
de un privilegio para unos casos y restriccin total para otros respeto de posibilidades concretas de
actuacin en una tercera instancia ordinaria.
Teniendo presente que la competencia de la Corte debe regirse por criterios que hagan a la salva-
guarda de principios constitucionales y que un parmetro cuantitativo y mecnico, como cierto valor
econmico del litigio, no es un medio de por s idneo para evaluar la afectacin de los valores de
la Constitucin Nacional, deviene en insostenible la distincin efectuada en el art. 24, inc. 6, ap. a),
del decreto-ley 1285/58.
La discriminacin entre los procesos judiciales segn que la Nacin sea o no parte no se adeca al
rol constitucional que gua la competencia de la Corte ya que la apelacin del art. 24, inc. 6, ap. a)
del decreto-ley 1285/58, si bien comprende la potestad recursiva de ambas partes, nicamente tiene
un miras la proteccin de recursos del Estado y esta relevante finalidad tuitiva de ste tiene adecuada
proteccin ante otras instancias -incluso mediante el recurso extraordinario- y no se condice con el
rol constitucional que el Tribunal tiene asignado.
Teniendo en cuenta que la aplicacin en el tiempo de los nuevos criterios asentados debe ser pre-
sidida por una especial prudencia, corresponde disponer que las causas en las que haya sido notifi-
cada la sentencia de cmara con anterioridad al momento en que el pronunciamiento que declara la
inconstitucionalidad del art. 24, inc. 6, ap. a) del decreto-ley 1285/58 quede firme, continuarn su
trmite con arreglo a dicha norma.
La limitacin que veda el acceso al control judicial en funcin de la cuanta de la multa afecta el
derecho de defensa en juicio y ms abarcativamente el de la tutela judicial efectiva (arts. 18 de la
Constitucin Nacional y 8 y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos) por lo que
deviene inaplicable el lmite previsto en el cuarto prrafo del art. 11 de la ley 18.695, ya que impide
a la actora obtener la revisin judicial del acto que considera lesivo de sus intereses e implica una
restriccin a su derecho a acceder a la justicia. -Del dictamen de la Procuracin General al que la
Corte remite-.
La regla solve et repete no es por s misma contraria a los derechos de igualdad y de defensa en
juicio (arts. 16 y 18 de la Constitucin Nacional) y corresponde reconocer, en principio, la validez
Fallos Relevantes (2003-2016) 157
de las normas que establecen el requisito del previo pago para la intervencin judicial y la necesi-
dad de morigerar ese requisito en supuestos de excepcin que involucren situaciones patrimoniales
concretas de los obligados, a fin de evitar que ese pago previo se traduzca en un real menoscabo de
derechos. -Del dictamen de la Procuracin General al que la Corte remite-.
La decisin que revoc la resolucin administrativa y declar la inconstitucionalidad del art. 11 de
la ley 18.695 en cuanto supedita la concesin del recurso de apelacin al previo pago de la multa
impuesta y a que su importe supere un monto mnimo no constituye una sentencia definitiva en los
trminos del art. 14 de la ley 48, ya que si bien resuelve uno de los agravios introducidos, no se pro-
nunci an sobre la suerte de la sancin impuesta a la empresa, de modo que al no estar determinado
el resultado final del pleito, existe la posibilidad de que, completado el mismo, la intervencin de la
Corte no resulte necesaria (Disidencia de la jueza Highton de Nolasco).
Es claramente incompatible con los principios de libertad sindical la conclusin de la cmara de que
el incumplimiento de una clusula del acuerdo intersindical poda ser invocado por el sindicato
demandante para privar al sindicato demandado de la personera gremial que haba obtenido ya que
dicho acuerdo no poda tener otro alcance que el de un reconocimiento de la mayor representatividad
de uno de ellos y el de un pacto a futuro de no promover una nueva disputa de la personera gremial.
A fin de estar en consonancia con las normas internacionales de rango constitucional que rigen el
instituto de la libertad sindical, la legislacin nacional no puede privar a las organizaciones sindica-
les que no hayan sido reconocidas como las ms representativas de los medios esenciales para defen-
der los intereses profesionales de sus miembros ni del derecho de organizar su gestin y su actividad.
Al margen de una prioridad en materia de representacin en las negociaciones colectivas, en la
consulta ante las autoridades y en la designacin de delegados antes organismos sindicales, ningu-
na otra facultad concedida a los sindicatos con personera gremial puede serles negada a aquellos
que no la tienen.
158 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Es arbitrario el pronunciamiento que omiti hacerse cargo en forma concreta y razonada de los ar-
gumentos vinculados a que si el seguro social obligatorio ley 25.191- fue puesto a cargo de un ente
creado por el legislador atenindose al modelo de administracin por los interesados que el consti-
tuyente mand establecer, cualquier reforma legal ulterior que pretendiera imponer un rgimen de
administracin del seguro que no respete dicho modelo comportara vulnerar tanto la letra como el
espritu del art. 14 bis de la Constitucin Nacional
El principio de progresividad o no regresin que veda al legislador la posibilidad de adoptar me-
didas injustificadas regresivas, no solo es un principio arquitectnico de los Derechos Humanos
sino tambin una regla que emerge de las disposiciones de nuestro propio texto constitucional
en la materia.
Resulta carente de sustento la distincin, sin apoyo normativo, entre las tareas concretas de aerona-
vegacin y las que no lo son para reconocer al Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires la facultad de
ejercer la funcin de polica del trabajo con respecto a estas ltimas si no tuvo en consideracin lo
establecido en el Protocolo Adicional al Convenio de Entendimiento y Acciones Conjuntas en Ma-
teria de Inspeccin del Trabajo y Fortalecimiento de la Autoridad Administrativa del Trabajo, que
concuerda con el art. 23, inc. 11 de la ley 22.520, que asigna competencias especficas y exclusivas
al Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social.
Fallos Relevantes (2003-2016) 159
DERECHO DE HUELGA
Orellano, Francisco Daniel c/ Correo Oficial de la Repblica Argentina S.A. s/ juicio
sumarsimo
Fecha: 7 junio de 2016
Fallos: 339:760
Del juego armnico de los arts. 8 y 17.6 de la ley 26.773 claramente se desprende que la intencin
del legislador no fue otra que la de: 1) aplicar sobre los importes fijados a fines de 2009 por el de-
creto 1694 un reajuste, segn la evolucin que tuvo el ndice RIPTE entre enero de 2010 y la fecha
de entrada en vigencia de la ley, que los dejara actualizados a esta ltima fecha y 2) ordenar, a
partir de all, un reajuste cada seis meses de esos importes de acuerdo con la variacin del mismo
ndice; y del art. 17.5 tambin se desprende claramente que esos nuevos importes actualizados
solo rigen para la reparacin de contingencias cuya primera manifestacin invalidante haya ocurrido
con posterioridad a la fecha de entrada en vigencia del captulo de la ley referente a las prestaciones
dinerarias del rgimen de reparacin.
La ley 26.773 dispuso el reajuste mediante el ndice RIPTE de los importes a los que aludan los
arts. 1, 3 y 4 del decreto 1694/09 exclusivamente con el fin de que esas prestaciones de suma fija
y pisos mnimos reajustados se aplicaran a las contingencias futuras, ms precisamente a los acci-
dentes que ocurrieran y a las enfermedades que se manifestaran con posterioridad a la publicacin
del nuevo rgimen legal y el texto del art. 17.5 al establecer que las disposiciones atinentes a las
prestaciones en dinero entraran en vigencia a partir de la publicacin de la ley en el Boletn Oficial
no dej margen alguno para otra interpretacin.
u
Fallos Relevantes (2003-2016) 161
El acatamiento por parte de la Corte Suprema de la jurisdiccin reglada que el Poder Legislativo le
asign mediante el art. 19 de la ley 24.463, no la inhabilita para declarar que la disposicin impugna-
da, aunque no ostensiblemente incorrecta en su origen, ha devenido indefendible, pues no se adecua
a los fines tomados en consideracin para su sancin y en su aplicacin prctica compromete el rol
institucional del mximo tribunal y causa graves perjuicios a los justiciables en una etapa de la vida
en que la tutela estatal resulta imprescindible.
El fin protector de las prestaciones comprometidas en el procedimiento previsional justifica adoptar
el criterio que ms convenga a la celeridad del juicio, siempre y cuando las partes hayan tenido la
oportunidad de ser odas con arreglo a las reglas del debido proceso, recaudos que se encuentran
asegurados por la existencia de tribunales especializados y la doble instancia.
Las cuestiones federales o trascendentes involucradas en las causas previsionales han sido tradicio-
nalmente resueltas en el marco del recurso extraordinario, y el propsito de contribuir a la previsi-
bilidad de los requerimientos financieros del sistema de prestaciones se ha visto contemplado por
otras normas que rigen la materia y fijan plazos y modalidades, tales como el art. 22 de la ley de soli-
daridad previsional y las leyes 25.344 y 25.565 sobre consolidacin de deudas del Estado Nacional.
Si la vigencia del procedimiento establecido por el art. 19 de la ley 24.463 ha tenido como conse-
cuencia una gran expansin en el mbito de competencia de la Corte Suprema, la experiencia refle-
jada en las estadsticas demuestra que el organismo previsional no ha utilizado en forma apropiada
la va procesal bajo anlisis y ello ha implicado una injustificada postergacin en el cobro de crditos
de carcter alimentario reconocidos en las instancias anteriores, corresponde declarar su inconsti-
tucionalidad pues la norma carece actualmente de la racionalidad exigida por la Ley Fundamental.
La declaracin de inconstitucionalidad del art. 19 de la ley 24.463 se aviene con la necesidad de
simplificar y de poner lmites temporales a la decisin final en las controversias de ndole previ-
sional, respetando as los principios que resultan de convenciones internacionales y que hoy tienen
reconocimiento constitucional.
La autoridad institucional del fallo que declara la inconstitucionalidad del art. 19 de la ley 24.463 no
debe afectar el tratamiento del presente y de otros recursos ordinarios que a la fecha estn en condi-
162 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
ciones de ser interpuestos para ante el Tribunal, a fin de no privar de validez a los actos procesales
cumplidos ni dejar sin efecto lo actuado de conformidad con las leyes en vigor.
La aplicacin en el tiempo de los nuevos criterios -inconstitucionalidad del art. 19 de la ley 24.463-
ha de ser presidida por una especial prudencia con el objeto de que los logros propuestos no se vean
malogrados en ese trance. En mrito de ello, es necesario fijar la lnea divisoria para el obrar de la
nueva jurisprudencia, apoyndola en razones de conveniencia, utilidad y en los ms hondos senti-
mientos de justicia, necesidad que entraa, a su vez, la de fijar el preciso momento en que dicho
cambio comience a operar.
En tanto las razones biolgicas o econmicas que le imprimen una especial naturaleza a esta clase
de procesos no autorizan a someter a los litigantes a una suerte de retrogradacin del proceso, las
causas en las que haya sido notificada la sentencia de cmara con anterioridad al momento en que el
pronunciamiento de la Corte Suprema que declar la inconstitucionalidad del art. 19 de la ley 24.463
quede firme, continuarn su trmite con arreglo a esta norma.
Las prestaciones previsionales tienden a la cobertura de los riesgos de subsistencia y ancianidad,
que se hacen manifiestos en los momentos de la vida en que la ayuda es ms necesaria, lo que no se
compadece con la posibilidad de que las sentencias dilaten sin trmino la decisin de las cuestiones
sometidas a los jueces (Voto de los Dres. Juan Carlos Maqueda y E. Ral Zaffaroni).
En la valoracin que quepa efectuar a la Corte Suprema acerca de la racionalidad de las medidas
adoptadas por el Poder Legislativo, el medio elegido ser admisible si no suprime ni hiere sustan-
cialmente otros bienes amparados por la misma estructura constitucional, y siempre conforme los
lmites dispuestos por el art. 28 de la Constitucin Nacional (Voto de los Dres. Juan Carlos Maqueda
y E. Ral Zaffaroni).
El propsito liminar de afianzar la justicia, enunciado en el Prembulo de la Constitucin Nacio-
nal, no slo se refiere al Poder Judicial sino a la salvaguarda del valor justicia en los conflictos jur-
dicos concretos que se plantean en el seno de la comunidad (Voto de los Dres. Juan Carlos Maqueda
y E. Ral Zaffaroni).
Es inconstitucional el art. 19 de la ley 24.463 en tanto ha implicado una evidente expansin del
mbito de competencia de la Corte, tanto en el aspecto cuantitativo como en el cualitativo, con la
consiguiente alteracin del rol que hasta entonces vena cumpliendo (Voto de los Dres. Juan Carlos
Maqueda y E. Ral Zaffaroni y disidencia parcial de la Dra. Carmen M. Argibay).
Es inconstitucional el art. 19 de la ley 24.463 pues la tramitacin del recurso ha implicado una in-
justificada postergacin del cobro del crdito de carcter alimentario fundadamente reconocido en
sede judicial, que no encuentra razonable sustento siquiera en las motivaciones de la ley, las cuales
carecen de alusin a normas o principios constitucionales que justifiquen para las causas previsio-
nales la existencia de una instancia no prevista para otras (Voto de los Dres. Juan Carlos Maqueda
y E. Ral Zaffaroni).
En el marco especfico del principio de igualdad consagrado en el artculo constitucional 16 y com-
pletado por el constituyente reformador de 1994 mediante la nueva disposicin del art. 75 inc. 23,
el art. 19 de la ley 24.463 ha creado un procedimiento que en los hechos carga a un sector ostensi-
blemente discriminado de la sociedad con el deber de aguardar una sentencia ordinaria de la Corte
Suprema para cobrar crditos que legtimamente le pertenecen y que han sido reconocidos por dos
instancias judiciales, colocndolo en situacin de notoria desventaja y disparidad con cualquier
otro acreedor de sumas iguales o mucho mayores que no se encuentran obligados a aguardar una
sentencia ordinaria de la Corte Suprema de Justicia para hacer efectivo su crdito y que, dadas las
especiales caractersticas del crdito, no slo afecta su derecho constitucional de propiedad sino su
propio derecho a la vida, a la salud y a la dignidad propia de sta como atributo de la persona (Voto
de los Dres. Juan Carlos Maqueda y E. Ral Zaffaroni).
Fallos Relevantes (2003-2016) 163
En lo que respecta a la ponderacin de los efectos y resultados de la vigencia del art. 19 de la ley
24.463 se compromete la responsabilidad internacional del Estado cuando la Corte Interamericana
observa que durante largo tiempo no se han tomado el conjunto necesario de medidas para hacer
efectivos los derechos consagrados en la convencin, como el de contar con un recurso sencillo y
rpido contra actos que violen derechos fundamentales (art. 25 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos) (Voto de los Dres. Juan Carlos Maqueda y E. Ral Zaffaroni).
El inc. 32 del art. 75 y el art. 117 constitucionales prescriben una relacin de cooperacin y, en modo
alguno, de interferencia, dificultad o impedimento del ejercicio de los otros poderes. Cooperar es
posibilitar o facilitar el ejercicio de otro poder, o sea, precisamente el antnimo de obstaculizarlo y
menos aun impedirlo (Voto de los Dres. Juan Carlos Maqueda y E. Ral Zaffaroni).
El art. 19 de la ley 24.463 no ha respondido al objetivo declarado en el mensaje de elevacin, ha sido
precisamente contrario a ste, y se aleja y contraviene la mxima preambular de afianzar la justicia
(Voto de los Dres. Juan Carlos Maqueda y E. Ral Zaffaroni).
Si bien el art. 19 de la ley 24.463 proviene del uso de la competencia legislativa otorgada por los
arts. 117 y 75 inc. 32 constitucionales, lo hace sobrepasando el lmite impuesto por el art. 28, que-
dando fuera del especfico diseo institucional, pues carece de la racionalidad exigida por la Ley
Fundamental, en tanto el procedimiento dispuesto lesiona derechos esenciales garantizados por la
legalidad constitucional y no constituye una reglamentacin racional de las normas superiores en
juego (arts. 14 bis y 18 de la Constitucin Nacional) (Voto de los Dres. Juan Carlos Maqueda y E.
Ral Zaffaroni).
El recurso ordinario previsto en el primer prrafo del art. 19 de la ley 24.463, no resulta un medio ni
adecuado, ni idneo, ni necesario, ni proporcional en relacin con los derechos, intereses y valores
que el Estado est llamado a proteger en la materia bajo examen (Voto de los Dres. Juan Carlos
Maqueda y E. Ral Zaffaroni).
Todos los individuos tienen derechos fundamentales con un contenido mnimo para que puedan
desplegar plenamente su valor eminente como agentes morales autnomos, que constituyen la base
de la dignidad humana, y que la Corte Suprema debe proteger, y un principio de justicia que goza de
amplio consenso es aquel que manda desarrollar las libertades y derechos individuales hasta el nivel
ms alto compatible con su igual distribucin entre todos los sujetos que conviven en una sociedad
dada, as como introducir desigualdades excepcionales con la finalidad de maximizar la porcin que
corresponde al grupo de los menos favorecidos (Voto del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
La calificacin constitucional de los ancianos como un grupo particularmente vulnerable, incorpora
una regla hermenutica que no se compadece con la introduccin de diferencias que, lejos de prote-
gerlos, desmejoran su posicin jurdica. El art. 19 de la ley 24.463 constituye una diferencia negativa
en perjuicio del grupo constituido por las personas ancianas en el mbito de las acciones judiciales
(Voto del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
En tanto el procedimiento previsional se vincula con personas que, por lo general, han concluido su
vida laboral y han supeditado su sustento a la efectiva percepcin de los haberes que les correspon-
den por mandato constitucional, el fin protector de las prestaciones debe ser coherente con una tutela
procesal adecuada encaminada a la proteccin efectiva que todo derecho merece, acentuada en razn
de las particularidades de la edad avanzada, siempre y cuando las partes hayan tenido oportunidad
de ser odas con arreglo a las reglas del debido proceso, ante tribunales especializados y con doble
instancia (Voto del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
Es inconstitucional el art. 19 de la ley 24.463, en cuanto introduce una tercera instancia ordinaria en
la tramitacin de los procesos previsionales pues, dentro de la categora de los derechos vinculados
al acceso a la justicia, se ha admitido la necesidad de reconocer lmites temporales a la decisin final
de las controversias de ndole previsional, respetando as los principios que resultan de convencio-
164 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
nes internacionales que hoy tienen reconocimiento constitucional (Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, art. 25) (Voto del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
Si bien el art. 19 de la ley 24.463, en cuanto establece un recurso ordinario de apelacin ante la Corte
contra los pronunciamientos de la Cmara Federal de la Seguridad Social, es una norma altamente
inconveniente que roza los lmites de lo absurdo, parece ideada en el propsito de poner trabas al
reconocimiento de los derechos previsionales, y ocasiona un singular trastorno en las tareas del Tri-
bunal, es al legislador a quien incumbe corregir su error, que la Corte puede sealar pero no enmen-
dar sin entrar a juzgar del acierto o desacierto de aqul en el ejercicio de sus poderes discrecionales
(Disidencia parcial del Dr. Augusto Csar Belluscio).
La Corte se ve en el ineludible deber de poner en ejercicio los poderes implcitos que hacen a la
salvaguarda de la eficacia de la funcin judicial y que, como rgano supremo y cabeza de uno de los
Poderes del Estado, le son inherentes para cumplir con lo dispuesto por los arts. 75, inc. 12 y 116
de la Constitucin Nacional, aplicando, por analoga, la facultad discrecional de rechazar el recurso
ordinario de apelacin previsto por el art. 19 de la ley 24.463 (Disidencia parcial del Dr. Antonio
Boggiano).
A casi una dcada de la sancin de la ley de solidaridad previsional, la expansin cuantitativa y
cualitativa de los expedientes que ingresan a la Corte Suprema por recurso ordinario de apelacin
entorpece y afecta el eficaz cumplimiento de su funcin de custodio e intrprete ltimo de la Carta
Magna, a punto tal que el rol institucional que le ha sido encomendado se ha visto totalmente desdi-
bujado en los ltimos aos (Disidencia parcial de la Dra. Carmen M. Argibay).
La experiencia recogida deja a la vista que el recurso de apelacin ante la Corte en materia previ-
sional, lejos de evitar el dispendio jurisdiccional, lo provoca. Por otro lado, el objetivo de conseguir
una interpretacin uniforme en materia de la Seguridad Social resulta suficientemente cumplido,
pues los principales aspectos de la ley 24.463 han sido interpretados, y la meta de que sean previstos
los requerimientos financieros se ha visto alcanzada con otras normas que rigen en la materia y fijan
plazos y modalidades (Disidencia parcial de la Dra. Carmen M. Argibay).
El retardo en el pago del crdito del jubilado que implica la adicin de una tercera instancia ordi-
naria, termina despojndolo de su sentido, pues la naturaleza previsional de las prestaciones no se
compadece con la posibilidad de que las sentencias se dilaten, mxime cuando existe una jurisdic-
cin especializada que garantiza que las cuestiones puedan ser revisadas en dos instancias judiciales
y resguarda las reglas del debido proceso al permitir que las partes tengan suficiente oportunidad de
ser odas (Disidencia parcial de la Dra. Carmen M. Argibay).
El recurso ordinario de apelacin establecido en el art. 19 de la ley 24.463, impide obtener, en
un plazo razonable, una decisin judicial que ponga fin a la controversia planteada al alterar la
competencia apelada de la Corte (arts. 14 bis, 18 de la Constitucin Nacional y 8.1 de la Conven-
cin Americana sobre Derechos Humanos), lo que no encuentra justificacin en los fines que se
propuso el Congreso Nacional (art. 28 de la Constitucin Nacional) (Disidencia parcial de la Dra.
Carmen M. Argibay).
Es lcito dejar de aplicar un precepto que entra en colisin con enunciados de la Constitucin
Nacional al tornar ilusorios los derechos por ella consagrados (Disidencia parcial de la Dra.
Carmen M. Argibay).
Fallos Relevantes (2003-2016) 165
El rgimen establecido por el art. 53 de la ley 18.037 no fue derogado por la ley 23.928.
Si se admitiera por va de hiptesis la existencia de alguna duda sobre si la ley 23.928 hubiera
derogado la movilidad de los haberes reglamentada por el art. 53 de la ley 18.037, correspondera
resolver la cuestin negativamente por aplicacin del principio in dubio pro justitia socialis, el cual
posee rango constitucional.
Corresponde ratificar los principios bsicos de interpretacin acerca de la naturaleza sustitutiva que
tienen las prestaciones previsionales y rechazar toda inteligencia restrictiva de la obligacin que
impone al Estado otorgar jubilaciones y pensiones mviles, segn el art. 14 bis de la Constitucin
Nacional y los fines tuitivos que persiguen las leyes reglamentarias en la materia.
Los tratados internacionales vigentes, lejos de limitar o condicionar los principios bsicos de in-
terpretacin acerca de la naturaleza sustitutiva que tienen las prestaciones previsionales, obligan a
adoptar todas las medidas necesarias para asegurar el progreso y plena efectividad de los derechos
humanos, compromiso que debe ser inscripto, adems, dentro de las amplias facultades legislativas
otorgadas por el art. 75, inc. 23, de la Ley Fundamental, reformada en 1994, con el fin de promover
mediante acciones positivas el ejercicio y goce de los derechos fundamentales reconocidos, en par-
ticular, a los ancianos.
La Constitucin Nacional exige que las jubilaciones y pensiones sean mviles, aunque no estable-
ce un sistema o mecanismo especial para hacer efectiva dicha exigencia, por lo que es atribucin
y deber del legislador fijar el contenido concreto de esa garanta teniendo en cuenta la proteccin
especial que ha otorgado la Ley Fundamental al conjunto de los derechos sociales.
Una inteligencia sistemtica de las clusulas de la Ley Fundamental acorde con los grandes objeti-
vos de justicia social que persigue el art. 14 bis, obsta a una conclusin que, a la postre, convalide
un despojo a los pasivos privando al haber previsional de la naturaleza esencialmente sustitutiva de
las remuneraciones que perciba el trabajador durante su actividad laboral.
La necesidad de mantener una proporcin justa y razonable entre el haber de pasividad y la situa-
cin de los activos, es consecuencia del carcter integral que reconoce la Ley Suprema a todos los
beneficios de la seguridad social y de la ntima vinculacin que guardan las prestaciones aseguradas
al trabajador con aquellas de naturaleza previsional, que son financiadas primordialmente con los
aportes efectuados durante el servicio.
Los derechos a una retribucin justa y a un salario mnimo vital y mvil -dirigidos a garantizar
alimentacin y vivienda, educacin, asistencia sanitaria y, en definitiva, una vida digna- encuentran
su correlato en las jubilaciones y pensiones mviles que deben ser garantizadas a los trabajadores
cuando entran en pasividad.
Los tratados internacionales promueven el desarrollo progresivo de los derechos humanos y sus
clusulas no pueden ser entendidas como una modificacin o restriccin de derecho alguno estable-
cido por la primera parte de la Constitucin Nacional (art. 75, inc. 22).
La consideracin de los recursos disponibles de cada Estado -arts. 22 de la Declaracin Universal
de Derechos Humanos y 26 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos- constituye una
pauta que debe evaluar cada pas al tiempo de establecer nuevos o mayores beneficios destinados a
166 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
dar satisfaccin plena a los compromisos asumidos por esos documentos, mas no importa disculpa
alguna para desconocer o retacear los derechos vigentes (art. 29 de la convencin citada).
La ley 18.037 se hallaba plenamente vigente a la fecha de la sancin de la ley 23.928 y slo fue
derogada por la ley 24.241, de creacin del sistema integrado de jubilaciones y pensiones, con el
lmite fijado en su art. 160, que mantena las frmulas de movilidad de las prestaciones reguladas
por leyes anteriores.
No surge ni expresa ni tcitamente del rgimen de convertibilidad que haya tenido en miras modifi-
car la reglamentacin del art. 14 bis de la Constitucin Nacional, por lo que una comprensin siste-
mtica y dinmica del ordenamiento jurdico aplicable no admite otra solucin que no sea el cabal
cumplimiento del mtodo especfico de movilidad establecido por el legislador.
Dado que las remuneraciones de los activos no han sido alcanzadas por la ley de convertibilidad
y registraron, en general, variables significativas despus de su sancin, no existe fundamento v-
lido que justifique retacear los ajustes que deban ser trasladados a los haberes de los jubilados en
la forma prevista por el art. 53 de la ley 18.037, que fue mantenida por el art. 160 de la ley 24.241
para las prestaciones otorgadas o que correspondiera otorgar por aquel rgimen previsional, hasta su
derogacin por la ley 24.463.
La ley 23.928, en ninguna de sus clusulas dispuso que el art. 53 de la ley 18.037 era derogado, y si
se tiene en cuenta que el referido artculo estableca el rgimen general de movilidad de las jubila-
ciones, como reglamentacin de la garanta establecida en el art. 14 bis de la Constitucin Nacional,
es forzado suponer que el Congreso lo derogara sin referirse de manera expresa a l y sin sustituirlo
simultneamente por otro rgimen (Voto de los Dres. E. Ral Zaffaroni y Carmen M. Argibay).
La derogacin de normas de relevancia no puede ser un efecto lateral de la ley, que se mantiene
latente hasta que es planteado por un sujeto interesado en una causa judicial, sino que debe cons-
tituir el objeto principal de la decisin del Congreso; es una exigencia directamente vinculada con
el funcionamiento del sistema democrtico la de que el universo de intereses afectados por las
leyes sea el tomado en cuenta en el proceso deliberativo previo y no el que pueda resultar de un
mecanismo intelectual posterior a cargo de jueces y tcnicos (Voto de los Dres. E. Ral Zaffaroni
y Carmen M. Argibay).
La prudencia interpretativa en el caso de la derogacin de normas es especialmente requerida cuando
se trata de aplicar leyes previsionales en perjuicio de las personas que ellas buscan proteger, siempre
que tales normas admitan un criterio amplio de interpretacin, y con mayor razn debe extremarse
la cautela cuando la ley en cuestin, como la 23.928, es de carcter general y la interpretacin criti-
cada no es una que pueda asignarse sin esfuerzo a la voluntad legislativa (Voto de los Dres. E. Ral
Zaffaroni y Carmen M. Argibay).
Lo que s derog la ley de convertibilidad de manera expresa fueron aquellas normas legales o re-
glamentarias que autorizaban la indexacin de las deudas, que consista en la aplicacin de ciertos
ndices sobre el monto nominal de las obligaciones para contrarrestar el efecto de la inflacin ocu-
rrida entre el momento de su nacimiento y el de su pago, pero el art. 53 de la ley 18.037 no era una
clusula indexatoria, pues no estaba limitada a compensar el efecto de la inflacin sino a regular
los incrementos en el haber jubilatorio cualquiera fuese la razn que determinara el aumento de los
salarios, sea o no la inflacin (Voto de los Dres. E. Ral Zaffaroni y Carmen M. Argibay).
Como surge de expresiones volcadas en la sesin parlamentaria que precedi a la sancin de la ley
23.928, la derogacin genrica contenida en el art. 10 no implicaba un congelamiento salarial pues el
nico motivo para incrementar los salarios en una economa no es la inflacin, por lo tanto tampoco
poda serlo para aumentar las jubilaciones, y menos an en el marco de un sistema como el creado
por la ley 18.037 que responda al fin de reconocer un ingreso pasivo que representara en alguna
proporcin el ingreso salarial activo (Voto de los Dres. E. Ral Zaffaroni y Carmen M. Argibay).
Fallos Relevantes (2003-2016) 167
Bajo el rgimen de la ley 18.037, las jubilaciones respondan a la idea central de otorgar a las per-
sonas que se retiraban una prestacin que les permitiese mantener un nivel de vida semejante al que
corresponda a quienes se encontraban en actividad, y con este fin, el sistema contemplaba un haber
jubilatorio que, de inicio, guardaba una cierta proporcin con el salario (art. 49) y en lo sucesivo se-
gua los aumentos salariales conforme a un determinado criterio de movilidad que era el establecido
en el art. 53 de la ley (Voto de los Dres. E. Ral Zaffaroni y Carmen M. Argibay).
Si bien es cierto que la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art. 26), uno de los instru-
mentos mencionados en el art. 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional, vincula beneficios sociales
con recursos disponibles, ello nunca puede entenderse como una directriz para limitar el contenido
econmico de la movilidad jubilatoria (Voto de los Dres. E. Ral Zaffaroni y Carmen M. Argibay).
Los beneficios derivados de los regmenes previsionales no son de naturaleza graciable y, en conse-
cuencia, el reconocimiento de aqullos impide que con posterioridad a su concesin puedan dejarse
sin efecto ya que constituyen un derecho del que no se puede ser desposedo y a partir del cual se
accede al status de jubilado (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Los beneficios previsionales se asimilan al derecho alimentario ya que tienden a la cobertura de los
riesgos de subsistencia y ancianidad, que se hacen manifiestos en los momentos de la vida en que la
ayuda es ms necesaria (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
En armona con el art. 14 bis de la Constitucin Nacional ha sido reconocida la naturaleza sustitu-
tiva que cabe asignar al haber previsional concedido, considerando que la jubilacin constituye la
prolongacin de la remuneracin, despus del cese regular y definitivo en la actividad social laboral
del individuo como dbito de la comunidad por el servicio prestado, y tal concepcin se inserta en
el objetivo preeminente de la Constitucin Nacional de lograr el bienestar general, cuya expresin
ms acabada es la justicia social (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
El carcter alimentario de todo beneficio previsional, que tiende a cubrir las primeras necesidades
de los beneficiarios y su reconocida naturaleza de subsistencia, obliga a sostener el principio de
favorabilidad y a rechazar toda fundamentacin restrictiva (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Es indudable que el mandato constitucional del art. 14 bis de la Constitucin Nacional se dirige pri-
mordialmente al legislador, que es el que tiene la facultad de establecer en la legislacin infracons-
titucional los criterios que se estimen adecuados a la realidad para determinar los haberes previsio-
nales y los respectivos sistemas de movilidad, ello sin perjuicio de que los cambios circunstanciales
puedan hacer que la solucin legal, correcta en un comienzo, se torne irrazonable (Voto del Dr. Juan
Carlos Maqueda).
El principio bsico que sustenta el sistema previsional argentino es el de la necesaria proporcio-
nalidad que debe existir entre el haber de pasividad y el de actividad, entendiendo dicha relacin
como parmetro razonable para conjugar la naturaleza del haber previsional, los fines que persigue
su reconocimiento y el establecimiento de una razonable reglamentacin de la materia (Voto del Dr.
Juan Carlos Maqueda).
Las exigencias de una conveniente adaptacin de la prestacin jubilatoria han de considerarse cum-
plidas, en principio, cuando a travs de su haber actualizado el jubilado conserva una situacin
patrimonial proporcionada a la que le correspondera de haber continuado en actividad (Voto del Dr.
Juan Carlos Maqueda).
Las jubilaciones y pensiones acordadas constituyen verdaderos derechos que se incorporan al pa-
trimonio y no pueden ser desconocidos, suprimidos ni alterados -salvo por causas sobrevinientes
previstas previamente en la ley-, sino slo reducido o rebajado su monto para el futuro, cuando
median para ello razones de orden pblico o de beneficio general y en tanto la reduccin no resulte
confiscatoria o arbitrariamente desproporcionada (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
168 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Corresponde reconocer la facultad legislativa para elegir el rgimen tendiente a lograr la movilidad
de las prestaciones previsionales y adoptar medios idneos a fin de cumplir con el deber de asegurar
los beneficios, pero dejar a salvo el posterior control jurisdiccional destinado a asegurar la funda-
mental razonabilidad de esos actos y a impedir que, por medio de ellos, se frustren derechos cuya
salvaguarda es deber indeclinable del Tribunal (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
El contenido de la garanta de movilidad no se aviene con disposiciones que establecen la inmo-
vilidad absoluta de los beneficios por un trmino incierto, ni con aquellas en que el mecanismo de
movilidad se traduzca en un desequilibrio de la razonable proporcionalidad que debe existir entre la
situacin del trabajador activo y el jubilado, en grado tal que pudiera calificarse de confiscatoria o
de injusta desproporcin con la consecuente afectacin de la naturaleza sustitutiva de la prestacin
(Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Los derechos constitucionales tienen un contenido proporcionado por la propia Constitucin ya que
de lo contrario debera admitirse que ella enuncia derechos huecos, a ser llenados de cualquier modo
por el legislador, o que no resulta ms que un promisorio conjunto de sabios consejos, cuyo segui-
miento quedara librado a la buena voluntad de este ltimo (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Los derechos constitucionales son susceptibles de reglamentacin, pero esta ltima est destinada a
no alterarlos (art. 28), lo cual significa conferirles la extensin y comprensin previstas en el texto
que los enunci y que manda a asegurarlos (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
En el orden constitucional argentino las consignas a partir de lo dispuesto en el art. 75, inc. 22, de la
Constitucin Nacional se profundizan con lo establecido en el inc. 23 de la citada norma, ya que el
constituyente de 1994 ha introducido las acciones positivas con el fin de garantizar la igualdad real
de oportunidades y de trato y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por la Consti-
tucin y por los tratados internacionales y, en particular respecto de los ancianos (Voto del Dr. Juan
Carlos Maqueda).
El art. 75, inc. 23, de la Constitucin Nacional fortalece la vigencia del principio de progresividad en
la materia previsional, descalificando todo accionar gubernamental que en la prctica de un resulta-
do regresivo en el goce efectivo de los derechos (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Los beneficios jubilatorios, una vez acordados legtimamente, tienen el carcter de derecho adquiri-
do y, despus de dictado y firme el acto administrativo que otorga la jubilacin, los ampara la garan-
ta del art. 17 de la Constitucin Nacional (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Los elementos constitutivos del status jubilatorio, resultante de la situacin del agente al momento
del cese, deben ser mantenidos para evitar que se opere en los hechos una retrogradacin por obra de
modificaciones reglamentarias que alteren las condiciones existentes al conceder el beneficio (Voto
del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Deben ser descalificados aquellos criterios de movilidad que importen un desequilibrio en la razo-
nable proporcionalidad que debe existir entre la situacin de jubilado y la que resultara de seguir el
beneficiario en actividad, en grado tal que pudiera ser confiscatorio, violando la garanta del art. 17
de la Constitucin Nacional (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
La movilidad no presupone nicamente una necesaria actualizacin monetaria frente al deterioro
que produce un proceso inflacionario, sino un ajuste peridico que, sin congelamiento del haber, y
aunque no haya inflacin, mantenga al jubilado en una situacin de permanente relacin proporcio-
nalmente razonable entre pasividad y actividad (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Toda prohibicin legal de indexacin -como la que impuso en 1991 la ley 23.928- no alcanza para
impedir que, de acuerdo con la Constitucin, el haber de las prestaciones siga sometido a movilidad,
porque aunque no haya inflacin, debe siempre reflejar la necesaria proporcin razonable con el
haber de actividad (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Fallos Relevantes (2003-2016) 169
El principio de no aplicacin retroactiva en materia de movilidad del que da cuenta el art. 160 de la
ley 24.241 se mantuvo vigente hasta la sancin de la ley 24.463, que al disponer su derogacin lo
hizo para el futuro, sin asignarle a la misma efecto retroactivo (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
La disposicin del art. 7, inc. 1, ap. b, de la ley 24.463 debe ser interpretada evitando producir una
confrontacin con lo reglado en los arts. 10, inc. 1, y 11, inc. 1, del mismo cuerpo legal y, por otro
lado, con lo dispuesto en la ley 24.241 (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Teniendo en cuenta la naturaleza de los haberes previsionales, el sentido del principio de movilidad
y la doctrina acerca del carcter de derecho adquirido que tienen los beneficios jubilatorios una vez
acordados legtimamente, debe concluirse que para el perodo 1991/1995 el criterio de movilidad
aplicable es aquel que surge de la ley 18.037 (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Al tiempo de dictarse la ley 24.241 ya se encontraba vigente la ley 23.928, no obstante lo cual la
voluntad de legislador fue mantener el principio de movilidad y, en su caso, los sistemas vigentes a
aquella poca para los beneficios ya acordados (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
No es adecuado identificar la actualizacin monetaria con el principio de movilidad, ya que las
variables que integran la determinacin de este ltimo estn sustentadas en la necesidad de hacer
efectivos los derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin Nacional y en los Tratados
Internacionales, lo que no puede desprenderse del principio de dignidad del haber previsional (Voto
del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Otorgar al haber de pasividad la condicin de prolongacin de la remuneracin y establecer su re-
lacin directa con el reconocimiento de los servicios prestados a la sociedad, hacen del principio de
movilidad una variable de cualificacin para que aqul alcance el objetivo para el que fue dispuesto
(Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
El art. 14 bis de la Constitucin Nacional reconoce el derecho a la movilidad de las jubilaciones
sin fijar pauta alguna al efecto, lo cual significa que ha dejado librado a la prudencia del legislador
establecer las condiciones en que aqul se har efectivo, pero tal derecho no puede ser desvirtuado
ni alterado por las normas regulatorias pertinentes, pues est en juego el cumplimiento de una dispo-
sicin constitucional en funcin de una normativa que debe ser razonable y que no puede desconocer
el derecho reglamentado (Disidencia del Dr. Antonio Boggiano).
El contenido de la garanta del art. 14 bis de la Constitucin Nacional no se aviene con disposiciones
que establecen la inmovilidad absoluta de los beneficios por un trmino incierto (Disidencia del Dr.
Antonio Boggiano).
El monto de los haberes debe ser acorde con el carcter sustitutivo que deben mantener las prestacio-
nes, pero esta adecuacin no puede prescindir de las concretas posibilidades financieras del sistema
(Disidencia del Dr. Antonio Boggiano).
El art. 53 de la ley 18.037 ha sido derogado por el art. 7, inc. 1, ap. b) de la ley 24.463 (Disidencia
del Dr. Antonio Boggiano).
La finalidad del art. 7, inc. 1, ap. b) de la ley 24.463 ha sido unificar, para el perodo comprendi-
do entre el 1 de abril de 1991 y la fecha de promulgacin de la norma, el sistema de movilidad de
las prestaciones correspondientes a todos los regmenes jubilatorios mediante un procedimiento
de delegacin al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social de la Nacin (Disidencia del Dr. Anto-
nio Boggiano).
170 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La efectividad de la clusula constitucional sobre la movilidad jubilatoria -art. 14 bis- deba resguar-
darse legislando sobre el punto, ya que el art. 7, inc. 2, de la ley 24.463 slo atribuy la competencia
para fijar su cuanta y seal el momento en que ello deba realizarse, por lo cual su validez deber
analizarse a la luz del concreto ejercicio que el Congreso hizo de las facultades que se reserv.
Las leyes de presupuesto nmeros 24.447, 24.624, 24.764, 24.938, 25.064, 25.237, 25.401, 25.565,
25.725, 25.827 y 25.967 no contienen previsin alguna de incremento de las prestaciones ni han
sealado la existencia de graves razones de inters general que impidieran concederlos, aspectos
que pueden ser cuestionados por el demandante en la medida que ese aumento resulte necesario para
mantener un adecuado nivel de su beneficio.
La cuestin referida al deterioro de la jubilacin a partir de la prdida de estabilidad en el perodo
posterior a la crisis que llev a la pesificacin de la economa es posterior a la promocin de la de-
manda pero debe ser considerada de acuerdo con la doctrina que impone atender a las circunstancias
sobrevinientes.
Los decretos que tomaron en consideracin la grave crisis econmica y social y tienen el declarado
propsito de atender en primer lugar las necesidades ms urgentes, asegurando a sus destinatarios
los recursos indispensables para su subsistencia en modo alguno podran llevar a convalidar una
postergacin indefinida de aquellos que no se encuentran en el extremo inferior de la escala de
haberes, ni a admitir graves deterioros de su jubilacin ya que la amplitud de facultades que se han
reconocido para organizar el sistema debe entenderse condicionada a que se ejerciten dentro de los
lmites razonables, o sea, de modo que no se hieran de manera sustancial los derechos emergentes
de la seguridad social.
La poltica de otorgar incrementos slo a los haberes ms bajos trae como consecuencia el acha-
tamiento de la escala de prestaciones y provoca que quienes contribuyeron al sistema en forma
proporcional a sus mayores ingresos se acerquen cada vez ms al beneficio mnimo, poniendo en
igualdad de condiciones a los que han efectuado aportes diferentes y quitndoles el derecho a cobrar
de acuerdo con su esfuerzo contributivo.
No slo es facultad sino tambin deber del legislador fijar el contenido concreto de la garanta cons-
titucional de la movilidad jubilatoria, teniendo en cuenta la proteccin especial que la Ley Suprema
ha otorgado al conjunto de los derechos sociales, ya que en su art. 75, incs. 19 y 23, impone al
Congreso proveer lo conducente al desarrollo humano y al progreso econmico con justicia social,
para lo cual debe legislar y promover medidas de accin positiva que garanticen el pleno goce de
los derechos reconocidos, en particular a los ancianos, norma que descalifica todo accionar que en
la prctica lleve a un resultado que afecte tales derechos.
Fallos Relevantes (2003-2016) 171
MOVILIDAD
Badaro, Adolfo Valentn c/ ANSeS s/ reajustes varios.
Fecha: 26 de noviembre de 2007
Fallos: 330:4866
La ley 24.463 consagr un rgimen de movilidad con un nivel de proteccin menor que el que tenan
los existentes hasta el momento de su entrada en vigencia y la eliminacin de los ajustes basados en
la comparacin con indicadores salariales, mediante la derogacin del art. 160 de la ley 24.241, que
haba mantenido el art. 53 de la ley 18.037, justifica dicha afirmacin.
La Constitucin Nacional ha reconocido el derecho a la movilidad no como un enunciado vaco
que el legislador puede llenar de cualquier modo, sino que debe obrar con el objeto de darle toda su
plenitud, que no es otra que la de asegurar a los beneficiarios el mantenimiento de un nivel de vida
acorde con la posicin que tuvieron durante sus aos de trabajo.
Los beneficios jubilatorios, que desde su determinacin inicial se han vinculado con un promedio de
salarios devengados, deben ajustarse de modo de dar adecuada satisfaccin a su carcter sustitutivo,
lo que lleva a resolver la cuestin planteada mediante la utilizacin del nivel general del ndice de
salarios elaborado por el Instituto Nacional de Estadsticas y Censos.
Toda vez que las consideraciones en torno al ajuste de la prestacin del actor por el perodo recla-
mado, se limitan nicamente al caso concreto reseado de conformidad con el acotado mbito de
debate trado en esta oportunidad a conocimiento del Tribunal, contribuira a dar mayor seguridad
jurdica el dictado de una ley que estableciera pautas de aplicacin permanentes que aseguren el
objetivo constitucional, pues una reglamentacin prudente de la garanta de la movilidad, adems de
facilitar el debate anual sobre la distribucin de recursos y evitar el uso de facultades discrecionales,
permitira reducir la litigiosidad en esta materia, que ha redundado en menoscabo de los derechos de
los justiciables y del adecuado funcionamiento del Poder Judicial.
Es inconstitucional el art. 7, inc. 2, de la ley 24.463, disponer que la prestacin del actor se ajuste,
a partir del 1 de enero de 2002 y hasta el 31 de diciembre de 2006, segn las variaciones anuales
del ndice de salarios, nivel general, elaborado por el Instituto Nacional de Estadsticas y Censos, y
ordenar a la demandada que abone el nuevo haber y las retroactividades que surjan de la liquidacin,
en el plazo previsto por el art. 2 de la ley 26.153, estas ltimas con ms los intereses a la tasa pasiva
segn el precedente Spitale, autorizndose la deduccin de las sumas que pudieran haberse abo-
nado en cumplimiento de las disposiciones del decreto 764/06.
De las disposiciones de la ley de transferencia de las cajas locales y el convenio celebrado por el
Estado Nacional con la Provincia de San Luis surge que, lejos de retacear los derechos de quienes
gozaban o deban acceder a los beneficios previsionales, se quiso evitar que la crisis por la que
172 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
atravesaba el rgimen local en lo que atae a esta temtica, pudiera proyectarse en desmedro de los
jubilados o pensionarios que aparecan como los naturales destinatarios del cambio instrumentado y
del traspaso a la Nacin de los beneficios presentes y futuros del citado rgimen jubilatorio.
Al haber quedado demostrado que durante la vigencia del rgimen local se cumplieron todas las
condiciones legales para obtener una prestacin proporcional a los diferentes cargos desempea-
dos, debe concluirse que existe un derecho adquirido al reajuste segn las reglas previstas por esa
legislacin, con independencia del momento en que se haya presentado la solicitud, toda vez que los
beneficios previsionales no se extinguen por el mero transcurso del tiempo, ni pueden ser alterados
o suprimidos por una norma posterior sin menoscabo de las garantas consagradas en los arts. 14 bis
y 17 de la Constitucin Nacional.
El reconocimiento pleno de los beneficios que pasaron al manejo jurisdiccional de la ANSeS en-
cuentra su expresin ms clara en lo dispuesto por la clusula tercera del convenio, que garantiza
la intangibilidad de las situaciones alcanzadas por la ley 3900 de la Provincia de San Luis cuando
han sido cumplidos todos los requisitos exigidos durante su vigencia, norma a la que corresponde
asignar la prioridad necesaria para dar solucin al problema, pues de otro modo dicho instrumento
aparecera como una va para limitar beneficios, prescindiendo de los principios propios de esta ma-
teria que imponen no llegar a su desconocimiento sino con extrema cautela.
Ni el acuerdo de transferencia ni la ley 24.241 o sus modificatorias contienen disposicin alguna
que justifique la postura de aplicar retroactivamente la legislacin nacional para determinar el haber
inicial de las prestaciones provinciales, aspecto que se rige por las mismas normas aplicables para la
jubilacin, que son las vigentes al tiempo de la desvinculacin laboral (art. 34, ley 3900 de la Pro-
vincia de San Luis; arg. art. 3, punto 1, decreto 525/95, reglamentario de la ley 24.463).
Cabe confirmar la sentencia que orden que la actualizacin de las remuneraciones computables a
efectos de determinar las prestaciones compensatoria y adicional por permanencia se practicara has-
ta la fecha de adquisicin del beneficio, sin la limitacin temporal contenida en la resolucin de la
ANSeS nmero 140/95 -que acot la actualizacin de las remuneraciones-, a la vez que dispuso una
movilidad equivalente a la variacin anual del ndice de salarios, nivel general, elaborado por el Ins-
tituto Nacional de Estadstica y Censos, hasta el 31 de diciembre de 2006, pues el art. 24, inc. a, de
la ley 24.241 dispone que el haber mensual de la prestacin compensatoria se calcular ...sobre el
promedio de las remuneraciones sujetas a aportes y contribuciones actualizadas y percibidas durante
el perodo de 10 aos inmediatamente anterior a la cesacin del servicio, sin efectuar distincin
alguna sobre ingresos computables a valor nominal ni sobre perodos excluidos de la actualizacin,
aspecto que tampoco se observa en su reglamentacin dada por decreto 679/95.
La actualizacin de las remuneraciones a fin de calcular el valor de las prestaciones no se halla com-
prendida en la genrica derogacin de normas que establecan o autorizaban clusulas indexatorias
contenida en el art. 10 de la citada ley de convertibilidad.
Fallos Relevantes (2003-2016) 173
Incumbe a la Nacin percibir los aportes personales y contribuciones patronales del gobierno de la
provincia correspondientes a las autoridades superiores de su administracin pblica, los magistra-
dos y funcionarios de sus tribunales, los integrantes de sus legislaturas y los empleados y agentes
civiles de los tres poderes de ese estado y de las municipalidades, quienes quedaron sujetos al cum-
plimiento de las exigencias previstas en las leyes nacionales 24.241 y 24.463 para el otorgamiento
de los beneficios previsionales (v. clusulas primera, cuarta y sexta; art. 21, inc. b, decreto 868/96).
Al entrar en vigor el convenio que estableci las condiciones del traspaso del rgimen previsional
de la Provincia de Jujuy al sistema nacional regulado por la ley 24.441 se hizo efectiva la obligacin
del Gobierno Federal de pagar por medio de la Administracin Nacional de la Seguridad Social los
haberes de las jubilaciones y pensiones que aseguraba el sistema transferido por la provincia. Una
visin integral de las clusulas de ese instrumento indica que al asumir el Estado el compromiso de
afrontar dichos pagos, se oblig tambin a respetar el monto de las prestaciones que perciban los
beneficiarios o tenan derecho a percibir segn la legislacin local vigente a la fecha de la transfe-
rencia.
La posibilidad de aplicacin del tope mximo de haberes contemplado en el art. 91, inc. 3, de la ley
24.463 para las prestaciones otorgadas despus de su sancin, ha sido prevista en el contexto del
convenio que condicion la adhesin de la Provincia de Jujuy al rgimen nacional de jubilaciones y
pensiones y no puede ser interpretada fuera de l, prescindiendo de los objetivos de un sistema que
no tuvo en miras perjudicar los derechos de los jubilados y pensionarios y de aquellos que deban
acceder a tales prestaciones, sino garantizar su efectivo cumplimiento por el Estado Nacional.
174 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Es invlido el tope mximo impuesto a la prestacin de quien se jubil por el rgimen previsional de
la Provincia de Jujuy, transferido al sistema nacional, a la vez que eximi a la actora del impuesto a
las ganancias, pues la posibilidad de aplicacin del tope mximo de haberes contemplado en el art.
91, inc. 3, de la ley 24.463 para las prestaciones otorgadas despus de su sancin, ha sido prevista
en el contexto del convenio que condicion la adhesin de la provincia al rgimen nacional de ju-
bilaciones y pensiones y no puede ser interpretada fuera de l, prescindiendo de los objetivos de un
sistema que no tuvo en miras perjudicar los derechos de los jubilados y pensionarios y de aquellos
que deban acceder a tales prestaciones, sino garantizar su efectivo cumplimiento por el Estado
Nacional.
Corresponde confirmar la sentencia que invalid el tope mximo impuesto a la prestacin de quien
se jubil por el rgimen previsional de la Provincia de Jujuy, transferido al sistema nacional, pues
los agravios deducidos por la demandada A.N.S.E.S se basan en una interpretacin parcial y aislada
de las normas en juego, pues pretende convalidar una quita de la prestacin que es inaceptable, toda
vez que ha sido efectuada de modo intempestivo, unilateral, sin atenerse al principio de legalidad ni
a las reglas del convenio de transferencia, que no consienten reduccin o limitacin alguna al monto
del haber inicial legtimamente determinado, aspecto que se rige por las mismas leyes aplicables
para el otorgamiento de la jubilacin y que no puede ser modificado o suprimido ni siquiera por una
ley posterior sin menoscabo de las garantas consagradas en los arts. 14 bis y 17 de la Constitucin
Nacional.
Cabe revocar la sentencia que invalid el tope mximo impuesta a la prestacin de quien se jubil
como magistrada por el rgimen previsional de la Provincia de Jujuy, transferido al sistema nacio-
nal, pues el reclamo por las diferencias debe dirigirse a la provincia otorgante, desde que se trata de
regmenes locales, de agentes directamente vinculados a la provincia y beneficios por ella otorgados,
que el Estado federal no modific slo circunscribi, en el marco de lo convenido su responsabili-
dad, por lo que slo a ella concernira primero y en forma inmediata a partir de la interpretacin de
sus propias leyes, considerar y hacerse eventualmente cargo del reclamo en dicho punto (Disidencia
de la Dra Elena I. Higthon de Nolasco) Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la
disidencia .
Si la aplicacin al caso del art. 26 de la ley 24.241 dej sin efecto alguno al art. 24 de dicho rgimen,
quedando la prestacin compensatoria liquidada slo en funcin del AMPO, perdiendo todo nexo
con el nivel salarial alcanzado en actividad, a punto tal que aun sumada a la prestacin bsica univer-
sal no llega a representar el 10% de las ltimas remuneraciones del causante, dicho resultado revela
el perjuicio concreto que ocasiona la suerte de tope a la prestacin compensatoria establecido por la
norma cuestionada, en una magnitud tal que la merma del haber resulta confiscatoria, circunstancia
que lleva a declarar la inconstitucionalidad del art. 26 de la mencionada ley.
Fallos Relevantes (2003-2016) 175
Los agravios de la pensionada relacionados con la posterior movilidad de las prestaciones son pro-
cedentes, pues a pesar de que dicho pedido no fue formulado ante la alzada, se advierte que para
esa poca el art. 7, inciso 2, de la ley 24.463 no haba producido en las prestaciones el dao que se
verific con posterioridad al 2003, en que comenzaron a incrementarse las variables que reflejaban
la evolucin de los salarios de actividad, y habida cuenta de que el Tribunal debe adecuar su pro-
nunciamiento a las circunstancias existentes al tiempo de fallar, corresponde admitir la impugnacin
vinculada con la existencia de incrementos despus del 10 de enero de 2002 y remitir sobre el punto
a lo resuelto en la causa Badaro (Fallos: 330:4866), por lo que la prestacin deber ajustarse del
modo all indicado, sin perjuicio de que al practicar la liquidacin se descuenten las sumas que pu-
dieran haberse percibido en virtud de los decretos del Poder Ejecutivo que dispusieron aumentos en
las prestaciones en el perodo indicado.
La tasa pasiva promedio que elabora el Banco Central de la Repblica Argentina es adecuadamente
satisfactoria del menoscabo patrimonial sufrido por la demandante, en el marco de la ndole previ-
sional de la relacin jurdica en examen, el carcter alimentario de las prestaciones adeudadas y el
perodo de estabilidad del valor de la moneda durante el lapso que corresponde a la deuda reclama-
da. Del precedente Spitale (Fallos: 327:3721), al que remiti la Corte en relacin a la crtica del
ANSES dirigidas a objetar la tasa pasiva de inters.
La prestacin compensatoria fue prevista por el legislador a fin de que el haber de la jubilacin
reflejara la trayectoria laboral y de cotizaciones del beneficiario, en particular durante la ltima
etapa de su vida activa, y con tal propsito, el art. 24 de la ley 24.241 dispuso que este componente
deba determinarse multiplicando la cantidad de servicios con aportes por el 1,5% del promedio de
las remuneraciones sujetas a contribuciones, actualizadas y percibidas durante los ltimos 10 aos
anteriores al cese, no obstante lo cual la ley tambin introdujo como lmite un factor extrao a ese
esfuerzo contributivo personal, al disponer en su art. 26 que el haber mximo de la prestacin com-
pensatoria ser equivalente a una vez el AMPO por cada ao de servicios.
Si la aplicacin al caso del art. 26 de la ley 24.241 dej sin efecto alguno al art. 24 de dicho rgimen,
quedando la prestacin compensatoria liquidada slo en funcin del AMPO, perdiendo todo nexo
con el nivel salarial alcanzado en actividad, a punto tal que aun sumada a la prestacin bsica univer-
sal no llega a representar el 10% de las ltimas remuneraciones del causante, dicho resultado revela
el grave menoscabo que ha producido en la prestacin en examen la aplicacin del tope impugnado,
a la luz de los principios bsicos que se encuentran sometidos a los derechos en juego, amparados
por el art. 14 bis de la Constitucin Nacional, pues el haber de pasividad resultante no guarda una
proporcin justa y razonable con el esfuerzo contributivo desplegado, circunstancias que llevan a
declarar la inconstitucionalidad del art. 26 de la ley citada. (Voto del juez Fayt).
Cabe admitir el planteo de inconstitucionalidad del art. 24 de la ley 24.241, ordenando a la ANSeS
a calcular la prestacin compensatoria, considerando la totalidad de los aos aportados por el actor
176 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
con anterioridad a la vigencia del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, pues el tope legal
impugnado resulta inconstitucional e inaplicable a la situacin de autos, pues implicara convalidar
una limitacin cuyo origen tuvo lugar en una norma que no atiende a la finalidad de los derechos en
juego y contradice las garantas que tutelan la proteccin del trabajo en todas sus manifestaciones y
los beneficios de la seguridad social con carcter integral e irrenunciable.
Dado que el propsito de la ley 24.241 -Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones- es compen-
sar o equiparar los aos de trabajo aportados al rgimen anterior con los del sistema vigente a fin de
que se vean reflejados en el haber jubilatorio, la fijacin de un tope que desconoce parte de ellos -el
artculo 24 fija el tope de 35 aos a fin de obtener la prestacin compensatoria-, no slo se contra-
pone con el fin que tuvo en miras el legislador sino que, adems, atenta contra las garantas del art.
14 bis de la Constitucin Nacional, por cuanto, mientras ste establece que el trabajo en sus diversas
formas gozar de la proteccin de las leyes, la clusula en cuestin cercena el derecho del trabajador
a ver reflejado en su haber jubilatorio el mayor esfuerzo, atentando adems contra la garanta de
igualdad prescripta en el art. 16 de la Constitucin Nacional, porque impone un trato diferente entre
afiliados que se encuentran alcanzados por un mismo rgimen legal.
Frente al peligro cierto de desconocer la vigencia de los beneficios de la seguridad social a centenas
de miles de jubilados, el Poder Judicial ve comprometido su misin de velar por la vigencia real y
efectiva de la Constitucin Federal, por lo que corresponde declarar conforme lo establecido en el
art. 15 de la ley 24.463, la competencia de la Cmara Federal local para entender en la accin de
amparo iniciada por un pensionado con el objeto de obtener el pago de haberes retroactivos, decla-
rar la inconstitucionalidad del artculo 18 de la ley 24.463 y establecer que la Cmara Federal de la
Seguridad Social dejar de intervenir en grado de apelacin contra las sentencias dictadas por los
jueces federales con asiento en las provincias, que sern de competencia de las cmaras federales
que sean tribunal de alzada, en causas que no sean de naturaleza penal, de los juzgados de distritos
competentes.
La ampliacin de la competencia de la Cmara Federal de la Seguridad Social, que en su momento
pudo ser considerada una ventaja para los beneficiarios del sistema previsional, ha derivado con su
aplicacin en el tiempo en una clara postergacin injustificada de la proteccin que el Estado debe
otorgar a los jubilados.
La aplicacin de las disposiciones establecidas en el artculo 18 de la ley 24.463, en tanto asignan
competencia exclusiva de la Cmara Federal de la Seguridad Social para conocer, en grado de ape-
lacin, de todas las sentencias que dicten los juzgados federales con asiento en las provincias en
los trminos del artculo 15 de la citada ley, importan una clara afectacin de la garanta a la tutela
judicial efectiva de los jubilados y pensionados que no residen en al mbito de la Ciudad de Buenos
Aires, pues mediante este sistema recursivo centralizado ven incrementados los costos y plazos para
el tratamiento de sus planteos, lo que claramente les dificulta la posibilidad de ejercer adecuadamen-
te su derecho de defensa en el proceso que persigue el reconocimiento de derechos alimentarios.
Fallos Relevantes (2003-2016) 177
Corresponde confirmar la sentencia que rechaz la accin en la que el actor -ex magistrado destitui-
do por juicio poltico- solicit que se declarara la inconstitucionalidad del art. 29 de la ley 24.018
que lo excluye del rgimen de jubilacin, ya que surge con meridiana claridad que llevar a cabo co-
rrectamente las funciones de magistrado y no ser removido por juicio poltico que tenga como causal
el mal desempeo de ellas se torna un requisito para obtener el beneficio que dicha ley establece,
ya que sostener lo contrario supondra contradecir el objetivo ltimo que tuvo en miras el legislador
al concebir tan especial sistema, y descarta de plano la naturaleza sancionatoria, que propugna el
recurrente en su escrito recursivo. (Del dictamen de la Procuracin General al que la Corte remite).
178 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
APORTES VOLUNTARIOS
Villarreal, Mario Jess c/ PEN-PLN y MAXIMA AFJP s/ amparo
Fecha: 30 de diciembre de 2014
Fallos: 337:1564
Cabe declarar la inconstitucionalidad del art. 6 de la ley 26.425 -transferencia al ANSES de los
importes ingresados al rgimen de capitalizacin bajo la figura de imposiciones voluntarias y/o
depsitos convenidos- y dejar sin efecto la sentencia que haba rechazado la accin de amparo
interpuesta por el actor con el objeto de que no se disponga de sus aportes voluntarios, pues aqul
ha sido privado de los mismos sin que exista ningn tipo de justificacin estatal para hacerlo, afec-
tndose el carcter integral e irrenunciable de la jubilacin reconocido en el art. 14 bis de la Cons-
titucin Nacional y enriquecindose el Estado Nacional con tales fondos a costa del accionante sin
causa legal, violando por esa va el mandato constitucional del artculo 19 segn el cual ningn
habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley.
Al sancionar la ley 26.425 -destino de los fondos ingresados al rgimen de capitalizacin- el legis-
lador no previ que los aportes efectuados en forma voluntaria por el afiliado pasaran a integrar los
fondos que administra la ANSeS sin surtir ningn efecto respecto del beneficio que deba percibir
el aportante al jubilarse, sino que, por el contrario, asign al Poder Ejecutivo la tarea especfica
de reglamentar la forma en que los fondos voluntarios iban a mejorar el haber previsional de los
aportantes o, alternativamente, ser transferidos a una AFJP reconvertida; por lo que, en el marco de
tal mandato, era razonablemente imposible concluir que las sumas aportadas quedaran en forma
definitiva en poder del Estado.
La procedencia de la accin de amparo por omisin de autoridad pblica interpuesta por el actor
con el objeto de que no se disponga de sus aportes voluntarios ingresados al rgimen de capitaliza-
cin individual, resulta de la falta de implementacin ante la existencia de un mandato legislativo
expreso, que constituye una ilegalidad manifiesta que lesiona en forma actual y por los ltimos seis
aos, desde que la ley 26.425 fue promulgada los derechos constitucionales del actor, mxime si se
considera el carcter netamente alimentario del objeto de este litigio, que afecta a uno de los grupos
vulnerables definidos por nuestra Constitucin como sujetos de preferente proteccin por los pode-
res constituidos (art. 75 inc. 23).
El nuevo rgimen instaurado por la ley 26.425 no cercen derecho alguno, y la pretensin de asi-
milar el derecho del afiliado sobre los aportes voluntarios al del titular de una cuenta de ahorro ban-
cario, para derivar de ah un derecho a la libre disposicin de los mismos no slo no surge de la ley
24.241, sino que se aparta de los propsitos que explican la existencia de los derechos previsionales
y, en consecuencia, de todo rgimen previsional, incluso el rgimen de capitalizacin. -Disidencia
de la juez Elena I. Highton de Nolasco. Del dictamen de la Procuracin General al que se remite-.
Los llamados fondos de libre disponibilidad bajo la ley 24.241 no estaban vinculados con el ca-
rcter voluntario del aporte, sino que el beneficiario acceda a esa prerrogativa excepcional cuando
el total de su cuenta de capitalizacin compuesto por aportes obligatorios y voluntarios exceda el
monto necesario para la obtencin de una prestacin previsional que la ley consideraba suficiente
para la subsistencia digna, y el actor, por su parte, no se encontraba en condiciones de acceder a esa
prerrogativa excepcional en tanto que el total de su cuenta de capitalizacin no era suficiente para ac-
ceder a un beneficio previsional mnimo, lo que gener su traspaso al rgimen de reparto en el marco
del artculo 3 de la ley 26.222. -Disidencia de la juez Elena I. Highton de Nolasco. Del dictamen de
la Procuracin General al que se remite-.
Fallos Relevantes (2003-2016) 179
La participacin en acciones blicas aparece en el art. 1 de la ley 23.109 y en el art. 1 del decreto
reglamentario 509/88 como requisito ineludible al momento de considerar quienes son los beneficia-
rios, lo que supone, necesariamente, que as como hubo conscriptos que participaron en acciones
blicas, hubo otros que no lo hicieron, ya que si as no fuera, la clasificacin carecera de sentido.
La sentencia que se limita a declarar que los actores prestaron, en Comodoro Rivadavia, tareas
especficas, previamente determinadas, sin abordar el decisivo tema de si esas tareas constituan
la participacin en acciones blicas, elimina la distincin entre conscriptos que participaron en
dichas acciones y otros que no lo hicieron, homogeneizando indebidamente en un genrico todos
participaron que desvirta el sentido de la ley 23.109 y su decreto reglamentario.
180 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La defensa que la ANSeS hace de la imposicin de un lmite al cmputo de las remuneraciones (art.
25, ley 24.241 y reglamentacin del art. 24 de dicha norma) se basa en la correlativa existencia de
un tope en los aportes realizados (art. 9 de la ley citada) y no puede ser admitida si las cotizaciones
fueron estimadas y abonadas sobre un ingreso o conjunto de ingresos superiores a dicho mximo; de
lo contrario, se despojara a los aportes efectuados obligadamente de toda contraprestacin previsio-
nal, convirtindolos en un impuesto.
Corresponde hacer lugar al agravio relativo a que la sentencia apelada soslay el planteo de incons-
titucionalidad del art. 26 de la ley 24.241 si el juez de grado no trat la aludida tacha y la cmara
consider innecesario expedirse sobre dicha impugnacin, lo cual configura una omisin en el pro-
nunciamiento que lleva a dejarlo sin efecto sobre el punto.
La ley 24.241 consagr la naturaleza previsional de la renta vitalicia al definirla como una modali-
dad de acceder y percibir la jubilacin ordinaria o el retiro definitivo por invalidez (arts. 46, 100 y
101), lo cual implica, necesariamente, que le son aplicables todas las garantas mediante las cuales
las normas de rango constitucional protegen a los jubilados.
Corresponde revocar la sentencia que desestim la aplicacin de pautas de movilidad a la renta pre-
visional si al tomar los mismos meses como referencia, los aumentos en el monto de las prestaciones
percibidas por los jubilados del sistema pblico, que surgen de aplicar las disposiciones del decreto
279/08 y las diversas resoluciones dictadas por la ANSeS en cumplimiento de la ley 26.417, llegan
a una variacin que cotejada con el incremento de la renta del actor, basta para tener por acreditado
que ha sufrido en su retiro por invalidez una prdida de valor de magnitud confiscatoria.
Fallos Relevantes (2003-2016) 181
Corresponde que el fuero federal con asiento en la provincia -y no el fuero federal de la seguridad
social- resuelva el recurso de apelacin deducido contra el fallo que hizo lugar a la impugnacin de
la liquidacin formulada por la actora en un proceso de ejecucin de sentencia sobre el reajuste de
haberes promovido contra la ANSeS.
El derecho de ocurrir ante un rgano judicial en procura de la tutela de las garantas que se con-
sideran vulneradas no culmina con el dictado de una sentencia definitiva, sino que adems exige
por parte de los operadores la implementacin de mecanismos que garanticen la efectiva ejecucin
de las sentencias. As pues, la falta de previsin de un modo de ejecucin idneo para superar los
problemas que se puedan presentar en esta instancia procesal vulnera, en definitiva, el derecho a la
tutela judicial efectiva.
Ante la claridad del mandato emergente de la Constitucin Nacional y del derecho internacional de
los derechos humanos, la Cmara Federal de la Seguridad Social deber dejar de intervenir en grado
de apelacin en las causas de materia previsional que hubieren tramitado ante los jueces federales
con asiento en las provincias, que sern de competencia de las cmaras federales que sean tribunal
de alzada de los juzgados de distritos competentes.
Corresponde confirmar la sentencia que, mediante una interpretacin posible del art. 101, inc. a,
de la ley 19.349, otorg el derecho al cobro exclusivo de la pensin a quien no solo haba cuidado
del causante en los ltimos aos de su vida, sino que adems era quien posea el carcter de esposa
requerido por la norma al momento del fallecimiento, al haber contrado matrimonio civil con pos-
terioridad a la ruptura definitiva del primer vnculo matrimonial.
La jueza Highton de Nolasco remiti a su voto en el precedente Parets (Fallos: 329:2830) y el juez
Lorenzetti consider que el recurso extraordinario era inadmisible (art. 280 CPCCN).
u
182 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Cabe revocar la sentencia que dej sin efecto la decisin que orden a la demandada la provisin de
un subsidio que permita a la actora y su hijo -menor discapacitado-, en situacin de calle, abonar
en forma ntegra un alojamiento en condiciones dignas de habitabilidad, hasta tanto se acrediten
nuevas circunstancias que permitan concluir que el estado de necesidad ces, y ordenar al Gobierno
de la Ciudad de Buenos Aires que intervenga con los equipos de asistencia social y salud con los que
cuenta para asegurar que el nio disponga de la atencin y cuidado que su discapacidad requiere y
provea a la accionante del asesoramiento y la orientacin necesarios para la solucin de las causas de
su problemtica habitacional en los trminos de la resolucin 1554/08 del Ministerio de Desarrollo
Social local as como tambin garantice a la accionante, aun en forma no definitiva, un alojamiento
con condiciones edilicias adecuadas a la patologa que presenta el nio, sin perjuicio de contemplar
su inclusin en algn programa de vivienda en curso o futuro para la solucin permanente de la
situacin de excepcional necesidad planteada, y hasta tanto la demandada cumpla con lo ordenado,
mantener la medida cautelar.
Los menores, mxime en circunstancias en que se encuentra comprometida su salud y su normal
desarrollo, a ms de la especial atencin que requieren de quienes estn directamente obligados a su
cuidado, requieren tambin la de los jueces y de la sociedad toda, ms an si se tiene en cuenta la
consideracin primordial del inters del nio que la Convencin sobre los Derechos del Nio impo-
ne a toda autoridad nacional en los asuntos concernientes a ellos.
El reconocimiento del derecho a una vivienda digna importa el deber concreto e inmediato del
Estado de reglamentarlo e implementarlo para garantizar su efectividad, reglamentacin que debe
respetar tanto la finalidad como los lmites impuestos por las normas de jerarqua superior, debiendo
el Estado realizar el mayor esfuerzo posible para lograr, en forma progresiva y dentro de sus reales
capacidades y limitaciones econmicas, la plena efectividad de tal derecho a todos sus habitantes.
-Del voto del juez Enrique Santiago Petracchi-.
Cuando se demuestra que el Estado, al elegir prioridades presupuestarias, ha dejado en situacin
de desamparo a personas en grado de extrema vulnerabilidad -en el caso la actora y su hijo menor
discapacitado se encuentran en situacin de calle- que no pueden procurarse necesidades vitales
bsicas y perentorias, se impone la presuncin de que prima facie no ha implementado polticas
pblicas razonables, ni tampoco ha realizado el mximo esfuerzo exigido por el art. 2 del PIDESC,
Fallos Relevantes (2003-2016) 183
presuncin que no implica que el Estado tenga obligaciones ms all de sus reales capacidades eco-
nmicas, ni tampoco que las limitaciones de recursos no deban ser tenidas en cuenta al momento de
determinar el alcance de sus deberes, pero s implica que aqul debe demostrar que ha realizado todo
esfuerzo por satisfacer sus deberes, y no el afectado que ve sus derechos insatisfechos. -Del voto del
juez Enrique Santiago Petracchi-.
Cabe hacer lugar a la accin de amparo iniciada para que se provea de un subsidio que permita
a la actora y su hijo -menor discapacitado-, en situacin de calle, condenando a la demandada
a otorgar a la accionante una solucin habitacional adecuada, pues la demandada debera haber
acreditado, por lo menos, que los recursos con que cuenta el Gobierno local han sido utilizados y
ejecutados al mximo nivel posible y que la organizacin y distribucin del presupuesto ha tenido
en cuenta la prioridad que la Constitucin asigna a la satisfaccin de los derechos fundamentales,
sin haber cumplido mnimamente con esa carga probatoria, ni aport informacin fehaciente y
concreta sobre las restricciones presupuestarias alegadas, limitndose a realizar afirmaciones te-
ricas y abstractas en el sentido de que los recursos econmicos son escasos por naturaleza, y que
el Gobierno debe atender mltiples actividades y necesidades de la poblacin. -Del voto del juez
Enrique Santiago Petracchi-.
Cabe revocar la sentencia que dej sin efecto la decisin que orden a la demandada la provisin de
un subsidio que permita a la actora y su hijo- menor discapacitado-, en situacin de calle, abonar
en forma ntegra un alojamiento en condiciones dignas de habitabilidad, pues frente al pedido de una
vivienda digna, la ciudad debi haber tratado a lo accionantes de un modo distinto al establecido en
el rgimen general, en atencin a las graves patologas que el menor padece, ya que involucrando el
tema habitacional a las prestaciones financiadas con dinero pblico, la demandada no poda prescin-
dir al delinear sus polticas de la condicin especial que revisten las personas con discapacidad, por
lo que resultaba irrazonable incluirlos en el mismo grupo en el que se encuentran otras personas sin
discapacidad a los efectos de aplicar a todas idnticas restricciones presupuestarias. -Del voto de la
juez Carmen M. Argibay-.
u
184 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La gravedad y urgencia de los hechos atribuidos a la inaccin del Estado Nacional y provincial
-vinculados a la situacin de emergencia extrema de los habitantes pertenecientes a la etnia Toba-
exigen de la Corte el ejercicio del control encomendado a la justicia sobre las actividades de los otros
poderes del Estado y, en ese marco, la adopcin de las medidas conducentes que, sin menoscabar
las atribuciones de estos ltimos, tiendan a sostener la observancia de la Constitucin Nacional,
ms all de la decisin que pueda recaer en el momento que se expida sobre su competencia para
entender en el caso por va de la instancia prevista en el art. 117 de la Constitucin Nacional. En ese
marco, corresponde requerir a las demandadas las explicaciones que estime necesarias al objeto del
pleito y disponga la comparecencia de las partes a una audiencia.
Al mediar suficiente verosimilitud en el derecho y en particular la posibilidad de perjuicio inmi-
nente o irreparable, de conformidad con lo establecido en el art. 232 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin, corresponde hacer lugar a la medida cautelar solicitada y ordenar al Estado
Nacional y a la Provincia del Chaco el suministro de agua potable y alimentos a las comunidades
indgenas que habitan en la regin involucrada por la situacin de emergencia extrema, como as
tambin de un medio de trasporte y comunicacin adecuados, a cada uno de los puestos sanitarios.
Al ventilarse un asunto que, como la tutela del derecho a la vida y a la salud, no es exclusivamente
federal sino concurrente con el derecho pblico local, la acumulacin subjetiva de pretensiones que
intenta efectuar el actor contra la Provincia del Chaco y el Estado Nacional es inadmisible, toda vez
que ninguna de las partes que conforman el litisconsorcio pasivo resulta aforada en forma autnoma
a la instancia extraordinaria, ni existen motivos suficientes para concluir que dicho litisconsorcio
pasivo sea necesario, segn el art. 89 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (Disiden-
cia de las juezas Highton de Nolasco y Argibay). -Del dictamen de la Procuracin General, al que
remiti la disidencia-.
Con especial referencia a los pueblos indgenas, el art. 75, inc. 17 de la Constitucin Nacional re-
conoce expresamente a las provincias la potestad de ejercer en forma concurrente con la Nacin las
atribuciones all enumeradas. En tales condiciones, la Provincia del Chaco deber ser emplazada
ante sus propios jueces (arts. 5, 121 y siguientes de la Constitucin Nacional), pudiendo ser deman-
dado el Estado Nacional ante la justicia federal, donde encontrar satisfecho su privilegio (art. 116
Fallos Relevantes (2003-2016) 185
de la Ley Fundamental) (Disidencia de las juezas Highton de Nolasco y Argibay). -Del dictamen de
la Procuracin General, al que remiti la disidencia-.
Cabe dejar sin efecto la decisin mediante la cual se acept la adhesin de un grupo de personas en
condicin de nuevos actores en el amparo inicialmente promovido, sin perjuicio de mantener la me-
dida cautelar por hallarse en juego el derecho humano al agua potable con base en los principios de
prevencin y precautorio, hasta tanto se dicte un nuevo fallo con carcter de urgente, pues los jueces
provinciales no pudieron integrar, de manera intempestiva y sorpresiva, a un nmero exorbitante de
coactores -2641- al amparo colectivo ambiental, sino que debieron arbitrar los medios procesales
necesarios que, garantizando la defensa en juicio del demandado, permitieran que las decisiones
adoptadas en el marco del proceso alcancen a la totalidad del colectivo involucrado, sin necesidad de
que sus integrantes deban presentarse individualmente en la causa, medida que claramente desvirta
la esencia misma de este tipo de acciones.
El acceso al agua potable incide directamente sobre la vida y la salud de las personas, razn por la
cual debe ser tutelado por los jueces y en el campo de los derechos de incidencia colectiva, por lo
que es fundamental la proteccin del agua para que la naturaleza mantenga su funcionamiento como
sistema y su capacidad de resiliencia.
Cabe dejar sin efecto la decisin mediante la cual se acept la adhesin de un grupo de personas
en condicin de nuevos actores en el amparo inicialmente promovido, sin perjuicio de mantener
la medida cautelar por hallarse en juego el derecho humano al agua potable con base en los prin-
cipios de prevencin y precautorio, pues los jueces de la causa no aplicaron las reglas del proceso
colectivo previsto en el articulo 43 de la Constitucin Nacional, cuyas caracteristicas principales y
modalidades fueron enunciadas en el caso Halabi (Fallos: 332:111), deficiencia que se patentiza
cuando el juez de primera instancia, pese a calificar al proceso como amparo colectivo, recurri a
reglas procesales incompatibles con ese tipo de accin, soslayando las consecuencias negativas que
tal temperamento ocasionara en el normal trmite de la causa, mxime cuando la provincia dispone
de normativa especfica en la materia.
Corresponde calificar en los trminos de la causa Halabi (publicada en Fallos: 332:111) a la accin
promovida como un proceso colectivo, pues procura la tutela de un derecho de incidencia colecti-
va referido a uno de los componentes del bien colectivo ambiente: el agua potable, el objeto de la
pretensin -por su carcter- resulta insusceptible de apropiacin individual y la pretensin incoada
persigue que la provisin domiciliaria en red de ese bien se realice con caractersticas y contenidos
que cumplan con los estndares normativos vigentes.
Si bien las cuestiones relacionadas con la admisibilidad de los recursos locales -por su carcter fc-
tico y procesal- son ajenas a esta instancia de excepcin, tal circunstancia no resulta bice decisivo
para la procedencia del recurso extraordinario cuando lo resuelto frustra la va utilizada por el justi-
ciable sin fundamentacin idnea suficiente, defecto que se traduce en una violacin de la garanta
del debido proceso tutelado en el artculo 18 de la Constitucin Nacional.
u
186 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La autoridad obligada a la ejecucin del plan integral para el saneamiento de la cuenca Matan-
za-Riachuelo, que asumir las responsabilidades ante todo incumplimiento o demora en ejecutar los
objetivos que se precisan en la sentencia, es la Autoridad de Cuenca que contempla la ley 26.168,
sin perjuicio de mantener intacta en cabeza del Estado Nacional, de la Provincia de Buenos Aires y
de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, la responsabilidad que primariamente les corresponde en
188 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
funcin del asentamiento territorial de la cuenca hdrica y de las obligaciones impuestas en materia
ambiental por disposiciones especficas de la Constitucin Nacional.
El incumplimiento de cualquiera de los plazos establecidos en cada etapa del plan integral para el
saneamiento de la cuenca Matanza-Riachuelo, importar la aplicacin de una multa diaria a cargo
del presidente de Cuenca.
Ms all de lo dispuesto en la ley 26.168 y de las atribuciones que, en cada una de las jurisdicciones
correspondientes, establecen las normas constitucionales e infraconstitucionales de aplicacin, en
orden al alto significado institucional que importa la transparencia en el manejo patrimonial de la
cosa pblica, cabe establecer que la Auditora General de la Nacin llevar un control especfico de
la asignacin de fondos y de ejecucin presupuestaria de todo lo relacionado con el plan integral
para el saneamiento de la cuenca Matanza-Riachuelo.
Es relevante fortalecer la participacin ciudadana en el control del cumplimiento del plan integral
para el saneamiento de la cuenca Matanza-Riachuelo, mediante la indicacin de un coordinador
capaz de recibir sugerencias de la ciudadana y darles el trmite adecuado, debiendo recaer tal de-
signacin en el Defensor del Pueblo, en orden a la plena autonoma funcional que se le reconoce al
no recibir instrucciones de ningn otro poder del Estado.
Dado que es en instancia originaria y en la causa de que se trata, en que el Tribunal debe juzgar si
sus decisiones han sido acatadas, o no, y en su caso tomar las decisiones apropiadas para lograr el
riguroso cumplimiento de sus fallos, desmantelando las consecuencias derivadas de todo acto por el
cual se haya intentado neutralizar, paralizar o desconocer, en todo o en parte, los mandatos conteni-
dos en una o ms decisiones dictadas, dicha ponderacin y la necesidad de preservar un significativo
grado de inmediatez de la magistratura con los sujetos del caso, lleva a atribuir la competencia para
la ejecucin de la sentencia que fija el plan integral para el saneamiento de la cuenca Matanza-Ria-
chuelo a un juzgado federal de primera instancia con competencia en parte del asiento territorial de
la cuenca hdrica.
En el marco de la competencia asignada al juzgado federal para conocer en todas las cuestiones
concernientes a la ejecucin de la sentencia que fija el plan integral para el saneamiento de la cuen-
ca Matanza-Riachuelo, dicho tribunal tomar intervencin en la revisin judicial que se promueva
impugnando las decisiones de la Autoridad de Cuenca (arts. 18 y 109 de la Constitucin Nacional),
competencia que ser de carcter exclusiva pues de este modo se procura asegurar la uniformidad y
consistencia en la interpretacin de las cuestiones que se susciten, en vez de librarla a los criterios
heterogneos o aun contradictorios que podran resultar de decisiones de distintos jueces de primera
instancia, frustrando as la ms conveniente ejecucin de la sentencia y estimulando una mayor liti-
giosidad que podra paralizar la actuacin de la agencia administrativa interviniente.
En el marco de la competencia asignada al juzgado federal para conocer en todas las cuestiones
concernientes a la ejecucin de la sentencia que fija el plan integral para el saneamiento de la cuenca
Matanza-Riachuelo, tendr tambin las facultades necesarias para fijar el valor de las multas diarias
derivadas del incumplimiento de los plazos, con la suficiente entidad como para que tengan valor
disuasivo de las conductas reticentes, y podr ordenar la investigacin de los delitos que deriven del
incumplimiento de los mandatos judiciales que se ordenan.
El objeto de la recomposicin y la prevencin de la contaminacin ambiental, mediante un plan
integral para el saneamiento de la cuenca Matanza-Riachuelo, debe ser complementado instrumen-
talmente, ordenndose la acumulacin de todos los litigios relativos a la ejecucin del plan por ante
el juez encargado de la ejecucin, y declarndose que el proceso produce litispendencia respecto de
las dems acciones colectivas que tengan por objeto una controversia sobre el mismo bien jurdico,
aun cuando sean diferentes el legitimado activo y la causa petendi.
Fallos Relevantes (2003-2016) 189
Sin perjuicio de la competencia asignada al juzgado federal para conocer en todas las cuestiones
concernientes a la ejecucin de la sentencia que fija el plan integral para el saneamiento de la cuenca
Matanza-Riachuelo, corresponde mantener la tramitacin de la causa ante esta Corte en lo atinente
a la reparacin del dao colectivo.
Procede el recurso extraordinario cuando est en debate la estructura institucional diseada para la
tramitacin de una determinada clase de causas judiciales correspondientes a la competencia fede-
ral, como sucede en la resolucin apelada que desconoce las precisas reglas atributivas de compe-
tencia establecidas por la Corte en la causa Mendoza para la ejecucin de los diversos mandatos
establecidos en dicho pronunciamiento.
Cabe desestimar in limine el planteo efectuado por el Estado provincial a los fines de que se deje sin
efecto la medida cautelar requerida en el marco de la accin de amparo promovida contra la provin-
cia de Salta y el Estado Nacional por la cual se orden de manera provisional el cese de los desmon-
tes y talas de bosques nativos autorizados por la provincia, dado que se configura una situacin clara
de peligro de dao grave porque podra cambiar sustancialmente el rgimen de todo el clima en la
regin, afectando no slo a los actuales habitantes, sino a las generaciones futuras, perjuicio que de
producirse sera irreversible.
Toda vez que el principio precautorio produce una obligacin de previsin extendida y anticipatoria
a cargo del funcionario pblico, y su aplicacin obliga a suspender las autorizaciones de tala y des-
monte y su ejecucin hasta tanto se efecte un estudio del impacto acumulativo de dichos procesos,
siendo el propsito actuar una vez que esos daos se manifiesten, y el administrador que tiene ante
s dos opciones fundadas sobre el riesgo, debe actuar precautoriamente, y obtener previamente la
suficiente informacin a efectos de adoptar una decisin basada en un adecuado balance de riesgos
y beneficios, pues la aplicacin de aquel principio implica armonizar la tutela del ambiente y el de-
sarrollo mediante un juicio de ponderacin razonable, no debiendo buscarse oposicin entre ambos,
sino complementariedad, ya que su tutela no significa detener el progreso sino hacerlo ms perdura-
ble en el tiempo de manera que puedan disfrutarlo las generaciones futuras.
190 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Cabe revocar la medida cautelar dictada por un juez federal a fin de suspender la aplicacin de los
artculos 2, 3, 5, 6, 7 y 15 de la ley 26.639 -Proteccin de los glaciares y el ambiente periglacial-,
pues los fundamentos dados por el magistrado que previno para tener por acreditado el requisito de
verosimilitud del derecho, resultan dogmticos y no son suficientes para tornar procedente la medi-
da, ya que, teniendo en cuenta la presuncin de legitimidad de que gozan los actos legislativos, no
basta para sustentar la verosimilitud del derecho la mera argumentacin de que la norma impugnada
afectara los derechos de la actora sin demostrar claramente de qu modo se producira un gravamen
en el caso concreto, siendo insuficiente la mera alegacin de un perjuicio cuando todava no se co-
noce si la actividad se desarrolla en el mbito del recurso protegido por la ley.
Si en lo concerniente al requisito del peligro en la demora, no se ha sustentado adecuadamente el
perjuicio irreparable que sufrira la actora de no concederse la medida cautelar solicitada, no exis-
tiendo razones suficientes para adoptar una decisin tan grave como eximirla del cumplimiento de
lo ordenado por Ia ley, que debe ser acatada por aqulla hasta tanto se resuelva sobre su validez
constitucional, corresponde revocar la medida cautelar dictada por el magistrado federal a fin de
suspender la aplicacin de los artculos 2, 3, 5, 6, 7 y 15 de la ley 26.639 -Proteccin de los glaciares
y el ambiente periglacial-.
Conforme el procedimiento establecido en la Ley 26.639 Proteccin de los glaciares y el ambiente
periglacial-, ha de revocarse la medida cautelar que suspendi la aplicacin de los artculos 2, 3, 5,
6, 7 y 15, pues de conformidad con el procedimiento en ella establecido, se requiere que exista un
inventario de glaciares y periglaciares; que se haya realizado una auditora ambiental de la actividad
desarrollada por la actora (art. 15 ley 26.639); y, recin en ese momento, se conocer si la ley afecta
o no los derechos de la peticionante.
Corresponde revocar la medida cautelar dictada en cuanto suspendi la aplicacin de los artculos
2, 3, 5, 6, 7 y 15 de la ley 26.639 -Proteccin de los glaciares y el ambiente periglacial-, pues no
aparece como un remedio proporcionado a la naturaleza y relevancia de la hipottica ilegitimidad
que se denuncia, no solo por la falta de adecuacin entre la violacin constitucional alegada y las
consecuencias de la medida dispuesta, sino tambin porque, en la tarea de ponderacin, el juez debi
haber tenido en cuenta que una cautelar que suspende la vigencia de la parte esencial de la citada ley
tiene una significativa incidencia sobre el principio constitucional de divisin de poderes, por lo que
su procedencia, debi ser evaluada con criterios especialmente estrictos que no parecen haber sido
considerados en el sub lite.
Fallos Relevantes (2003-2016) 191
La medida cautelar de suspensin de los efectos del decreto 1638/12 y de la resolucin de la Su-
perintendencia de Seguros de la Nacin 37.160/12, aparece como un remedio desproporcionado
192 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
A los fines de determinar el carcter federal en los casos de dao ambiental, resulta necesario demos-
trar con el grado de verosimilitud suficiente que la denuncia importa que el acto, omisin o situacin
generada provoque efectivamente degradacin o contaminacin en recursos ambientales interju-
risdiccionales y dicha conviccin debe necesariamente surgir de los trminos en que se formule la
demanda y de los estudios ambientales que se acompaen como prueba o en su defecto, de alguna
otra evidencia que demuestre la verosmil afectacin de las jurisdicciones involucradas.
Le asiste razn a las provincias citadas cuando dicen que no todo lo que es dao ambiental colectivo
en la regin es de carcter interjurisdiccional, ya que los supuestos casos de dao ambiental colec-
tivo de alcance o afectacin local derivados de la actividad hidrocarburferas son problemticas
exclusivas del derecho pblico provincial.
Por tratarse de un litigio prolongado, el desprendimiento competencial absoluto o declinacin
total en un caso de dao ambiental exige la certeza de que no concurren elementos justificativos de
la jurisdiccin federal, dado que una declaracin de esa especie ocasionara un alto costo procesal al
fraccionar la causa en tantas jurisdicciones locales como provincias cuyos territorios se encuentran
alcanzados por el dao invocado.
formes sobre el estado de las tareas de monitoreo y prevencin de daos, sin perjuicio de lo que en
definitiva se decida respecto de la competencia.
Corresponde que el juez federal investigue la denuncia por la presunta infraccin al art. 25 de la ley
nacional 22.421 de Conservacin de Fauna Silvestre, a raz de la oferta a travs de una pgina web
de la caza de distintas especies protegidas, toda vez que no se verifica una adecuada investigacin
tendiente a determinar concretamente en qu figura delictiva encuadran los hechos en cuestin; se
desconocen cules seran las especies ofrecidas, protegidas a nivel nacional e internacional por la
Convencin sobre el Comercio Internacional de Especies Amenazas de Fauna y Flora Silvestre
(CITES), y si ellas podran ser capturadas en otras provincias, mxime si los hechos en cuestin
presentaran otras hiptesis de delitos federales relacionadas no solo con la ausencia de inscripcin
y habilitacin del coto de caza sino tambin con determinar si se exportaran clandestinamente pro-
ductos y subproductos provenientes de la caza furtiva, vulnerando los controles aduaneros, supuesto
que habilitara la intervencin del fuero penal econmico.
Corresponde que el juez federal investigue la denuncia por la presunta infraccin al art. 25 de la ley
nacional 22.421 de Conservacin de Fauna Silvestre en tanto no se verifica una adecuada investiga-
cin tendiente a determinar concretamente en qu figura delictiva encuadran los hechos en cuestin,
mxime si se repara que se secuestraron tanto especies categorizadas por la resolucin 1055/13 de
la Secretara de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Nacin como vulnerables como otras de
origen extico, amparadas a nivel internacional por la Convencin sobre el Comercio Internacional
de Especies Amenazas de Fauna y Flora Silvestre (CITES), y dada la ausencia de documentacin
que ampare el origen legal de los animales -circunstancia que determina la naturaleza federal- habr
de descartarse que hayan ingresado al pas violando controles aduaneros, supuesto que habilitara la
intervencin del fuero penal econmico.
194 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
En el particular mbito de las demandas encuadradas en las prescripciones de la Ley General del
Ambiente, la interpretacin de la doctrina relativa a la admisibilidad del recurso extraordinario debe
efectuarse desde una moderna concepcin de las medidas necesarias para la proteccin del medio
ambiente, pues el art. 4 de la ley introduce en la materia los principios de prevencin del dao
ambiental y de precaucin ante la creacin de un riesgo con efectos desconocidos y por tanto im-
previsibles.
Corresponde dejar sin efecto la sentencia que rechaz la medida cautelar si se limit a sostener de
manera dogmtica que su objeto coincida con el de la demanda y que la importancia de la cuestin
discutida exiga el anlisis de las pruebas aportadas por ambas partes, sin hacer mrito de los argu-
mentos de la actora relativos a la vigencia del principio precautorio previsto en el art. 4 de la Ley
General del Ambiente, ni de los expresados con relacin a la existencia de un informe pericial que
acreditara la contaminacin generada por la empresa demandada y su potencial incremento en caso
de no disponerse la cesacin de la actividad minera en cuestin.
A la luz del principio precautorio, cuando haya peligro de dao grave e irreversible la ausencia
de informacin o certeza cientfica no deber utilizarse como razn para postergar la adopcin de
medidas eficaces, en funcin de los costos, para impedir la degradacin del ambiente -art. 4 de
la ley 25.675-.
El juicio de ponderacin al que obliga la aplicacin del principio precautorio exige al juez considerar
que todo aquel que cause dao ambiental es responsable de restablecer las cosas al estado anterior
a su produccin (art. 41 de la Constitucin Nacional, art. 27 de la ley 25.675 y art. 263 del Cdigo
de Minera).
Fallos Relevantes (2003-2016) 195
u
196 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La incorporacin del vocablo seguridad, entendida como un valor que debe guiar la conducta del
Estado as como a los organizadores de actividades que, directa o indirectamente se vinculen con la
vida o la salud de las personas, en el art. 42 de la Constitucin Nacional, es una decisin valorativa
que obliga a los prestadores de servicios pblicos a desempear conductas encaminadas al cuidado
de lo ms valioso que existe en ella: la vida y la salud de sus habitantes, ricos o pobres, poderosos o
dbiles, ancianos o adolescentes, expertos o profanos.
La interpretacin de extensin de la obligacin de seguridad que tiene su causa en un contrato de
transporte de pasajeros integrada con lo dispuesto por el art. 184 del Cdigo de Comercio, debe ser
efectuada teniendo en cuenta el derecho a la seguridad previsto en la Carta Magna para los consu-
midores y usuarios, sujetos particularmente vulnerables a los que el constituyente decidi proteger
de modo especial, y por lo tanto no corresponde exigirles la diligencia de quien celebra un contrato
comercial.
La Constitucin Nacional obliga a los prestadores de servicios a los consumidores a brindarles un
trato digno (art. 42 Constitucin Nacional), lo que implica que se deben adoptar medidas para que
sea atendido como una persona humana con dignidad, contemplando la situacin de quienes tienen
capacidades diferentes, o son menores, o no tienen la instruccin necesaria para comprender el
funcionamiento de lo que se le ofrece, incluyendo la adopcin de medidas para que el pasajero no
descienda empujado por una marea humana con riesgo de su integridad fsica y para que viaje de un
modo razonablemente cmodo.
En el marco de accidentes ferroviarios, ms all de la posible imprudencia de la vctima, es menester
precisar en qu medida las circunstancias que determinaron el accidente, pudieron ser evitadas si se
hubiese observado la conducta apropiada, pues la responsabilidad slo puede surgir de la adecuada
valoracin del reproche de conductas en orden a la previsibilidad de sus consecuencias (Voto de la
Dra. Elena I. Highton de Nolasco). -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti el voto-.
No habindose demostrado de modo fehaciente que la culpa haya sido exclusiva de la vctima o de
un tercero, no puede liberarse totalmente a la empresa transportista por los daos causados por el
riesgo de la cosa, ello sin perjuicio de la eventual responsabilidad que pudiera corresponder en fun-
Fallos Relevantes (2003-2016) 197
cin de la concurrencia de culpas de encontrarse ellas efectivamente probadas (Voto de la Dra. Elena
I. Highton de Nolasco). -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti el voto-.
El juez Petracchi -en disidencia- desestim el recurso extraordinario deducido contra la sentencia
que rechaz la demanda por daos y perjuicios originados en el accidente padecido al descender del
subterrneo de conformidad con el art. 280 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
La Constitucin Nacional obliga a los prestadores de servicios pblicos a brindarles un trato digno a
los consumidores (art. 42, Constitucin Nacional), que en el caso del pasajero transportado significa
que se deben adoptar medidas para que ste sea atendido como una persona humana con dignidad,
contemplando la situacin de quienes tienen capacidades diferentes, o son menores, o no tienen la
instruccin necesaria para comprender el funcionamiento de lo que se le ofrece, y ello incluye la
adopcin de las diligencias mnimas para que el tren, una vez en marcha, circule con las puertas
correctamente cerradas, y para evitar que viajen pasajeros ubicados en lugares peligrosos para la
seguridad del transporte. -Los jueces Highton de Nolasco, Petracchi y Argibay desestimaron la queja
al considerar inadmisible el recurso extraordinario (art. 280 CPCCN).-
u
198 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La accin de amparo interpuesta por un abogado en virtud de considerar que las disposiciones de
la ley 25.873 y de su decreto reglamentario 1563/04 vulneran los derechos establecidos en los ar-
tculos 18 y 19 de la Constitucin Nacional en la medida en que autorizan la intervencin de las
comunicaciones telefnicas y por Internet sin determinar en qu casos y con qu justificativos
esa intromisin puede llevarse a cabo, cabe calificarse como un supuesto de ejercicio de derechos
de incidencia colectiva referentes a los intereses individuales homogneos, pues tal intervencin
importa una violacin de sus derechos a la privacidad y a la intimidad y pone en riesgo el secreto
profesional que como letrado se ve obligado a guardar y garantizar (arts. 6 inc. f, 7, inc. c y 21,
inc. j, de la ley 23.187), dado que su pretensin no se circunscribe a procurar una tutela para sus
propios intereses sino que, por la ndole de los derechos en juego, es representativa de los intereses
de todos los usuarios de los servicios de telecomunicaciones como tambin de todos los abogados.
La admisin formal de toda accin colectiva requiere la verificacin de ciertos recaudos elementa-
les que hacen a su viabilidad tales como la precisa identificacin del grupo afectado, la idoneidad
de quien pretenda asumir su representacin y la existencia de un planteo que involucre, por sobre
los aspectos individuales, cuestiones de hecho y de derecho que sean comunes y homogneas a
todo el grupo, siendo esencial, asimismo, que se arbitre en cada caso un procedimiento apto para
garantizar la adecuada notificacin de todas aquellas personas que pudieran tener un inters en el
resultado del litigio -de manera de asegurarles tanto la alternativa de optar por quedar fuera del
pleito como la de comparecer en l como parte o contraparte-, y que se implementen adecuadas
medidas de publicidad orientadas a evitar la multiplicacin o superposicin de procesos colecti-
vos con un mismo objeto a fin de aventar el peligro de que se dicten sentencias dismiles o contra-
dictorias sobre idnticos puntos.
Cabe confirmar la sentencia que hizo lugar a la accin de amparo interpuesta por un abogado -en
virtud de considerar que las disposiciones de la ley 25.873 y de su decreto reglamentario 1563/04
vulneran los derechos establecidos en los artculos 18 y 19 de la Constitucin Nacional en la medida
en que autorizan la intervencin de las comunicaciones telefnicas y por Internet sin determinar
en qu casos y con qu justificativos esa intromisin puede llevarse a cabo-, declarando la incons-
titucionalidad de la citada normativa y atribuyndole carcter erga omnes a la decisin, pues el
Fallos Relevantes (2003-2016) 199
fundamento de dicha amplitud en los efectos de la resolucin no se halla slo en la bsqueda, por
parte del juzgador, de arbitrios tendientes a superar el escollo derivado de la arraigada concepcin
individualista en materia de legitimacin, sino que el verdadero sustento de la proyeccin superado-
ra de la regla inter partes, determinante de la admisibilidad de la legitimacin grupal, es inherente a
la propia naturaleza de la accin colectiva en virtud de la trascendencia de los derechos que por su
intermedio se intentan proteger.
En materia de legitimacin procesal corresponde delimitar con precisin tres categoras de dere-
chos: individuales, de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos, y de incidencia
colectiva referentes a intereses individuales homogneos, y en todos los supuestos es imprescindible
comprobar la existencia de un caso (art. 116 de la Constitucin Nacional y art 2 de la ley 27) -ya
que no se admite una accin que persiga el control de la mera legalidad de una disposicin-, como
tambin es relevante determinar si la controversia en cada uno de dichos supuestos se refiere a una
afectacin actual o se trata de la amenaza de una lesin futura causalmente previsible.
La regla general en materia de legitimacin es que los derechos sobre bienes jurdicos individuales
son ejercidos por su titular, lo que no cambia por la circunstancia de que existan numerosas personas
involucradas, toda vez que se trata de obligaciones con pluralidad de sujetos activos o pasivos, o
supuestos en los que aparece un litisconsorcio activo o pasivo derivado de la pluralidad de sujetos
acreedores o deudores, o bien una representacin plural, y en tales casos no hay variacin en cuanto
a la existencia de un derecho subjetivo sobre un bien individualmente disponible por su titular, quien
debe probar una lesin a ese derecho para que se configure una cuestin justiciable.
Los derechos de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos (art. 43 de la Constitu-
cin Nacional) son ejercidos por el Defensor del Pueblo de la Nacin, las asociaciones que concen-
tran el inters colectivo y el afectado, y la peticin debe tener por objeto la tutela de un bien colec-
tivo -lo que ocurre cuando ste pertenece a toda la comunidad- siendo indivisible y no admitiendo
exclusin alguna, razn por la cual slo se concede una legitimacin extraordinaria para reforzar su
proteccin, pero en ningn caso existe un derecho de apropiacin individual sobre el bien ya que
no se hallan en juego derechos subjetivos, no perteneciendo estos bienes a la esfera individual sino
social y no son divisibles de modo alguno.
En la tutela de los derechos que tiene por objeto bienes colectivos, la pretensin debe ser focalizada
en la incidencia colectiva del derecho, porque la lesin a este tipo de bienes puede tener una reper-
cusin sobre el patrimonio individual -como sucede en el caso del dao ambiental-, pero sta ltima
accin corresponde a su titular y resulta concurrente con la primera, de tal manera que cuando se
ejercita en forma individual una pretensin procesal para la prevencin o reparacin del perjuicio
causado a un bien colectivo, se obtiene una decisin cuyos efectos repercuten sobre el objeto de la
causa petendi, pero no hay beneficio directo para el individuo que ostenta la legitimacin.
La Constitucin Nacional admite en el segundo prrafo del art. 43 la categora conformada por los
derechos de incidencia colectiva referentes a intereses individuales homogneos -derechos perso-
nales o patrimoniales derivados de afectaciones al ambiente y a la competencia, derechos de los
usuarios y consumidores como los derechos de sujetos discriminados-, casos en los que no hay un
bien colectivo ya que se afectan derechos individuales enteramente divisibles, sino que hay un he-
cho, nico o continuado, que provoca la lesin a todos ellos y por lo tanto es identificable una causa
fctica homognea, dato que tiene relevancia jurdica porque la demostracin de los presupuestos de
la pretensin es comn a todos esos intereses, excepto en lo que concierne al dao que individual-
mente se sufre, existiendo una homogeneidad fctica y normativa que lleva a considerar razonable
la realizacin de un solo juicio con efectos expansivos de la cosa juzgada que en l se dicte, salvo en
lo que hace a la prueba del dao.
200 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Frente a la ausencia de una ley que reglamente el ejercicio efectivo de las denominadas acciones
de clase -norma que debera determinar cundo se da una pluralidad relevante de individuos que
permita ejercer dichas acciones, cmo definir a la clase homognea, si la legitimacin corresponde
exclusivamente a un integrante de la clase o tambin a organismos pblicos o asociaciones, cmo
tramitan los procesos, cules son los efectos expansivos de la sentencia a dictar y cmo se hacen
efectivos-, existiendo una mora que el legislador debe solucionar cuanto antes sea posible, para fa-
cilitar el acceso a la justicia que la Ley Suprema ha instituido, el artculo 43 prrafo segundo de la
Constitucin Nacional es claramente operativo y es obligacin de los jueces darle eficacia cuando
se aporta ntida evidencia sobre la afectacin de un derecho fundamental y del acceso a la justicia
de su titular.
La procedencia de las acciones de clase requiere la verificacin de una causa fctica comn, una
pretensin procesal enfocada en el aspecto colectivo de los efectos de ese hecho y la constatacin
de que el ejercicio individual no aparece plenamente justificado, sin perjuicio de lo cual, tambin
proceder cuando, pese a tratarse de derechos individuales, exista un fuerte inters estatal en su
proteccin, sea por su trascendencia social o en virtud de las particulares caractersticas de los
sectores afectados.
El recurso extraordinario interpuesto contra la sentencia que hizo lugar a la accin de amparo ini-
ciada por un abogado -en virtud de considerar que las disposiciones de la ley 25.873 y de su decreto
reglamentario 1563/04 vulneran los derechos establecidos en los artculos 18 y 19 de la Constitu-
cin Nacional pues autorizan la intervencin de las comunicaciones telefnicas y por Internet sin
determinar en qu casos y con qu justificativos esa intromisin puede llevarse a cabo-, declarando
la inconstitucionalidad de la citada normativa y atribuyndole carcter erga omnes a la decisin, es
improcedente, dado que frente a la ausencia de argumentos relativos a cmo podran ser restringidos
los efectos de la sentencia al caso particular sin vulnerar la proteccin de la privacidad pretendida,
no se advierte relacin directa e inmediata entre lo resuelto en estos actuados y la interpretacin
restrictiva de los alcances del art. 43 de la Constitucin Nacional propuesta por la recurrente (Disi-
dencia parcial de los Dres. Enrique S. Petracchi y Carmen M. Argibay y Disidencia parcial del Dr.
Carlos S. Fayt)
Si bien es cierto que este Tribunal tiene dicho que sus sentencias producen efectos solamente respec-
to de quienes han revestido el carcter de partes en el juicio y no pueden aprovechar ni perjudicar a
los terceros que han permanecido ajenos a l, tal aseveracin reviste el carcter de principio general,
pues cuando la naturaleza de la pretensin invocada impide, fctica o jurdicamente, restringir el
alcance de lo decidido a las partes intervinientes en el juicio, dicha regla debe ceder, ya que de otro
modo la tutela de derechos reclamada no podra hacerse efectiva y se vulnerara el principio mismo
del que ha nacido la accin de amparo (Disidencia parcial del Dr. Carlos S. Fayt).
El contexto de las telecomunicaciones opera como un escenario singular en el que cada individuo
del grupo deviene portador de una mediacin social que se expande en todas las direcciones. Se
produce as, ms que nunca en toda la historia, aquel enlace simultneo por el que, finalmente, cada
uno se halla unido con los dems por una conexin, aun cuando sta no siempre es necesariamente
consciente (Disidencia parcial del Dr. Carlos S. Fayt).
Fallos Relevantes (2003-2016) 201
Cabe dejar sin efecto la sentencia que hizo lugar a la excepcin opuesta por la demandada y consi-
der que la asociacin actora no estaba legitimada para demandar a la empresa de medicina prepaga
con el objeto de que se declarara la ineficacia de determinadas clusulas del contrato de adhesin
que aqulla suscribe con sus afiliados y que la habilitan a aumentar el valor de las cuotas mensuales
que stos abonan, dado que dicha asociacin tiene entre sus propsitos la defensa de los derechos
de los consumidores y usuarios tutelados por el art. 42 de la Constitucin Nacional y los tratados
con jerarqua constitucional y la defensa de aqullos cuando sus intereses resulten afectados y/o
amenazados, mediante la interposicin de acciones administrativas y judiciales y la peticin a las
autoridades ya sea en representacin grupal, colectiva o general, por lo que no se advierten bices
para que deduzca, en los trminos del prrafo segundo del artculo 43 de la Constitucin Nacional,
una accin colectiva, sin que obste a ello la circunstancia de que se haya demandado por la va de
un proceso ordinario, pues el propio texto constitucional autoriza el ejercicio de acciones apropiadas
para la defensa de intereses colectivos con prescindencia de las figuras expresamente diseadas en
l o en las normas procesales vigentes.
De no reconocerse legitimacin procesal a la actora en procura de la proteccin de derechos de
incidencia colectiva que se refieren a intereses individuales homogneos habindose cumplido los
recaudos para hacer valer una accin colectiva en los trminos del precedente Halabi (Fallos:
332:111), se producira una clara vulneracin del acceso a la justicia, ya que no aparece justificado
que cada uno de los afectados del colectivo involucrado promueva su propia demanda puesto que la
escasa significacin econmica individual de las sumas involucradas permite suponer que el costo
que insumira a cada usuario accionar en forma particular resultara muy superior a los beneficios
que derivaran de un eventual pronunciamiento favorable.
Corresponde revocar la sentencia que hizo lugar a la excepcin opuesta por la demandada y consi-
der que la asociacin actora no estaba legitimada para demandar a la empresa de medicina prepaga
pues de la lectura de las normas constitucionales en cuestin se desprende que la interpretacin que
el tribunal a quo hizo de ellas, podra conducir a vaciar de contenido la proteccin que el art. 43 de la
Constitucin Nacional otorg a los consumidores, al legitimar a las asociaciones para la defensa de
sus derechos, y la Cmara no tuvo en cuenta que la diversidad en materia de intereses econmicos es
una caracterstica que necesariamente se da entre los consumidores de cualquier producto o servicio,
omitiendo considerar que toda afectacin de los intereses del grupo repercutir de manera distinta
en sus integrantes, de acuerdo con la situacin econmica individual de cada uno de ellos. -Voto del
juez Enrique S. Petracchi-.
Cabe dejar sin efecto la sentencia que hizo lugar a la excepcin opuesta por la demandada, pues la
legitimacin activa de la entidad surge directamente del art. 55 de la ley 24.240, ms all del rgimen
constitucional de la accin de amparo en relacin con este tipo de derechos, para promover el dicta-
do de una sentencia con efectos sobre todo un grupo de personas que no son parte en el juicio, con-
clusin que no implica abrir juicio sobre el fondo del asunto. -Voto de la jueza Carmen M. Argibay-.
202 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Cabe dejar sin efecto la sentencia que rechaz in limine la accin de amparo interpuesta por una aso-
ciacin civil contra el INSSJP con el objeto de que se reconociera el derecho a la cobertura integral
de prestaciones en favor de las personas con discapacidad beneficiarias de pensiones no contribu-
tivas de acuerdo a lo establecido en las leyes 22.431 y 24.091, pues aun cuando pudiera sostenerse
que, en el caso, el inters individual considerado aisladamente, justifica la promocin de demandas
individuales, no es posible soslayar el incuestionable contenido social del derecho involucrado que
atae a grupos que por mandato constitucional deben ser objeto de preferente tutela por su condicin
de vulnerabilidad: los nios, las mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad (art. 75, inc.
23 de la Constitucin Nacional).
A los efectos de garantizar el derecho a la tutela judicial efectiva de un colectivo altamente vulnera-
ble, no slo por la discapacidad que padecen sus integrantes sino tambin por su delicada situacin
socioeconmica, cabe reconocer legitimacin a las asociaciones que iniciaron la accin de amparo
contra el INSSJP con el objeto de que se reconociera el derecho a la cobertura integral de prestacio-
nes en favor de aqullas -beneficiarias de pensiones no contributivas de acuerdo a lo establecido en
las leyes 22.431 y 24.091-, mxime si se repara que con la pretensin procesal deducida se procura
garantizar el acceso, en tiempo y forma, a prestaciones de salud relacionadas con la vida y la inte-
gridad fsica de las personas.
La admisin de las acciones colectivas requiere, por parte de los magistrados, la verificacin de una
causa fctica comn, una pretensin procesal enfocada en el aspecto colectivo de los efectos del
hecho y la constatacin de que el inters individual considerado aisladamente no justifique la pro-
mocin de una demanda, con lo que el ejercicio individual no aparecera plenamente justificado, sin
perjuicio de lo cual, la accin tambin proceder cuando, pese a tratarse de derechos individuales,
exista un fuerte inters estatal en su proteccin, sea por su trascendencia social o en virtud de las
particulares caractersticas de los sectores afectados.
La trascendencia institucional que exhibe el conflicto a que han dado lugar las resoluciones 28/2016
y 31/2016 del Ministerio de Energa y Minera de la Nacin, generando una litigacin de caracters-
ticas excepcionales, exige de la Corte una rpida decisin que deje en claro -ante la sociedad, ante
las diversas autoridades de la Nacin y ante el resto de los tribunales- las reglas constitucionales que
constituyen las vigas maestras para la resolucin de esta clase de procesos, poniendo en ejercicio la
jurisdiccin que ha calificado como la ms alta y eminente, connatural con la responsabilidad institu-
cional que le corresponde como titular del Departamento Judicial del Gobierno Federal (art. 108 CN).
Fallos Relevantes (2003-2016) 203
Solo respecto de los usuarios residenciales es posible sostener que el caso en que se cuestionan las
resoluciones del Ministerio de Energa y Minera de la Nacin que fijan nuevos precios y tarifas para
el servicio de gas involucre un supuesto en el que se encuentre comprometido el acceso a la justicia,
en tanto solo en relacin a dicho colectivo cabe presumir una posicin de mayor vulnerabilidad
frente al efectivo cumplimiento de la garanta constitucional.
Respecto de los usuarios no residenciales no se ha demostrado, ni resulta de manera evidente de las
constancias de autos, que el ejercicio individual de la accin -en la que se reclama a partir de las
nuevas tarifas del gas- no aparezca plenamente posible en atencin a la entidad de las cuestiones
planteadas, lo que impide tener por corroborada, con una certeza mnima, que se encuentre compro-
metida la garanta de acceso a la justicia que resulta necesaria para habilitar la va intentada, por lo
que los efectos de la sentencia que dicte el Tribunal no puden alcanzarlos.
En materia tarifaria la participacin de los usuarios de un servicio pblico no se satisface con la mera
notificacin de una tarifa ya establecida, ya que es imperativo constitucional garantizar la participa-
cin ciudadana en instancias pblicas de discusin y debate susceptibles de ser ponderadas por la
autoridad de aplicacin al momento de la fijacin del precio del servicio.
Las audiencias pblicas con las que se estructur el derecho de participacin reconocido a los usua-
rios en el caso del servicio de gas constituyen una de las varias maneras de participacin ciudadana
en la toma de decisiones pblicas pero no son la nica alternativa constitucional, en tanto el art. 42
no las prev ni explcita ni implcitamente, sino que deja en manos del legislador la previsin del
mecanismo que mejor asegure aquella participacin en cada caso.
La participacin de los usuarios con carcter previo a la determinacin de la tarifa constituye un fac-
tor de previsibilidad, integrativo del derecho constitucional a una informacin adecuada y veraz
(art. 42 CN) y un elemento de legitimidad para el poder administrador, responsable en el caso de
garantizar el derecho a la informacin pblica, estrechamente vinculado al sistema republicano de
gobierno (art. 1 CN), al mismo tiempo que otorga una garanta de razonabilidad para el usuario y
disminuye las estadsticas de litigacin judicial sobre las medidas que se adoptan.
Parece razonable entender que, hasta el momento en que efectivamente el precio del gas en el
PIST se determine sobre la base de la libre interaccin de la oferta y la demanda, su anlisis se
efecte conjuntamente con la revisin de tarifas para la cual es necesaria la celebracin de una
audiencia pblica.
Si la demanda de los usuarios residenciales ha sido acogida y han resultado vencedores en el campo
jurdico, por aplicacin del ms elemental sentido de justicia, la tarifa final que se les aplique como
consecuencia del pronunciamiento de la Corte en ningn caso puede arrojar como resultado sumas
mayores a las que dichos actores hubiesen debido abonar por estricta aplicacin del nuevo cuadro
tarifario, considerando la tarifa social.
La potestad tarifaria reside en el poder administrador y no se ve afectada por la concesin a particu-
lares de un servicio pblico.
La autoridad del Estado concedente no se detiene en el momento del otorgamiento de la concesin y,
por ello, resulta ilegtima la pretensin de que un rgimen tarifario se mantenga inalterado a lo largo
del tiempo si las circunstancias imponen su modificacin, ya que ello implicara que la Administra-
cin renunciara ilegtimamente a su prerrogativa de control de la evaluacin de las tarifas y, en su
caso, de la necesidad de su modificacin.
Corresponde distinguir entre el ejercicio del control jurisdiccional de la legalidad, razonabilidad y
proporcionalidad de las tarifas, y el ejercicio mismo de la potestad tarifaria, que no compete a los
jueces, sino al poder administrador, al que no cabe sustituir en la determinacin de polticas o crite-
rios de oportunidad o, menos an, en la fijacin o aprobacin de tarifas por la prestacin del servicio.
204 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
El funcionario que se presenta invocando la representacin del Defensor del Pueblo de la provincia
no se encuentra habilitado para poner en ejercicio las atribuciones que corresponden a dicha autori-
dad provincial ya que la condicin de Secretario que invoca lo habilitara nicamente -en el mejor
de los casos- para reemplazar al Defensor del Pueblo de presentarse una situacin de vacancia tem-
poral, con arreglo a lo dispuesto en el art. 11 de la ley 13.834.
Frente a la vigencia de un rgimen que no ofrece dificultades interpretativas, la pretensin del Se-
cretario General de tomar intervencin y promover una reclamacin procesal de naturaleza constitu-
cional por encontrarse interinamente a cargo de la Defensora del Pueblo de la Provincia de Buenos
Aires, es una vana invocacin de un ttulo del que ostensiblemente carece, que pretende encubrir de
vestidura jurdica una actuacin que, en rigor, se desarrolla de facto.
El mandato del Secretario General se limita a los meros actos conservatorios concernientes al fun-
cionamiento de la institucin y a la preservacin de sus recursos, pero lejos est de resultar una ha-
bilitacin para que asumiera un conjunto de funciones que comprendieran un virtual reemplazo del
Defensor del Pueblo y la autorizacin para ejercer las altas responsabilidades puestas en sus manos,
mxime cuando la designacin de esa autoridad corresponde a la Legislatura por mandato consti-
tucional, limitndose la Comisin Bicameral al proceso de seleccin y proposicin de una terna de
candidatos, careciendo de toda atribucin para efectuar la designacin definitiva o transitoria de esta
Autoridad Provincial.
Los legisladores no son legitimados extraordinarios en tanto no estn mencionados en el art. 43 de
la Constitucin Nacional, ya que de la ampliacin de los sujetos legitimados por la reforma cons-
titucional de 1994 no se sigue una automtica aptitud para demandar, sin un examen previo de la
existencia de una cuestin susceptible de instar el ejercicio de la jurisdiccin.
La sentencia dictada por la Corte en el precedente Halabi (Fallos: 332:111) no ha mutado la esen-
cia del control de constitucionalidad que la Ley Suprema encomienda al Poder Judicial de la Nacin
para convertirlo en un recurso abstracto orientado a la depuracin objetiva del ordenamiento jurdico
que es ostensiblemente extrao al diseo institucional de la Repblica.
Los partidos polticos son organizaciones de derecho pblico no estatal, necesarios para el desenvol-
vimiento de la democracia representativa y, por tanto, instrumentos de gobierno cuya institucionali-
zacin genera vnculos y efectos jurdicos entre los miembros del partido, entre estos y el partido en
su relacin con el cuerpo electoral, y dentro de la estructura del Estado, como rganos intermedios
entre el cuerpo electoral y los representantes.
La condicin en la cual el partido poltico pretende incorporarse al frente activo demandante como
asociacin y, desde esta calificacin, sumarse como representante del colectivo de usuarios de
energa elctrica, importa exorbitar las facultades del partido a competencias que la Constitucin
Nacional pone en cabeza de otra clase de personas jurdicas que tienen por objeto la defensa de los
usuarios y consumidores y de olvidar que los partidos polticos existen por y para el rgimen repre-
sentativo, y en ese alto propsito no deben distraer esfuerzos ni recursos en la continua misin que
les asiste para profundizar los derechos polticos de los ciudadanos y la calidad institucional dentro
de una sociedad democrtica.
Los diputados presentantes, el Secretario General de la Defensora del Pueblo de la Provincia de
Buenos Aires y el Partido Justicialista de dicho Estado carecen de legitimacin para actuar en re-
presentacin del colectivo conformado por todos los usuarios del servicio de energa elctrica del
mbito geogrfico de la Provincia de Buenos Aires.
Si el alcance y delimitacin de la subcategora de representacin colectiva invocada por un club so-
cial y deportivo no son claros corresponde reenviar las actuaciones al juez de primera instancia a fin
de que verifique si dicha entidad representa alguna categora determinada de clubes, teniendo pre-
sente que, respecto de los clubes de barrio y de pueblo estaran involucrados intereses individuales
206 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
u
Fallos Relevantes (2003-2016) 207
Para que tenga efectiva concrecin el derecho a obtener toda la informacin que pueda existir en la
Secretara de Inteligencia, til para acceder al beneficio jubilatorio que se invoca, dicho organismo
se encuentra obligado a manifestar si tiene o no los datos requeridos, y si los tuviese slo podra ne-
garse a revelarlos en los trminos del artculo 17, incisos 1 y 2, de la ley 25.326, mediante decisin
fundada en funcin de la proteccin de la defensa de la Nacin, del orden y la seguridad pblica, o de
la proteccin de los derechos e intereses de terceros, contando los jueces con la potestad de verificar,
a instancias del interesado, si las razones dadas por el organismo justifican la negativa a suministrar
la informacin, para lo cual podrn tomar conocimiento personal y directo de los datos solicitados
asegurando el mantenimiento de su confidencialidad.
La clasificacin de la informacin de los organismos de inteligencia (artculos 23, inc. 2, de la ley
25.326 y 16 de la ley 25.520) no es bice para que los jueces, a pedido de parte, puedan verificar si
est comprometido el inters pblico y hacer efectiva la garanta del hbeas data (artculo 43, tercer
prrafo de la Constitucin Nacional)
Dado que la accin est dirigida a obtener la informacin existente en la Secretara de Inteligencia
del Estado que permita al actor acceder al beneficio jubilatorio, corresponde concederle tal derecho,
razn por la cual el organismo demandado slo deber informar si posee datos que sean tiles al
demandante a fin de obtener el beneficio mencionado y siempre que no se comprometan los intere-
ses y la seguridad del Estado, y en caso de no darse dichos requisitos, podr informar que no posee
datos de los requeridos por el Tribunal. -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti la
Corte Suprema-
Excluir de la proteccin reconocida a la identidad personal por el artculo 43 de la Constitucin a
travs de la accin de hbeas data, a aquellos datos que organismos estatales mantienen fuera del
acceso de los particulares, comporta la absurda consecuencia de ofrecer una accin judicial slo en
los casos en los que no es necesaria, y vedarla en aquellos en los que el particular no puede sino
recurrir a la tutela judicial para ejercer su derecho, preservndose slo en forma eficiente el derecho
de que se trata, en la medida en que se entienda por registros o bancos de datos pblicos aquellos
208 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
que obran en organismos del Estado, incluso, y en especial, los reservados con carcter secreto. -Del
dictamen de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
Cabe confirmar la sentencia que hizo lugar a la accin de amparo promovida por una asociacin civil
contra el Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados (PAMI) con el ob-
jeto de que hiciera entrega de informacin relativa al presupuesto en concepto de publicidad oficial
de dicho organismo, pues ello se ajusta a lo previsto en los artculos 14, 16 y 33, 41, 42 y 43 de la
Constitucin Nacional, y la actitud del demandado al negar la informacin requerida o entregarla en
forma parcial sobre la base de que el decreto 1172/2003 no le es aplicable, resulta un acto arbitrario
e ilegal susceptible de ser subsanado mediante la accin intentada.
El art. 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos ampara el derecho de las perso-
nas a recibir informacin y la obligacin positiva del Estado de suministrarla, de forma tal que la
persona pueda tener acceso a conocer esa informacin o reciba una respuesta fundamentada cuando
por algn motivo permitido por la Convencin el Estado pueda limitar el acceso a la misma para el
caso concreto, debiendo aqulla ser entregada sin necesidad de acreditar un inters directo para su
obtencin o una afectacin personal, salvo en los casos en que se aplique una legitima restriccin, y
su entrega a una persona puede permitir a su vez que sta circule en la sociedad de manera que pueda
conocerla, acceder a ella y valorarla.
El derecho a la libertad de pensamiento y de expresin contempla la proteccin del derecho de ac-
ceso a la informacin bajo el control del Estado, el cual tambin contiene de manera clara las dos
dimensiones, individual y social, del derecho a la libertad de pensamiento y de expresin, las cuales
deben ser garantizadas por el Estado de forma simultnea.
El fundamento central del acceso a la informacin en poder del Estado consiste en el derecho que
tiene toda persona de conocer la manera en que sus gobernantes y funcionarios pblicos se desem-
pean, mediante el acceso a la informacin.
En torno a la legitimacin pasiva en el ejercicio del derecho de acceso a la informacin, para que los
Estados cumplan con su obligacin general de adecuar su ordenamiento interno con la Convencin
Americana en tal sentido, no solo deben garantizar este derecho en el mbito puramente administra-
tivo o de instituciones ligadas al Poder Ejecutivo, sino a todos los rganos del poder pblico, am-
plitud que supone incluir como sujetos obligados no solamente a los rganos pblicos estatales, en
todas sus ramas y niveles, locales o nacionales, sino tambin a empresas del Estado, hospitales, las
instituciones privadas o de otra ndole que actan con capacidad estatal o ejercen funciones pblicas.
Fallos Relevantes (2003-2016) 209
Cabe confirmar la sentencia que hizo lugar a la accin de amparo deducida y orden al Estado
Nacional -Ministerio de Desarrollo Social- a brindar la informacin ntegra requerida por la actora
referida a determinados datos de las transferencias en gastos corrientes realizadas por la demandada
al sector privado en los conceptos de Ayuda social a las personas y Transferencias a Otras Institu-
ciones Culturales y Sociales sin Fines de Lucro otorgadas durante los aos 2006 y 2007, pues la le-
gitimacin para presentar solicitudes de acceso a la informacin pblica resulta suficiente con la sola
condicin de integrante de la comunidad para justificar la solicitud y una interpretacin armnica de
las disposiciones en materia de datos personales y de acceso a la informacin lleva a sostener que la
disposicin del art. 11 de la ley 25326, en cuanto subordinan la cesin de esos datos a la existencia
de un inters legtimo, no alcanzan a aqullos supuestos relativos a informacin personal que forma
parte de la gestin pblica.
No puede admitirse la negativa a brindar la informacin ntegra requerida por la actora referida a
determinados datos de las transferencias en gastos corrientes realizadas por la demandada al sector
privado en los conceptos de Ayuda social a las personas y Transferencias a Otras Instituciones
Culturales y Sociales sin Fines de Lucro otorgadas durante los aos 2006 y 2007 fundada en la
necesidad de resguardar la privacidad de los beneficiarios ya que esta mera referencia, cuando el
pedido no se vincula con datos personales sensibles cuya divulgacin est vedada, se desatiende el
inters pblico que constituye el aspecto fundamental de la solicitud de informacin efectuada que
no parece dirigida a satisfacer la curiosidad respecto de la vida privada de quienes los reciben sino a
controlar eficazmente el modo en que los funcionarios ejecutan una poltica social.
En el marco del pedido de informacin ntegra requerida referida a determinados datos de las trans-
ferencias en gastos corrientes realizadas por la demandada al sector privado en los conceptos de
Ayuda social a las personas y Transferencias a Otras Instituciones Culturales y Sociales sin Fines
de Lucro otorgadas durante los aos 2006 y 2007, debe prevalecer el principio de mxima divul-
gacin de la informacin pblica, sin perjuicio de que si ulteriormente con base en esta informacin
no sensible, se verificase por parte de un tercero un comportamiento discriminatorio respecto de un
beneficiario de un plan social, se le deber garantizar a ste el recurso a las vas legales adecuadas
para -en su caso- impedirlo, hacerlo cesar y obligar a brindar la correspondiente reparacin.
Para asegurar la publicidad de los actos de gobierno que caracteriza a un sistema republicano y
garantizar el correlativo derecho a la informacin que asiste a la actora -quien solicita informacin
sobre asignacin de subsidios sociales-, no resulta suficiente con dar a conocer las normas que esta-
blecieron los programas sociales, las partidas de presupuesto ejecutadas en ese marco o informacin
estadsticamente cuantitativa relativa al nmero total de los beneficiarios, sino que la publicidad
debe atravesar todas las etapas del accionar pblico y decantar desde la norma general a todo lo que
hace a su instrumentacin particular ya que solo as es posible prevenir en forma efectiva la confi-
guracin de nichos de impunidad.
Dado que las particulares circunstancias del caso, donde la solicitud de la actora se relaciona con
informacin vinculada a cuestiones pblicas -asignacin de subsidios sociales- y que el acceso a
dichos datos posee un claro inters pblico, es indudable que para garantizar en forma efectiva el
derecho a la informacin, el Estado debe dictar urgentemente una ley que, salvaguardando los es-
210 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
YPF S.A. es uno de los sujetos que, por encontrarse bajo la jurisdiccin del Poder Ejecutivo Na-
cional, se halla obligado a dar cumplimiento a las disposiciones del decreto 1172/03 en materia de
informacin pblica.
La empresa Y.P.F. S.A. desempea importantes y trascendentes actividades, en las que se encuentra
comprometido el inters pblico, por lo que no puede, en el marco de los principios de una sociedad
democrtica negar informacin que hace a la transparencia y a la publicidad de su gestin.
No parece posible extender los alcances de una previsin orientada claramente a la bsqueda de la
eficiencia econmica y operativa de YPF S.A. - art. 15 de la ley 26.741- hasta el extremo de sustraer-
la totalmente de las obligaciones de garantizar y respetar el derecho de acceso a la informacin que
goza de proteccin constitucional y convencional pues la informacin no pertenece al Estado sino
que es del pueblo de la Nacin Argentina.
No existe un conflicto normativo si el art. 15 de la ley 26.741 exime a Y.P.F. S.A. del control interno
y externo que pueden realizar diferentes organismos del Estado Nacional, mientras que el decreto
1172/03 reglamenta el control democrtico que supone el acceso a la informacin pblica y que
puede realizar cualquier ciudadano para vigilar la marcha de los asuntos de inters general.
El derecho de acceso a la informacin, en tanto elemento constitutivo de la libertad de expresin
protegido por normas constitucionales y convencionales, no es un derecho absoluto sino que puede
estar sujeto a limitaciones; no obstante ello, tales restricciones deben ser verdaderamente excepcio-
nales, perseguir objetivos legtimos y ser necesarias para alcanzar la finalidad perseguida.
Si la empresa demandada se limit exclusivamente a invocar la concurrencia de las causales de ex-
cepcin contempladas en el art. 16 del Anexo VII del decreto 1172/03 y en el art. 7 de la ley 25.831
para justificar el rechazo de la solicitud de informacin que se le formulara, sin apoyar mayores pre-
cisiones al respecto, convalidar dicha respuesta significara dejar librada la garanta del acceso a la
informacin al arbitrio discrecional del obligado y reducira la actividad del magistrado a conformar,
sin ninguna posibilidad de revisin, el obrar lesivo que es llamado a reparar.
La afirmacin de la empresa demandada en el sentido que difundir informacin confidencial puede
afectar el desarrollo de los contratos petroleros no alcanza para explicar las razones por las que su
revelacin podra afectar un inters de aquellos protegidos por el art. 16, Anexo VII, del decreto
1172/03 y el art. 7 de la ley 25.831.
Si el art. 2 del Anexo VII del decreto 1172/03 identifica en forma clara y precisa a los sujetos obli-
gados a garantizar el acceso a la informacin pblica, no corresponde dar intervencin a un tercero
que ninguna alegacin podra formular en un pleito en el que se debate el derecho de una persona
a acceder a informacin de inters pblico, mxime cuando, al momento de suscribir el contrato
materia de la litis, conoca o debi conocer el rgimen de publicidad al que se encontraba sometida
la actuacin de la sociedad con la que concluy el negocio jurdico.
Corresponde declarar la nulidad de las actuaciones llevadas a cabo sin la participacin de la empresa
que suscribi con la demanda el acuerdo cuyo conocimiento reclama el actor (Disidencia de la Dra.
Elena I. Highton de Nolasco).
212 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Una interpretacin que permita la coexistencia armnica de las disposiciones existentes en el orde-
namiento nacional en materia de datos personales de acceso a la informacin, lleva a sostener que las
disposiciones del art. 11 de la ley 25.326, en cuanto subordinan la cesin de esos datos a la existencia
de un inters legtimo, no alcanzan a aquellos supuestos relativos a informacin personal que forma
parte de la gestin pblica.
El derecho de acceso a la informacin, en tanto elemento constitutivo de la libertad de expresin
protegido por normas constitucionales y convencionales, no es un derecho absoluto sino que puede
estar sujeto a limitaciones por lo que resulta admisible que el ordenamiento jurdico establezca cier-
tas restricciones, las que deben ser verdaderamente excepcionales, perseguir objetivos legtimos y
ser necesarias para alcanzar la finalidad perseguida y el secreto solo puede justificarse para proteger
un inters igualmente pblico, por lo tanto, la reserva solo resulta admisible para asegurar el respeto
a los derechos o la reputacin de los dems o la proteccin de la seguridad nacional, el orden pbli-
co, la salud o la moral pblica.
Una adecuada interpretacin del art. 2 de la ley 25.326 y del art. 16 del anexo VII del decreto
1172/03 permite concluir que en tanto la informacin que se solicita a uno de los sujetos compren-
didos en este ltimo decreto no se refiera al origen racial y tnico de terceros, sus opiniones polti-
cas, convicciones religiosas, filosficas o morales, su afiliacin sindical o se trate de informacin
referente a la salud o a la vida sexual, su divulgacin no conculca el derecho a su intimidad ni se
afecta su honra y, en consecuencia, no existen razones para que los sujetos obligados nieguen el
acceso a ella.
En una sociedad democrtica los funcionarios pblicos estn ms expuestos al escrutinio y a la cr-
tica del pblico y este diferente umbral de proteccin se explica porque se han expuesto voluntaria-
mente a un escrutinio ms exigente, en tanto sus actividades salen del dominio de la esfera privada
para insertarse en la esfera del debate pblico; umbral que no solo se asienta en la calidad del sujeto,
sino en el inters pblico de las actividades que realiza.
El derecho de toda persona de conocer la manera en que sus gobernantes y funcionarios pblicos
se desempean supone el reconocimiento de un mbito de proteccin ms limitado de la vida
privada de stos.
Corresponde confirmar la sentencia que conden al organismo demandado a suministrar la informa-
cin requerida si la misma no se relaciona con datos sensibles en los trminos del decreto 1172/03 y
la ley 25.326 sino que atae exclusivamente a circunstancias vinculadas a la carrera administrativa
de un funcionario, que son de innegable inters pblico en tanto permiten conocer aspectos relevan-
tes sobre las personas que tienen a su cargo la gestin de los asuntos del Estado, y facilita a quien
requiere la informacin ejercer el control sobre la regularidad de los actos mediante los cuales se
integran los cuadros de la administracin.
La peticin de informacin relacionada con un sumario administrativo a un organismo estatal
no puede ser encuadrada, como pretende la demandada, en las previsiones del inc. f) del art. 16
del anexo VII del decreto 1172/03 pues solo tiene por objeto conocer el estado procedimental en
que se encuentra una investigacin ya iniciada y que se relaciona con un agente pblico y no se
Fallos Relevantes (2003-2016) 213
advierte que pueda aparejar la revelacin de la estrategia a adoptar en la tramitacin de una causa
judicial, la divulgacin de tcnicas o procedimientos de investigacin o la afectacin del debido
proceso, circunstancias que, de acuerdo a la norma citada justifican una limitacin al derecho de
acceso a la informacin.
u
214 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La Corte Suprema debe subordinar el contenido de sus decisiones a las de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos (art. 68.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos).
Si al declarar la responsabilidad internacional del Estado Argentino por deficiente tramitacin de
la causa, la Corte Interamericana de Derechos Humanos declar inadmisibles las disposiciones de
prescripcin o cualquier obstculo de derecho interno mediante el cual se pretenda impedir la in-
vestigacin y sancin de los responsables de las violaciones de derechos humanos, la confirmacin
de la decisin por la cual se declara extinguida por prescripcin la accin penal resultara lesiva del
derecho reconocido a las vctimas a la proteccin judicial, y dara origen a una nueva responsabili-
dad internacional.
Si bien la Corte Suprema no comparte el criterio restrictivo del derecho de defensa que se desprende
de la decisin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, corresponde declarar inaplicables
las disposiciones comunes de extincin de la accin penal por prescripcin a un supuesto que, en
principio, no podra considerarse alcanzado por las reglas de derecho internacional incorporadas a
nuestro ordenamiento jurdico en materia de imprescriptibilidad.
Frente a la paradoja de que slo es posible cumplir con los deberes impuestos al Estado Argentino
por la jurisdiccin internacional en materia de derechos humanos restringiendo fuertemente los de-
rechos de defensa y a un pronunciamiento en un plazo razonable, garantizados al imputado por la
Convencin Interamericana, al haber sido dispuestas tales restricciones por el propio tribunal inter-
nacional a cargo de asegurar el efectivo cumplimiento de los derechos reconocidos por la Conven-
cin, a pesar de sus reservas, es deber de la Corte Suprema, como parte del Estado Argentino, darle
cumplimiento en el marco de su potestad jurisdiccional.
Si la actuacin de los jueces intervinientes en la investigacin fue calificada por la Corte Intera-
mericana como tolerante y permisiva respecto de las dilaciones en que se incurriera en la causa,
corresponde remitir testimonios al Consejo de la Magistratura, a fin de que se determinen las
posibles responsabilidades.
Fallos Relevantes (2003-2016) 215
Con el objeto de dar estricto cumplimiento a lo ordenado por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos en la sentencia Bueno Alves vs. Argentina, corresponde hacer lugar al recurso de revo-
catoria, dejar sin efecto el pronunciamiento que confirm la declaracin de extincin de la accin
penal por prescripcin y sobresey parcial y definitivamente en orden al delito previsto por el art.
144 bis del Cdigo Penal y devolver las actuaciones a la instancia anterior para que, por quien co-
rresponda, se cumplimenten las pautas fijadas en dicho fallo.
La Corte Suprema, como uno de los poderes del Estado argentino, debe cumplir la sentencia del
tribunal internacional dictada en el caso Bueno Alves vs. Argentina que impone, como medida
de satisfaccin y garanta de no repeticin, la obligacin de investigar los hechos que generaron las
violaciones denunciadas, obligacin que si bien es de medios, importa una tarea seria y eficaz, y
cuya exgesis debe efectuarse en el marco de lo dispuesto por el art. 68 de la Convencin America-
na sobre Derechos Humanos, que posee jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22 de la Constitucin
Nacional) (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Si bien est fuera de discusin el carcter vinculante de las decisiones de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos a los efectos de resguardar las obligaciones asumidas por el Estado Argen-
tino ello no puede implicar (y tampoco lo ha indicado especficamente dicha Corte en su sentencia
Bueno Alves vs. Argentina) que la Corte Suprema deba dejar sin efecto una decisin judicial que
ha pasado en autoridad de cosa juzgada y por la que, en virtud de reglas jurdicas vigentes y de apli-
cacin general, se ha declarado la prescripcin de la accin penal con respecto a un delito comn
216 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
que, de otro modo, se tornara imprescriptible, crendose as judicialmente una tercera categora de
delitos, inexistentes tanto en el orden interno como el internacional (Disidencia de los Dres. Carlos
S. Fayt y Carmen M. Argibay).
Cabe declarar de oficio la inconstitucionalidad del art. 76, inc. 3, ap. c), de la ley 19.101 -rgimen
indemnizatorio especfico para el personal militar-, texto segn ley 22.511, pues el monto de la in-
demnizacin conforme la aplicacin de tal rgimen especial no repara integralmente el dao sufrido
por el actor -lesiones sufridas mientras cumpla el servicio militar obligatorio-, y confirmar la sen-
tencia que admiti el reclamo indemnizatorio -sustentada en el derecho comn-, en el que no solo
se tiene en cuenta el resarcimiento del perjuicio moral que el sistema especial no contempla, sino
tambin otras pautas que exceden de la mera incapacidad.
Es un contrasentido aceptar que la Constitucin Nacional confiere rango constitucional a la Conven-
cin Americana sobre Derechos Humanos (art. 75, inc. 22), incorpora sus disposiciones al derecho
interno y, por consiguiente, habilita la aplicacin de la regla interpretativa -formulada por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos- que obliga a los tribunales nacionales a ejercer de oficio el
control de convencionalidad y que, por otro lado, impida a esos mismos tribunales ejercer similar
examen con el fin de salvaguardar su supremaca frente a normas locales de menor rango.
El ejercicio del control de constitucionalidad de oficio, en el marco de las competencias y regulacio-
nes procesales correspondientes, presupone que el contralor normativo a cargo del juez se realiza en
un proceso judicial ajustado a las reglas adjetivas y la descalificacin constitucional se encuentra su-
peditada a que en el pleito quede palmariamente demostrado que irroga a alguno de los contendien-
tes un perjuicio concreto que entraa un desconocimiento o una restriccin manifiestos de alguna
garanta, derecho, ttulo o prerrogativa fundados en la Constitucin, siendo la actividad probatoria
de las partes as como sus planteos argumentales los que deben poner de manifiesto tal situacin.
Corresponde confirmar la sentencia que elev el monto de la condena, con fundamento en normas
del derecho comn, por las lesiones que sufriera el actor mientras cumpla con el servicio militar
obligatorio, pues la aplicacin del rgimen indemnizatorio establecido en la ley 19.101 para el
personal militar conduce a un resultado incompatible con los principios constitucionales que con-
sagran la inviolabilidad fsica, psquica y moral del individuo, toda vez que, contrariamente a lo
que ocurre con el civil, aqul sistema especial se aparta de la concepcin reparadora integral, pues
no admite indemnizacin por ningn otro dao que no sea la prdida de la capacidad de ganancias
de la persona afectada, la cual, a su vez, resulta conmensurable de manera expoliatoria (Voto del
juez Carlos. S. Fayt).
Si bien los tribunales judiciales no pueden efectuar declaraciones de inconstitucionalidad de las
leyes en abstracto, es decir, fuera de una causa concreta en la cual deba o pueda efectuarse la apli-
cacin de las normas supuestamente en pugna con la Constitucin, no se sigue de ello la necesidad
de peticin expresa de la parte interesada, pues como el control de constitucionalidad versa sobre
una cuestin de derecho y no de hecho, la potestad de los jueces de suplir el derecho que las partes
no invocan o invocan erradamente -iura novit curia- incluye el deber de mantener la supremaca de
Fallos Relevantes (2003-2016) 217
Corresponde reconocer el carcter obligatorio para el Estado Nacional de las recomendaciones del
artculo 51.2 de la Convencin Americana formuladas en el informe de la Comisin en el marco de
un reclamo de nulidad y de reparacin de daos y perjuicios por parte de un juez provincial que fue
removido por un decreto dictado por el Poder Ejecutivo de facto provincial, si dicho resultado es el
que impone el sentido que debe atribuirse a los trminos de dicho precepto tanto en el contexto
especfico cuanto en el general en que estn insertos, atendiendo al objeto y fin del rgimen de
peticiones y de la Convencin Americana en su integralidad y es el que mejor corresponde al prin-
cipio de buena fe y al efecto til de dicho rgimen, evitando as el debilitamiento del sistema,
cuando no, del propio ser humano al cual est destinado a servir.
Si, en virtud del principio de buena fe, consagrado en el art. 31.1 de la Convencin de Viena sobre
el Derecho de los Tratados (1969), un Estado suscribe y ratifica un tratado internacional, espe-
cialmente si se trata de derechos humanos, como es el caso de la Convencin Americana, tiene
la obligacin de realizar sus mejores esfuerzos para aplicar las recomendaciones de un rgano de
proteccin como la Comisin que es, adems, uno de los rganos principales de la Organizacin
de los Estados Americanos (OEA) y la conducta del recurrente durante los largos aos que trans-
currieron desde la fecha del Informe N 30/97 de la Comisin, no se ha dirigido a dicho objeto en
manera alguna y tampoco ha alegado la existencia de obstculos fcticos o jurdicos en tal sentido
sino que su defensa residi, y reside, en ignorar las recomendaciones en juego y escudarse en que
stas carecen de carcter vinculante.
218 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Adems de que la voz recomendacin no excluye un contenido obligacional, lo decisivo es que toda
eventual hesitacin respecto de si las recomendaciones que formula la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos en ejercicio de la atribucin que le confiere el artculo 51.2 de la Convencin
tienen para el Estado naturaleza obligatoria o no, se ve despejada, ni bien se observa que dicha
norma expresa que el Estado debe tomar las medidas que le competan para remediar la situacin
examinada, para lo cual, incluso, la Comisin le fijar un plazo (inc. 2).
Las recomendaciones formuladas por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en el mar-
co del procedimiento de peticiones individuales no tienen un valor obligatorio equivalente al de las
sentencias de la Corte Interamericana, ya que tal como surge del art. 68 del Pacto solo las sentencias
de este ltimo tribunal son ejecutables en el respectivo pas por el procedimiento interno vigente
para la ejecucin de sentencias contra el Estado, pero el principio de la buena fe obliga a tener en
cuenta su contenido pues la eventual responsabilidad del Estado por los actos de sus rganos inter-
nos no es ajena a la jurisdiccin de la Corte en cuanto pueda constitucionalmente evitarla (Voto del
juez Enrique Santiago Petracchi).
La aplicacin del principio de buena fe, que rige la actuacin del Estado argentino en el cumpli-
miento de sus obligaciones internacionales, y la calidad de los argumentos y la autoridad de quien
emanan, llevan a considerar que los informes y las opiniones de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos constituyen criterios jurdicos valiosos de implementacin, interpretacin y de
ordenacin valorativa de las clusulas de la Convencin Americana, que deben ser tomados en
cuenta para adoptar decisiones en el derecho interno, criterio que se corresponde con el de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, que debe ser gua para la interpretacin de los preceptos
convencionales (Voto del juez Juan Carlos Maqueda).
Si la Comisin Interamericana de Derechos Humanos eligi no instar el procedimiento ante la Corte
Interamericana, la publicacin del informe es la sancin final que debe soportar el Estado Parte y, si
lo que pretende el actor es obtener una condena contra el Estado Argentino -a raz de su destitucin
como juez provincial por medio de un decreto dictado por el gobierno militar-, cuadra concluir que
el carcter ejecutivo y jurisdiccional de la recomendacin emitida por la Comisin pretendido por la
parte actora se aparta del sistema de resolucin de controversias creado por la Convencin America-
na sobre Derechos Humanos (Disidencia de la Dra. Carmen M. Argibay).
La afirmacin del a quo adjudicando obligatoriedad a las recomendaciones efectuadas por la Comi-
sin Interamericana de Derechos Humanos aparece en pugna con las disposiciones de convenciones
internacionales y la jurisprudencia tanto de la Corte Interamericana cuanto de la Corte Suprema ya
que, sin desconocer el indudable valor que cabe asignar a las recomendaciones que pudiera formular
la Comisin, como as tampoco el hecho de que al ratificar la Convencin Interamericana los Esta-
dos Partes se comprometen a atender las recomendaciones que la Comisin aprueba en sus informes,
no cabe derivar carcter obligatorio que pueda generar responsabilidad internacional en el caso de
incumplimiento (Disidencia de los Dres. Ricardo Luis Lorenzetti y Elena I. Highton de Nolasco).
Fallos Relevantes (2003-2016) 219
Corresponde revocar la sentencia que rechaz el recurso de revisin contra la sentencia que con-
den a quien al momento de los hechos tena menos de 18 aos a la pena de prisin perpetua por
el delito de homicidio agravado ya que, si bien la Corte Interamericana de Derechos Humanos no
trat su situacin particular, s declar la responsabilidad del Estado Argentino con fundamento en
violaciones de derechos humanos y oblig al Estado a adoptar diversas disposiciones de derecho
interno de conformidad con el art. 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en un
caso anlogo -Caso Mendoza y otros-, situacin que se impone de modo indiscutible por sobre
cualquier preocupacin abstracta por la estabilidad de las decisiones jurisdiccionales. -Del dictamen
de la Procuracin General al que la Corte remite-.
-El juez Petracchi, en disidencia, consider que el recurso extraordinario era inadmisible (art. 280
del CPCCN)-.
Es arbitraria la sentencia que declar prescripta la accin penal y sobresey al imputado de ser
coautor del delito de homicidio agravado por alevosa en el marco de los hechos de recuperacin del
cuartel La Tablada si rechaz la pretensin con base en que las recomendaciones de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos no son vinculantes para el Estado argentino, pues debi ana-
lizar si se hicieron los mejores esfuerzos para cumplir con la recomendacin de sta, es decir, llevar
a cabo una investigacin independiente, completa e imparcial acerca de los hechos, en tanto slo en
ese caso podra considerarse infundado el agravio consistente en que se incumpliran compromisos
internacionales si se confirmara la extincin de la accin penal. -Del dictamen de la Procuracin
General al que la Corte remite-.
-Los jueces Lorenzetti y Fayt, en disidencia, consideraron que el recurso extraordinario era inadmi-
sible (art. 280 CPCCN)-.
u
220 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Corresponde dejar sin efecto el pronunciamiento que orden la restitucin del nio a su madre biol-
gica y disponer que quede en guarda de los recurrentes, pues de la actuacin del equipo profesional
que la cmara design para intervenir surge claramente la falta de aptitud actual de la familia biol-
gica para asumir por s sola la crianza del menor, lo cual demuestra que el cambio de guarda no hara
efectiva la proteccin del inters superior del nio.
La precedencia sangunea no es con todo absoluta, sino que constituye una presuncin conectada
-entre otros extremos- con el hecho de que la familia biolgica es el mbito inicial de la vida de toda
persona y que cualquier cambio implica necesariamente un trauma y tambin una duplicidad. No
se trata por tanto, de una barrera infranqueable para la consideracin de situaciones en las cuales la
permanencia en ese espacio original fue de hecho interrumpida o genera sufrimientos y daos aun
mayores que los propios de un cambio.
En los trminos del art. 75, incs. 22 y 23 de la Constitucin Nacional, y en el marco de los Tratados
Internacionales de Derechos Humanos en general y de la Convencin de los Derechos del Nio en
particular, la regla jurdica que ordena sobreponer el inters del nio a cualesquiera otras considera-
ciones tiene el efecto de separar conceptualmente aquel inters del nio como sujeto de derecho de
los intereses de otros sujetos individuales o colectivos e, incluso, el de los propios padres (Voto del
Dr. Juan Carlos Maqueda).
A fin de satisfacer el inters superior del nio, ms all de las consideraciones de origen jurdico,
existen dos extremos relevantes para la bsqueda de respuestas. Por un lado, la adecuada aprecia-
cin de las especiales circunstancias fcticas y, por el otro, la produccin y evaluacin serena de los
informes de los equipos tcnicos realizados a partir del trabajo con el menor, con el propsito de
valorar el riesgo que la modificacin de emplazamiento del nio le pudiera provocar (Voto del Dr.
Juan Carlos Maqueda).
La verdad biolgica no es un dato absoluto cuando se relaciona con el inters superior del nio, pues
la identidad filiatoria que se gesta a travs de los vnculos consolidados en los primeros aos de vida
es un dato con contenido axiolgico cuando se trata de resolver el alcance del inters superior del
Fallos Relevantes (2003-2016) 221
menor. Ello, claro est, respetando el derecho de aquel a conocer y preservar su identidad (Voto del
Dr. Juan Carlos Maqueda).
La idea de que el vnculo biolgico es algo que debe preservarse por encima de todo implica un
punto de partida equivocado en trminos constitucionales: es la conveniencia del nio lo que, even-
tualmente, debe justificar su retorno a la familia de origen y no, al revs, la preservacin del vnculo
biolgico lo que sirve de justificacin al trauma del retorno (Voto de la Dra. Carmen M. Argibay).
Si al dictarse el pronunciamiento que dispuso la restitucin a la madre biolgica, el nio llevaba,
toda su vida, tres aos y medio, viviendo con sus guardadores, quienes en los hechos desempeaban
los roles de padre y madre, a lo que se suma que su integracin a ese grupo familiar resultaba ptima
como su desarrollo evolutivo y psquico, separarlo de ellos y, ante el conflicto, darle preeminencia al
inters de la progenitora -sin demostrar que la permanencia con los guardadores generara un trauma
mayor- es justamente lo contrario a la pauta interpretativa que establece que la precedencia de la
familia biolgica no es absoluta (Voto de la Dra. Carmen M. Argibay).
Es inadmisible (art. 280 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin) el recurso extraordi-
nario interpuesto contra el pronunciamiento que dispuso la restitucin del nio a la madre biolgica
(Disidencia de los Dres. Elena I. Highton de Nolasco y Enrique Santiago Petracchi).
Si bien cabe revocar la sentencia que declar el cese de la guarda con fines de adopcin otorgada
a un matrimonio por no haber cumplido la inscripcin en el Registro nico creado por ley 25.854,
no cabe conceder an tal peticin, pues el hecho de que la aplicacin de la Convencin sobre los
derechos del Nio imponga en el caso que la falta de tal inscripcin no constituya por s solo un
motivo suficiente para impedir dicha guarda si ello entraa desatender al inters superior del nio,
no implica pasar por alto que no se han producido hasta el presente evaluaciones comparables con
las requeridas por dicha ley para determinar su aptitud adoptiva.
Cabe revocar la sentencia que declar el cese de la guarda con fines de adopcin otorgada a un matri-
monio por no haber cumplido la inscripcin en el Registro nico creado por ley 25.854, pues el a quo
ratific una declaracin con trascendentes consecuencias para la vida del nio sin brindar razn al-
guna fundada en el mejoramiento de su situacin, y dado que el cambio de guarda es potencialmente
apto para inferir un trauma al menor, debi haber justificado su resolucin en que la permanencia
con el matrimonio que aspira a su adopcin generara un trauma mayor, pero ninguna demostracin
se llev a cabo en este sentido (Voto de la Dra. Carmen M. Argibay).
222 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Teniendo en cuenta que el inters superior del nio proporciona un parmetro objetivo que permite
hacer prevalecer por sobre todos los intereses en juego el del sujeto ms vulnerable y necesitado de
proteccin, los tribunales deben ser sumamente cautos en modificar situaciones de hecho respecto
de personas menores de edad, por lo que corresponde dejar sin efecto el pronunciamiento que tuvo
como consecuencia la desvinculacin del menor, si quien en vida lo cuid en sus primeros aos de su
existencia generando un vnculo materno-filial, lo insert en su grupo familiar y expres su voluntad
adoptiva no solo al promover y obtener su guarda sino tambin al designarlo pblicamente como su
hijo en uno de sus testamentos olgrafos.
Cabe confirmar la sentencia que hizo lugar al pedido de restitucin de menor, instado por el padre
-residente en el exterior-, mediante el procedimiento establecido en el Convenio de La Haya de
1980 sobre Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de Menores, pues la demandada no ha
acreditado -de manera cierta y fehaciente- la existencia de un riesgo de que la restitucin exponga
al menor a un peligro grave fsico o psquico o a una situacin intolerable en los trminos de dicho
Tratado, solucin urgente y provisoria que no impide que los padres discutan la cuestin inherente a
la tenencia del nio por la va procesal pertinente.
Dado que la consideracin primordial del inters superior del nio orienta y condiciona toda deci-
sin de los tribunales de todas las instancias llamados al juzgamiento de los casos, incluyendo a la
Fallos Relevantes (2003-2016) 223
Corte Suprema, a los efectos de evitar agravar el conflicto generado en el marco de la causa por res-
titucin de menores, y los perjuicios que ste les ocasiona, corresponde exhortar a los progenitores a
que se abstengan de exponer pblicamente hechos o circunstancias de las vidas de aqullos a fin de
resguardar el referido derecho a la intimidad de los nios, y a prestar colaboracin en los trminos
de la sentencia apelada que mantuvo la orden de restitucin.
Cabe confirmar la sentencia que mantuvo la orden de restitucin a Francia de los menores hijos de
las partes, pues las conclusiones de los informes psicolgicos producidos demuestran que la conduc-
ta de la progenitora recurrente, al margen de no coincidir con la actitud colaboradora que invoc al
presentarse en la causa, dista de favorecer al pleno desarrollo psquico, fsico y espiritual de los me-
nores, y por ende, de la preocupacin fundamental que para los padres debe constituir el inters su-
perior del nio (art. 18, prrafo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio), correspondiendo
a la Corte, como cabeza de uno de los poderes del Gobierno Federal, en la medida de su jurisdiccin,
aplicar los tratados internacionales a que el pas est vinculado, a fin de evitar que la responsabilidad
internacional de la Repblica quede comprometida por su incumplimiento.
A fin de garantizar los derechos a la salud integral y a recibir los cuidados especiales que la condi-
cin de la menor discapacitada requiere, y de prevenir que sufra mayores daos con el traslado a
realizarse, corresponde hacer saber a la Autoridad Central argentina que deber informar a la Autori-
dad Central del estado requirente acerca de la salud psicofsica, el tratamiento mdico y la asistencia
educativa que estaba recibiendo la nia en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, a los efectos de
asegurar la continuidad de dichas acciones teraputicas con la debida asistencia de profesionales de
la materia, y con el objeto de evitar un retroceso en el estado actual de la menor as como tambin
poner en conocimiento la urgencia con que debe resolverse la cuestin vinculada con el derecho de
custodia y de visita de las menores, dadas las particularidades que presenta el caso.
Si est probado que la salida del Per cont con el permiso del padre de las menores pero no ocurre
lo mismo con la retencin en territorio argentino, en tanto aquella se hizo bajo la apariencia de un
viaje para el tratamiento de una de las nias y, por ende, transitorio, y teniendo en cuenta que no se
ha demostrado que la madre fuese la titular de la custodia con el contenido jurdico especfico del art.
3, inc. a de la Convencin Interamericana sobre Restitucin Internacional de Menores, correspon-
de tener por configurada la ilicitud de la retencin en los trminos del art. 4, constatacin que hace
operativo el mecanismo restitutorio, ya que tampoco se ha logrado establecer con el rigor necesario
la existencia de ninguna de las excepciones previstas. -Del dictamen de la Procuracin General al
que la Corte remite-.
Teniendo en cuenta que el inters superior del nio debe constituir la preocupacin fundamental para
los padres y en virtud de la rapidez que amerita el trmite iniciado por el actor a los efectos de que
no se frustre la finalidad del Convenio sobre los Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de
Menores, corresponde exhortar a ambos progenitores a colaborar en la etapa de ejecucin de senten-
224 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
cia a los efectos de evitar a las nias una experiencia an ms conflictiva, e igual requerimiento cabe
dirigir a la jueza a cargo de la causa, que deber realizar la restitucin de la manera menos lesiva y
en condiciones que minimicen los eventuales riesgos.
u
Fallos Relevantes (2003-2016) 225
DERECHO PENAL
El recurso extraordinario es formalmente procedente, si se halla en juego el alcance que cabe asig-
nar a la garanta a obtener un pronunciamiento judicial sin dilaciones indebidas derivada del art. 18
de la Constitucin Nacional y de tratados internacionales suscriptos por la Repblica Argentina, y la
sentencia ha sido contraria a la pretensin que el apelante ha apoyado en tal derecho. -De la disiden-
cia del precedente Kipperband, a la que remiti la Corte Suprema-.
La garanta constitucional de la defensa en juicio incluye el derecho de todo imputado a obtener un
pronunciamiento que, definiendo su posicin frente a la ley y a la sociedad, ponga trmino del modo
ms breve, a la situacin de incertidumbre y de restriccin de la libertad que comporta el enjuicia-
miento penal. -De la disidencia del precedente Kipperband, a la que remiti la Corte Suprema-.
Los principios de progresividad y preclusin obedecen al imperativo de satisfacer una exigencia
consustancial con el respeto debido a la dignidad del hombre, cual es el reconocimiento del derecho
que tiene toda persona a liberarse del estado de sospecha que importa la acusacin de haber come-
tido un delito. -De la disidencia del precedente Kipperband, a la que remiti la Corte Suprema-.
Es sentencia definitiva la que rechaza la prescripcin de la accin penal si, dadas las circunstancias
del juicio, cabe presumir que hasta la sentencia final puede transcurrir un lapso tan prolongado que,
por s solo, irrogue al procesado un perjuicio que no podr ser ulteriormente reparado. -De la disi-
dencia del precedente Kipperband, a la que remiti la Corte Suprema-.
Aun cuando se trate de la interpretacin de las reglas que rigen la prescripcin y, en particular, de
la del concepto de secuela de juicio como causal interruptiva, procede el recurso extraordinario
cuando la sentencia contiene afirmaciones dogmticas o carece de fundamentos mnimos. -De la
disidencia del precedente Kipperband, a la que remiti la Corte Suprema-.
Corresponde revisar en la instancia extraordinaria la decisin que rechaza la prescripcin de la ac-
cin penal, si la duracin indefinida del procedimiento provoca una lesin a un derecho de rango
constitucional. -De la disidencia del precedente Kipperband, a la que remiti la Corte Suprema-.
Afirmar que los jueces no pueden fijar con precisin matemtica cul es el plazo razonable de du-
racin de un proceso, no equivale a eximirlos de profundizar y extender los argumentos de su deci-
sin, a fin de que la valoracin pueda ser examinada crticamente y de evitar que se convierta en la
226 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
expresin de una pura subjetividad. -De la disidencia del precedente Kipperband, a la que remiti
la Corte Suprema-.
El legislador puede establecer plazos de duracin perentorios para los procesos, superados los cua-
les no sea posible relativizar o justificar ninguna dilacin ulterior. -De la disidencia del precedente
Kipperband, a la que remiti la Corte Suprema-.
Si la duracin del proceso, por la magnitud del tiempo transcurrido resulta, en s, violatoria de la
defensa en juicio y el debido proceso, corresponde declarar prescripta la accin penal, pues esta
medida constituye la va jurdica idnea para determinar la cesacin de la potestad punitiva estatal
por el transcurso del tiempo y salvaguardar de este modo el derecho constitucional a obtener un
pronunciamiento judicial sin dilaciones indebidas. -De la disidencia del precedente Kipperband, a
la que remiti la Corte Suprema-.
El derecho a ser juzgado sin dilaciones indebidas, no puede traducirse en un nmero de das, meses
o aos (Votos del Dr. Carlos S. Fayt y del Dr. Adolfo Roberto Vzquez). -De la disidencia del prece-
dente Kipperband, a la que remiti el voto-.
La duracin del retraso, las razones de la demora, y el perjuicio concreto que al imputado le ha irro-
gado la prolongacin del juicio, son factores insoslayables para saber si se ha conculcado la garanta
de obtener un juicio sin dilaciones indebidas (Voto del Dr. Carlos S. Fayt). -De la disidencia del
precedente Kipperband, a la que remiti el voto-.
La garanta a obtener un pronunciamiento judicial que defina de una vez y para siempre la situacin
del imputado ante la ley y la sociedad, se basa en que el Estado, con todos sus recursos y poder,
no tiene derecho a llevar a cabo esfuerzos repetidos para condenar a un individuo por un supuesto
delito, obligndolo a vivir en un continuo estado de ansiedad e inseguridad (Voto del Dr. Carlos S.
Fayt). -De la disidencia del precedente Kipperband, a la que remiti el voto-.
Un proceso de duracin irrazonable, no slo perjudica al imputado, sino tambin al Estado por el
dispendio jurisdiccional que ello significa y porque se distorsionan todos los fines de la pena, que
para su eficacia requiere la menor distancia temporal entre el hecho y la condena (Voto del Dr. Carlos
S. Fayt). -De la disidencia del precedente Kipperband, a la que remiti el voto-.
Si, conforme a las constancias de la causa, el tiempo empleado por el Estado para dilucidar los he-
chos investigados, resulta incompatible con el derecho a un juicio sin demoras indebidas, amparado
por el art. 18 de la Constitucin Nacional y por tratados internacionales, corresponde declarar, como
nico remedio posible, la prescripcin de la accin penal (Voto del Dr. Carlos S. Fayt). -De la disi-
dencia del precedente Kipperband, a la que remiti el voto-.
Si bien es imperativo satisfacer el derecho que tiene toda persona a liberarse del estado de sospecha
que importa la acusacin de haber cometido un delito, mediante una sentencia que establezca, de una
vez para siempre, su situacin frente a la ley penal, tambin lo es el de los integrantes de la sociedad
a ver protegidos sus derechos individuales consagrados de igual manera en la Constitucin Nacio-
nal. Consecuentemente, de la tensin entre tales principios igualmente vlidos, corresponde hacer
prevalecer aquel que merezca mayor proteccin, ponderando en cada caso en particular los valores
en juego con base a la equidad (Voto del Dr. Adolfo Roberto Vzquez).
Los pronunciamientos que resuelven sobre la extincin de la accin penal pueden equipararse, en
cuanto a sus efectos, a las sentencias definitivas -art. 14 de la ley 48-, en la medida en que cabe pre-
sumir que hasta la sentencia final puede transcurrir un lapso tan prolongado que, por s solo, irrogue
al procesado un perjuicio que no podr ser ulteriormente reparado (Voto del Dr. Adolfo Roberto
Vzquez).
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, cuya jurisprudencia puede servir de gua para la
interpretacin de los preceptos convencionales, considera que el concepto de plazo razonable al
Fallos Relevantes (2003-2016) 227
que se hace referencia en el art. 8, inc. 1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
debe medirse en relacin a una serie de factores tales como la complejidad del caso, la conducta
del inculpado y la diligencia de las autoridades competente en la conduccin del proceso (Voto del
Dr. Adolfo Roberto Vzquez).
Si el imputado lleva quince aos en condicin de imputado, el tiempo empleado por el Estado para
dilucidar los hechos investigados resulta incompatible con el derecho a un juicio sin demoras in-
debidas, amparado por el art. 18 de la Constitucin Nacional y los tratados internacionales que la
integran; y el nico remedio posible a dicha trasgresin constitucional es la declaracin de la extin-
cin de la accin penal por prescripcin, en la medida que ella constituye la va jurdica idnea para
determinar la cesacin de la potestad punitiva estatal por el transcurso del tiempo y salvaguardar de
este modo el derecho fundamental vulnerado (Voto del Dr. Adolfo Roberto Vzquez).
El pronunciamiento que rechaz la prescripcin de la accin penal no constituye sentencia definitiva
o equiparable a tal (Disidencia de los Dres. Augusto Csar Belluscio y Juan Carlos Maqueda).
ESTABLECIMIENTOS CARCELARIOS
Verbitsky, Horacio s/ hbeas corpus
Fecha: 3 de mayo de 2005
Fallos: 328:1146
Es definitivo el pronunciamiento que pone fin a la accin colectiva pretendida en los trminos pauta-
dos por el art. 43 constitucional y, por otra parte, en cualquier caso sera equiparable, pues el grava-
men que provoca el objeto de la accin y que perjudicara a todos los detenidos en establecimientos
policiales de la Provincia de Buenos Aires es de imposible reparacin ulterior, denuncindose como
vulneradas distintas garantas enmarcadas en el art. 18 de la Constitucin Nacional, como as tam-
bin en diversos instrumentos internacionales incorporados a ella en virtud de la recepcin estable-
cida en el art. 75, inc. 22, que demandan tutela judicial efectiva e inmediata.
Pese a que la Constitucin no menciona en forma expresa el hbeas corpus como instrumento de-
ducible tambin en forma colectiva, es lgico suponer que si se reconoce la tutela colectiva de los
derechos citados en el prrafo segundo, con igual o mayor razn la Constitucin otorga las mismas
herramientas a un bien jurdico de valor prioritario y del que se ocupa en especial, no precisamente
para reducir o acotar su tutela sino para privilegiarla.
Debido a la condicin de los sujetos afectados y a la categora del derecho infringido, la defensa de
derechos de incidencia colectiva puede tener lugar ms all del nomen juris especfico de la accin
intentada, conforme lo sostenido en materia de interpretacin jurdica, en el sentido de que debe te-
nerse en cuenta, adems de la letra de la norma, la finalidad perseguida y la dinmica de la realidad.
Si el estado no puede garantizar la vida de los internos ni evitar las irregularidades que surgen de la
causa de nada sirven las polticas preventivas del delito ni menos aun las que persiguen la reinser-
cin social de los detenidos; es ms, indican una degradacin funcional de sus obligaciones prima-
rias que se constituyen en el camino ms seguro para su desintegracin y para la malversacin de los
valores institucionales que dan soporte a una sociedad justa.
A diferencia de la evaluacin de polticas, cuestin claramente no judiciable, corresponde sin duda al-
guna al Poder Judicial de la Nacin garantizar la eficacia de los derechos, y evitar que stos sean vulne-
rados, como objetivo fundamental y rector a la hora de administrar justicia y decidir las controversias.
228 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Las carencias presupuestarias, aunque dignas de tener en cuenta, no pueden justificar transgresiones
que se traducen en la falta de infraestructura edilicia, carencia de recursos humanos, insuficiencia
de formacin del personal o consecuentes excesivas poblaciones penales, ya que privilegiarlas sera
tanto como subvertir el Estado de Derecho y dejar de cumplir los principios de la Constitucin y
los convenios internacionales que comprometen a la Nacin frente a la comunidad jurdica interna-
cional, receptados en el texto actual de aqulla (art. 5, inc. 2, de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos).
El art. 18 de la Constitucin Nacional al prescribir que las crceles de la Nacin sern sanas y
limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ella, y toda medida que a pretexto
de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que ella exija, har responsable al juez que
la autorice, reconoce a las personas privadas de su libertad el derecho a un trato digno y humano,
como as tambin establece la tutela judicial efectiva que garantice su cumplimiento.
Las crceles en s mismas, por sus condiciones materiales, higinicas y de salubridad no deben agra-
var el mal inherente a la pena, ni las autoridades ejecutarlas en forma que aumentan ese mal.
El postulado referido a las crceles, contenido en el captulo constitucional concerniente a las de-
claraciones, derechos y garantas, reconoce una honrosa tradicin en nuestro pas ya que figura en
trminos ms o menos parecidos en las propuestas constitucionales de los aos 1819 y 1824 a ms
de integrar los principios cardinales que inspiran los primeros intentos legislativos desarrollados por
los gobiernos patrios en relacin a los derechos humanos y, aunque la realidad se empea muchas
veces en desmentirlo, la clusula tiene contenido operativo.
El art. 18 de la Constitucin Nacional impone al Estado, por intermedio de los servicios penitencia-
rios respectivos, la obligacin y responsabilidad de dar a quienes estn cumpliendo una condena o
una detencin preventiva la adecuada custodia que se manifiesta tambin en el respeto de sus vidas,
salud e integridad fsica y moral.
La seguridad, como deber primario del Estado, no slo importa resguardar los derechos de los ciu-
dadanos frente a la delincuencia sino tambin, como se desprende del art. 18, los de los propios pe-
nados, cuya readaptacin social se constituye en un objetivo superior del sistema y al que no sirven
formas desviadas del control penitenciario.
Despus de la reforma de 1994, con jerarqua constitucional, la Nacin est obligada por tratados
internacionales de vigencia interna y operativos, que fortalecen la lnea siempre seguida por la le-
gislacin nacional en materia de crceles: art. XXV de la Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre, art. 10 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y art. 5, inc. 2
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
Las Reglas Mnimas para el tratamiento de reclusos de las Naciones Unidas -si bien carecen de
la misma jerarqua que los tratados incorporados al bloque de constitucionalidad federal se han
convertido, por va del art. 18 de la Constitucin Nacional, en el estndar internacional respecto
de personas privadas de libertad, por lo que no cabe duda de que hay un marco normativo, no slo
nacional sino tambin internacional que, de confirmarse y continuarse la situacin planteada, estara
claramente violado en la Provincia de Buenos Aires.
Cualquiera sea el sistema procesal de una provincia y sin desmedro de reconocer su amplia auto-
noma legislativa, si bien no puede llevarse la simetra legislativa hasta el extremo de exigir una
completa igualdad para todos los procesados del pas, la desigualdad tampoco puede extremar las
situaciones hasta hacer que el principio federal cancele por completo el derecho a la igualdad ante la
ley, pues un principio constitucional no puede borrar o eliminar otro de igual jerarqua.
Fallos Relevantes (2003-2016) 229
Sin pretensin de cancelar las asimetras, para la prisin preventiva -que es donde ms incidencia
represiva tiene el derecho procesal penal- las provincias se hallan sometidas a un piso mnimo deter-
minado por los estndares internacionales a los que se ajusta la legislacin nacional.
Corresponde exhortar a los Poderes Legislativo y Ejecutivo de la Provincia de Buenos Aires a que
adecuen la legislacin de ejecucin penal a los marcos mnimos sealados por los estndares inter-
nacionales receptados por la legislacin de ejecucin penal de la Nacin.
Corresponde instruir a la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires y a los tribuna-
les de todas las instancias de la provincia para que, en sus respectivas competencias, con la urgencia
del caso, hagan cesar toda eventual situacin de agravamiento de la detencin que importe un trato
cruel, inhumano o degradante o cualquier otro susceptible de acarrear responsabilidad internacional
al Estado Federal.
Los hechos constituidos por la existencia de situaciones plurales, demuestran la necesidad de admitir
una accin igualmente plural, en beneficio de intereses colectivos de todos los sujetos privados de
libertad en el mbito de la Provincia de Buenos Aires, cuya satisfaccin no podra lograrse mediante
peticiones individuales (Voto del Dr. Carlos S. Fayt).
Si lo que se pretende es la defensa de la dignidad humana de la cual no puede ser privado ningn
habitante de la Nacin, aunque su conducta haya sido reprobada y se encuentre cumpliendo una pena
privativa de la libertad, y se exige la aplicacin de derechos constitucionales, dichas circunstancias
dan cuenta de la necesidad de hacer uso de la facultad que a esta Corte acuerda el art. 16 segunda
parte de la ley 48 (Voto del Dr. Carlos S. Fayt).
Sin desconocer el contenido aflictivo que comporta la privacin de libertad -en cierta medida impo-
sible de eliminar por ser inherente a esa situacin- son los jueces ordinarios con competencia penal
quienes mejor pueden apreciar con un importante grado de precisin y cercana el intolerable e inde-
bido agravamiento, que en muchos casos se configura (Voto del Dr. Carlos S. Fayt).
La decisin del Tribunal no tiene la pretensin de obligar a los tribunales locales a resolver todas las
cuestiones particulares que se encuentran involucradas dadas las dificultades y las particularidades
que puede asumir cada caso, sin embargo es su deber instruirlos para que -dentro de sus respectivas
competencias- comprometan sus esfuerzos para lograr el cabal cumplimiento de las normas na-
cionales e internacionales que imponen el tratamiento digno de toda persona privada de libertad y,
particularmente, en lo que hace a la tutela de su vida humana e integridad fsica (Voto del Dr. Carlos
S. Fayt).
El examen de constitucionalidad del rgimen de la prisin preventiva y la excarcelacin vigente en
la Provincia de Buenos Aires debe llevarse a cabo exclusivamente sobre la base de las reglas conte-
nidas en la Constitucin federal y en los instrumentos internacionales que vinculan a las legislaturas
provinciales (Disidencia parcial de la Dra. Carmen M. Argibay).
La propuesta de utilizar como marco normativo obligatorio el Cdigo Procesal Penal de la Nacin
importa una severa restriccin del principio federal adoptado por nuestro pas en el art. 1 de la
Constitucin Nacional, pues, fuera del respeto a la Constitucin y leyes federales, las provincias no
pueden ser obligadas a seguir los criterios legislativos del Congreso Nacional en un tema que no ha
sido delegado por las provincias, como lo es, la regulacin de la excarcelacin y la prisin preven-
tiva, tanto menos cuando el Congreso al dictar el Cdigo Procesal Penal no lo hizo con la expresa
declaracin o voluntad de que se utilizase como marco obligatorio para la legislacin procesal pro-
vincial (Disidencia parcial de la Dra. Carmen M. Argibay).
Para establecer la constitucionalidad de la legislacin procesal en materia de prisin preventiva y
excarcelacin debe tenerse en cuenta su impacto sobre el servicio de custodia penitenciaria, en par-
ticular, la superpoblacin y sus deletreas consecuencias en trminos de derechos humanos de los
230 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
reclusos, ya que lo contrario implica admitir el funcionamiento de un sistema ciego a sus efectos,
que sigue alimentando crceles atestadas sin posibilidad de corregirse a partir de las percepcin de
este dato de la realidad (Disidencia parcial de la Dra. Carmen M. Argibay).
El habeas corpus no autoriza a sustituir a los jueces propios de la causa en las decisiones que le in-
cumben, respecto de las cuales, en caso de existir agravio constitucional, cabe la interposicin de los
recursos de ley (Disidencia del Dr. Antonio Boggiano).
No atae a la Corte disear una poltica carcelaria provincial y reglamentar su ejecucin en todo o en
parte, ya que la misin ms delicada que compete al Poder Judicial es la de saberse mantener dentro
de la rbita de su jurisdiccin, sin menoscabar las funciones que incumben a los otros poderes o ju-
risdicciones pues es el judicial el llamado a hacer observar la Constitucin Nacional, y de ah que su
avance en desmedro de otras facultades revestira la mayor gravedad para la armona constitucional
y el orden pblico (Disidencia del Dr. Antonio Boggiano).
GARANTA DE IMPARCIALIDAD
Llerena, Horacio Luis s/ abuso de armas y lesiones - arts. 104 y 89 del Cdigo Penal
-causa N 3221-
Fecha: 17 de mayo de 2005
Fallos: 328:1491
De tener que pronunciarse la Corte sobre la supuesta parcialidad de la jueza luego de llevado a cabo
el juicio y agotados los recursos pertinentes, se producira una dilacin indebida del proceso, en per-
juicio del imputado, como as tambin un dispendio jurisdiccional innecesario, tomando en cuenta
que de resolverse favorablemente la pretensin de la defensa, se debera realizar un nuevo juicio.
Si bien las causales de recusacin deben admitirse en forma restrictiva, ese principio no puede ser
interpretado de modo tal que torne ilusorio el uso de un instrumento concebido para asegurar la im-
parcialidad del rgano jurisdiccional llamado a decidir una controversia, condicin de vigencia de
la garanta del debido proceso.
Existe cuestin federal suficiente si la defensa pone en discusin el alcance de la garanta de juez
imparcial reconocida dentro de los derechos implcitos del art. 33 constitucional, y que se deriva de
las garantas de debido proceso y de la defensa en juicio establecidas en el art. 18 de la Constitucin
Nacional y consagrada expresamente en los artculos: 26 de la Declaracin Americana de los De-
rechos y Deberes del Hombre, 14.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, 8.1 de
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, 10 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos -que forman parte del bloque de constitucionalidad federal en virtud de la incorporacin
expresa que efecta el art. 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional.
Al hallarse cuestionado el alcance de una garanta del derecho internacional, el tratamiento del
tema resulta pertinente por la va establecida en el art. 14 de la ley 48, puesto que la omisin
de su consideracin puede comprometer la responsabilidad del Estado argentino frente al orden
jurdico supranacional.
Los agravios relativos a la imposibilidad de recusar al juez correccional que habr de llevar adelante
el debate oral y pblico, configura una cuestin federal tpica, ya que se cuestiona el alcance de las
garantas consagradas en los arts. 18, 33 y 75, inc. 22, prrafo segundo, de la Constitucin Nacional y
la decisin ha sido contraria al derecho que el recurrente funda en aqullas -art. 14, inc. 3 de la ley 48-.
Fallos Relevantes (2003-2016) 231
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, el Pacto Internacional de De-
rechos Civiles y Polticos, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y la Declaracin
Universal de Derechos Humanos no establecen en forma expresa que la investigacin y el juicio
deban llevarse a cabo por rganos distintos; sin embargo, en lneas generales, indican que la persona
sometida a un proceso tiene derecho a ser oda por un tribunal imparcial.
La garanta de imparcialidad del juez es uno de los pilares en que se apoya nuestro sistema de enjui-
ciamiento, ya que es una manifestacin directa del principio acusatorio y de las garantas de defensa
en juicio y debido proceso, en su vinculacin con las pautas de organizacin judicial del Estado.
Puede verse la imparcialidad desde dos puntos distintos, uno objetivo y uno subjetivo: el primer en-
foque ampara al justiciable cuando ste pueda temer la parcialidad del juez por hechos objetivos del
procedimiento, sin cuestionar la personalidad, la honorabilidad, ni la labor particular del magistrado
que se trate, mientras que el segundo involucra directamente actitudes o intereses particulares del
juzgador con el resultado del pleito.
Desde el punto de vista objetivo, la imparcialidad es una garanta del justiciable y slo a favor de
ste se puede esgrimir el temor de parcialidad.
La garanta del juez imparcial, en sintona con los principios de juez natural e independencia judi-
cial, debe ser interpretada como una garanta del justiciable que le asegure plena igualdad frente
al acusador y le permita expresarse libremente y con justicia frente a cualquier acusacin que se
formule contra aqul.
La imparcialidad objetiva se vincula con el hecho de que el juzgador muestre garantas suficientes
tendientes a evitar cualquier duda razonable que pueda conducir a presumir su parcialidad frente al
caso; si de alguna manera puede presumirse por razones legtimas que el juez genere dudas acerca
de su imparcialidad frente al tema a decidir, debe ser apartado de su tratamiento, para preservar la
confianza de los ciudadanos -y sobre todo del imputado- en la administracin de justicia, que cons-
tituye un pilar del sistema democrtico.
Existe una idea generalizada en torno a que la persona que investig no puede decidir el caso, toda
vez que esta acumulacin de funciones no slo se contrapone al principio republicano de divisin de
poderes -expresado en el principio acusatorio-, sino porque puede generar en el imputado dudas ra-
zonables acerca de la posicin de neutralidad de quien lo va a juzgar en el caso, luego de haber reco-
pilado e interpretado prueba en su contra para procesarlo primero y elevar la causa a juicio despus.
La separacin de juez y acusador es el ms importante de todos los elementos constitutivos del mo-
delo terico acusatorio, como presupuesto estructural y lgico de todos los dems.
Nuestra Constitucin Nacional es un claro ejemplo de consagracin del modelo terico acusatorio,
pues al regular el juicio poltico, tambin separa claramente las funciones de investigar y acusar, de
las de juzgar; evitando que el juzgador tome contacto previo al juicio o con las pruebas o con las
hiptesis preliminares, como derivacin directa del principio republicano de gobierno, que rige la
organizacin del poder del Estado.
La jurisprudencia de la Corte Europea de Derechos Humanos constituye una pauta valiosa de her-
menutica de los tratados internacionales
De los instrumentos internacionales que forman parte del bloque de constitucionalidad, no se des-
prende expresamente que el mismo juez que investiga pueda juzgar el caso; habra que verificar
en cada caso concreto si la actuacin del juez en la etapa preparatoria demostr signos claros que
pudieran generar en el imputado, dudas razonables acerca de su neutralidad frente al caso.
El instituto procesal de la recusacin resulta conducente para lograr la imparcialidad del juzgador,
ya que impide que ste contine con su actividad en el proceso, ya sea por estar relacionado con
232 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
las personas que intervienen en el procedimiento, con el objeto o materia de ste, o bien con el
resultado del pleito.
La garanta de objetividad de la jurisdiccin es un principio procesal del estado de derecho que, en
la actualidad, se eleva al rango de Ley Fundamental y cuya observancia es juzgada por las convic-
ciones jurdicas dominantes de un modo especialmente severo.
La forma de asegurar al imputado la garanta constitucional de ser juzgado por un juez imparcial,
importa evitar que el mismo magistrado correccional que instruy el proceso sea aqul que luego
llevar adelante el juicio y dictar sentencia.
La imparcialidad objetiva que corresponde avalar al encausado, slo podr garantizarse en la medida
que se haga desaparecer por completo la ms mnima sospecha que pudiera albergar aqul, relativa a
prejuicios o preconceptos de que estara imbuido el juez correccional como resultado de la inevitable
valoracin del hecho y la responsabilidad del imputado inherente a la etapa de investigacin.
Ante el compromiso asumido por el Estado argentino de garantizar la imparcialidad de los jueces, la
violacin que a dicha garanta implica la intervencin de un mismo juez tanto en la etapa instructoria
como en la etapa de juicio no puede ser soslayada, con fundamento exclusivo en el carcter taxativo
de las causales de recusacin de los jueces.
El anlisis de la validez constitucional de una norma de jerarqua legal constituye la ms delicada
de las funciones susceptibles de encomendarse a un tribunal de justicia y es slo, en consecuencia,
practicable como razn ineludible del pronunciamiento que la causa requiere; por la gravedad de
tales exmenes debe estimrselos como ltima ratio del orden jurdico, de tal manera que no debe
recurrirse a ellos sino cuando una estricta necesidad lo requiera.
Es deber de la Corte agotar todas las interpretaciones posibles de una norma antes de concluir con su
inconstitucionalidad, ya que la inconstitucionalidad es un remedio extremo, que slo puede operar
cuando no resta posibilidad interpretativa alguna de compatibilizar la ley con la Constitucin Na-
cional y los tratados internacionales que forman parte de ella, dado que siempre importa desconocer
un acto de poder de inmediata procedencia de la soberana popular, cuya banalizacin no puede ser
republicanamente saludable.
Tanto el art. 27, como el 55 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, pueden ser aplicados de manera
compatible con la garanta de imparcialidad, en tanto se interprete que el art. 27 indica que el juez
correccional investiga y juzga en los delitos de su competencia, sin interpretar que se trata de la
misma persona, sino del mismo atributo, y en virtud de ello nada obsta para que un juez correccional
investigue hasta la clausura de la instruccin y luego otro juez correccional juzgue en el debate oral
y dicte sentencia al caso.
Si bien el art. 88 de la ley 24.121, en su segundo prrafo suprimi expresamente el motivo de inhi-
bicin que se admite del art. 55 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, no existe bice alguno para
que como regla procedimental en consonancia con la garanta, se interprete el temor de parcialidad
como un motivo no escrito de recusacin del juez y a favor del imputado, manteniendo la competen-
cia de la causa dentro del mismo fuero correccional, con el slo cambio del juez que llevar adelante
el debate -quien por regla y para hacer la normativa compatible a nivel constitucional- tiene que ser
otro de aquel que llev a cabo la instruccin.
Puede tomarse como pauta orientadora que el mismo juez -entendido como la misma persona- que
llev adelante la instruccin y elev a juicio la causa, se encuentra impedido para realizar el juicio y
dictar sentencia con respecto a ese mismo caso, y por ende debe elevar al superior jerrquico la cau-
sa para que por algn medio -como por ejemplo el sorteo- se remita la causa a otro juez correccional
para su juzgamiento, y en caso de que no lo haga, habr motivo de recusacin para el imputado por
temor de parcialidad.
Fallos Relevantes (2003-2016) 233
No se advierte por qu sera esperable una mayor objetividad al momento de juzgar repecto de
quien actu como juez de instruccin o de quien actu como fiscal (art. 55, inc. 1, 1a. alt., Cdigo
Procesal Penal de la Nacin), en tanto dentro del marco normativo, ambos estn sujetos por igual al
principio de legalidad y persiguen la averiguacin de la verdad y la realizacin de la pretensin penal
pblica (Voto del Dr Enrique Santiago Petracchi).
Un sistema en que la sentencia es dictada con la intervencin del mismo juez que tuvo a su cargo
la investigacin preliminar y la decisin acerca del mrito de dicha investigacin, en principio, no
satisface el estndar mnimo de imparcialidad del tribunal, exigido por los respectivos tratados in-
ternacionales (Voto del Dr. Enrique Santiago Petracchi).
Cuando se argumenta en favor de la legitimidad de la acumulacin de funciones sobre la base de la
posibilidad de que, de todos modos, el juez acte imparcialmente, se parte de la base de que los jue-
ces son sujetos de una probidad indudable, que estarn dispuestos a abstraerse de todos los esfuerzos
que hicieron para acreditar suficientemente la posible responsabilidad del imputado en la comisin
del hecho, y que, frente al nuevo examen de las pruebas del debate, llegado el caso, admitirn sin
dudar que el imputado es inocente y que todos los sufrimientos que le produjo el sometimiento a
proceso nunca debieron haber acaecido; es posible que haya muchos jueces que renan semejantes
virtudes, pero la pregunta es si es razonable establecer un sistema en el que se exija permanentemen-
te de los jueces tal probidad, y particularmente, de los justiciables, tanta confianza en la disposicin
de los jueces a resolver el dilema de reconocer sus posibles errores y asumir las consecuencias pro-
fesionales y personales que ello pudiera acarrear, siempre en favor del derecho (Voto del Dr. Enrique
Santiago Petracchi).
Un tribunal que se puede ver obligado a admitir que se equivoc, al menos hipotticamente, no
puede aparecer ante la opinin pblica y las partes como un tribunal insospechado, pues deja de
ser un tercero ajeno al conflicto y pasa a tener un inters en el resultado del juicio: el de ocultar
los posibles defectos o errores de la instruccin que l mismo realiz (Voto del Dr. Enrique San-
tiago Petracchi).
Un tribunal que se puede ver obligado a admitir que se equivoc, al menos hipotticamente, no
puede aparecer ante la opinin pblica y las partes como un tribunal insospechado, pues deja de
ser un tercero ajeno al conflicto y pasa a tener un inters en el resultado del juicio: el de ocultar
los posibles defectos o errores de la instruccin que l mismo realiz (Voto del Dr. Enrique San-
tiago Petracchi).
No satisfacen el estndar mnimo establecido internacionalmente en materia de imparcialidad del
tribunal las reglas procesales que autorizan un procedimiento en el que el juez que tuvo a su cargo
llevar adelante la investigacin preparatoria y que resolvi que los elementos reunidos durante dicha
investigacin confirmaban los cargos formulados inicialmente al imputado con la suficiente certeza
como para abrir el debate (auto de elevacin a juicio) sea quien decida, en definitiva, la condena
(Voto del Dr. Enrique Santiago Petracchi).
Es funcin del legislador disear el proceso penal de tal manera que estn aseguradas del mejor
modo posible las garantas individuales, y que la ms mnima duda de menoscabo a las garantas sea
disipada con la solucin ms favorable a la proteccin del derecho respectivo, y el Estado argentino,
al asumir la obligacin de garantizar a toda persona el derecho a ser oda por un tribunal imparcial en
la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella (art. 8.1, Convencin Americana
sobre Derechos Humanos), se ha comprometido a configurar sus tribunales de tal forma que dicha
garanta quede suficientemente satisfecha (Voto del Dr. Enrique Santiago Petracchi).
El art. 27 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, cuando establece que el juez en lo correccional
investigar y juzgar en una nica instancia... se limita a atribuir a todos los jueces correccionales
la facultad de investigar y juzgar, pero en los casos en los que el propio juez se excuse o bien el im-
Fallos Relevantes (2003-2016) 235
putado as lo solicite, para garantizar la imparcialidad, el juez que tuvo a cargo la instruccin deber
apartarse de la funcin prevista por el art. 405, Cdigo Procesal Penal de la Nacin, que pone en
cabeza del juez correccional las atribuciones de presidente y tribunal de juicio (Voto del Dr. Enrique
Santiago Petracchi).
El fallo impugnado tiene carcter definitivo aun cuando no se pronuncie de modo final sobre el he-
cho imputado, si de los antecedentes de la causa surge que el ejercicio imparcial de la administracin
de justicia se encuentra tan severamente cuestionado que el derecho de defensa comprometido exige
una consideracin inmediata en tanto constituye la nica oportunidad para su adecuada tutela (Voto
del Dr. Juan Carlos Maqueda).
La instruccin prevista en el actual procedimiento otorga al juez que la desarrolla un amplio poder
discrecional por sobre la intervencin de las partes, circunstancia que a la hora de juzgar, invariable-
mente le impedir abstraerse a los influjos subjetivos de su propia actividad agresiva e investigado-
ra (Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Si bien el procesamiento es una decisin jurisdiccional de naturaleza provisoria que admite ser
revocada y reformada por el propio magistrado que la dicta, no menos cierto resulta que para su
dictado, el magistrado a cargo de la instruccin valora la prueba colectada y reconoce el mrito de
la imputacin, as tambin, su pronunciamiento constituye presupuesto y base de la elevacin de la
causa a juicio, por lo que resulta razonable que el imputado padezca temor de parcialidad por parte
del encargado de juzgarlo, justificndose en consecuencia su apartamiento (Voto del Dr. Juan Carlos
Maqueda).
El creciente cmulo de tareas para los jueces correccionales generado a partir de la vigencia del ac-
tual Cdigo Procesal Penal -ley 23.984- gener un dficit en el servicio de administracin de justicia
sobre un alto porcentaje de conflictos sociales previstos en la normativa represiva y que mayormente
padece la ciudadana, no obstante tratarse de aqullos con penas ms leves, situacin que se hace
necesario criticar para que la autoridad competente implemente una adecuada solucin (Voto del Dr.
Juan Carlos Maqueda).
Corresponde declarar la invalidez constitucional del art. 88 de la ley 24.121 en cuanto suprimi
como motivo de inhibicin del juez si en el mismo proceso hubiere pronunciado o concurrido a pro-
nunciar sentencia o auto de procesamiento, conforme dispona la redaccin original del art. 55, inc.
1 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, sin que dicha declaracin obste a que los jueces correc-
cionales o el a quo puedan proponer una interpretacin -funcin que por su naturaleza les es propia e
indelegable- de dichas normas procesales que las hagan compatible con la garanta de imparcialidad
(Voto del Dr. Juan Carlos Maqueda).
Si bien las decisiones que admiten recusaciones no constituyen la sentencia definitiva a la cual alude
el art. 14 de la ley 48, la cuestin planteada excede los lmites de la recusacin si en rigor no se trata
de la exclusin de cierto magistrado de la actuacin en una causa determinada sino que se pone en
tela de juicio la parcial constitucionalidad de un sistema de juzgamiento, lo que reviste trascendencia
institucional por exceder del inters de las partes en pugna (Disidencia parcial de los Dres. Augusto
Csar Belluscio y Carmen M. Argibay).
Corresponde que la Corte se pronuncie en la nica oportunidad procesal adecuada para hacerlo pues
frente a una eventual decisin final condenatoria la apreciacin de la validez de la actuacin de un
mismo juez en la instruccin y en la sentencia sera imposible o tarda (Disidencia parcial de los
Dres. Augusto Csar Belluscio y Carmen M. Argibay).
Parece obvio que aun cuando el auto de procesamiento no implique un juicio definitivo acerca de
la culpabilidad del imputado, la circunstancia de que su base se halle en la existencia de elemen-
tos de conviccin suficientes para estimar que existe un hecho delictuoso y que aqul es culpable
como partcipe de ste (art. 306 del Cdigo Procesal Penal) implica que en cierto grado el juez
236 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
que lo dicta considera que existe responsabilidad penal del procesado y, si bien esa conviccin
puede quedar luego desvirtuada por la prueba producida en el proceso, su imparcialidad para la
decisin final resulta, por lo menos, dudosa (Disidencia parcial de los Dres. Augusto Csar Be-
lluscio y Carmen M. Argibay).
La supresin por la ley 24.121 de la causal de recusacin basada en que el juez interviniente dict el
auto de procesamiento se encuentra en pugna con el art. 8, prrafo 1, de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos y, por lo tanto, con el texto constitucional al cual dicha convencin ha
quedado incorporada, conclusin que es mucho ms valedera si la propia juez recusada admiti el
planteamiento aceptando su sustitucin por otro magistrado (Disidencia parcial de los Dres. Augusto
Csar Belluscio y Carmen M. Argibay).
Existe cuestin federal suficiente si se debate el alcance otorgado al derecho del imputado a recurrir
la sentencia condenatoria consagrada por el art. 8.2.h de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos y el art. 14.5 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, que forman parte de
la Constitucin Nacional, a partir de su inclusin en el art. 75, inc. 22 y si hallndose cuestionado
el alcance de una garanta de jerarqua de derecho internacional, cuya omisin en su consideracin
puede comprometer la responsabilidad del Estado argentino frente al orden jurdico supranacional.
El recurso extraordinario responde al modelo de los jueces controladores de la legislacin; el recurso
de casacin proviene del modelo de legisladores controladores de las sentencias. Originariamente, la
casacin fue un tpico recurso propio de un Estado legal de derecho; el recurso extraordinario lo es,
de un Estado constitucional de derecho.
La ms fuerte y fundamental preocupacin que revela el texto de nuestra Constitucin Nacional es
la de cuidar que por sobre la ley ordinaria conserve siempre su imperio la ley constitucional; slo
secundariamente debe admitirse la unificacin interpretativa, en la medida en que la racionalidad
republicana haga intolerable la arbitrariedad de lesiones muy groseras a la igualdad o a la correccin
de interpretaciones carentes de fundamento, pero resulta claro que no es lo que movi centralmente
a los constituyentes a la hora de diagramar el sistema judicial argentino.
Si bien la introduccin de un modelo procesal menos incompatible con la Constitucin Nacional
-casacin limitada a las cuestiones de derecho- es ciertamente mucho mejor que el sostenimiento
de otro absolutamente incompatible con ella, no por ello configura todava el que desde 1853 re-
quiere nuestra Ley Fundamental y que, adems, debe hoy cumplir con el requisito constitucional
del derecho de recurrir del fallo ante el juez o tribunal superior del art. 8.2. ap. h de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos y del concordante art. 14.5 del Pacto Internacional de Dere-
chos Civiles y Polticos.
Resulta claro que un recurso que slo habilitase la revisin de las cuestiones de derecho con el
objetivo poltico nico o preponderante de unificar la interpretacin de la ley, violara lo dispuesto
en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y el art. 14.5 del Pacto Internacional de
Fallos Relevantes (2003-2016) 237
Derechos Civiles y Polticos, o sea, que sera violatorio de la Constitucin Nacional, pero tambin
es claro que en la letra del inc. 2 del art. 456 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, nada impide
otra interpretacin.
No existe razn legal ni obstculo alguno en el texto mismo de la ley procesal para excluir de la
materia de casacin el anlisis de la aplicacin de las reglas de la sana crtica en la valoracin de las
pruebas en el caso concreto, o sea, para que el tribunal de casacin revise la sentencia para establecer
si se aplicaron estas reglas y si esta aplicacin fue correcta.
Los arts. 8.2.h de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y 14.5 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos exigen la revisin de todo aquello que no est exclusivamente reser-
vado a quienes hayan estado presentes como jueces en el juicio oral, que es lo nico que los jueces
de casacin no pueden valorar, no slo porque cancelara el principio de publicidad, sino tambin
porque directamente no lo conocen, o sea, que a su respecto rige un lmite real de conocimiento;
se trata directamente de una limitacin fctica, impuesta por la naturaleza de las cosas, y que debe
apreciarse en cada caso.
En modo alguno existe una incompatibilidad entre el juicio oral y la revisin amplia en casacin,
ambos son compatibles en la medida en que no se quiera magnificar el producto de la inmediacin,
es decir, en la medida en que se realiza el mximo de esfuerzo revisor, o sea, en que se agote la re-
visin de lo que de hecho sea posible revisar.
El concepto de diferenciacin entre cuestiones de hecho y derecho, vicios in iudicando y vicios in
procedendo, vicios de la actividad y vicios del juicio, o cualquier otra clasificacin diferencial sobre
las materias atendibles, ha deformado la prctica recursiva ante la Casacin Nacional.
Para cumplir con una verdadera revisin en el recurso de casacin, no debe atenderse a una dis-
tincin meramente formal en el nomen iuris de las cuestiones expresadas en los agravios, como
as tampoco de los incisos del art. 456 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin invocados para la
procedencia del recurso, por el contrario, se deben contemplar y analizar los motivos de manera
complementaria, con independencia de su clasificacin.
En materia de prueba, la casacin debe entender en todos los casos valorando tanto si se ha aplicado
la sana crtica, como si sus principios se aplicaron correctamente, en tanto que incumbe a la Corte
entender slo en los casos excepcionales en que directamente no se haya aplicado la sana crtica.
La interpretacin del art. 456 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin conforme a la teora del mxi-
mo rendimiento, o sea, exigiendo que el tribunal competente en materia de casacin agote su capa-
cidad revisora conforme a las posibilidades y particularidades de cada caso, revisando todo lo que le
sea posible revisar, archivando la impracticable distincin entre cuestiones de hecho y de derecho,
constituyndolo en custodio de la correcta aplicacin racional del mtodo de reconstruccin histri-
ca en el caso concreto, tiene por resultado un entendimiento de la ley procesal penal vigente acorde
con las exigencias de la Constitucin Nacional y es la que impone la jurisprudencia internacional.
El art. 456 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin debe entenderse en el sentido de que habilita a
una revisin amplia de la sentencia, todo lo extensa que sea posible al mximo esfuerzo de revisin
de los jueces de casacin, conforme a las posibilidades y constancias de cada caso particular y sin
magnificar las cuestiones reservadas a la inmediacin, slo inevitables por imperio de la oralidad
conforme a la naturaleza de las cosas (Voto de la Dra. Elena I. Highton de Nolasco).
De los antecedentes de los arts. 1 y 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos resulta
inequvocamente la obligacin del Estado nacional argentino de reformar su legislacin procesal pe-
nal de modo de sustituir el recurso de casacin -de carcter extraordinario y limitado- por un recurso
ordinario que permita al tribunal superior un examen integral de la decisin recurrible a travs del
amplio conocimiento de la causa, y cuyo nico lmite estara dado por aquello que surja de manera
238 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Cabe declarar procedente el recurso extraordinario deducido contra la sentencia de la Cmara Na-
cional de Casacin Penal que confirm el pronunciamiento dictado por el Tribunal Oral federal -que
haba declarado la nulidad del auto del 31/10/95 y de todo lo actuado en consecuencia, absolviendo a
los acusados por el atentado a la sede de la A.M.I.A-, slo en cuanto al agravio relativo a la extensin
de los efectos de la nulidad a actos procesales previos a la formacin de la causa Brigadas, rela-
cionados con quien fue, desde el inicio de la causa originaria, su principal sospechoso, omitindose
considerar la variada prueba no slo relacionada con l, sino con otros extremos de importancia que
se derivaban a partir de su intervencin, pues lo resuelto afecta de modo directo el debido proceso
adjetivo, correspondiendo su descalificacin como acto jurisdiccional vlido al no satisfacer el re-
quisito de motivacin.
No cabe revisar en la instancia extraordinaria los agravios de la parte querellante dirigidos contra
la sentencia de la Cmara Nacional de Casacin Penal en cuanto confirm el pronunciamiento dic-
tado por el Tribunal Oral federal que haba declarado la nulidad del auto del 31/10/95 y de todo lo
actuado en consecuencia, absolviendo a los acusados por el atentado a la sede de la A.M.I.A, pues
dicha nulidad encuentra base suficiente y razonable en los fundamentos que en punto a la ausencia
de imparcialidad del juez de instruccin ha quedado fuera de la apelacin federal, lo que torna irre-
visable lo as resuelto.
La exigencia de determinacin, caso a caso, de que las dudas sobre la imparcialidad del magistrado
alcancen una consistencia tal que permita afirmar que se hallan objetiva y legtimamente justifica-
das, impiden la extensin de la nulidad - decretada en consecuencia- a aquellos tramos de la inves-
tigacin sobre los que la sospecha no se apoye en esos datos objetivos.
Fallos Relevantes (2003-2016) 239
Si bien la magnitud del delito investigado -atentado en la sede de la A.M.I.A- no debe ser entendida
como salvoconducto para vulnerar los derechos de los imputados, ello no autoriza a descartar con
ligereza parte de las pruebas acumuladas en el legajo, sin que a su respecto se hubiera comprobado
violacin de garanta constitucional alguna, puesto que la extrema gravedad de los hechos as como
su repercusin y desgraciadas consecuencias, imponen el mayor de los esfuerzos en la recoleccin
de evidencias en pos de arribar a la verdad material.
Es improcedente el recurso extraordinario deducido contra la sentencia de la Cmara Nacional de
Casacin Penal que confirm el pronunciamiento dictado por el Tribunal Oral federal -que haba
declarado la nulidad del auto del 31/10/95 y de todo lo actuado en consecuencia, absolviendo a
los acusados por el atentado a la sede de la A.M.I.A-, pues las observaciones de los apelantes no
demuestran la supuesta arbitrariedad de las conclusiones del tribunal a quo sobre dichos temas sino
slo trasuntan su criterio discrepante con la seleccin y valoracin realizada por los jueces de la
causa, contando el pronunciamiento apelado con fundamentos mnimos suficientes de aquel orden
que, sin perjuicio del grado de acierto o error, obstan a su descalificacin como acto judicial vlido
en los trminos de la doctrina sealada (Disidencia del Dr. Enrique S. Petracchi).
Resulta inadmisible el recurso extraordinario deducido contra la sentencia de la Cmara Nacional
de Casacin Penal que confirm el pronunciamiento dictado por el Tribunal Oral federal -que haba
declarado la nulidad del auto del 31/10/95 y de todo lo actuado en consecuencia, absolviendo a los
acusados por el atentado a la sede de la A.M.I.A-, pues los argumentos expuestos por el a quo para
desvirtuar las pruebas vinculadas a la investigacin del atentado y las vinculadas con los delitos
supuestamente cometidos en perjuicio de uno de los acusados, son razonables en el contexto de la
causa, por cuanto comprenden los dficit de la investigacin reconocidos por el Estado a la Comi-
sin Interamericana de Derechos Humanos (Disidencia del Dr. Enrique S. Petracchi y de la Dra.
Carmen M. Argibay).
Corresponde dejar sin efecto el pronunciamiento que anul la sentencia condenatoria y reenvi las
actuaciones para que se ocupara de que la vctima de abuso sexual por parte de su padre fuera pre-
parada psicolgicamente para prestar declaracin en el debate y de la bsqueda intensiva de la ta
denunciante a fin de realizar un nuevo juicio, si el resto de las pruebas objetivas -que en modo alguno
fueron impugnadas por la defensa- consideradas por el tribunal de juicio a los fines de emitir su fallo
condenatorio, debieron cuanto menos ser atendidas por el a quo en orden a examinar si constituan
un curso causal probatorio independiente.
Teniendo en cuenta que se encuentra en condicin de vulnerabilidad aquella vctima del delito
que tiene una relevante limitacin para evitar o mitigar los daos y perjuicios derivados de la
infraccin penal o de su contacto con el sistema de justicia o para afrontar los riesgos de sufrir
una nueva victimizacin y que la vulnerabilidad puede proceder de sus propias caractersticas
personales o bien de las circunstancias de la infraccin penal -y donde se destacan, entre otras
vctimas, las menores de edad y las que padecieron delitos sexuales- los jueces deben adoptar en
240 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
estos casos las medidas que resulten adecuadas para moderar los efectos negativos del delito (vic-
timizacin primaria) y tambin deben procurar que el dao sufrido no se vea incrementado como
consecuencia del contacto con el sistema de justicia (victimizacin secundaria); en todas las fases
del procedimiento penal, deben proteger la integridad fsica y psicolgica de la vctima (Voto de
la Dra. Elena I. Highton de Nolasco).
Corresponde dejar sin efecto el pronunciamiento que anul una sentencia que haba garantizado el
cumplimiento de los parmetros para proteger la integridad fsica y psicolgica de la vctima y que,
si bien necesit restringir el derecho a interrogar al imputado, lo hizo en la medida estrictamente
necesaria para preservar la salud psicofsica de la damnificada, con argumentos que se basaron en un
informe mdico que demostr objetiva y concretamente, superando toda mencin genrica, el alto
riesgo que para la salud mental una decisin en contrario poda aparejar, si adems dicho lmite al
control fue compensado por otras pruebas en las que la sentencia se fund para formular el juicio de
culpabilidad, que la defensa pudo fiscalizar y que haban confirmado el relato de la menor (Voto de
la Dra. Elena I. Highton de Nolasco).
-El juez Petracchi, en disidencia, consider que el recurso extraordinario era inadmisible (art. 280
CPCCN).-
Entender que como la causa tuvo origen en la denuncia de un particular y que la Fiscala de Inves-
tigaciones Administrativas slo conoci de su formacin mediante la notificacin cursada por el
juez a raz de lo dispuesto en el art. 48 de la ley 24.946 no se presentaba uno de los presupuestos
que establecera su art. 45, inc. c para que asuma el ejercicio de la accin pblica -que se trate de un
caso iniciado por denuncia de ese organismo- implic desatender los principios rectores de casacin
federal, pues importa cerrar hermticamente a dicha norma aislndola del resto del ordenamiento
legal que integra y omitir indagar sobre sus antecedentes.
Corresponde adoptar la interpretacin ms favorable a la intervencin de la Fiscala de Investigacio-
nes Administrativas y disponer que se hallaba facultada a participar en los procesos penales de su
competencia, en los trminos del art. 45 de la ley 24.496, aunque la causa no hubiese sido iniciada
por su propia denuncia, ya que la inteligencia de las leyes debe practicarse teniendo en cuenta el
contexto general y los fines que las informan y a ese objeto la labor del intrprete debe ajustarse a un
examen atento de sus trminos que consulte la racionalidad del precepto y la voluntad del legislador,
extremos que no deben ser obviados por las posibles imperfecciones tcnicas de la instrumentacin
legal, precisamente, para evitar la frustracin de los objetivos de la norma (Voto del Dr. Enrique
Santiago Petracchi). -Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti el voto-.
-El juez Zaffaroni, en disidencia, consider que el recurso extraordinario cuya denegacin origin la
queja era inadmisible (art. 280 CPCCN).-
Fallos Relevantes (2003-2016) 241
Cabe dejar sin efecto la sentencia que deneg el recurso de casacin interpuesto por la defensa
contra la sentencia que la conden a doce aos de prisin por homicidio simple de su conviviente
y padre de sus hijos, pues la Corte local no cumpli con las pautas de revisin y control de las con-
denas que surgen de la doctrina establecida por la Corte Suprema en el precedente Casal (Fallos:
328:3399), ya que obvi o no consider debidamente elementos probatorios esenciales para resolver
el recurso, como obviar una circunstancia clave para dilucidar el estado fsico, en los momentos in-
mediatamente posteriores al homicidio, de una imputada que deca haber matado sin querer cuando
se defenda de una golpiza, lo que no fue analizado ni valorado en su digna dimensin. -Del dicta-
men de la Procuracin General, al que remiti la Corte Suprema-.
Si para descartar un supuesto de legtima defensa y condenar a la imputada en orden al delito de
homicidio simple del conviviente de la imputada y padre de sus hijos, el a quo afirm que a partir del
mero hecho de la permanencia de la imputada en el domicilio en que conviva con el occiso -a la cual
asigna, sin ms, un carcter voluntario-, deriva que aqulla se someti libremente a una hipottica
agresin ilegtima, su decisin no solo soslaya las disposiciones de las convenciones internacionales
y normas internas que avanzan sobre la materia -Convencin Interamericana para Prevenir, Sancio-
nar y Erradicar la Violencia contra la Mujer (aprobada por ley 24.632) y la ley 26.485 de Proteccin
Integral de la Mujer (reglamentada por decreto 1011/2010)-, sino que lisa y llanamente aparece en
colisin con su contenido (Votos de la Dra. Elena I. Highton de Nolasco y de la Dra. Carmen M.
Argibay).
Si el superior tribunal provincial se neg a revisar una serie de aspectos de la sentencia condenatoria
que la defensa de la imputada le haba sometido a estudio y esa negativa no se fund ni en la omisin
de la parte de plantear esas cuestiones ni en que la revisin sea imposible de hecho, sino en que tales
asuntos resultaran ajenos a la instancia casatoria, el derecho del imputado a someter a revisin la
decisin condenatoria en su contra no ha sido debidamente garantizado y la decisin que rechaz el
recurso de casacin debe ser revocada (Voto de la Dra. Carmen M. Argibay). -Del precedente Sal-
to (Fallos: 329:530) al que remiti el voto-.
No procede la solicitud de suspensin del juicio a prueba (art. 76 bis del Cdigo Penal) en una causa
en que no se ha puesto en crisis la calificacin de los sucesos investigados como hechos de violencia
contra la mujer, ya que el art. 7 de la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradi-
car la Violencia contra la Mujer (Convencin de Belm do Par) impone considerar que en el marco
242 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La sentencia que deneg la peticin para que la recurrente cumpliera la pena de prisin bajo la mo-
dalidad el arresto domiciliario no slo omiti el agravio referido a que la decisin estuvo basada en
un entendimiento contrario al principio constitucional que proscribe todo trato discriminatorio, sino
que a su vez, se limit a analizar el planteo tomando como mira el hecho de si el bienestar del menor
se vea o no afectado por la situacin de encarcelamiento de la madre y, ante la opinin negativa,
deneg la posibilidad del arresto domiciliario; no obstante, omiti incausadamente el anlisis desde
otra ptica no menos trascendente cual es la de determinar si el cambio pretendido, que a todas luces
se ofrece como ms beneficioso para la vida diaria y desarrollo del menor, poda llegar a frustrar la
conclusin del debido trmite del proceso al que se ve sometida la imputada, y sobre dicha base,
eventualmente fundar la denegatoria.
Fallos Relevantes (2003-2016) 243
-El juez Petracchi, en disidencia, consider que los recursos extraordinarios que originaron las que-
jas eran inadmisibles (art. 280 CPCCN)-.
TRATA DE PERSONAS
N., N. M. y otros s/ causa n 15.465
Fecha: 12 de noviembre de 2013
Corresponde dejar sin efecto la sentencia que rechaz la solicitud de cese de la prisin preventiva si
se rest relevancia a las condiciones personales del recurrente y al comportamiento que tuvo en el
marco del proceso, aduciendo de manera dogmtica que, al no exceder la regularidad de situaciones
244 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
que se presentan en la generalidad de los procesos, carecan de relevancia para contrarrestar aquella
presuncin en estos casos, omitiendo as analizar la incidencia del conjunto de esas circunstancias
en relacin con la situacin particular del imputado y subordinando la posibilidad de controvertir la
presuncin de fuga que resulta de la gravedad de la sancin a partir de condiciones fuera del orden
comn, que excederan las del caso pero que tampoco deline en el caso ni en los precedentes que
cit. -Del dictamen de la Procuracin General, al que la Corte remite-.
-Los jueces Petracchi y Argibay, en disidencia, consideraron que el recurso extraordinario
era inadmisible-.
Corresponde dejar sin efecto la sentencia que al declarar la invalidez de la diligencia inicial llevada
a cabo durante un control de rutina en la va pblica por personal de Gendarmera Nacional, desa-
tendi las constancias del legajo segn las cuales aquella tuvo lugar al advertir una anomala en el
techo de un automotor, circunstancia que permita tener por razonablemente acreditado el requisito
de concurrencia de circunstancias previas o concomitantes que razonable y objetivamente permitan
justificar dichas medidas que exige el art. 230 bis inciso a) del Cdigo Procesal Penal de la Nacin,
mxime si se consideran las reglas de la experiencia -y las de la sana crtica que debe regir en toda
decisin judicial- que indican que por su cercana con la frontera el transporte y ocultamiento de es-
tupefacientes en diversas partes de los automotores es un modus operandi frecuente. -Del dictamen
de la Procuracin General al que la Corte remite-
Es arbitraria la sentencia que al confirmar la declaracin de invalidez de las diligencias iniciales
llevadas a cabo por personal de las fuerzas de seguridad, omiti pronunciarse expresamente sobre el
planteo constitucional introducido en el recurso de casacin, circunstancia que import no tratar un
extremo conducente para el pleito que desvirta la sentencia, mxime cuando en los votos de los dos
magistrados que formaron mayora se efectuaron consideraciones de diverso alcance sobre el tema.
-Del dictamen de la Procuracin General al que la Corte remite-
Corresponde dejar sin efecto la decisin que al declarar la nulidad de un operativo de control
sanitario durante el cual se hallaron estupefacientes, absolvi al imputado si el a quo soslay
Fallos Relevantes (2003-2016) 245
tanto que la normativa especfica en materia de sanidad agroalimentaria que facultaba expresa-
mente a inspeccionar vehculos como que el hallazgo en cuestin tuvo lugar en el marco de un
procedimiento rutinario y general, bajo circunstancias que permitieron a las fuerzas de seguridad
sospechar vlidamente que estaban ante un delito flagrante de transporte de estupefacientes, ante
el cual estn llamadas a impedir.
As como es exigible la existencia de elementos objetivos para evaluar la razonabilidad de la sospe-
cha necesaria a los fines del dictado de una medida que pueda afectar garantas fundamentales, ese
mismo parmetro debe aplicarse cuando los jueces resuelven invalidar diligencias que, por haber
sido dispuestas con acreditacin de esos requisitos, no merecen reparos constitucionales.
Todos los rganos del Estado Argentino que intervengan en un proceso en el que se investigue el
trfico ilcito de estupefacientes deben comprometer sus mejores y mximos esfuerzos, en el mbito
de sus competencias para que el enjuiciamiento sea agotado sin que queden impunes tramos de la
actividad ilcita por la que la Repblica Argentina asumi jurisdiccin.
u
246 Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La discusin relativa a la inscripcin de un nio con el apellido de la madre seguido del corres-
pondiente al del padre formulada en vigencia de la ley 18.248 ha quedado zanjada por las dis-
posiciones del art. 64 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin que autoriza a que el hijo lleve
el apellido de alguno de los cnyuges, norma que resulta aplicable, en virtud de la regla general
contenida en el art. 7 del citado cdigo, vigente respecto de las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes.
Resulta inoficioso pronunciarse sobre los agravios vinculados con la constitucionalidad de la
ley 18.248 cuya vigencia feneci con la sancin del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
-ley 26.994- pues no se advierte inters econmico o jurdico actual que justifique un pro-
nunciamiento sobre el punto al haber desaparecido uno de los requisitos que condicionan la
jurisdiccin del Tribunal.
No cabe considerar que la inscripcin de un menor ante el registro pertinente segn las pautas esta-
blecidas por una norma hoy derogada, configure una situacin jurdica agotada o consumida bajo el
anterior rgimen que por el principio de la irretroactividad, obste a la aplicacin de las nuevas dispo-
siciones en tanto aquella obedeci a motivos de orden pblico, fuerza mayor y ajenos a la voluntad
de los demandantes que siempre mantuvieron vigente su pretensin.
Fallos Relevantes (2003-2016) 247
Deviene inoficioso que la Corte se pronuncie sobre los planteos referentes a la configuracin de la
causal subjetiva admitida para decretar el divorcio si, encontrndose la causa a estudio del Tribunal,
entr en vigencia el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin aprobado por la ley 26.994, que derog
las disposiciones que distinguan entre las causales y subjetivas que autorizaban el divorcio de los
cnyuges, sin que se advierta inters econmico o jurdico actual que justifique un pronunciamiento
sobre el punto al haber desaparecido uno de los requisitos que condicionan la jurisdiccin.
Teniendo en cuenta que las cuestiones atinentes a la disolucin del vnculo matrimonial se encuen-
tran hoy reguladas en los arts. 435 y sgtes. del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, que en virtud
de la regla general establecida en el art. 7 resulta de inmediata aplicacin al caso y que la ausencia
de una decisin firme sobre el fondo del asunto obsta a que se tenga por configurada una situacin
jurdica agotada o consumida bajo el anterior rgimen, corresponde devolver las actuaciones al juez
de la causa para que examine el asunto a la luz de las disposiciones vigentes y, en su caso, adece el
proceso a dichas directivas.
Si bien ante el cambio normativo deviene inoficioso un pronunciamiento de la Corte, de acuerdo
con la doctrina del precedente Peso (Fallos: 307:2061) corresponde dejar sin efecto la decisin
que declar el divorcio de los cnyuges por culpa del esposo por la causal subjetiva prevista en el
art. 202, inc. 4, del ya derogado cdigo civil, con el objeto de evitar que la subsistencia del mismo
pueda causar un gravamen no justificado.
248 Corte Suprema de Justicia de la Nacin